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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)


RELATOR
RECORRENTE
ADVOGADOS
RECORRIDO
ADVOGADO

: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


: GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A
: JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
: JURANDIR GOMES DE FRANA
: PEDRO D'ALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)
EMENTA
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL-CONSTITUCIONAL. LIBERDADE
DE IMPRENSA VS. DIREITOS DA PERSONALIDADE. LITGIO DE
SOLUO TRANSVERSAL. COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA. DOCUMENTRIO EXIBIDO EM REDE NACIONAL. LINHA
DIRETA-JUSTIA . SEQUNCIA DE HOMICDIOS CONHECIDA COMO
CHACINA DA CANDELRIA. REPORTAGEM QUE REACENDE O TEMA
TREZE ANOS DEPOIS DO FATO. VEICULAO INCONSENTIDA DE
NOME E IMAGEM DE INDICIADO NOS CRIMES. ABSOLVIO
POSTERIOR POR NEGATIVA DE AUTORIA. DIREITO AO
ESQUECIMENTO DOS CONDENADOS QUE CUMPRIRAM PENA E
DOS ABSOLVIDOS. ACOLHIMENTO. DECORRNCIA DA PROTEO
LEGAL E CONSTITUCIONAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E
DAS LIMITAES POSITIVADAS ATIVIDADE INFORMATIVA.
PRESUNO LEGAL E CONSTITUCIONAL DE RESSOCIALIZAO DA
PESSOA. PONDERAO DE VALORES. PRECEDENTES DE DIREITO
COMPARADO.
1. Avulta a responsabilidade do Superior Tribunal de Justia em
demandas cuja soluo transversal, interdisciplinar, e que abrange,
necessariamente, uma controvrsia constitucional oblqua, antecedente,
ou inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio de ponto
situado no mbito do contencioso infraconstitucional, questes essas que,
em princpio, no so apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal.
2. Nos presentes autos, o cerne da controvrsia passa pela ausncia de
contemporaneidade da notcia de fatos passados, que reabriu antigas
feridas j superadas pelo autor e reacendeu a desconfiana da sociedade
quanto sua ndole. O autor busca a proclamao do seu direito ao
esquecimento, um direito de no ser lembrado contra sua vontade,
especificamente no tocante a fatos desabonadores, de natureza criminal,
nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado.
3. No caso, o julgamento restringe-se a analisar a adequao do direito ao
esquecimento ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente para
o caso de publicaes na mdia televisiva, porquanto o mesmo debate
ganha contornos bem diferenciados quando transposto para internet , que
desafia solues de ndole tcnica, com ateno, por exemplo, para a
possibilidade de compartilhamento de informaes e circulao
internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis, como

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a soberania dos Estados-naes.
4. Um dos danos colaterais da "modernidade lquida" tem sido a
progressiva eliminao da "diviso, antes sacrossanta, entre as esferas
do 'privado' e do 'pblico' no que se refere vida humana", de modo que,
na atual sociedade da hiperinformao , parecem evidentes os "riscos
terminais privacidade e autonomia individual, emanados da ampla
abertura da arena pblica aos interesses privados [e tambm o inverso], e
sua gradual mas incessante transformao numa espcie de teatro de
variedades dedicado diverso ligeira" (BAUMAN, Zygmunt. Danos
colaterais: desigualdades sociais numa era global . Traduo de Carlos
Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013, pp. 111-113). Diante
dessas preocupantes constataes, o momento de novas e
necessrias reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou
novas perspectivas sobre velhos direitos revisitados.
5. H um estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de imprensa e
todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como
Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente os
pilares da democracia, que, em boa verdade, projeto para sempre
inacabado e que nunca atingir um pice de otimizao a partir do qual
nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no se pode
descurar - nem o povo, nem as instituies democrticas -, encontra na
imprensa livre um vital combustvel para sua sobrevivncia, e bem por
isso que a mnima cogitao em torno de alguma limitao da imprensa
traz naturalmente consigo reminiscncias de um passado sombrio de
descontinuidade democrtica.
6. No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a
imprensa brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude
histrica, a mdia do sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade
em valores atuais, prprios e decorrentes diretamente da importncia e
nobreza da atividade. Os antigos fantasmas da liberdade de imprensa,
embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no autorizam
a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos
impostos.
7. Assim, a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois
paradigmas jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo
menosprezo tanto da dignidade da pessoa humana quanto da liberdade
de imprensa; e o segundo, o atual, de dupla tutela constitucional de ambos
os valores.
8. Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de
informao, fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra,
imagem e, de resto, nos valores da pessoa e da famlia, prevista no art.
220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta de 1988, parece sinalizar
que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de especialssima
grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para
solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor
equacionamento deva sempre observar as particularidades do caso
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concreto. Essa constatao se mostra consentnea com o fato de que, a
despeito de a informao livre de censura ter sido inserida no seleto grupo
dos direitos fundamentais (art. 5, inciso IX), a Constituio Federal
mostrou sua vocao antropocntrica no momento em que gravou, j na
porta de entrada (art. 1, inciso III), a dignidade da pessoa humana como mais que um direito - um fundamento da Repblica, uma lente pela qual
devem ser interpretados os demais direitos posteriormente reconhecidos.
Exegese dos arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil de 2002. Aplicao da
filosofia kantiana, base da teoria da dignidade da pessoa humana,
segundo a qual o ser humano tem um valor em si que supera o das
"coisas humanas".
9. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do
povo e nela se inserem os mais variados acontecimentos e personagens
capazes de revelar, para o futuro, os traos polticos, sociais ou culturais
de determinada poca. Todavia, a historicidade da notcia jornalstica, em
se tratando de jornalismo policial, h de ser vista com cautela. H, de fato,
crimes histricos e criminosos famosos; mas tambm h crimes e
criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da
explorao miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos
prazeres primrios das multides, que simplifica o fenmeno criminal s
estigmatizadas figuras do "bandido" vs. "cidado de bem".
10. que a historicidade de determinados crimes por vezes edificada
custa de vrios desvios de legalidade, por isso no deve constituir bice
em si intransponvel ao reconhecimento de direitos como o vindicado nos
presentes autos. Na verdade, a permisso ampla e irrestrita a que um
crime e as pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no
tempo a pretexto da historicidade do fato pode significar permisso de
um segundo abuso dignidade humana, simplesmente porque o primeiro
j fora cometido no passado. Por isso, nesses casos, o reconhecimento
do "direito ao esquecimento" pode significar um corretivo tardio, mas
possvel das vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou
processos judiciais pirotcnicos e injustos, seja da explorao populista
da mdia.
11. evidente o legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade
da resposta estatal ao fenmeno criminal. No obstante, imperioso
tambm ressaltar que o interesse pblico alm de ser conceito de
significao fluida no coincide com o interesse do pblico, que
guiado, no mais das vezes, por sentimento de execrao pblica,
praceamento da pessoa humana, condenao sumria e vingana
continuada.
12. Assim como acolhido no direito estrangeiro, imperiosa a
aplicabilidade do direito ao esquecimento no cenrio interno, com base
no s na principiologia decorrente dos direitos fundamentais e da
dignidade da pessoa humana, mas tambm diretamente do direito positivo
infraconstitucional. A assertiva de que uma notcia lcita no se transforma
em ilcita com o simples passar do tempo no tem nenhuma base jurdica.
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O ordenamento repleto de previses em que a significao conferida
pelo Direito passagem do tempo exatamente o esquecimento e a
estabilizao do passado, mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei
pretende sepultar. Precedentes de direito comparado.
13. Nesse passo, o Direito estabiliza o passado e confere previsibilidade
ao futuro por institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia,
perdo, anistia, irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato
jurdico perfeito, coisa julgada, prazo mximo para que o nome de
inadimplentes figure em cadastros restritivos de crdito, reabilitao penal
e o direito ao sigilo quanto folha de antecedentes daqueles que j
cumpriram pena (art. 93 do Cdigo Penal, art. 748 do Cdigo de Processo
Penal e art. 202 da Lei de Execues Penais). Doutrina e precedentes.
14. Se os condenados que j cumpriram a pena tm direito ao sigilo da
folha de antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da
condenao no Instituto de Identificao, por maiores e melhores razes
aqueles que foram absolvidos no podem permanecer com esse estigma,
conferindo-lhes a lei o mesmo direito de serem esquecidos.
15. Ao crime, por si s, subjaz um natural interesse pblico, caso
contrrio nem seria crime, e eventuais violaes de direito resolver-se-iam
nos domnios da responsabilidade civil. E esse interesse pblico, que ,
em alguma medida, satisfeito pela publicidade do processo penal, finca
razes essencialmente na fiscalizao social da resposta estatal que ser
dada ao fato. Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno
criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se esgota a
resposta penal conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra
seu ltimo suspiro, com a extino da pena ou com a absolvio, ambas
consumadas irreversivelmente. E nesse interregno temporal que se
perfaz tambm a vida til da informao criminal, ou seja, enquanto durar
a causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao seu uso s
pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna,
estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias humanas.
16. Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos
condenados que cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que
foram absolvidos em processo criminal, alm de sinalizar uma evoluo
cultural da sociedade, confere concretude a um ordenamento jurdico que,
entre a memria que a conexo do presente com o passado e a
esperana que o vnculo do futuro com o presente , fez clara opo
pela segunda. E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua
maior nobreza, pois afirma-se, na verdade, como um direito
esperana, em absoluta sintonia com a presuno legal e constitucional
de regenerabilidade da pessoa humana.
17. Ressalvam-se do direito ao esquecimento os fatos genuinamente
histricos - historicidade essa que deve ser analisada em concreto -, cujo
interesse pblico e social deve sobreviver passagem do tempo, desde
que a narrativa desvinculada dos envolvidos se fizer impraticvel.
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18. No caso concreto, a despeito de a Chacina da Candelria ter se
tornado com muita razo um fato histrico, que exps as chagas do
Pas ao mundo, tornando-se smbolo da precria proteo estatal
conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente em situao
de risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma
fidedigna sem que para isso a imagem e o nome do autor precisassem
ser expostos em rede nacional. Nem a liberdade de imprensa seria
tolhida, nem a honra do autor seria maculada, caso se ocultassem o
nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de valores que, no caso,
seria a melhor soluo ao conflito.
19. Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a
reportagem se mostrou fidedigna com a realidade, a receptividade do
homem mdio brasileiro a noticirios desse jaez apta a reacender a
desconfiana geral acerca da ndole do autor, o qual, certamente, no teve
reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de indiciado. No caso,
permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e
imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua
dignidade, s porque a primeira j ocorrera no passado, uma vez que,
como bem reconheceu o acrdo recorrido, alm do crime em si, o
inqurito policial consubstanciou uma reconhecida "vergonha" nacional
parte.
20. Condenao mantida em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), por no
se mostrar exorbitante.
21. Recurso especial no provido.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da QUARTA TURMA do


Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a
seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do
Senhor Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul Arajo Filho, Maria Isabel Gallotti, Antonio
Carlos Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.

Braslia (DF), 28 de maio de 2013(Data do Julgamento)

MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


Relator
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RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)
RECORRENTE
ADVOGADOS
RECORRIDO
ADVOGADO

: GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A


: JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
: JURANDIR GOMES DE FRANA
: PEDRO D'ALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)
RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


1. Jurandir Gomes de Frana ajuizou ao de reparao de danos morais em
face da TV Globo Ltda. (Globo Comunicaes e Participaes S.A.).
Informou o autor ter sido indiciado como coautor/partcipe da sequncia de
homicdios ocorridos em 23 de julho de 1993, na cidade do Rio de Janeiro, conhecidos como
Chacina da Candelria , mas que, ao final, submetido a Jri, foi absolvido por negativa de
autoria pela unanimidade dos membros do Conselho de Sentena.
Noticiou que a r o procurou com o intuito de entevist-lo em programa
televisivo (Linha Direta - Justia ) - posteriormente veiculado -, tendo sido recusada a
realizao da referida entrevista e mencionado o desinteresse do autor em ter sua imagem
apresentada em rede nacional. Porm, em junho de 2006, foi ao ar o programa, tendo sido o
autor apontado como um dos envolvidos na chacina, mas que fora absolvido.
Segundo entende, levou-se a pblico situao que j havia superado,
reacendendo na comunidade onde reside a imagem de chacinador e o dio social, ferindo,
assim, seu direito paz, anonimato e privacidade pessoal, com prejuzos diretos tambm a
seus familiares. Alega que essa situao o prejudicou sobremaneira em sua vida profissional,
no tendo mais conseguido emprego, alm de ter sido obrigado a desfazer-se de todos os
seus bens e abandonar a comunidade para no ser morto por "justiceiros" e traficantes e
tambm para proteger a segurana de seus familiares.
Por entender que a exposio de sua imagem e nome no mencionado
programa foi ilcita e causou-lhe intenso abalo moral, pleiteou o autor indenizao no valor de
300 (trezentos) salrios mnimos.
O Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca da Capital/RJ, sopesando, de
um lado, o interesse pblico da notcia acerca de "evento traumtico da histria nacional" e
que repercutiu "de forma desastrosa na imagem do pas junto comunidade internacional", e,
de outro, o "direito ao anonimato e ao esquecimento" do autor, entendeu por bem mitigar o
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segundo, julgando improcedente o pedido indenizatrio (fls. 130-137).
Em grau de apelao, a sentena foi reformada, por maioria, nos termos da
seguinte ementa:
Apelao. Autor que, acusado de envolvimento na Chacina da Candelria,
vem a ser absolvido pelo Tribunal do Jri por unanimidade. Posterior
veiculao do episdio, contra sua vontade expressa, no programa Linha
Direta, que declinou seu nome verdadeiro e reacendeu na comunidade em
que vivia o autor o interesse e a desconfiana de todos. Conflito de valores
constitucionais. Direito de Informar e Direito de Ser Esquecido, derivado da
dignidade da pessoa humana, prevista no art.1, III, da Constituio Federal.
I - O dever de informar, consagrado no art. 220 da Carta de 1988, faz-se no
interesse do cidado e do pas, em particular para a formao da identidade
cultural deste ltimo.
II - Constituindo os episdios histricos patrimnio de um povo,
reconhece-se imprensa o direito/dever de recont-los indefinidamente,
bem como rediscuti-los, em dilogo com a sociedade civil.
III - Do Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, e do
direito que tem todo cidado de alcanar a felicidade, restringe-se a
informao, contudo, no que toca queles que, antes annimos, foram
absolvidos em processos criminais e retornaram ao esquecimento.
IV - Por isto, se o autor, antes ru, viu-se envolvido em carter meramente
lateral e acessrio, em processo do qual foi absolvido, e se aps este
voltou ao anonimato, e ainda sendo possvel contar a estria da Chacina da
CandeIria sem a meno de seu nome, constitui abuso do direito de
informar e violao da imagem do cidado a edio de programa jornalstico
contra a vontade expressamente manifestada de quem deseja prosseguir
no esquecimento.
V - Precedentes dos tribunais estrangeiros. Recurso ao qual se d
provimento para condenar a r ao pagamento de R$ 50.000,00 a ttulo de
indenizao (fls. 195-196).
________________________

