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RESUMO: A construo de guaritas em ruas de Macei polmica e a sua legalidade gera impasse
entre os rgos pblicos e a populao. Esta pesquisa discute acerca do fechamento de reas
pblicas a ttulo de condomnio fechado. Para tanto, foi feito um estudo dos princpios constitucionais
sobre o direito liberdade de ir e vir e o direito segurana, de textos de tericos que tratam da
questo, buscando um embasamento na doutrina, leis, artigos e jurisprudncias. Foi realizada
pesquisa de campo, podendo-se constatar que trinta e oito por cento dos loteamentos de Macei no
so registrados e, ainda, que nenhum direito fundamental absoluto, assim, as duas normas
fundamentais podem conviver em harmonia, buscando-se uma maior cooperao entre a
Administrao Pblica e a Iniciativa Privada.
ABSTRACT: The construction of sentry boxes at the streets of Macei is controversial and their
legality generates standoff between the public agencies and the population. This study discusses about
the shutdown of public areas as known as closed condos. For that, it has been made an analysis of the
constitutional principles about the liberty to come and go and the right of safety, of theoretical texts
dealing with this issue, looking for a base in the doctrine, laws, articles and jurisprudence. It was
performed a field research, and it can be verified that thirty-eight percent of the allotments are not
registered and, yet, that none fundamental right is absolute, so, the two fundamental norms can live
together in harmony, seeking more cooperation between the Public Administration and the Private
Initiative.
INTRODUO
Atualmente, um tema bastante discutido em Alagoas a construo de muros e guaritas
em ruas a ttulo de condomnios fechados na Cidade de Macei. O assunto polmico e a
legalidade dessas construes tem gerado impasse entre os rgos pblicos e a populao.
Isso porque, por um lado, h o direito de ir e vir garantido pela Constituio de 1988, como
parte integrante do direito liberdade pessoal; do outro h o direito segurana. direito
fundamental inerente s caractersticas essenciais da natureza humana a locomoo ou
liberdade de circulao garantida pelo inciso XV do art. 5.. (BRASIL, 2006). Ao comentar
esse dispositivo, Bobbio (2004), Moraes (2007), Afonso da Silva (2009) e Mello (2012)
MATERIAL E MTODOS
RESULTADOS E DISCUSSO
Nos loteamentos, uma porcentagem do espao deve ser destinada viao e reas
verdes. Diante disso possvel identificar o problema, sendo o bem pblico englobado pelo
bem privado no fechamento desses loteamentos e/ou ruas, como fica o direito do cidado de
transitar livremente? Limitado. Essa a grande discusso desta pesquisa: a limitao do
direito de ir e vir pelo direito segurana que h entre os muros de residncias seguras.
Conforme expem Rossit (2005) e Sguin (2002), o problema da segurana antigo,
pois, desde o incio dos tempos, o homem buscou formas de se proteger de seus semelhantes e
predadores. Desde a Antiguidade, passando pela Idade Mdia e Moderna, os povos, por meio
de seus reis e respectivos chefes de Estado, j haviam desenvolvido uma forma de se proteger
de invases e saques, que foi a construo de muros cercando as cidades. Essa estratgia era
considerada um dos principais meios de amparo da sociedade, em combate aos salteadores e
bandidos de fora da polis/cidade.
Atualmente, nota-se que a referida estratgia tem sido usada para remediar um problema
antigo, a segurana pblica, mas que, diferentemente do que ocorria antes, no seria a
segurana da polis/cidade como um todo, mas parcelas da populao que promovem a prpria
segurana. Quando antes o prprio Estado tomava a providncia para proteger os habitantes
de ataques estrangeiros, atualmente a populao busca a proteo contra seus concidados.
