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5.

Vejamos, agora, a Lei Tutelar Educativa onde os menores


continuam assim a ser chamados.
O que o processo tutelar educativo importa do processo penal so as
garantias, designadamente, a instituio, de forma inequvoca, do direito ao
contraditrio art. 45., o princpio do acesso ao direito atravs do direito a
representao por advogado ou defensor art. 46., e o direito de o jovem
a ser ouvido, obrigatoriamente pelo Magistrado ou representante do MP
art. 47..
A interveno tutelar educativa s se justifica se o interesse da
criana ou do jovem assim o determinar, tendo em vista o direito em
desenvolver a sua personalidade de forma socialmente responsvel, ainda
que, para esse efeito, a prestao estadual implique uma compresso de
outros direitos que titula. Esta interveno no visa a punio e s deve
produzir-se quando a necessidade de correo da personalidade subsista no
momento da aplicao da medida. Quando tal no acontea, a ausncia de
interveno representar uma justificada prevalncia do interesse da
criana ou do jovem sobre a defesa dos bens jurdicos e das expectativas da
comunidade..
A interveno tutelar educativa do Estado justifica-se quando se
tenha manifestado uma situao desviante que torne clara a rutura com
elementos nucleares da ordem jurdica, legitimando-se o Estado para
educar o menor para o direito mesmo contra a vontade de quem est
investido do poder paternal.
Assim, so pressupostos da interveno tutelar educativa:
a existncia de uma ofensa a bens jurdicos fundamentais traduzido na
prtica de um facto considerado por lei como crime;
a exigncia ao jovem do dever de respeito pelas disposies jurdico
penais essenciais normalidade da vida em comunidade, conformando a
sua personalidade de forma socialmente responsvel necessidade de ser
educado para o direito.
a idade mnima de 12 anos, fazendo coincidir o incio da puberdade com o
limiar da maturidade requerida para a compreenso do sentido da
interveno tutelar educativa.
O processo tutelar educativo tem muitas afinidades com o processo
penal que no devem passar disso , dele importando, essencialmente, as
garantias constitucionais em matria de direitos fundamentais e alguns
institutos adaptados aos fins do processo tutelar educativo, como, por
exemplo, a participao processual do ofendido (muito embora se opine que
o mesmo nunca poder recorrer de uma deciso final j que se considera
que o mesmo no terceiro prejudicado com a mesma, atentas as
finalidades do processo tutelar educativo).
Tal como referenciado na exposio de motivos da LTE, no processo
tutelar educativo a primeira nota que ressalta... a sua semelhana com o
processo penal.

Com efeito, no obstante algumas particularidades relacionadas com


o facto de o sujeito processual ser menor de 16 anos e, consequentemente,
inimputvel em termos penais, e quanto ao tempo de deteno ou de
aplicao da medida cautelar ou medida tutelar, o processo tutelar
educativo importou do processo penal alguns institutos prprios deste com
o objetivo de aproximar aquele dos princpios constitucionais em matria de
direitos, liberdades e garantias.
Assim, todas as formalidades relativas identificao e deteno
do menor art.s 50. a 55. , obedecem aos mesmos princpios e
condies previstas no processo penal.
Assim, quando no for possvel identificar a criana ou jovem, a
polcia deve contactar imediatamente os pais, representante legal ou
pessoa que detenha a sua guarda. De qualquer modo, quer tenha sido ou
no possvel realizar a identificao, a criana ou jovem no pode
permanecer na esquadra, para esse efeito, por mais de trs horas.