Opostos embargos infringentes, tambm por maioria, foram eles rejeitados nos
termos da seguinte ementa:
Embargos Infringentes. Indenizatria. Matria televisivo-jornalstica: "chacina
da Candelria". Pessoa acusada de participao no hediondo crime e, alfim,
inocentada. Uso inconsentido de sua imagem e nome. Conflito aparente
entre princpios fundamentais de Direito: Informao "vs" Vida Privada,
Intimidade e Imagem. Direito ao esquecimento e direito de ser deixado em
paz: sua aplicao. Proteo da identidade e imagem de pessoa
no-pblica. Dados dispensveis boa qualidade jornalstica da
reportagem. Dano moral e dano imagem: distino e autonomia relativa.
Indenizao. Quantificao: critrios.
1. Trata-se de ao indenizatria por dano moral e imagem, fundada no
em publicao caluniosa ou imprecisa, mas no s revolver de fatos
pretritos que impactaram drasticamente a esfera da vida privada do autor acusado que fora, injustamente, de participao na autoria de crime de
inglria lembrana, a "chacina da Candelria".
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Por isto mesmo, no aproveita r a alegao de cuidado com a verdade
dos fatos e sua no distoro - alegao que, conquanto veraz, no guarda
relao com a causa de pedir.
2. Conquanto inegvel seja o interesse pblico na discusso aberta de fatos
histricos pertencentes memria coletiva, e de todos os pormenores a ele
relacionados, por outro lado contestvel a necessidade de revelarem-se
nome completo e imagem de pessoa envolvida, involuntariamente, em
episdio to funesto, se esses dados j no mais constituem novidade
jornalstica nem acrescem substncia ao teor da matria vocacionada a
revisitar fatos ocorridos h mais de dcada.
No leviano asseverar que, atendido fosse o clamor do autor de no ter
revelados o nome e a imagem, o distinto pblico no estaria menos bem
informado sobre a Chacina da Candelria e o desarranjado inqurito policial
que lhe sucedeu, formando uma vergonha nacional parte.
3. Recorre-se ao juzo de ponderao de valores para solver conflito
(aparente) de princpios de Direito: no caso, o da livre informao, a
proteger o interesse privado do veculo de comunicao voltado ao lucro, e
o interesse pblico dos destinatrios da notcia; e o da inviolabilidade da
intimida- de, da imagem e da vida privada.
A desfigurao eletrnica da imagem do autor e o uso de um pseudnimo
(como se faz, em observncia a nosso ordenamento, para proteo de
menores infratores) consistiria em sacrifcio mnimo liberdade de
expresso, em favor de um outro direito fundamental que, no caso concreto,
merecia maior ateno e preponderncia.
4. Das garantias fundamentais intimidade e vida privada, bem assim do
princpio basilar da dignidade da pessoa humana, extraram a doutrina e a
jurisprudncia de diversos pases, como uma sua derivao, o chamado
"direito ao esquecimento", tambm chamado pelos norte-amercianos de
"direito de ser deixado em paz".
Historicamente, a construo desses conceitos jurdicos fez- se a bem da
ressocializao de autores de atos delituosos, sobretudo quando libertados
ou em vias de o serem.
Se o direito ao esquecimento beneficia os que j pagaram por crimes que
de fato cometeram, com maior razo se deve observ-lo em favor dos
inocentes, involuntariamente tragados por um furaco de eventos nefastos
para sua vida pessoal, e que no se convm revolver depois que, com
esforo, a vtima logra reconstruir sua vida.
5. Analisado como sistema que , nosso ordenamento jurdico, que protege
o direito de ressocializao do apenado (art. 748 do CPP) e o direito do
menor infrator (arts. 17 e 18 do ECA), decerto proteger tambm, por
analogia, a vida privada do inocente injustamente acusado pelo Estado.
6. O direito de imagem no se confunde com o direito honra: para a
violao daquele, basta o uso inconsentido da imagem, pouco importando
se associada ou no a um contedo que a denigra.
No sendo o autor pessoa pblica, porque a revelao de sua imagem j
no traz novidade jornalstica alguma (pois longnqua a data dos fatos), o
uso de sua imagem, a despeito da expressa resistncia do titular, constitui
violao de direito a todos oponvel, violao essa que difere da ofensa
moral (CF. art. 5, V, da CF).
7. Tomando em linha de conta a centralidade do princpio da dignidade da
pessoa humana, a severidade dos danos decorrentes da exibio do
programa televisivo na vida privada do autor (relanado na persona de
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"suspeito" entre as pessoas de sua convivncia comunal), e o contedo
punitivo-pedaggico do instituto da indenizao por dano moral, a verba
aparentemente exagerada de R$ 50.000,00 se torna adequada - tanto mais
em se tratando do veculo de comunicao de maior audincia e, talvez, de
maior porte econmico.
Desprovimento do recurso (fls. 297-299).
________________________

Opostos embargos de declarao (fls. 315-320), foram eles rejeitado (fls.


323-326).
Sobrevieram, assim, recursos especial e extraordinrio.
O recurso especial est apoiado na alnea "a" do permissivo constitucional, no
qual se alegou ofensa aos artigos 333, inciso I, e 535 do Cdigo de Processo Civil e artigos
186, 188, inciso I, 927 e 944 do Cdigo Civil.
Sustenta a recorrente, Globo Comunicaes e Participaes S.A., inexistir
dever de indenizar por ausncia de ilicitude, uma vez que a ideia do programa Linha Direta
Justia absolutamente comum no Brasil e no exterior e que incontveis vezes veculos de
comunicao divulgaram programas jornalsticos sobre casos criminais clebres (livros,
jornais, revistas, rdio, cinema e televiso se dedicam rotineiramente a publicar matrias
sobre crimes de grande repercusso no passado).
Aduz, por outro lado, no ter havido nenhuma invaso privacidade/intimidade
do autor, porque os fatos noticiados j eram pblicos e fartamente discutidos na sociedade,
fazendo parte do acervo histrico do povo. Argumenta que se tratou de programa jornalstico,
sob forma de documentrio, acerca de acontecimento de relevante interesse pblico, tendo a
emissora se limitado a narrar os fatos tais como ocorridos, sem dirigir nenhuma ofensa
pessoa do autor, ao contrrio, deixando claro que teria sido inocentado.
Assim, mostrar-se-ia incabvel o acolhimento de "um direito ao esquecimento
ou o direito de ser deixado em paz", que sobrepujaria o direito de informar da recorrente.
Informa tambm que no seria possvel retratar a trgica histria dos
homicdios da Candelria sem mencionar o recorrido, porque se tornou, infelizmente, uma
pea chave do episdio e do conturbado inqurito policial. Assim, a ocultao do recorrido ou
dos demais inocentados pelo crime "seria o mesmo que deixar o programa jornalstico sem
qualquer lgica, pois um dos mais relevantes aspectos que envolveram o crime foi
justamente a conturbada e incompetente investigao promovida pela policia" (fl. 343).
Nesse passo, sintetiza a recorrente que "o simples fato da pessoa se relacionar
com a notcia ou fato histrico de interesse coletivo j suficiente para mitigar seu direito
intimidade, tornando lcita a divulgao de seu nome e de sua imagem independentemente de
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autorizao".
Pleiteia, subsidiariamente, o reconhecimento de inexistncia de dano moral ou
a exorbitncia da indenizao.
Na origem, negou-se seguimento aos recursos especial e extraordinrio (fls.
444-460) em deciso contra a qual foram opostos agravos para o STJ e para o STF (fl. 462).
Os autos ascenderam a esta Corte por fora de deciso proferida no Ag. n.
1.306.644/RS, ao qual dei provimento para melhor exame da matria (fl. 519).
o relatrio.

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: JURANDIR GOMES DE FRANA
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DE IMPRENSA VS. DIREITOS DA PERSONALIDADE. LITGIO DE
SOLUO TRANSVERSAL. COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA. DOCUMENTRIO EXIBIDO EM REDE NACIONAL. LINHA
DIRETA-JUSTIA . SEQUNCIA DE HOMICDIOS CONHECIDA COMO
CHACINA DA CANDELRIA. REPORTAGEM QUE REACENDE O TEMA
TREZE ANOS DEPOIS DO FATO. VEICULAO INCONSENTIDA DE
NOME E IMAGEM DE INDICIADO NOS CRIMES. ABSOLVIO
POSTERIOR POR NEGATIVA DE AUTORIA. DIREITO AO
ESQUECIMENTO DOS CONDENADOS QUE CUMPRIRAM PENA E
DOS ABSOLVIDOS. ACOLHIMENTO. DECORRNCIA DA PROTEO
LEGAL E CONSTITUCIONAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E
DAS LIMITAES POSITIVADAS ATIVIDADE INFORMATIVA.
PRESUNO LEGAL E CONSTITUCIONAL DE RESSOCIALIZAO DA
PESSOA. PONDERAO DE VALORES. PRECEDENTES DE DIREITO
COMPARADO.
1. Avulta a responsabilidade do Superior Tribunal de Justia em
demandas cuja soluo transversal, interdisciplinar, e que abrange,
necessariamente, uma controvrsia constitucional oblqua, antecedente,
ou inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio de ponto
situado no mbito do contencioso infraconstitucional, questes essas que,
em princpio, no so apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal.
2. Nos presentes autos, o cerne da controvrsia passa pela ausncia de
contemporaneidade da notcia de fatos passados, que reabriu antigas
feridas j superadas pelo autor e reacendeu a desconfiana da sociedade
quanto sua ndole. O autor busca a proclamao do seu direito ao
esquecimento, um direito de no ser lembrado contra sua vontade,
especificamente no tocante a fatos desabonadores, de natureza criminal,
nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado.
3. No caso, o julgamento restringe-se a analisar a adequao do direito ao
esquecimento ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente para
o caso de publicaes na mdia televisiva, porquanto o mesmo debate
ganha contornos bem diferenciados quando transposto para internet , que
desafia solues de ndole tcnica, com ateno, por exemplo, para a
possibilidade de compartilhamento de informaes e circulao
internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis, como