Isso porque, mesmo com toda a evoluo histrica, o problema da violncia aumenta
cada vez mais. Atualmente, Alagoas o Estado mais violento da Federao e seu capital,
Macei, no fica atrs nas estatsticas, hoje figurando como uma das cidades mais violentas
do mundo para se viver. (GOMES, s/d). Assim, os cidados, autopromovendo a prpria
segurana, tm fechado vias pblicas, formando os chamados loteamentos e ruas fechadas,
tentando minimizar quaisquer riscos prpria segurana.
Diante disso, pode-se considerar que a incapacidade do Estado em promover a
segurana pblica torna legtima a autoproteo? Certamente. O fato que tal forma de
autoproteo deve respeitar limites, como a necessidade de autorizao pelo rgo
competente, como ocorre em Macei, devendo ser emitida pela SMCCU e outorgada pelo
chefe do executivo por meio de decreto, no termos do art. 220 do Cdigo de Urbanismo e
Edificaes de Macei.
Gomes (s/d), ao discutir a respeito da falta de segurana, lembra que, se no bastassem
as estatsticas, as polcias encontram-se sucateadas, sem equipamento, treinamento e, nem ao
menos, contingente necessrio para fazer frente violncia. Ento, a forma que a populao
encontra para se proteger trancando-se dentro de suas casas e rodeando-as de muros altos e
cercas eltricas. Soluo outra que vem sendo muito utilizada fechar, com muros e portes,
as ruas e loteamentos, visando ter uma maior segurana. O fato que muitos desses
loteamentos e ruas fechadas sequer pedem autorizao para assim proceder; alguns fazem a
solicitao depois de cercar-se e impedir a passagem alheia. As duas formas constituem ato
ilcito passvel de punio.
De certo, torna-se essencial que a autorizao concedida pelo Poder Pblico Municipal
seja requerida. No que ela v garantir o direito livre locomoo em via pblica, mas sim
suprir a ilegalidade do seu fechamento. Ocorre que, mesmo com a possibilidade de proceder
com o fechamento legal das ruas, muitos loteamentos e ruas escolhem faz-lo sem a devida
autorizao, tomando reas pblicas como particulares.
Tal garantia, mesmo em tempo de paz, encontra limitaes, j que o prprio inciso faz a
ressalva em tempo de paz, devido possibilidade de restrio quando houver estado de
stio, como previsto no artigo 139 da prpria Constituio Federal. Note-se que o Estado no
pode dispor de bens particulares para garantir a livre locomoo, vez que a constituio
tambm prev casos de inviolabilidade; nem muito menos pode deixar livre o acesso s reas
consideradas restritas. Nesse sentido, Afonso da Silva (2009, p. 238):
A liberdade de locomoo no territrio nacional em tempo de paz contm o
direito de ir e vir (viajar e migrar) e de ficar e de permanecer, sem
necessidade de autorizao. Assim, todos podem locomover-se livremente
nas ruas, nas praas, nos lugares pblicos, sem preocupao de serem
privados de sua liberdade de locomoo. Temos a a noo essencial da
liberdade de locomoo: poder que todos tm de dispor de seu tempo, como
bem lhes parecer, em princpio, cumprindo-lhes, entretanto, respeitar as
medidas impostas pela lei, no interesse comum, e abster-se de atos lesivos
dos direitos de outrem.
Meirelles (2010, p. 350-351) fundamenta que servio pblico todo aquele prestado
pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer
necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado.
Em suma: o servio pblico o prestado pela Administrao Pblica, como tambm por
particulares para a preservao dos interesses da coletividade, mediante regras de direito
pblico. A titularidade do servio pblico vai ser sempre do Poder Pblico, sendo sua
execuo transferida para particulares, existindo diversas formas de esse servio pblico ser
delegado, tais como: a concesso, a permisso, a autorizao e as parcerias pblico-privadas.
Ocorre que a Administrao Pblica pratica atos administrativos como forma de
execuo da lei pelo Poder Executivo e, no mbito interno, no caso dos poderes Legislativo e
Judicirio. No Brasil, ela vem deixando muito a desejar, no suprindo de maneira eficiente s
necessidades da populao brasileira, o que vem gerando insatisfao, como aponta Leal
(2003).