1 E aqui diga-se que se no houver lista de juzes sociais, a LOFTJ prev a interveno
singular do juiz do processo.

No que respeita deteno art.s 51. a 54.- a lei pressupe dois


tipos: a deteno em flagrante delito, nos termos do n. 1 al. a) do art. 51.,
e a deteno para atos concretos, conforme als. b) e c) da mesma
disposio legal. Este ltimo tipo de deteno pressupe sempre a
existncia de mandato judicial e nunca poder exceder o prazo de doze
horas.
A deteno em flagrante delito s tem lugar se a criana ou jovem
praticar crime punvel com pena de priso art. 52. n. 1. Porm, a
deteno s ser de manter se o crime cometido for contra as pessoas e
punvel com pena mxima de trs anos de priso ou se tiverem sido
cometidos dois ou mais factos qualificados como crimes e a que
corresponda pena mxima, abstratamente aplicvel, superior a trs anos e
cujo procedimento criminal no dependa de queixa ou acusao particular
art. 52. n. 2.
Significa isto que a polcia pode deter um jovem que cometa um facto
qualificado pela lei como crime, para identificao, conforme art.s 52. n.s
1 e 3 e 50. al. b).
As restries desta norma no lhe conferem qualquer eficcia
preventiva tendo em considerao que a maior parte das situaes de
delinquncia juvenil se prendem com delitos contra o patrimnio ou
relacionados com o consumo de estupefacientes.
Assim, por exemplo:
se um jovem de 16 anos tiver cometido um crime de furto
qualificado (art. 204 do CP), pode ser detido em flagrante delito nos termos
do art. 52. n. 1 da LTE, mas a sua deteno no de manter por fora do
n. 2 da mesma disposio legal, razo pela qual a entidade policial dever,
apenas, proceder sua identificao e libert-lo, sem prejuzo da recolha de
prova;

se o mesmo jovem tiver cometido um crime de ofensa integridade


fsica qualificada (art. 146. do CP) ou dois crimes de furto qualificado (art.
204. do CP) pode ser detido, e nessa situao se manter at ser
apresentado ao Juiz, no prazo mximo de 48 horas, para interrogatrio ou
para sujeio a medida cautelar, conforme o disposto nos art.s 52. n. 2 e
51. n. 1 al. a);
se o jovem tiver cometido um crime de violao (art. 164. n. 1 do
CP), pode ser detido nos termos do art. 52. n. 1, no podendo tal
deteno ser mantida porquanto o procedimento criminal depende de
queixa (art. 178. n. 1 do CP, que exceciona a situao de suicdio ou
morte da vtima), razo pela qual a entidade policial dever, apenas,
proceder sua identificao e libert-lo, sem prejuzo da recolha de prova;
se o jovem tiver cometido um crime de roubo (art. 210. do CP)
que punido com pena mxima no inferior a 8 anos, e j que estamos
perante um crime complexo cuja prtica ofende bens jurdicos patrimoniais
e pessoais, pode ser detido nos termos do art. 52. n. 1. Porm, esta
deteno poder ser mantida face gravidade da infrao e ao disposto no
art. 52. n. 2 da LTE? Parece-nos que sim, j que ao crime meio crime
contra as pessoas -, o crime normalmente consumido neste tipo legal,
corresponde pena mxima, abstratamente aplicvel, de priso superior a
trs anos;
se o jovem tiver cometido um crime de trfico de estupefacientes
(art. 21. do Dec. Lei n. 15/93 de 22 de Janeiro), pode ser detido nos
termos do art. 52 n. 1; no entanto, no se pode manter essa deteno, j
que esta infrao no um crime contra as pessoas (ser antes um crime
contra a ordem e tranquilidade pblicas do tipo anti socialidade perigosa,
por referncia ao crime p. e p. nos termos do art. 295.
do CP embriaguez e intoxicao -, este de ndole bem mais pessoal e,
mesmo assim no includo nos crimes contra as pessoas), e no se verifica o
pressuposto plasmado na segunda parte do art. 52. n. 2.
Seja qual for a situao de deteno, esta deve ser comunicada no
mais curto espao de tempo e pelo meio mais rpido aos pais,
representante legal ou pessoa que detiver a guarda e ao MP ou autoridade
judiciria que emitiu o mandato de deteno art.s 54. e 50. da LTE e
259. do CPP.
Quando no for possvel a apresentao imediata do jovem ao juiz,
poder ser confiado aos pais, representante legal, pessoa que detiver a
guarda ou instituio onde se encontre internado art. 54. n. 1.
Anote-se que, nos termos do n. 2 deste preceito legal, quando no
for possvel assegurar a comparncia do jovem o menor recolhido em
centro educativo mais prximo ou em instalaes prprias e
adequadas de entidade policial.
Por princpio, o jovem deve ser sempre recolhido em centro educativo
e s em lugares onde no existam tais estruturas se admite a recolha do
mesmo nas instalaes policiais. Em tal situao, saliente-se que os postos
policiais devem estar preparados para essas situaes, tendo em