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a soberania dos Estados-naes.
4. Um dos danos colaterais da "modernidade lquida" tem sido a
progressiva eliminao da "diviso, antes sacrossanta, entre as esferas
do 'privado' e do 'pblico' no que se refere vida humana", de modo que,
na atual sociedade da hiperinformao , parecem evidentes os "riscos
terminais privacidade e autonomia individual, emanados da ampla
abertura da arena pblica aos interesses privados [e tambm o inverso], e
sua gradual mas incessante transformao numa espcie de teatro de
variedades dedicado diverso ligeira" (BAUMAN, Zygmunt. Danos
colaterais: desigualdades sociais numa era global . Traduo de Carlos
Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013, pp. 111-113). Diante
dessas preocupantes constataes, o momento de novas e
necessrias reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou
novas perspectivas sobre velhos direitos revisitados.
5. H um estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de imprensa e
todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como
Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente os
pilares da democracia, que, em boa verdade, projeto para sempre
inacabado e que nunca atingir um pice de otimizao a partir do qual
nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no se pode
descurar - nem o povo, nem as instituies democrticas -, encontra na
imprensa livre um vital combustvel para sua sobrevivncia, e bem por
isso que a mnima cogitao em torno de alguma limitao da imprensa
traz naturalmente consigo reminiscncias de um passado sombrio de
descontinuidade democrtica.
6. No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a
imprensa brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude
histrica, a mdia do sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade
em valores atuais, prprios e decorrentes diretamente da importncia e
nobreza da atividade. Os antigos fantasmas da liberdade de imprensa,
embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no autorizam
a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos
impostos.
7. Assim, a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois
paradigmas jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo
menosprezo tanto da dignidade da pessoa humana quanto da liberdade
de imprensa; e o segundo, o atual, de dupla tutela constitucional de ambos
os valores.
8. Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de
informao, fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra,
imagem e, de resto, nos valores da pessoa e da famlia, prevista no art.
220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta de 1988, parece sinalizar
que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de especialssima
grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para
solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor
equacionamento deva sempre observar as particularidades do caso
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concreto. Essa constatao se mostra consentnea com o fato de que, a
despeito de a informao livre de censura ter sido inserida no seleto grupo
dos direitos fundamentais (art. 5, inciso IX), a Constituio Federal
mostrou sua vocao antropocntrica no momento em que gravou, j na
porta de entrada (art. 1, inciso III), a dignidade da pessoa humana como mais que um direito - um fundamento da Repblica, uma lente pela qual
devem ser interpretados os demais direitos posteriormente reconhecidos.
Exegese dos arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil de 2002. Aplicao da
filosofia kantiana, base da teoria da dignidade da pessoa humana,
segundo a qual o ser humano tem um valor em si que supera o das
"coisas humanas".
9. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do
povo e nela se inserem os mais variados acontecimentos e personagens
capazes de revelar, para o futuro, os traos polticos, sociais ou culturais
de determinada poca. Todavia, a historicidade da notcia jornalstica, em
se tratando de jornalismo policial, h de ser vista com cautela. H, de fato,
crimes histricos e criminosos famosos; mas tambm h crimes e
criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da
explorao miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos
prazeres primrios das multides, que simplifica o fenmeno criminal s
estigmatizadas figuras do "bandido" vs. "cidado de bem".
10. que a historicidade de determinados crimes por vezes edificada
custa de vrios desvios de legalidade, por isso no deve constituir bice
em si intransponvel ao reconhecimento de direitos como o vindicado nos
presentes autos. Na verdade, a permisso ampla e irrestrita a que um
crime e as pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no
tempo a pretexto da historicidade do fato pode significar permisso de
um segundo abuso dignidade humana, simplesmente porque o primeiro
j fora cometido no passado. Por isso, nesses casos, o reconhecimento
do "direito ao esquecimento" pode significar um corretivo tardio, mas
possvel das vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou
processos judiciais pirotcnicos e injustos, seja da explorao populista
da mdia.
11. evidente o legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade
da resposta estatal ao fenmeno criminal. No obstante, imperioso
tambm ressaltar que o interesse pblico alm de ser conceito de
significao fluida no coincide com o interesse do pblico, que
guiado, no mais das vezes, por sentimento de execrao pblica,
praceamento da pessoa humana, condenao sumria e vingana
continuada.
12. Assim como acolhido no direito estrangeiro, imperiosa a
aplicabilidade do direito ao esquecimento no cenrio interno, com base
no s na principiologia decorrente dos direitos fundamentais e da
dignidade da pessoa humana, mas tambm diretamente do direito positivo
infraconstitucional. A assertiva de que uma notcia lcita no se transforma
em ilcita com o simples passar do tempo no tem nenhuma base jurdica.
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O ordenamento repleto de previses em que a significao conferida
pelo Direito passagem do tempo exatamente o esquecimento e a
estabilizao do passado, mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei
pretende sepultar. Precedentes de direito comparado.
13. Nesse passo, o Direito estabiliza o passado e confere previsibilidade
ao futuro por institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia,
perdo, anistia, irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato
jurdico perfeito, coisa julgada, prazo mximo para que o nome de
inadimplentes figure em cadastros restritivos de crdito, reabilitao penal
e o direito ao sigilo quanto folha de antecedentes daqueles que j
cumpriram pena (art. 93 do Cdigo Penal, art. 748 do Cdigo de Processo
Penal e art. 202 da Lei de Execues Penais). Doutrina e precedentes.
14. Se os condenados que j cumpriram a pena tm direito ao sigilo da
folha de antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da
condenao no Instituto de Identificao, por maiores e melhores razes
aqueles que foram absolvidos no podem permanecer com esse estigma,
conferindo-lhes a lei o mesmo direito de serem esquecidos.
15. Ao crime, por si s, subjaz um natural interesse pblico, caso
contrrio nem seria crime, e eventuais violaes de direito resolver-se-iam
nos domnios da responsabilidade civil. E esse interesse pblico, que ,
em alguma medida, satisfeito pela publicidade do processo penal, finca
razes essencialmente na fiscalizao social da resposta estatal que ser
dada ao fato. Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno
criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se esgota a
resposta penal conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra
seu ltimo suspiro, com a extino da pena ou com a absolvio, ambas
consumadas irreversivelmente. E nesse interregno temporal que se
perfaz tambm a vida til da informao criminal, ou seja, enquanto durar
a causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao seu uso s
pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna,
estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias humanas.
16. Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos
condenados que cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que
foram absolvidos em processo criminal, alm de sinalizar uma evoluo
cultural da sociedade, confere concretude a um ordenamento jurdico que,
entre a memria que a conexo do presente com o passado e a
esperana que o vnculo do futuro com o presente , fez clara opo
pela segunda. E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua
maior nobreza, pois afirma-se, na verdade, como um direito
esperana, em absoluta sintonia com a presuno legal e constitucional
de regenerabilidade da pessoa humana.
17. Ressalvam-se do direito ao esquecimento os fatos genuinamente
histricos - historicidade essa que deve ser analisada em concreto -, cujo
interesse pblico e social deve sobreviver passagem do tempo, desde
que a narrativa desvinculada dos envolvidos se fizer impraticvel.
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18. No caso concreto, a despeito de a Chacina da Candelria ter se
tornado com muita razo um fato histrico, que exps as chagas do
Pas ao mundo, tornando-se smbolo da precria proteo estatal
conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente em situao
de risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma
fidedigna sem que para isso a imagem e o nome do autor precisassem
ser expostos em rede nacional. Nem a liberdade de imprensa seria
tolhida, nem a honra do autor seria maculada, caso se ocultassem o
nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de valores que, no caso,
seria a melhor soluo ao conflito.
19. Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a
reportagem se mostrou fidedigna com a realidade, a receptividade do
homem mdio brasileiro a noticirios desse jaez apta a reacender a
desconfiana geral acerca da ndole do autor, o qual, certamente, no teve
reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de indiciado. No caso,
permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e
imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua
dignidade, s porque a primeira j ocorrera no passado, uma vez que,
como bem reconheceu o acrdo recorrido, alm do crime em si, o
inqurito policial consubstanciou uma reconhecida "vergonha" nacional
parte.
20. Condenao mantida em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), por no
se mostrar exorbitante.
21. Recurso especial no provido.

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

2. Em termos de conhecimento deste recurso especial, uma observao inicial


se impe.
inegvel que o conflito aparente entre a liberdade de expresso/informao,
ora materializada na liberdade de imprensa, e atributos individuais da pessoa humana - como
intimidade, privacidade e honra - possui estatura constitucional (art. 5, incisos IV, V, IX, X e
XIV, arts. 220 e 221 da Constituio Federal), no sendo raras as decises apoiadas
predominantemente no cotejo hermenutico entre os valores constitucionais em confronto.
Porm, em contrapartida, de alada legal a exata delimitao dos valores que
podem ser, eventualmente, violados nesse conflito, como a honra, a privacidade e a
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intimidade da pessoa, o que, em ltima anlise, atribui jurisdio infraconstitucional a
incumbncia de aferio da ilicitude de condutas potencialmente danosas e, de resto, da
extenso do dano delas resultante.
Forma-se, a partir da, um cenrio perigoso ao jurisdicionado, que, em no
raras vezes, tem subtradas ambas as vias recursais, a do recurso especial e a do recurso
extraordinrio.
Diversos precedentes h, nesta Corte Superior de Justia, a afirmar que a
celeuma instalada entre a alegao de dano moral e a liberdade de imprensa resolve-se pela
via do recurso extraordinrio, ora negando o especial interposto, ora exigindo a interposio
de recurso extraordinrio simultneo, por fora da Smula n. 126/STJ.
Nesse sentido, entre muitos outros, so os seguintes precedentes, nos quais
se afirmou ser de ndole parcial ou totalmente constitucional controvrsia anloga que ora
se analisa: AgRg no Ag 1.340.505/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 10/04/2012; REsp 1.001.923/PB, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA, julgado em 13/03/2012; AgRg no Ag 1.185.400/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO,
QUARTA TURMA, julgado em 19/05/2011; AgRg no REsp 1.125.127/RJ, Rel. Ministro JOO
OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 10/05/2011.
No obstante, quando a controvrsia chega ao Supremo Tribunal Federal no
se conhece do recurso extraordinrio interposto, quase sempre por se entender que a
celeuma instalou-se no mbito infraconstitucional e a violao Constituio Federal, se
existente, seria reflexa. Nesse sentido, apenas a ttulo de exemplos, confiram-se os seguintes
precedentes: AI 685054 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em
21/08/2012; AI 763284 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em
12/06/2012; RE 597962 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado
em 27/03/2012; AI 766309 AgR, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em
10/11/2009; Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em 16/09/2008; AI 631548 AgR,
Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 06/04/2010.
Apenas para registro, o primeiro precedente acima citado corresponde, no STJ,
ao Ag. n. 1.394.533/DF, ao qual foi negado provimento por razes j mencionadas. Por sua
vez, o Ag. n. 851.325/RJ (referente ao conhecido caso "Doca Street"), tambm foi negado no
STJ por fundamentos anlogos, por entender que a controvrsia era exclusivamente
constitucional, e, ascendendo os autos ao STF, tambm no se conheceu do recurso (AI
679.343 AgR, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em 11/12/2012).
Na verdade, a mesma controvrsia ocorre quando se analisam questes
alusivas, por exemplo, a direito adquirido, coisa julgada e ato jurdico perfeito, institutos todos
regulados pela Constituio de 1988 e pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil (atual Lei de
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Introduo s normas do Direito Brasileiro - LINDB).
certo que h diversos precedentes do STJ entendendo que a matria contida
no art. 6 da LINDB, relativa preservao do ato jurdico perfeito, por exemplo, tem natureza
constitucional. E, ao reverso, o STF, de forma incisiva, abraa entendimento de que a
"alegao de ofensa aos princpios da legalidade, prestao jurisdicional, direito adquirido, ato
jurdico perfeito, limites da coisa julgada, devido processo legal, contraditrio e ampla defesa
configura, quando muito, ofensa meramente reflexa s normas constitucionais" (RE 563816
AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 26/10/2010).
Adota-se a doutrina segundo a qual constituem coisas diversas a proteo
constitucional de determinado princpio e o alcance normativo do seu contedo. De fato,
diversas vezes o Poder Constituinte, sem embargo de indicar determinado valor como objeto
de proteo constitucional, no aprofundou sua definio conceitual ou seu alcance.
Nessa linha, Rubens Limongi Frana quem delimita, de um lado, a proteo
constitucional do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, e, de outro, o
ntido contorno infraconstitucional adotado no sistema brasileiro no que tange a esses
valores:
A Constituio vigente determina simplesmente o respeito ao direito
adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada. No apresenta, como se
deu com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, bem assim a Lei n. 3.238, de
1957, uma definio de Direito Adquirido. De onde a questo: o conceito de
Direito Adquirido constitui matria constitucional ou de carter ordinrio?
[...]
A previso, no texto constitucional, que no existe, ainda que houvesse, no
traria como consequncia o corolrio de que de natura o assunto
apresenta carter constitucional. Por outro lado, a realidade jurdica, face
das leis extravagantes e do teor dos pronunciamentos dos nossos colgios
judicantes, nos mostra que, muito embora a Constituio tenha consagrado
um instituto de bases assentadas na conscincia jurdica nacional, essas
bases no so rgidas e absolutas, mas sujeitas, em vrios dos seus
aspectos, a mutaes e aprimoramentos.
Desse modo, formular na Constituio um conceito de Direito Adquirido
implicaria em subtrair-lhe muitas das suas possibilidades de progresso,
tanto atravs da Doutrina e da Jurisprudncia, como da prpria legislao
extravagante (FRANA, Rubens Limongi. Direito intertemporal brasileiro:
doutrina da irretroatividade das leis e do direito adquirido . So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1968, p. 403-404).
________________________

Na Corte Especial, questo anloga j foi enfrentada, recebendo tratamento


sintetizado na seguinte ementa (nas partes que interessam):
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. DISSENSO INTERNO
A RESPEITO DA INTERPRETAO DE NORMAS PROCESSUAIS QUE
DISCIPLINAM
O
INCIDENTE
DE
DECLARAO
DE
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INCONSTITUCIONALIDADE. CPC, ARTS. 480 A 482. CONTROLE POR
RECURSO ESPECIAL. CABIMENTO.
[...]
2. A concretizao das normas constitucionais depende, em muitos casos,
da intermediao do legislador ordinrio, a quem compete prover o sistema
com indispensveis preceitos complementares, regulamentares ou
procedimentais. Dessa pluralidade de fontes normativas resulta a
significativa presena, em nosso sistema, de matrias juridicamente
miscigenadas, a ensejar (a) que as decises judiciais invoquem,
simultaneamente, tanto as normas primrias superiores, quanto as normas
secundrias e derivadas e (b) que tambm nos recursos possa ser alegada,
de modo concomitante, ofensa a preceitos constitucionais e a
infraconstitucionais, tornando problemtica a definio do recurso cabvel
para as instncias extraordinrias (STF e STJ).
[...]
4. [...] Assim, embora, na prtica, a violao da lei federal possa
representar tambm violao Constituio, o que em casos tais
um fenmeno inafastvel, cumpre ao STJ atuar na parte que lhe
toca, relativa correta aplicao da lei federal ao caso, admitindo o
recurso especial.
5. Embargos de divergncia conhecidos e providos.
(EREsp 547653/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE
ESPECIAL, julgado em 15/12/2010, DJe 29/03/2011)
________________________