Assim, na tentativa de melhoria, a prpria Administrao tem buscado uma maior
cooperao com a iniciativa privada, como uma maneira de complementar e auxiliar as
polticas pblicas propostas.
Nesse sentido, vale trazer o pensamento de Zugno (2003, p. 46):
Esta participao conjunta da sociedade com a fiscalizao e
acompanhamento do Estado forma uma parceria de fundamental importncia
na medida em que as pessoas vo se tornando cmplices do Estado, porque
revestidas da posio de agentes ativos do processo poltico, econmico e
cultural do Estado. Portanto, a sociedade engajada em polticas
governamentais tem a capacidade de provocar verdadeiras revolues
sociais, sem precisar lanar mo da violncia que, no raro, reflexo da
indiferena do Estado diante de demandas latentes que s no so percebidas
porque tradicionalmente h uma distncia abismal entre ambos.
Como se sabe, as vias pblicas so bens de uso comum do povo e, como explicita
Meirelles (1997, p. 224), esses bens integram-se no domnio pblico pela s destinao ao
uso indiscriminado do povo, e impedem de qualquer registro imobilirio.
Mais frente, ao conceituar uso comum do povo, o autor ainda observa:
No uso comum do povo os usurios so annimos, indeterminados, e os bens
utilizados o so por todos os membros da coletividade - uti universi - razo
pela qual ningum tem direito ao uso exclusivo ou a privilgios na utilizao
do bem: o direito de cada indivduo limita-se igualdade com os demais na
fruio do bem ou no suportar os nus dele resultantes. Pode-se dizer que
todos so iguais perante os bens de uso comum do povo. Mas, por relaes
de vizinhana e outras situaes especiais, o indivduo pode adquirir
determinados direitos de utilizao desses bens e se sujeitar a encargos
especficos. (p.228).
Por fim, o autor ainda nos fornece sua opinio a respeito dos loteamentos fechados:
Para esses loteamentos no h, ainda legislao superior especfica que
oriente a sua formao, mas nada impede que os Municpios editem normas
urbansticas locais adequadas a essas urbanizaes. E tais so os
denominados loteamentos fechados, loteamentos integrados,
loteamentos em condomnio, com ingresso s permitido aos moradores e
pessoas por eles autorizadas e com equipamentos e servios urbanos
prprios, para auto-suficincia da comunidade. Essas modalidades merecem
prosperar. (p.403).
Como constatado no artigo 220, da Lei n. 5.593/07, no caso do uso de reas pblicas a
ttulo de condomnio fechado, dispensada a licitao pela Administrao Pblica devido
falta de concorrncia para a prestao desse tipo de servio pblico, que deve ser prestado
pela associao de moradores, pois somente ela tem interesse no uso e na conservao dessas
reas. Observa-se, ainda, a possibilidade de proceder com o fechamento legal das ruas, no
entanto, muitos loteamentos e ruas escolhem faz-lo sem a devida autorizao, tomando reas
pblicas como particulares.
Quando h a autorizao, o Poder Pblico concede ao particular o nus de zelar pelo
bem pblico, no caso, as vias que compreendem ruas e caladas e, sendo assim, os moradores
tm de contratar porteiros, jardineiros, faxineiros, entre outros. Como ocorre na administrao
de condomnios, o fato que, quando acontece o fechamento, tais servios deixam de ser
oferecidos pelo Poder Pblico, tornando a administrao do loteamento responsvel pela
execuo de atos que no so de sua competncia. No se deve esquecer que as reas verdes
tambm so compreendidas como bens pblicos e, como tais, no devem ser maculadas.
De acordo com o artigo acima citado, pode-se entender que a permisso para
fechamento de reas pblicas dada pelo rgo competente, no caso, a SMCCU, que analisa
a viabilidade e as normas tcnicas referentes ao parcelamento do solo urbano e,
posteriormente, deve a permisso ser outorgada pelo prefeito por meio de decreto, o que no
tem acorrido corretamente. Alm disso, notou-se que boa parte desses alvars encontra-se
vencido.