considerao os princpios internacionais de administrao de justia a


jovens que no so compatveis com a deteno destes em condies
idnticas s dos adultos.
Porm, a maior similitude com o processo penal a que resulta da
fase de inqurito art.s 72. e seguintes da LTE.
Na verdade, sendo certo que a interveno tutelar educativa visa
responsabilizar o jovem pela sua conduta, parece que tal responsabilizao
no pode ser nos moldes penais. E a utilizao dos procedimentos penais na
estrita observncia das regras processuais poder determinar que se no
alcancem os objetivos visados pela interveno tutelar educativa. Com
efeito, s se o facto gerador de infrao criminal for provado que h lugar
aplicao de medida tutelar art.s 78. e 87. da LTE.
A
interveno
do
MP
obedece
a
pressupostos
formais
consubstanciados na existncia do facto e na necessidade de educao do
jovem para o direito. Assim, o MP adquire a notcia nos termos preconizados
pelos art.s 72. e 73. e determina a abertura do inqurito art. 74..
Note-se que a legitimidade do MP para a ao tutelar educativa
definida nos mesmos moldes da legitimidade para a ao penal,
designadamente quanto aos crimes de natureza particular ou cujo
procedimento criminal dependa de queixa (e da a nossa posio de que
possvel a desistncia de queixa em crimes semipblicos ou particulares,
no obstante a necessidade de reeducar o menor para o direito podendo,
depois de arquivado um inqurito, ser despoletado o competente processo
de promoo e proteo, por fora do artigo 43. da LTE -, e a de que, no
tendo sido apresentada a competente queixa em processos em que se d
notcia de tais delitos no pblicos, no poder a LTE ser aplicada por falta
de pressuposto processual).
Por outro lado, saliente-se, como nota relevante, o facto de a
denncia ou a transmisso da denncia feita por rgo de polcia criminal
dever ser, sempre que possvel, acompanhada de informao que retrate a
conduta anterior do jovem e a sua situao familiar, educativa e social
art. 73. n. 2.
Esta inovao confere aos rgos de polcia criminal uma crescente
interveno social, sendo certo que, por via da sua ao preventiva e
proximidade junto da populao so as entidades que, por vezes, esto em
melhores condies de rpida e eficazmente fornecer autoridade judiciria
uma informao to completa quanto possvel para fundamentar uma
deciso provisria ou mesmo definitiva, constituindo um meio de obteno
de prova.
Repare-se ainda que:
a prtica de uma contraveno ou de uma contraordenao por um menor
no leva aplicao da LTE, mas eventualmente da LPCJP;
Fica de fora desta LTE a situao de menor que sofra de anomalia psquica
que o impea de compreender a interveno tutelar educativa;