Com efeito, avulta a responsabilidade do Superior em demandas cuja soluo


transversal, interdisciplinar, e que abrange, necessariamente, uma controvrsia constitucional
oblqua, antecedente, ou inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio de
ponto situado no mbito do contencioso infraconstitucional, questes essas que, em princpio,
no so apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal.
Nesse passo, a partir dessa reflexo, penso que a jurisprudncia do STJ deve
ser atualizada e harmonizada, principalmente porque:
a) com a Emenda Constitucional n. 45, o cenrio tornou-se objetivamente
diverso daquele que antes circunscrevia a interposio de recursos especial e extraordinrio,
pois, se anteriormente todos os fundamentos constitucionais que serviram ao acrdos eram
impugnveis - e deviam ser, nos termos da Smula n. 126/STJ - mediante recurso
extraordinrio, agora, somente as questes que, efetivamente, ostentarem repercusso
geral (art. 102, 3, da Constituio Federal) que podem ascender Suprema Corte (art.
543-A, 1, do CPC);
b) no atual momento de desenvolvimento do direito inconcebvel a anlise
encapsulada dos litgios, de forma estanque, como se os direitos civil, penal ou processual
pudessem ser "encaixotados" de modo a no sofrer ingerncias do direito constitucional.
Esta Turma j afirmou, no julgamento do REsp. n. 1.183.378/RS, que, depois
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da publicizao do direito privado, vive-se a chamada constitucionalizao do direito civil,
momento em que o foco transmudou-se definitivamente do Cdigo Civil para a prpria
Constituio Federal, de modo que os princpios constitucionais alusivos a institutos tpicos
de direito privado (como famlia e propriedade) passaram a condicionar a interpretao da
legislao infraconstitucional.
Na expresso certeira de Lus Roberto Barroso, a dignidade da pessoa humana
assume dimenso transcendental e normativa, e a Constituio passa a ser no somente "o
documento maior do direito pblico, mas o centro de todo o sistema jurdico, irradiando seus
valores e conferindo-lhe unidade" (BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional
contemporneo . 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 60).
Nessa linha de evoluo, penso que tambm por essa tica deva ser analisado
o papel do Superior Tribunal de Justia, notadamente das Turmas de Direito Privado.
Embora criado pela Constituio Federal como guardio do direito
infraconstitucional, no estado atual em que se encontra a evoluo do direito privado, no me
parece possvel a esta Corte de Justia analisar as celeumas que lhe aportam "de costas"
para a Constituio Federal, sob pena de ser entregue ao jurisdicionado um direito
desatualizado e sem lastro na Lei Maior.
Em sntese, o Superior Tribunal de Justia, cumprindo sua misso de
uniformizar o direito infraconstitucional, no pode conferir lei uma interpretao que no seja
constitucionalmente aceita (REsp 1.183.378/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 25/10/2011); e assim o fazendo, no se h falar tambm em
usurpao de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Nesse sentido, j decidiu o STF no haver usurpao, pelo STJ, no julgamento
de demanda com "causa de pedir fundada em princpios constitucionais genricos, que
encontram sua concreta realizao nas normas infraconstitucionais" (Rcl 2.252 AgR-ED,
Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Tribunal Pleno, julgado em 18/03/2004).
Na mesma direo, afirmou-se na Suprema Corte que "o Superior Tribunal de
Justia, ao negar seguimento ao recurso especial com fundamento constitucional, exerc[e] o
chamado controle difuso de constitucionalidade, que possibilitado a todos os rgos
judiciais indistintamente" (Rcl 8163 AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Tribunal Pleno, julgado em 03/11/2011).
No ltimo precedente acima citado, o eminente Ministro Marco Aurlio interveio
aduzindo que, "ultrapassada a barreira de conhecimento do especial, o Superior Tribunal de
Justia, como todo e qualquer rgo investido do ofcio judicante, exerce e deve exercer - no
est compelido a aplicar uma lei inconstitucional - o controle difuso de constitucionalidade".
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Nessa ordem de ideias, em artigo jurdico recm publicado, o eminente Ministro
Teori Albino Zavascki tambm lana novas luzes sobre a celeuma e esquadrinha com
clareza a possibilidade de jurisdio constitucional no mbito do recurso especial, sobretudo
em questes interdisciplinares, com solues apoiadas transversalmente em diversos
setores do direito, concluindo que, no mais das vezes, as posies simplificadoras que
afirmam, peremptoriamente, ser competncia exclusiva do STF o conhecimento de questes
constitucionais partem de uma m compreenso do sistema.
Nesse sentido, confiram-se as palavras de Sua Exa.:
Foi talvez a dificuldade de acomodao a essa nova sistemtica, indita em
nossa histria, o fator determinante da acentuada tendncia a estratificar,
de modo quase absoluto, a competncia das duas Cortes Superiores, como
se no houvesse a abertura de vasos comunicantes entre as suas
principais funes institucionais.
H certamente equvocos e exageros nessas posies estremadas,
notadamente se considerarmos o sentido amplo de que se reveste o
conceito de "guarda da Constituio" e, por consequncia, o vasto domnio
jurdico em que atua a jurisdio constitucional. Realmente, a fora
normativa da Constituio a todos vincula e a todos submete.
[...]
Pois bem: qualquer que seja o modo como se apresenta o fenmeno da
inconstitucionalidade ou o seu agente causador, ele est sujeito a controle
pelo Poder Judicirio. A reside justamente a essncia do que se denomina
jurisdio constitucional: a atividade jurisdicional do Poder Judicirio na
interpretao e aplicao da Constituio. Nessa seara, no h dvida que
ao STF cabe, precipuamente, a guarda da Constituio; todavia, tambm
certo que essa no atribuio exclusivamente sua. Pelo contrrio, se nos
tocasse apontar um signo marcante e especial do Poder Judicirio
brasileiro, esse certamente o da competncia difusa atribuda a todos os
seus rgos e a todos os seus agentes para, at mesmo de ofcio, cumprir
e fazer cumprir as normas constitucionais, anulando, se necessrio, atos
jurdicos, particulares ou administrativos, concretos ou normativos, com elas
incompatveis. Em outras palavras: todos os rgos do Poder Judicirio
esto investidos da jurisdio constitucional, no se podendo
imaginar que tal atribuio seja estranha ao plexo de competncia
de um dos principais tribunais da Federao, que o STJ.
[...]
No parece equivocado, de qualquer modo, o alvitre segundo o qual o
controle de constitucionalidade de normas uma funo subutilizada no
STJ, o que se explica, em alguma medida, pelo desconhecimento de seu
manejo e das suas virtualidades, mas, sobretudo, porque, no sendo uma
de suas funes tpicas, o Tribunal prefere devolver o julgamento da
matria constitucional s instncias ordinrias, a exemplo do que faz com as
questes de fato e de prova, em hipteses em que indispensvel um novo
julgamento da causa.
[...]
preciso anotar, todavia, que as estatsticas registram apenas os
incidentes de inconstitucionalidade efetivamente instaurados e levados
apreciao da Corte Especial, em observncia norma do art. 97 da CF (
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LGL 1988\3 ) (princpio da reserva de plenrio). Ora, essa uma - talvez a
menos significativa - das vrias faces com que se apresenta a jurisdio
constitucional do Tribunal. Referidos incidentes, com efeito, somente so
instaurados nas limitadas situaes em que um dos rgos fracionrios,
valendo-se da tcnica da declarao de inconstitucionalidade com reduo
de
texto, faz juzo positivo de ilegitimidade da norma; no, porm, quando faz
juzo negativo , hiptese em que a apreciao da questo se esgota no
mbito do prprio rgo fracionrio, dispensada a observncia da reserva
de plenrio. E certamente h jurisdio constitucional tambm nessa
segunda hiptese. O incidente dispensado, ademais, quando h
precedente do STF ou da prpria Corte Especial a respeito da questo
constitucional (art. 481, pargrafo nico , CPC ( LGL 1973\5 ) ).
[...]
Se acrescentarmos a todas essas situaes as muitas e muitas outras em
que as normas e princpios constitucionais so invocados na
jurisprudncia do STJ como parmetro para a adequada
interpretao e aplicao das leis federais e dos tratados, haveremos
de concluir que, mesmo em julgamentos de recursos especiais,
muito mais fecunda do que parece a jurisdio constitucional do STJ
(ZAVASCKI, Teori Albino. Jurisdio Constitucional do Superior Tribunal de
Justia . In. Revista de Processo, v. 212, Set/2012. p. 13).
________________________

De fato, o que se veda o conhecimento do recurso especial com base em


alegao de ofensa a dispositivo constitucional, no sendo defeso ao STJ - alis, bastante
aconselhvel - que, admitido o recurso, aplique o direito espcie, buscando na prpria
Constituio Federal o fundamento para acolher ou rejeitar a violao do direito
infraconstitucional invocado ou para conferir lei a interpretao que melhor se ajusta ao
texto constitucional.
Por exemplo, em demandas de responsabilidade civil, como no caso em
exame, o comando legal segundo o qual aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo (art. 927 do CC/2002), somente bem aplicado se a aventada ilicitude
for investigada em todo ordenamento jurdico, no plano legal e constitucional.
No caso em apreo, o confronto entre liberdade de informao e os direitos da
personalidade, a par de transitar tambm pelos domnios do direito constitucional, pode ser
bem solucionado a partir da exegese dos arts. 11, 12, 17, 20 e 21, do Cdigo Civil.
3. No mrito, afasto a alegao de ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo
Civil, tendo em vista que o acrdo ora hostilizado enfrentou todas as questes essenciais ao
desate da controvrsia, no havendo ponto omisso, obscuro ou contraditrio apto a nulific-lo.
Na verdade, tanto os acrdos proferidos em grau de apelao e embargos
infringentes quanto a sentena ostentam fundamentaes robustas, tendo sido o delicado
tema ora em exame enfrentado com bastante esmero e profundidade em todas as instncias
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- embora com solues opostas -, um sinal de que o Poder Judicirio, a despeito da
avalanche de processos que o soterra, mostra-se sensvel a demandas paradigmticas
como a presente.
4. Nesse passo - e j avanando para a questo de fundo -, a controvrsia ora
instalada nos presentes autos diz respeito a conhecido conflito de valores e direitos, todos
acolhidos pelo mais alto diploma do ordenamento jurdico, mas que as transformaes
sociais, culturais e tecnolgicas encarregaram-se de lhe atribuir tambm uma nova feio,
confirmando a mxima segundo a qual o ser humano e a vida em sociedade so bem mais
inventivos que o esttico direito legislado.
Neste campo, o Judicirio foi instado a resolver os conflitos por demais
recorrentes entre a liberdade de informao e de expresso e os direitos inerentes
personalidade, ambos de estatura constitucional.
Na verdade, o mencionado conflito mesmo imanente prpria opo
constitucional pela proteo de valores quase sempre antagnicos, os quais, em ltima
anlise, representam, de um lado, o legtimo interesse de "querer ocultar-se" e, de outro, o
tambm legtimo interesse de se "fazer revelar".
Diversos precedentes deste Superior Tribunal de Justia analisaram casos de
confronto entre publicaes jornalsticas e alegadas ofensas aos direitos da personalidade.
As solues conferidas, nesses casos, quase sempre estiveram inseridas em um contexto
de ilicitude da publicao - em razo de contedo difamatrio ou inverdico - e em um cenrio
de contemporaneidade da notcia.
Bem por isso esta Quarta Turma, analisando os contornos de eventual ilicitude
de matrias jornalsticas, abraou a tese segundo a qual a liberdade de imprensa, por no ser
absoluta, encontra algumas limitaes, como: "(I) o compromisso tico com a informao
verossmil; (II) a preservao dos chamados direitos da personalidade, entre os quais
incluem-se os direitos honra, imagem, privacidade e intimidade; e (III) a vedao de
veiculao de crtica jornalstica com intuito de difamar, injuriar ou caluniar a pessoa (animus
injuriandi vel diffamandi )" (REsp 801.109/DF, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA,
julgado em 12/06/2012).
Por outro enfoque, assinalando o trao da contemporaneidade que, de regra,
marca a atividade jornalstica, no REsp 680.794/PR, de minha relatoria, desta Turma, julgado
em 17/6/2010, afirmei que, embora no se permitam leviandades por parte do jornalista,
tambm no so exigidas verdades absolutas, provadas previamente em sede de
investigaes no mbito administrativo, policial ou judicial. Exige-se - como assinalado no
voto condutor do citado precedente -, com a rapidez e velocidade possveis, uma diligncia
sria que vai alm de meros rumores, razo por que reafirmei tambm o dito popular
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segundo o qual "informao velha no vira notcia", adgio que a histria, nos presentes
autos, parece estar a desmentir.
Agora, uma vez mais, o conflito entre liberdade de informao e direitos da
personalidade ganha a tnica da modernidade, analisado por outro prisma, desafiando o
julgador a solucion-lo a partir de nova realidade social, ancorada na informao massificada
que, diariamente, se choca com a invocao de novos direitos, hauridos que sejam dos j
conhecidos direitos honra, privacidade e intimidade, todos eles, por sua vez, resultantes
da proteo constitucional conferida dignidade da pessoa humana.
Nos presentes autos, o cerne da controvrsia transita exatamente na ausncia
de contemporaneidade da notcia de fatos passados, a qual, segundo o entendimento do
autor, reabriu antigas feridas j superadas e reacendeu a desconfiana da sociedade quanto
sua ndole, circunstncia que lhe teria causado abalo cuja reparao ora se pleiteia.
O autor busca a proclamao do seu direito ao esquecimento, um direito de
no ser lembrado contra sua vontade, especificamente no tocante a fatos desabonadores, de
natureza criminal, nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado.
5. A tese do direito ao esquecimento ganha fora na doutrina jurdica brasileira e
estrangeira, tendo sido aprovado, recentemente, o Enunciado n. 531 na VI Jornada de Direito
Civil promovida pelo CJF/STJ, cujo teor e justificativa ora se transcrevem:
ENUNCIADO 531 A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade
da informao inclui o direito ao esquecimento.
Artigo: 11 do Cdigo Civil
Justificativa: Os danos provocados pelas novas tecnologias de informao
vm-se acumulando nos dias atuais. O direito ao esquecimento tem sua
origem histrica no campo das condenaes criminais. Surge como parcela
importante do direito do ex-detento ressocializao. No atribui a ningum
o direito de apagar fatos ou reescrever a prpria histria, mas apenas
assegura a possibilidade de discutir o uso que dado aos fatos pretritos,
mais especificamente o modo e a finalidade com que so lembrados.