Outra questo que deve ser levantada referente taxa de condomnio que cobrada
pela associao de moradores aos que moram no loteamento fechado, com o intuito de arcar
com as despesas efetuadas pela associao, desde a manuteno da rea que sofreu permisso
pelo Poder Pblico at o pagamento de mo-de-obra e funcionrios. Na verdade, muitas
pessoas no querem pagar a taxa de condomnio. Por isso sofrem presso para efetuar o
pagamento e so vistos como aproveitadores pelos vizinhos, pois eles iro usufruir de todos
os benefcios decorrentes do fechamento da rea, a custa dos outros condminos. A
associao vem alegando que as pessoas que no pagam a devida taxa esto usufruindo do
enriquecimento ilcito; j os moradores alegam o inciso o art. 5, inciso XVII, da Constituio
Federal, que diz que plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter
paramilitar.
A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia vem decidindo da seguinte maneira:
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. AGRAVO
REGIMENTAL. ASSOCIAO DE MORADORES. LOTEAMENTO
FECHADO. PRESTAO DE SERVIOS. CONTRIBUIO.
INEXIGIBILIDADE DE QUEM NO ASSOCIADO. MATRIA
PACFICA. FUNDAMENTO INATACADO. SMULAS N. 168 E 182STJ. I. As taxas de manuteno criadas por associao de moradores, no
podem ser impostas a proprietrio de imvel que no associado, nem
aderiu ao ato que instituiu o encargo (2 Seo, EREsp n. 444.931/SP, Rel. p/
acrdo Min. Humberto Gomes de Barros, DJU de 01.02.2006). Incidncia
espcie da Smula n. 168/STJ. II. A assertiva de que os julgados apontados
divergentes so anteriores pacificao do tema pelo Colegiado,
fundamento da deciso agravada, no foi objeto do recurso, atraindo o bice
da Smula n. 182-STJ, aplicada por analogia. III. Agravo
Improvido. (AgRg nos EREsp 1034349/SP, 2 Seo, Rel. Min.Aldir
Passarinho Junior, DJe 17/06/2009).
pelos governantes. Afinal, nada mais justo em um governo do povo, pelo povo e para
o povo.
Essa delegao vem sendo um instituto de grande eficcia, pois nela o Estado atribui
seu servio a um particular, mediante regras de direito pblico. A titularidade do
servio pblico vai ser sempre do Poder Pblico, sendo apenas a sua execuo
transferida aos particulares, existindo diversas formas de delegao desses servios,
tais como, a concesso, a permisso e a autorizao, que demonstram a eficincia das
parcerias pblico-privadas.
Sendo assim, norma de grande valia para tal questo, devem ser observadas
detalhadamente quando o assunto o uso do solo urbano, o Cdigo de Edificaes e
Urbanismo do Municpio de Macei e o Plano Diretor da Cidade de Macei, que
trazem limites e regras a serem seguidas.
Na verdade, dever do Estado buscar sempre o bem de seus indivduos, que a cada dia
conquistam mais direitos. Para se chegar nesta nova convivncia entre o Estado e o indivduo
foi preciso um processo gradativo de participao das pessoas em busca de melhorias de vida,
ou seja, o cidado est mais ciente de seus direitos e busca, de todas as maneiras, proteg-los.
A soluo de tal conflito perpassa por uma questo de natureza poltica, do interesse dos
cidados que reconhecem seus direitos e sua participao em sociedade. Por sua vez, o Estado
procura, cada vez mais, a ajuda da iniciativa privada para a resoluo de seus problemas,
pondo o indivduo como o bem a ser protegido. Por tal razo, em que pese a violao
liberdade de locomoo, lcito permitir o fechamento de ruas e loteamentos, desde que haja
previso legislativa Municipal em consonncia com a Constituio Federal e a legislao
infraconstitucional brasileira.
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