Seria ideal que todos os possveis inquritos tutelares educativos (ou seja,
aqueles que esto dentro dos pressupostos do artigo 84.) terminassem na
fase da suspenso do processo (esta sem qualquer controlo jurisdicional,
o que a distingue da suspenso provisria do processo do C.P.Penal), atravs
da apresentao de um plano de conduta pelo menor e nunca pelo MP
que, contudo, apesar de o no escrever, poder e at dever dar uma
frutuosa ajuda na sua elaborao, aquando da realizao da sesso
conjunta de prova, diligncia que dever ser, por regra, levada a efeito
em sede de inqurito, s no se devendo realizar quando for absolutamente
intil s finalidades do processo cfr. artigo 81. da LTE.
No que concerne s medidas tutelares educativas, urge dizer
que a cada facto s pode ser aplicada uma medida, com a exceo do
n. 2 do artigo 19., podendo um s processo conhecer de vrios factos
praticados pelo mesmo menor (artigo 34.), assim se aplicando ou
uma s medida ou mais do que uma medida (v.g. artigo 6., n. 4) tudo
dependendo da concreta necessidade de educao do menor para o
Direito no mesmo processo, constando do artigo 8. os critrios de
aplicao dessas diferentes medidas e do artigo 133. as regras de
execuo sucessiva de medidas tutelares (uma palavra de algum relevo
para a regra segundo a qual a execuo da medida institucional prevalece
sobre a no institucional, suspendendo-se assim esta ltima durante o
cumprimento da primeira, bem como para a regra segundo a qual qualquer
medida no se pode prolongar para alm dos 21 anos do seu destinatrio).
A execuo das medidas tutelares, includa a reviso prevista nos
artigos 136. e seguintes, compete ao tribunal que as aplicou, correndo tal
execuo nos prprios autos, nos 18 Tribunais de Famlia e Menores deste
pas ou nos de Comarca constitudos como tal (e da a razo pela qual j
da competncia de qualquer tribunal que no s os de Famlia e Menores
a aplicao de medidas de internamento em centro educativo, o que
equivale a dizer que urge ser modificado o Regulamento da LOFTJ por forma
a ser adaptado o seu texto letra da LTE).
Diga-se ainda que o tribunal deve fixar, na deciso, a entidade
encarregada de acompanhar e assegurar a execuo da medida aplicada,
podendo tal entidade ser um qualquer servio pblico, instituio de
solidariedade social, organizao no governamental, associao, clube
desportivo ou qualquer outra entidade pblica ou privada, ou at pessoa a
ttulo individual, considerados idneos, de acordo com a fisionomia da
particular medida tida por mais adequada.
Registe-se que o tribunal pode associar execuo das medidas no
institucionais os pais ou pessoas significativas para o menor, cabendo-lhe
delimitar o real campo de interveno dessas pessoas, face aos servios e
entidades oficialmente encarregues de tal acompanhamento.
Os relatrios peridicos de tais entidades executivas devem ser
enviados ao tribunal, ao abrigo do artigo 131., tendo o menor e seus pais e
representantes direito a consultarem tais informaes, sempre que para tal
sejam autorizados por ordem judicial.
No artigo 39. desta Lei, apela-se ainda necessidade de o juiz
realizar visitas peridicas aos centros educativos e contactar com os

menores internados, de forma a que a eficcia desta Justia de Menores seja


por si mesmo avaliada, fazendo-a mais prxima dos verdadeiros sujeitos
destas medidas, s assim tambm
se legitimando a interveno judicial.
Ora, quando se fala em Juiz, tambm se dever ler Magistrado do
Ministrio Pblico, assim se estipulando na letra da alnea f ) do artigo 40.
da Lei.
As medidas no institucionais so revistas no mbito dos artigos
136., 137. e 138. e as institucionais no dos artigos 136., 137. e 139..
Uma palavra para a obrigatoriedade de registo das decises judiciais
que apliquem, revejam ou que declarem cessadas ou extintas as medidas
tutelares educativas, a fazer na Direco-Geral dos Servios Judicirios, hoje
Direo Geral da Administrao da Justia, em ficheiro central, cancelado
logo que o jovem complete 21 anos de idade assim se compreende a
revogao expressa por esta Lei dos artigos 23. e 24. do DL 39/83 de 25
de Janeiro, to poucos aplicados pelos nossos Tribunais, na prtica vigente.
6. Uma ltima palavra para a necessidade de restringir os mpetos
sensacionalistas dos nossos media, de forma a que o estigma social no
atinja o menor alvo da notcia, de forma irremedivel.
Na Lei 166/99,
O juiz, oficiosamente ou a requerimento, pode determinar que a
comunicao social, sob cominao de desobedincia, no proceda
narrao ou reproduo de certos actos ou peas do processo nem
divulgue a identidade do jovem (artigo 97., n. 3)
Os menores internados em centros educativos tm o direito a no ser
fotografados ou filmados, bem como a no prestar declaraes ou a dar
entrevistas, contra a sua vontade, a rgos de informao (artigo 176., n.
1);
Contudo, e independentemente do consentimento dos menores, so
proibidas as entrevistas que incidam sobre a factualidade que determinou a
interveno tutelar e a divulgao, por qualquer meio, de imagens ou de
registos fonogrficos que permitam a identificao da sua pessoa e da sua
situao de internamento, de forma a evitar os efeitos altamente nocivos
da estigmatizao de que o menor pode ser ou vir a ser alvo ao ser
conhecida publicamente a sua situao actual ou passada, com prejuzo
quer para a prpria evoluo do seu projecto educativo pessoal, quer para a
sua reinsero social (artigo 176., n. 3)1.

eJ

1 Vide Anabela Miranda Rodrigues e Antnio Carlos Fonseca, Comentrio da Lei Tutelar
Educativa, Coimbra Editora,
2000, pgina 338.