5.1. Cabe desde logo separar o joio do trigo e assentar uma advertncia. A ideia
de um direito ao esquecimento ganha ainda mais visibilidade - mas tambm se torna mais
complexa - quando aplicada internet , ambiente que, por excelncia, no esquece o que nele
divulgado e pereniza tanto informaes honorveis quanto aviltantes pessoa do noticiado,
sendo desnecessrio lembrar o alcance potencializado de divulgao prprio desse
cyberespao . At agora, tem-se mostrado inerente internet - mas no exclusivamente a ela
- a existncia de um "resduo informacional" que supera a contemporaneidade da notcia e,
por vezes, pode ser, no mnimo, desconfortante quele que noticiado.
Em razo da relevncia supranacional do tema, os limites e possibilidades do
tratamento e da preservao de dados pessoais esto na pauta dos mais atuais debates
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internacionais acerca da necessidade de regulao do trfego informacional, levantando-se,
tambm no mbito do direito comparado, o conflituoso encontro entre o direito de publicao que pode ser potencialmente mais gravoso na internet - e o alcance da proteo internacional
dos direitos humanos.
A Unio Europeia, depois de mais de quinze anos da adoo da Diretiva n.
46/1995/CE (relativa proteo das pessoas singulares no que diz respeito ao tratamento de
dados pessoais e livre circulao da informao), que foi seguida pela Diretiva 2002/58/CE
(concernente privacidade e s comunicaes eletrnicas), acendeu, uma vez mais, o
debate acerca da perenizao de informaes pessoais em poder de terceiros, assim como
o possvel controle de seu uso - sobretudo na internet .
A Vice-Presidente da Comisso de Justia da Unio Europeia, Viviane Reding,
apresentou proposta de reviso das diretivas anteriores, para que se contemple,
expressamente, o direito ao esquecimento dos usurios de internet , afirmando que "al
modernizar la legislacin, quiero clarificar especficamente que las personas deben tener el
derecho, y no slo la posibilidad, de retirar su consentimiento al procesamiento de datos [...]",
e que o primeiro pilar da reforma ser el derecho a ser olvidado : "un conjunto completo de
reglas nuevas y existentes para afrontar mejor los riesgos para la privacidad en Internet"
(http://www.20minutos.es/noticia/991340/0/derecho/olvido/facebook/. Acesso em 2 de maio
de 2013).
Na mesma linha, em recente palestra proferida na Universidade de Nova York, o
alto executivo da Google Eric Schmidt afirmou que a internet precisa de um boto de delete.
Informaes relativas ao passado distante de uma pessoa podem assombr-la para sempre,
causando entraves, inclusive, em sua vida profissional, como no exemplo dado na ocasio,
de um jovem que cometeu um crime em relao ao qual as informaes seriam expurgadas
de seu registro na fase adulta, mas que o mencionado crime poderia permanecer on-line ,
impedindo a pessoa de conseguir emprego.
"Na Amrica" - afirmou Schimidt -, "h um senso de justia que culturalmente
vlido para todos ns. A falta de um boto delete na internet um problema significativo. H
um momento em que o apagamento uma coisa certa" (Google's Schmidt: The Internet
needs a delete button. Google's Executive Chairman Eric Shmidt says mistakes people make
when
young
can
haut
them
forever .
(Disponvel
em:
<http://news.cnet.com/8301-1023_3-57583022-93/googles-schmidt-the-internet-needs-a-delet
e-button/>. Acesso em 10 de maio de 2013).
Em maio de 2011, o espanhol El Pas, por intermdio da jornalista Milagros
Prez Oliva, tambm publicou interessante reportagem acerca do denominado derecho al
olvido , retratando caso da ginasta Marta Bobo, noticiada no ano de 1984, no mesmo El Pas,
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em uma matria curta, mas categrica: "Marta Bobo sufre anorexia ". A reportagem dava
conta de que trs atletas, entre elas Marta Bobo, disputariam as medalhas de ginstica
rtmica nos Jogos Olmpicos, "pero Marta, con 29 kilos a sus 18 aos, con anorexia
diagnosticada, se encuentra en Los ngeles en contra de los consejos del psiquiatra. Su
situacin, no ya anmica, sino fsica, ha podido ser peligrosa ". Agora, com 45 (quarenta e
cinco) anos, Marta Bobo convive com a mencionada notcia, que garante ser falsa, em
pginas da internet , que converte o passado em um presente contnuo. Tal circunstncia,
noticia Milgros Prez, tem dado lugar a uma nova demanda social - "el derecho al olvido " que afeta a todos, em relao qual se espera que a Unio Europia se pronuncie
(Disponvel: http://elpais.com/diario/2011/05/15/opinion/1305410404_850215.html. Acesso em
02 de maio de 2013).
Com efeito, atual e relevante o debate acerca do chamado direito ao
esquecimento, seja no Brasil, seja nos discursos estrangeiros, debate que, no caso em
exame, simplificado por no se tratar de informaes publicadas na internet , cujo domnio
do trfego evidentemente mais complicado e reclama mesmo uma soluo - legislativa ou
judicial - especfica.
Portanto, a seguir, analisa-se a possvel adequao (ou inadequao) do
mencionado direito ao esquecimento ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente
para o caso de publicaes na mdia televisiva, porquanto o mesmo debate ganha
contornos bem diferenciados quando transposto para internet , que desafia solues de ndole
tcnica, com ateno, por exemplo, para a possibilidade de compartilhamento de
informaes e circulao internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis,
como a soberania dos Estados-naes.
6. Grosso modo , entre outras assertivas contrrias tese do direito ao
esquecimento, afirmam-se que: i) o acolhimento do chamado direito ao esquecimento
constitui atentado liberdade de expresso e de imprensa; ii) o direito de fazer desaparecer
as informaes que retratam uma pessoa significa perda da prpria histria, o que vale dizer
que o direito ao esquecimento afronta o direito memria de toda a sociedade; iii) cogitar de
um direito ao esquecimento sinal de que a privacidade a censura do nosso tempo; iv) o
mencionado direito ao esquecimento colidiria com a prpria ideia de direitos, porque estes
tm aptido de regular a relao entre o indivduo e a sociedade, ao passo que aquele finge
que essa relao no existe - um "delrio da modernidade"; v) o direito ao esquecimento teria
o condo de fazer desaparecer registros sobre crimes e criminosos perversos, que entraram
para a histria social, policial e judiciria, informaes de inegvel interesse pblico; vi) ou
uma coisa , na sua essncia, lcita ou ilcita, no sendo possvel que uma informao lcita
transforme-se em ilcita pela simples passagem do tempo; vii) quando algum se insere em
um fato de interesse coletivo, mitiga-se a proteo intimidade e privacidade em benefcio do
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interesse pblico e, ademais, uma segunda publicao (a lembrana, que conflita com o
esquecimento) nada mais faz do que reafirmar um fato que j de conhecimento pblico; viii)
e, finalmente, que programas policiais relatando acontecimentos passados, como crimes
cruis ou assassinos clebres, so e sempre foram absolutamente normais no Brasil e no
exterior, sendo inerentes prpria atividade jornalstica.
7. Zygmunt Bauman, socilogo polons, unanimemente reconhecido como um
dos mais perspicazes pensadores do nosso tempo e preciso intrprete dos sinais da
modernidade - por ele nomeada de "modernidade lquida" -, lana novas luzes acerca da atual
configurao do antigo conflito entre os espaos pblico e privado - entre a informao e a
privacidade.
Com boa dose de desesperana, Bauman afirma que um dos danos colaterais
dessa "modernidade lquida" tem sido a progressiva eliminao da "diviso, antes
sacrossanta, entre as esferas do 'privado' e do 'pblico' no que se refere vida humana",
tendo nascido uma indita sociedade confessional , em que espaos antes reservados
explorao de questes de interesses e preocupaes comuns so agora utilizados como
"depositrios geradores dos segredos mais secretos, aqueles a serem divulgados apenas a
Deus ou a seus mensageiros e plenipotencirios terrestres":
Se voc quer saber qual dos lados [das esferas pblica e privada] est hoje
na ofensiva e qual est (tenaz ou tibiamente) tentando defender dos
invasores seus direitos herdados ou adquiridos, h coisas piores a fazer
que meditar sobre o proftico pressentimento de Peter Ustinov (expresso
em 1956): "Este um pas livre, madame. Ns temos o direito de
compartilhar a sua privacidade no espao pblico" (BAUMAN, Zygmunt.
Privacidade, sigilo, intimidade, vnculos humanos - e outras baixas colaterais
da modernidade lquida. In. Danos colaterais: desigualdades sociais numa
era global . Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar,
2013, p. 110).
________________________

De fato, na atual sociedade da hiperinformao parecem evidentes os "riscos


terminais privacidade e autonomia individual, emanados da ampla abertura da arena
pblica aos interesses privados [e tambm o inverso], e sua gradual mas incessante
transformao numa espcie de teatro de variedades dedicado diverso ligeira" (BAUMAN,
Zygmunt. Op. cit., p. 113).
Por outro lado, o antigo conflito entre o pblico e o privado ganha uma nova
roupagem na modernidade: a inundao do espao pblico com questes estritamente
privadas decorre, a um s tempo, da expropriao da intimidade/privacidade por terceiros,
mas tambm da voluntria entrega desses bens arena pblica. Constroem-se "amizades"
em redes sociais em um dia, em nmero superior ao que antes se construa em uma vida, e
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essa fragilidade de vnculos humanos contribui para o processo erosivo da privacidade.
Porm, sem nenhuma dvida, mais grave que a venda ou a entrega graciosa
da privacidade arena pblica, como uma nova mercadoria para o consumo da coletividade,
sua expropriao contra a vontade do titular do direito, por vezes um annimo que pretende
assim permanecer.
Essa tem sido uma importante - se no a mais importante - face do atual
processo de esgaramento da intimidade e da privacidade, e o que estarrece perceber
certo sentimento difuso de conformismo, quando se assiste a olhos nus a perda de bens
caros ao ser humano, conquistados no sem enorme esforo por geraes passadas;
sentimento difundido por indita "filosofia tecnolgica" do tempo atual pautada na
permissividade, para a qual ser devassado ou espionado , em alguma medida, tornar-se
importante e popular, invertendo-se valores e tornando a vida privada um prazer ilegtimo e
excntrico, seguro sinal de atraso e de mediocridade.
Como bem observa Paulo Jos da Costa Jnior, dissertando acerca do direito
de ser deixado em paz ou o direito de estar s (the right to be let alone ):
Aceita-se hoje, com surpreendente passividade, que o nosso passado e o
nosso presente, os aspectos personalssimos de nossa vida, at mesmo
sejam objeto de investigao e todas as informaes arquivadas e
livremente comercializadas. O conceito de vida privada como algo precioso,
parece estar sofrendo uma deformao progressiva em muitas camadas da
populao. Realmente, na moderna sociedade de massas, a existncia da
intimidade, privatividade, contemplao e interiorizao vem sendo posta em
xeque, numa escala de assdio crescente, sem que reaes proporcionais
possam ser notadas (COSTA JNIOR, Paulo Jos. O direito de estar s:
tutela penal da intimidade . 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2007, p. 16-17).
________________________

Portanto, diante dessas preocupantes constataes acerca do talvez inevitvel


- mas Admirvel - Mundo Novo do hiperinformacionismo , o momento de novas e
necessrias reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou novas perspectivas
sobre velhos direitos revisitados.
8. Outro aspecto a ser analisado a aventada censura liberdade de
imprensa.
No ponto, nunca demais ressaltar o estreito e indissolvel vnculo entre a
liberdade de imprensa e todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como
Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente os pilares da democracia,
que, em boa verdade, projeto para sempre inacabado e que nunca atingir um pice de
otimizao a partir do qual nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no
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se pode descurar - nem o povo nem as instituies democrticas -, encontra na imprensa
livre um vital combustvel para sua sobrevivncia, e bem por isso que a mnima cogitao em
torno de alguma limitao da imprensa traz naturalmente consigo reminiscncias de um
passado sombrio de descontinuidade democrtica.
sintomtica, nesse sentido, a mensagem conjunta de Ban Ki-moon,
Secretrio-Geral da ONU, e Irina Bokova, Diretora-Geral da Unesco, proferida no dia 3 de
maio de 2013 (Dia Mundial da Liberdade de Imprensa), dando conta de que, nos ltimos dez
anos, mais de 600 (seiscentos) jornalistas foram mortos, muitos em cobertura de situaes
no conflituosas, e que nove entre dez casos de homicdios de jornalistas permanecem
impunes, circunstncia que renova a preocupao com a liberdade de imprensa ainda na
atualidade
(ntegra
da
mensagem
disponvel
em
http://www.unesco.org/new/pt/brasilia/about-this-office/single-view/news/joint_message_ununesc
o_on_the_ocasion_of_world_press_freedom_day_2013/, acesso em 10.3.2013).

No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a


imprensa brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude histrica, a mdia
do sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade em valores atuais, prprios e
decorrentes diretamente da importncia e nobreza da atividade. Os antigos fantasmas da
liberdade de imprensa, embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no
autorizam a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos impostos.
O novo cenrio jurdico subjacente atividade da imprensa apoia-se no fato de
que a Constituio Federal, ao proclamar a liberdade de informao e de manifestao do
pensamento, assim o faz traando as diretrizes principiolgicas de acordo com as quais
essa liberdade ser exercida, reafirmando, assim como a doutrina sempre afirmou, que os
direitos e garantias protegidos pela Constituio, em regra, no so absolutos.
Desse modo, depois de a Carta da Repblica afirmar, no seu art. 220, que "[a]
manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma,
processo ou veculo no sofrero qualquer restrio", logo cuida de explicitar alguns
princpios norteadores dessa liberdade, como a inviolabilidade da intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas (art. 220, 1). Na mesma direo, como que o 3
do art. 222, em alguma medida, dirigisse o exerccio de tal liberdade, afirma-se que "[os]
meios de comunicao social eletrnica, independentemente da tecnologia utilizada para a
prestao do servio, devero observar os princpios enunciados no art. 221", princpios dos
quais se destaca o "respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia" (inciso
IV).
Com isso, afirma-se com todas as letras que, no obstante a Carta estivesse
rompendo com o paradigma do medo e da censura impostos manifestao do
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pensamento, no se poderia hipertrofiar a liberdade de informao, doravante garantida,
custa do atrofiamento dos valores que apontam para a pessoa humana.
E por isso que a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois
paradigmas jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo menosprezo tanto
da dignidade da pessoa humana quanto da liberdade de imprensa; e o segundo, o atual, de
dupla tutela constitucional de ambos os valores.
Nos primeiros quadrantes do sculo passado, a atividade informativa - no
obstante fosse diariamente confrontada pela fora opressiva do prprio Estado - no o era
com valores antes desprotegidos, e que s vieram a receber relevncia constitucional em
1988. Basta lembrar que a doutrina brasileira, em tempos pretritos, embora cogitasse da
reparabilidade em tese do dano moral, resistia em reconhecer o acolhimento desse direito no
ordenamento jurdico ptrio.
Nesse sentido, confira-se o registro histrico de Yussef Said Cahali acerca do
tema:
Uma coisa admitir a tese da reparabilidade do dano moral; outra coisa
reconhecer que o nosso direito civil, em suas fases anteriores, a tivesse
perfilhado.
Na fase da legislao pr-codificada, Lacerda de Almeida manifestou-se
adepto da teoria negativista da reparao: "As cousas inestimveis repelem
a sano do Direito Civil que com elas no se preocupa".
Tambm Lafayette: "O mal causado pelo delito pode constituir simplesmente
em um sofrimento fsico ou moral, sem relao direta com o patrimnio do
ofendido, como o que resulta do ferimento leve que no impede de
exercer a profisso, ou de ataque honra. Nestes casos no h
necessidade de satisfao pecuniria. Todavia, no tem faltado quem
queira reduzir o simples sofrimento fsico ou moral a valor: so
extravagncias do esprito humano".
[...]
Assim Orlando Gomes, reconhecendo que j ento prevalecia a doutrina da
reparabilidade do dano moral, mas como o Cdigo Civil de 1916 no inseria
qualquer preceito alusivo a ele, contestava os que se manifestavam no
sentido de que, perante o nosso direito, o dano moral poderia ser reparado
(CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2011, p. 39-40).
________________________

Vale dizer, o cenrio protetivo da atividade informativa que atualmente extrado


diretamente da Constituio converge para a liberdade de "expresso, da atividade intelectual,
artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena" (art. 5,
inciso IX), mas tambm para a inviolabilidade da "intimidade, vida privada, honra e imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao" (art. 5, inciso X).
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Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de informao,
fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra, imagem e, de resto, nos valores
da pessoa e da famlia, prevista no art. 220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta de 88,
parece sinalizar que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de especialssima
grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para solues
protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento deva sempre observar as
particularidades do caso concreto.
Essa constatao se mostra consentnea, a meu juzo, com o fato de que, a
despeito de a informao livre de censura ter sido inserida no seleto grupo dos direitos
fundamentais (art. 5, inciso IX), a Constituio Federal mostrou sua vocao antropocntrica
no momento em que gravou, j na porta de entrada (art. 1, inciso III), a dignidade da pessoa
humana como - mais que um direito - um fundamento da Repblica, uma lente pela qual
devem ser interpretados os demais direitos posteriormente reconhecidos.
A clusula constitucional da dignidade da pessoa humana garante que o
homem seja tratado como sujeito cujo valor supera ao de todas as coisas criadas por ele
prprio, como o mercado, a imprensa e at mesmo o Estado, edificando um ncleo intangvel
de proteo oponvel erga omnes , circunstncia que legitima, em uma ponderao de valores
constitucionalmente protegidos, sempre em vista os parmetros da proporcionalidade e
razoabilidade, que algum sacrifcio possa ser suportado, caso a caso, pelos titulares de
outros bens e direitos.
Na verdade, essa ideia de que o ser humano tem um valor em si que supera o
das "coisas humanas", alm de ser a base da construo da doutrina da dignidade da
pessoa humana, ensinamento que j vai para mais de dois sculos, e pode ser
condensado nas seguintes palavras de Kant:
Agora eu afirmo: o homem - e, de uma maneira geral, todo o ser racional existe como fim em si mesmo, e no apenas como meio para o uso arbitrrio
desta ou daquela vontade. Em todas as suas aes, pelo contrrio, tanto
nas direcionadas a ele mesmo como nas que o so a outros seres
racionais, deve ser ele sempre considerado simultaneamente como fim.
Todos os objetos das inclinaes tm um valor apenas condicional,
pois se no existissem as inclinaes e as necessidades que nelas
se fundamentam seria sem valor o seu objeto. As prprias inclinaes,
porm, como fontes das necessidades, to longe esto de possuir um valor
absoluto que as torne desejveis em si mesmas que, muito pelo contrrio,
melhor deve ser o desejo universal de todos os seres racionais em
libertar-se totalmente delas. Portanto, o valor de todos os objetos que
possamos adquirir pelas nossas aes sempre condicional. Os
seres, cuja existncia no assenta em nossa vontade, mas na natureza,
tm, contudo, se so seres irracionais, um valor meramente relativo, como
meios, e por isso denominam-se coisas, ao passo que os seres racionais
denominam-se pessoas, porque a sua natureza os distingue j como fins em
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si mesmos, ou seja, como algo que no pode ser empregado como simples
meio e que, portanto, nessa medida, limita todo o arbtrio (e um objeto de
respeito) (KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes .
Traduo: Guido Antnio de Almeida. So Paulo: Discurso Editorial:
Barcarolla, 2009, pp. 58-59).
________________________

Na legislao infraconstitucional, adota-se com suficiente clareza essa pauta,


em regra, preferencial pela dignidade da pessoa humana quando em conflito com outros
valores, como, por exemplo, os arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da
personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu
exerccio sofrer limitao voluntria.
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia
ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso
da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma
pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da
indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes
legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os
descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a
requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para
impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
________________________

No Supremo Tribunal Federal, por ocasio da anlise de um conflito entre as


normas do Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Brasileiro da Aeronutica,
juntamente com tratados internacionais, prevaleceu o primeiro por razes de natureza
constitucional fundadas na proteo da pessoa em detrimento do servio (RE 351.750,
Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CARLOS BRITTO, Primeira
Turma, julgado em 17/03/2009).
Colho do voto do Ministro Cezar Peluso o seguinte trecho:
Com efeito, o Cdigo de Defesa do Consumidor tem por escopo, no regrar
determinada matria, mas proteger certa categoria de sujeito, ainda que
tambm protegido por outros regimes jurdicos (art. 7). Da seu carter
especialssimo. Enquanto as normas que compem o chamado Direito
Aeronutico so especiais por fora da modalidade de prestao de
servio, o Cdigo especial em razo do sujeito tutelado. E, como advm
logo do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, h de, em
caso de conflito aparente de normas, preponderar o sistema direto protetivo
da pessoa em dano do regime jurdico do servio ou do produto.
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Resolvendo controvrsia idntica, na relatoria do REsp n. 1.281.090/SP, Quarta
Turma, julgado em 7/2/2012, asseverei, com amparo da doutrina do Ministro Herman
Benjamin, que "enquanto o CBA consubstancia-se como disciplina especial em razo da
modalidade do servio prestado, o CDC norma especial em razo do sujeito tutelado, e,
como no poderia deixar de ser, em um modelo constitucional cujo valor orientador a
dignidade da pessoa humana, prevalece o regime protetivo do indivduo em detrimento do
regime protetivo do servio" (BENJAMIN, Antnio Herman V.. O transporte areo e o Cdigo
de Defesa do Consumidor . in. Revista de direito do consumidor, n. 26, abril/julho, 1998,
Editora Revista dos Tribunais, p. 41).
Com efeito, no conflito entre a liberdade de informao e direitos da
personalidade - aos quais subjaz a proteo legal e constitucional da pessoa humana -,
eventual prevalncia pelos segundos, aps realizada a necessria ponderao para o caso
concreto, encontra amparo no ordenamento jurdico, no consubstanciando, em si, a
apontada censura vedada pela Constituio Federal de 1988.
9. Outro aspecto a ser abordado o suposto comprometimento da
historicidade de um tempo com o acolhimento do direito vindicado no presente caso - crimes
e criminosos que entraram para a histria poderiam simplesmente desaparecer -, assim
tambm o conflito entre a tutela ora buscada e o inegvel interesse pblico que h por trs de
noticirios criminais.
9.1. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do
povo e nela se inserem os mais variados acontecimentos e personagens capazes de revelar,
para o futuro, os traos polticos, sociais ou culturais de determinada poca.
Assim, um crime, como qualquer fato social, pode entrar para os arquivos da
histria de uma sociedade e deve ser lembrado por geraes futuras por inmeras razes.
que a notcia de um delito, o registro de um acontecimento poltico, de costumes sociais ou
at mesmo de fatos cotidianos (sobre trages de banho, por exemplo), quando unidos,
constituem um recorte, um retrato de determinado momento e revelam as caractersticas de
um povo na poca retratada.
Nessa linha de raciocnio, a recordao de crimes passados pode significar
uma anlise de como a sociedade - e o prprio ser humano - evolui ou regride, especialmente
no que concerne ao respeito por valores ticos e humanos, assim tambm qual foi a
resposta dos aparelhos judiciais ao fato, revelando, de certo modo, para onde est
caminhando a humanidade e a criminologia.
E, de fato, com uma inegvel sensao de progresso tico e moral que as
pginas de Cesare Beccaria so lidas atualmente, quando do notcia de um gnero
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particular de delito:
[...] que cobriu a Europa de sangue humano e levantou funestas fogueiras,
onde corpos vivos serviam de pasto s chamas. Era um alegre espetculo e
uma grata harmonia para a cega multido ouvir os gemidos dos miserveis,
que saam dos vrtices negros de fumaa, fumaa de membros humanos,
entre o ranger dos ossos carbonizados e o frigir das vsceras ainda
palpitantes [...] (BECCARIA, Cesare Bonesana. Dos delitos e das penas .
Traduo: J. Cretella Jr. e Agnes Cretella. 6 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013 (Coleo RT - Textos Fundamentais), p. 132).
________________________