J na Lei 147/99,
Os rgos de comunicao social, sempre que divulguem situaes de
crianas e jovens em perigo, no podem identificar, nem transmitir

elementos, sons ou imagens que permitam a sua identificao, com a


cominao de desobedincia (artigo 90., n. 1);
Pode, no entanto, o juiz informar os rgos e comunicao social sobre os
factos, deciso e circunstncias necessrias para a sua correta
compreenso (artigo 90., n. 3).
Que estas novas tipificaes criminais cheguem s redaes dos
jornais e das televises, ainda a tempo de evitar que na praa pblica se
crucifiquem crianas e jovens, permitindo que num segundo de espao
sideral se comprometa uma vida inteira...
7. A parte TODO e o todo PARTE, est contido nas partes: o
indivduo um todo, parte de uma famlia e de uma sociedade, sujeito ativo
e passivo dos processos que pululam pelos nossos Tribunais, que, acima de
tudo, querem ultrapassar as situaes de perigo para aqueles menores que
apenas pedem uma chance de existncia no futuro, que, acima de tudo,
querem recuperar os outros menores em rota de coliso voluntria ou
involuntria com o mundo e que tambm pedem uma chance de
ressocializao num melhor Sol e numa maior Cidade.
Que os nossos Tribunais sejam capazes de estar atentos, de mobilizar
sem dirigir, de apoiar os fracassos e incentivar os xitos, de estar com os
filhos e os pais de ningum e respeitar a sua individualizao, tornando- os
frutos e troncos de algum, usando a mesma terminologia de que o
Professor Daniel Sampaio lana mo para falar da importncia da presena
dos pais junto dos filhos. Usando a velha mxima dos Alcolicos Annimos,
que eu possa ter capacidade para aceitar o que no se pode
mudar, coragem para mudar o que preciso e sabedoria para
reconhecer a diferena.
A vida, todos sabemos uma simples viagem: h os que se julgam o
centro do mundo e que no se do conta, sequer, de que apenas
embarcaram numa viagem.
H outros que no tm vida para fazer mais do que, simplesmente,
passar;
H depois os gnios e os lutadores de vida inteira de quem Bertold
Brecht dizia serem, afinal, os imprescindveis;
H finalmente os que, no tendo coragem e o desprendimento destes
ltimos, aceitam as regras do jogo empenhando-se, porm, em contribuir
para melhorar os pedaos de vidas com que se vo cruzando pelo caminho.
Andam pelos tribunais todas estas qualidades de gente:
H um punhado de gnios e lutadores, seguramente enganados no
caminho, que, mais cedo ou mais tarde, rumaro a outras paragens;
H tambm os que se julgam senhores do mundo, julgando poder
dispor da sua vida e da dos outros;
H os que no tm tempo (ou vontade) para fazer mais do que passar
sem serem vistos;

E h os outros: os que vieram por genuna vocao. Estes, ou


aprenderam a cercar e a fechar, e cercaram- se e fecharam-se, at que se
vo embora deixando apenas um mundo mais estreito; ou aprendendo os
obstculos, aprenderam tambm a arte de os superar, e quando, no final, se
vo embora, vo tranquilos por terem deixado alguns pequenos mundos,
um bocadinho que seja, melhor!
8. Em qualquer aventura, o que importa partir, no chegar. Com a
convico na voz, na pena e na disponibilidade.
Porque cada vocao uma forma de amar a vida e uma
arma para lutar contra o miservel medo de viver.
Para, no fim de contas, e com uma boa aplicao das Leis
147/99 e 166/99, contribuirmos para que todos os habitantes do
globo se transformem em PAIS OU FILHOS DE ALGUM.