O que se espera mesmo que as futuras geraes, por intermdio do registro


histrico de crimes presentes e passados, experimentem idntico sentimento de evoluo
cultural, quando, na posteridade, se falar em Chacina da Candelria, Chacina do Carandiru,
Massacre de Realengo, Doroty Stang, Galdino Jesus dos Santos (ndio Galdino-Patax),
Chico Mendes, Zuzu Angel, Honestino Guimares ou Vladimir Herzog.
E h tambm quem queira exatamente o caminho inverso ao esquecimento, o
de perpetuar no imaginrio de todos suas tragdias particulares at como forma de
reivindicao por mudanas do sistema criminal, fazendo de suas feridas uma bandeira,
como foi o caso da biofarmacutica Maria da Penha Maia Fernandes, importante personagem
das reformas legislativas concernentes punio e preveno da histrica violncia
domstica e familiar contra a mulher, cuja luta contribuiu para a edio da Lei n. 11.340/2006
(Lei Maria da Penha).
A historicidade da notcia jornalstica, todavia, em se tratando de jornalismo
policial, h de ser vista com cautela por razes bem conhecidas por todos.
H, de fato, crimes histricos e criminosos famosos, mas tambm h crimes e
criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da explorao
miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos prazeres primrios das
multides, que simplifica o fenmeno criminal s estigmatizadas figuras do "bandido" vs.
"cidado de bem". No ponto, faz-se necessrio desmistificar a postura da imprensa no
noticirio criminal, a qual - muito embora seja uma instituio depositria de carssimos
valores democrticos - no movida por um desinteressado compromisso social de
combate ao crime.
Essa caracterstica da imprensa voltada para o noticirio criminal muito bem
explicitada pela Juza Federal Simone Schreiber, em tese de doutorado apresentada na UERJ
sob a orientao de Lus Roberto Barroso, que traz diversos estudos na rea do jornalismo e
do processo penal. Como exemplo, a autora citou o trabalho da jornalista e professora da
Universidade Federal Fluminense Sylvia Moretzohn, acerca da lgica que guia a atividade de
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imprensa, pondo novas luzes na falsa ideia de "mdia cidad":
A jornalista e professora da Universidade Federal Fluminense Sylvia
Moretzohn, em acurado estudo sobre a lgica empresarial da fabricao de
notcia e a construo da verdade jornalstica, pe em discusso algumas
premissas de matriz iluministas que supostamente norteariam a atuao da
mdia e que, na verdade, cumprem a funo (mistificadora) de conferir
imprensa um lugar de autoridade, pairando acima das contradies sociais
e ao mesmo tempo livre das burocracias e controles que amarram as
instituies estatais.
Segundo a autora, a ideia de que, no estado democrtico, a imprensa
cumpre a funo social de esclarecer os cidados, reportando-lhes a
verdade de forma desinteressada e neutra, esconde o fato de que as
empresas de comunicao agem, como no poderia deixar de ser, sob uma
lgica empresarial; de que as eleies de pauta envolvem decises polticas
(e no tcnicas); e de que a "verdade" reportada nada mais do que uma
verso dos fatos ocorridos, intermediada pela linha editorial do veculo e
pela subjetividade dos jornalistas que redigem a matria (SCHREIBER,
Simone. A publicidade opressiva de julgamentos criminais. Rio de Janeiro:
Renovar, 2008, p. 358).
________________________

O programa chamado Linha Direta - que guarda alguma semelhana com o


seu posterior Linha Direta Justia -, veiculado pela emissora parte nos presentes autos,
tambm ganhou especial ateno no mencionado trabalho. Segundo Schreiber, o programa
valia-se das seguintes tcnicas:
1. Em primeiro lugar, pontua flashes das cenas violentas protagonizadas por
atores (apenas flashes da reconstituio dramatizada dos fatos, retratando
o momento exato do cometimento do crime, pois a reconstituio integral
ser apresentada ao longo do programa) e a apresentao da vtima, sua
biografia, geralmente atravs de depoimentos de seus parentes e amigos, e
naturalmente ressaltando suas qualidades e seus sonhos, dramaticamente
interrompidos pela tragdia ocorrida.
2. A estria comea a ser contada atravs de dramatizao, conjugada com
depoimentos das testemunhas (estas reais). Aquele que apontado como
autor do fato criminoso raramente ouvido e quando o , sua verso dos
fatos imediatamente colocada em dvida pelos esquetes de dramatizao.
O ator que desempenha o papel de criminoso, alm de guardar sempre
traos fsicos parecidos com os do prprio, semelhana que acentuada
pela constante transposio entre os arquivos jornalsticos e a
dramatizao, geralmente apresentado como uma pessoa cruel, fria,
qualidades destacadas pelo sorriso irnico, pelo olhar, pela fala, e ainda
pelos recursos sonoros utilizados.
3. A principal tcnica utilizada pelo Linha Direta a conjugao de
jornalismo e dramatizao. A transposio de imagens e dados jornalsticos
(fotos dos suspeitos, depoimentos dos familiares da vtima e de
testemunhas, depoimentos de policiais e promotores responsveis pelo
caso) para o ambiente de dramatizao se faz muitas vezes de maneira
bastante sutil, de modo a criar no telespectador a certeza de que os fatos
se passaram exatamente da maneira como esto sendo mostrados pelos
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esquetes de simulao.
Ao final do programa, o telespectador estar convencido da verso
apresentada, no restando qualquer dvida de que os fatos se
passaram daquela forma. A culpa do criminoso est definitivamente
comprovada. Saltam aos olhos, entretanto, os riscos que podem advir de
tal certeza. No difcil verificar em alguns casos a fragilidade da verso
dos fatos apresentados na televiso (SCHREIBER, Simone. Op. cit., p.
362-363).
________________________

Ainda conforme noticiado por Schreiber, o programa foi inclusive objeto de


aprofundada pesquisa pela cadeira "Laboratrio de Direitos Humanos", oferecida pelo
Programa de Ps-Graduao da UERJ, tendo sido constatados episdios em que
"determinados fatos apresentados na reconstituio no pod[iam] ser confirmados por
ningum, a no ser pelos prprios criminosos, que, at ento, estavam foragidos e portanto
no foram ouvidos pela polcia ou pela Justia", assim tambm "algumas cenas de simulao
inspiradas em suposies, pois a verdade dos fatos apontados simplesmente impossvel
de ser confirmada" (MENDONA, Kleber. A punio pela audincia . Um estudo do linha
direta. Rio de Janeiro: Editora Quartet, 2002).
Outra perniciosa disfuno da explorao miditica do crime a potencial
influncia direta no resultado do julgamento de delitos submetidos ao Jri, e, mais grave,
mediante a veiculao de provas inadmissveis em juzo.
No novidade o uso, pelo jornalismo investigativo, de microcmeras, de
interceptao de som ambiente ou de depoimento de "testemunhas" no identificadas,
espcies de prova cuja utilizao em processo criminal unanimemente rechaada pela
jurisprudncia e doutrina.
Porm, em um crime de repercusso nacional, a notcia jornalstica
frequentemente est apoiada nessas provas colhidas informalmente, s quais o popular - que
posteriormente compor o Conselho de Sentena - ter prvio acesso direto de forma
massificada, insistente e cansativa.
Em crimes dolosos contra a vida de grande repercusso, a explorao
miditica exacerbada faz com que o Conselho de Sentena tenha contato com a "verdade
jornalstica" em tempo imensamente superior "verdade dos autos", extrada da prova
legitimamente produzida no processo e submetida ao contraditrio, circunstncia que
influencia - quando no efetivamente compromete - o julgamento justo, do ponto de vista do
devido processo legal substantivo, a que todo acusado tem direito.
Pelo menos em meia dzia de crimes noticiados nacionalmente na ltima
dcada, no se pode negar, os acusados j iniciaram o julgamento condenados, e com essa
condenao popular prvia e sumria, certamente, contribuiu a natural permeabilidade dos
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jurados ao hiperinformacionismo a que tiveram amplo contato anteriormente.
Com efeito, a historicidade de determinados crimes por vezes edificada
custa das mencionadas vicissitudes, e, por isso, penso que a historicidade do crime no
deve constituir bice em si intransponvel ao reconhecimento de direitos como o vindicado
nos presentes autos. Na verdade, a permisso ampla e irrestrita a que um crime e as
pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no tempo a pretexto da
historicidade do fato pode significar permisso de um segundo abuso dignidade
humana, simplesmente porque o primeiro j fora cometido no passado.
Por isso, nesses casos, o reconhecimento do "direito ao esquecimento" pode
significar um corretivo tardio, mas possvel das vicissitudes do passado, seja de
inquritos policiais ou processos judiciais pirotcnicos e injustos, seja da explorao populista
da mdia.
Portanto, a questo da historicidade do crime, embora relevante para o desate
de controvrsias como a dos autos, pode ser ponderada caso a caso, devendo ser aferida
tambm a possvel artificiosidade da histria criada na poca.
9.2. Quanto ao interesse pblico subjacente ao delito, assim tambm na
cobertura do processo criminal, cumpre ressaltar que, pelo menos nos crimes de ao penal
pblica, esse interesse sempre existir, caso contrrio nem seria crime, e eventuais
violaes de direito resolver-se-iam nos domnios da responsabilidade civil.
Nesses casos, alm de violao a direitos individuais, o crime eleito pela lei
como de ao penal pblica constitui leso a interesses da prpria sociedade ou no mnimo
uma ameaa.
Assim, h legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade da resposta
estatal ao fenmeno criminal, na esteira do alerta de Martin Luther King, para quem a
injustia que se faz a um uma ameaa que se faz a todos. A injustia que se comete em
um lugar uma ameaa justia em todos os lugares.
No obstante, imperioso tambm ressaltar que o interesse pblico alm
de ser conceito de significao fluida no coincide com o interesse do pblico, que
guiado, no mais das vezes, por sentimento de execrao pblica, praceamento da pessoa
humana, condenao sumria e vingana continuada.
Essa a doutrina constitucionalista sobre o tema:
Decerto que interesse pblico no conceito coincidente com o de
interesse do pblico. O conceito de notcias de relevncia pblica enfeixa as
notcias relevantes para decises importantes do indivduo na sociedade.
Em princpio, notcias necessrias para proteger a sade ou a segurana
pblica, ou para prevenir que o pblico seja iludido por mensagens ou
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aes de indivduos que postulam a confiana da sociedade tm, prima
facie , peso apto para superar a garantia da privacidade (MENDES, Gilmar
Ferreira [et. al.]. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007,
p. 373).
________________________

Por outro lado, dizer que sempre e sempre o interesse pblico na divulgao de
casos judiciais deve prevalecer sobre a privacidade ou intimidade dos envolvidos pode
confrontar a prpria letra da Constituio, que prev soluo exatamente contrria, ou seja,
de sacrifcio da publicidade (art. 5, inciso LX):
A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem.
________________________

A soluo que harmoniza esses dois interesses em conflito a preservao da


pessoa, com a restrio publicidade do processo, tornando pblica apenas a resposta
estatal aos conflitos a ele submetidos, dando-se publicidade da sentena ou do julgamento,
nos termos do art. 155 do Cdigo de Processo Civil e art. 93, inciso IX, da Constituio
Federal.
10. Cabe agora enfrentar a tese de aplicao do direito ao esquecimento no
direito brasileiro.
No ponto, ressalto que pelo Direito que o homem, cravado no tempo presente,
adquire a capacidade de retomada reflexiva do passado estabilizando-o e antecipao
programada do futuro ordenando-o e conferindo-lhe previsibilidade. Tempo e Direito,
portanto, so fenmenos que guardam relao intrnseca, de modo que tanto o Direito
confere significao passagem do tempo, quanto este interfere na manifestao do Direito.
Caso contrrio, o tempo, para o ser humano, seria mero tempo cronolgico,
uma coleo de surpresas desestabilizadoras da vida (FERRAZ JUNIOR, Trcio. Segurana
jurdica, coisa julgada e justia. In. Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, vol. 1, n. 3.
Porto Alegre: Instituto de Hermenutica Jurdica, 2005, p. 265).
Sobre o tema, Franois Ost, filsofo do direito e professor na Faculdade Saint
Louis, Bruxelas, assevera que a justa medida temporal que o Direito visa:
[...] permite entrever, na verdade, o duplo temor suscitado pela ao
coletiva: de uma parte, do lado do passado, o perigo de permanecer
fechado na irreversibilidade do j advindo, um destino de carncia ou de
infelicidade, por exemplo, condenada a perpetuar-se eternamente; de outra
parte, do lado do futuro, o pavor inverso que suscita um futuro
indeterminado, cuja radical imprevisibilidade priva de qualquer referncia.
Nenhuma sociedade se acomoda com seus temores; tanto que todas elas
elaboram mecanismos destinados, pelo menos parcialmente, a desligar o
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passado e ligar o futuro (OST, Franois. O Tempo do direito . Traduo
lcio Fernandes. Bauru, SP: Edusc, 2005, p. 38).
________________________

Em termos de instrumental jurdico, o Direito estabiliza o passado e confere


previsibilidade ao futuro por institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia,
perdo, anistia, irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa
julgada. Em alguns desses casos, a justia material, por vezes fetichista, sede vez
segurana jurdica que deve existir nas relaes sociais.
Especificamente quanto prescrio, afirma Ost ser ela o direito a um
esquecimento programado, ressaltando tambm a especial aplicao do direito ao
esquecimento no direito ao respeito vida privada:
Em outras hipteses, ainda, o direito ao esquecimento, consagrado pela
jurisprudncia, surge mais claramente como uma das mltiplas facetas do
direito a respeito da vida privada. Uma vez que, personagem pblica ou
no, fomos lanados diante da cena e colocados sob os projetores da
atualidade muitas vezes, preciso dizer, uma atualidade penal , temos o
direito, depois de determinado tempo, de sermos deixados em paz e
a recair no esquecimento e no anonimato, do qual jamais queramos ter
sado. Em uma deciso de 20 de abril de 1983, Mme. Filipachi
Cogedipresse , o Tribunal de ltima instncia de Paris consagrou este direito
em termos muito claros: [...] qualquer pessoa que se tenha envolvido em
acontecimentos pblicos pode, com o passar do tempo, reivindicar o
direito ao esquecimento; a lembrana destes acontecimentos e do
papel que ela possa ter desempenhado ilegtima se no for fundada
nas necessidades da histria ou se for de natureza a ferir sua
sensibilidade; visto que o direito ao esquecimento, que se impe a todos,
inclusive aos jornalistas, deve igualmente beneficiar a todos, inclusive aos
condenados que pagaram sua dvida para com a sociedade e tentam
reinserir-se nela (OST, Franois. Op. cit. p. 160-161).
________________________

10.1. Sobre o caso Marlene Dietrich julgado no Tribunal de Paris -, Ren Ariel
Dotti afirma ter sido uma pedra fundamental na construo do direito ao esquecimento, tendo
a Corte parisiense reconhecido expressamente que
as recordaes da vida privada de cada indivduo pertencem ao seu
patrimnio moral e ningum tem o direito de public-las mesmo sem
inteno malvola, sem a autorizao expressa e inequvoca daquele de
quem se narra a vida.
O direito ao esquecimento, como uma das importantes manifestaes da
vida privada, estava ento consagrado definitivamente pela jurisprudncia,
aps um lenta evoluo que teve, por marco inicial, a frase lapidar
pronunciada pelo advogado Pinard em 1858: O homem clebre, senhores,
tem o direito a morrer em paz! (DOTTI, Ren Ariel. Proteo da vida
privada e liberdade de informao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980,
p. 92).
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Na jurisprudncia de direito comparado, alm do que j foi acima citado,


colacionam-se outros julgamentos que reconheceram explicitamente o direito ao
esquecimento como uma decorrncia imediata do direito privacidade, notadamente no caso
"Melvin vs. Reid" ocorrido em 1931, no Tribunal de Apelao da Califrnia e o caso
"Lebach" Repblica Federal da Alemanha.
Em "Melvin vs. Reid", figurava no litgio Gabrielle Darley, que havia se prostitudo
e acusada de homicdio no ano de 1918, posteriormente tendo sido inocentada. Gabrielle
abandonara a vida licenciosa e constituiu famlia com Bernard Melvin, readquirindo novamente
o prestgio social. Ocorre que, muitos anos depois, Doroty Davenport Reid produziu o filme
chamado Red Kimono , no qual retratava com preciso a vida pregressa de Gabrielle. O
marido Melvin, ento, buscou a reparao pela violao vida privada da esposa e da famlia,
tendo a Corte californiana reconhecido a procedncia do pedido, entendendo que uma
pessoa que vive um vida correta tem o direito felicidade, no qual se inclui estar livre de
desnecessrios ataques a seu carter, posio social ou reputao (DOTTI, Ren Ariel. Op.
cit. p. 90-91).
Em Lebach, 1969, um lugarejo situado na Repblica Federal da Alemanha,
ocorrera uma chacina de quatro soldados que guardavam um depsito de armas e
munies, tendo sido condenados priso perptua dois acusados, e um terceiro partcipe a
6 anos de recluso. Uma TV alem produziu, ento, documentrio que retrataria o crime
mediante dramatizao por atores contratados, em cuja veiculao, todavia, seriam
apresentadas fotografias reais e os nomes de todos os condenados, inclusive as possveis
ligaes homossexuais que existiam entre eles. O documentrio seria apresentado em uma
noite de sexta-feira, dias antes de o terceiro condenado deixar a priso aps o cumprimento
da pena. Este pleiteou uma tutela liminar para que o programa no fosse exibido, arguindo a
proteo de seu direito ao desenvolvimento, previsto na Constituio alem. Ascendendo o
caso at o Tribunal Constitucional alemo, a Corte decidiu que a rede de televiso no
poderia transmitir o documentrio caso a fotografia ou o nome do reclamante fossem
expostos. O acrdo recebeu a seguinte ementa:
1. Uma instituio de Rdio ou Televiso pode se valer, em princpio, em
face de cada programa, primeiramente da proteo do Art. 5 I 2 GG. A
liberdade de radiodifuso abrange tanto a seleo do contedo
apresentado como tambm a deciso sobre o tipo e o modo da
apresentao, incluindo a forma escolhida de programa. S quando a
liberdade de radiodifuso colidir com outros bens jurdicos pode importar o
interesse perseguido pelo programa concreto, o tipo e o modo de
configurao e o efeito atingido ou previsto.
2. As normas dos 22, 23 da Lei da Propriedade Intelectual-Artstica
(Kunsturhebergesetz ) oferecem espao suficiente para uma ponderao de
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interesses
que
leve
em
considerao
a
eficcia
horizontal
(Ausstrahlungswirkung ) da liberdade de radiodifuso segundo o Art. 5 I 2
GG, de um lado, e a proteo personalidade segundo o Art. 2 I c. c. Art. 5
I 2 GG, do outro. Aqui no se pode outorgar a nenhum dos dois valores
constitucionais, em princpio, a prevalncia [absoluta] sobre o outro. No
caso particular, a intensidade da interveno no mbito da personalidade
deve ser ponderada com o interesse de informao da populao.
3. Em face do noticirio atual sobre delitos graves, o interesse de
informao da populao merece em geral prevalncia sobre o
direito de personalidade do criminoso. Porm, deve ser observado,
alm do respeito mais ntima e intangvel rea da vida, o princpio da
proporcionalidade: Segundo este, a informao do nome, foto ou outra
identificao do criminoso nem sempre permitida. A proteo
constitucional da personalidade, porm, no admite que a televiso
se ocupe com a pessoa do criminoso e sua vida privada por tempo
ilimitado e alm da notcia atual, p.ex. na forma de um documentrio.
Um noticirio posterior ser, de qualquer forma, inadmissvel se ele
tiver o condo, em face da informao atual, de provocar um
prejuzo considervel novo ou adicional pessoa do criminoso,
especialmente se ameaar sua reintegrao sociedade
(ressocializao).
________________________

10.2. Assim como acolhido no direito estrangeiro, no tenho dvida da


aplicabilidade do direito ao esquecimento no cenrio interno, com olhos centrados no s na
principiologia decorrente dos direitos fundamentais e da dignidade da pessoa humana, mas
tambm diretamente no direito positivo infraconstitucional.
A assertiva de que uma notcia lcita no se transforma em ilcita com o simples
passar do tempo no tem nenhuma base jurdica. O ordenamento repleto de previses em
que a significao conferida pelo Direito passagem do tempo exatamente o esquecimento
e a estabilizao do passado, mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei pretende sepultar.
No mbito civil, por exemplo, a prescrio um grande sinalizador da vocao
do sistema estabilizao das relaes jurdicas.
Tambm no direito do consumidor, o prazo mximo de cinco anos para que
constem em bancos de dados informaes negativas acerca de inadimplncia (art. 43, 1)
revela ntida acolhida tese do esquecimento, porquanto, paga ou no a dvida que ensejou a
negativao, escoado esse prazo, a opo legislativa pendeu para a proteo da pessoa do
consumidor que deve ser esquecida em detrimento dos interesses do mercado, quanto
cincia de que determinada pessoa, um dia, foi um mau pagador.
No crvel imaginar, por exemplo, que haveria alguma legalidade na conduta
de uma empresa que, a despeito do escoamento do prazo de manuteno do nome do
inadimplente nos bancos de proteo ao crdito, fizesse veicular na mdia, para quem
quisesse saber ou at mesmo ad aeternum , as mesmas informaes desabonadoras
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constantes no cadastro, a cuja passagem do tempo de manuteno a lei conferiu significado
prprio, que o esquecimento.
Porm, mesmo no direito penal que o direito ao esquecimento se faz mais
vicejante.
O art. 93 do Cdigo Penal prev o instituto da reabilitao, que alcana
quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o sigilo dos
registros sobre seu processo e condenao.
Na mesma linha, o art. 748 do Cdigo de Processo Penal afirma que,
concedida a reabilitao:
A condenao ou condenaes anteriores no sero mencionadas na folha
de antecedentes do reabilitado, nem em certido extrada dos livros do
juzo, salvo quando requisitadas por juiz criminal.
________________________

Ren Ariel Dotti, em comentrio ao instituto da reabilitao penal, assevera que:


A reabilitao medida de Poltica Criminal, consistente na restaurao da
dignidade social e na reintegrao do condenado ao exerccio dos direitos e
deveres sacrificados pela sentena. Nessa definio deve-se ter em linha
de anlise dois aspectos distintos: a) a declarao judicial de recuperao
do exerccio de direitos, interesses e deveres e da condio social de
dignidade do ex-condenado; b) o asseguramento do sigilo dos registros
sobre o processo e a condenao (DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito
penal. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 701).
________________________

A doutrina penalista, por outro lado, obtempera que o instituto da reabilitao


penal que s se perfaz mediante pleito do egresso do sistema penitencirio, depois de
cumpridas as exigncias do art. 94 do Cdigo Penal est at em absoluto desuso, diante da
possibilidade de o ex-detento obter os mesmos efeitos de forma automtica por fora do art.
202 da Lei de Execues Penais (Lei n. 7.210/84), que possui a seguinte redao:
Cumprida ou extinta a pena, no constaro da folha corrida, atestados ou
certides fornecidas por autoridade policial ou por auxiliares da Justia,
qualquer notcia ou referncia condenao, salvo para instruir processo
pela prtica de nova infrao penal ou outros casos expressos em lei.
________________________

Nesse sentido, Guilherme de Souza Nucci acrescenta:


[...] no h razo para ingressar com pedido de reabilitao se a finalidade
for garantir o sigilo da folha de antecedentes para fins civis, pois o art. 202
da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal) cuida disso [...].
Trata-se de medida automtica assim que julgada extinta a pena, pelo
cumprimento ou outra causa qualquer, prescindindo inclusive de
requerimento do condenado. Por outro lado, o mesmo se faz, isto ,
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comunica-se ao Instituto de Identificao, quando h absolvio ou
extino da punibilidade (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de
processo penal e execuo penal. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2012, p. 973).
________________________

No ponto, importante o realce: se os condenados que j cumpriram a pena


tem direito ao sigilo da folha de antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da
condenao no Instituto de Identificao, por maiores e melhores razes aqueles que foram
absolvidos no podem permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o mesmo direito
de serem esquecidos.
A jurisprudncia do STJ tranquila em reconhecer o direito ao esquecimento
dos condenados que cumpriram pena ou dos absolvidos:
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. INQURITO
POLICIAL
ARQUIVADO.
ABSOLVIO.
PROCESSO
PENAL.
CANCELAMENTO DE REGISTRO NA FOLHA DE ANTECEDENTES.
POSSIBILIDADE. RECURSO PROVIDO.
1. O cancelamento dos dados nos terminais de identificao, relativos a
inqurito arquivado e a processo penal em que o ru foi absolvido, pura e
legtima conseqncia da garantia constitucional da presuno de no
culpabilidade.
2. Recurso provido.
(RMS 15.634/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA,
julgado em 17/08/2006, DJ 05/02/2007, p. 379)
________________________
RECURSO ESPECIAL. PENAL. INQURITO POLICIAL. ARQUIVAMENTO.
INCLUSO DO NOME NOS TERMINAIS DO INSTITUTO DE IDENTIFICAO.
SIGILO DAS INFORMAES.
Se o Cdigo de Processo Penal, em seu art. 748, assegura ao reabilitado o
sigilo de registro das condenaes criminais anteriores, de rigor a
excluso dos dados relativos a sentenas penais absolutrias e inquritos
arquivados dos terminais de Instituto de Identificao, de modo a preservar
as franquias democrticas consagradas em nosso ordenamento jurdico.
Recurso provido.
(REsp 443.927/SP, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA
TURMA, julgado em 10/06/2003, DJ 04/08/2003, p. 366)
________________________
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. DENUNCIAO CALUNIOSA.
TRANCAMENTO DA AO PENAL. FOLHA DE ANTECEDENTES.
CANCELAMENTO DE REGISTRO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO
STJ. RECURSO PROVIDO.
1. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento no sentido de que,
por analogia aos termos do art. 748 do Cdigo de Processo Penal, devem
ser excludos dos terminais dos Institutos de Identificao Criminal os
dados relativos a inquritos arquivados, a aes penais trancadas, a
processos em que tenha ocorrido a reabilitao do condenado e a
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absolvies por sentena penal transitada em julgado ou, ainda, que tenha
sido reconhecida a extino da punibilidade do acusado decorrente da
prescrio da pretenso punitiva do Estado.
2. Recurso provido para que sejam canceladas as anotaes realizadas
pelo Instituto de Identificao Ricardo Glumbenton-IIRGD relativas ao
Processo-Crime 240/92, em que ocorreu o trancamento da Ao Penal n
240/05.
(RMS 24099/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA,
julgado em 08/05/2008, DJe 23/06/2008)
________________________
ADMINISTRATIVO - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE
SEGURANA - ANTECEDENTES CRIMINAIS - INQURITOS ARQUIVADOS EXCLUSO DE DADOS DO REGISTRO DO INSTITUTO DE
IDENTIFICAO DA POLCIA CIVIL.
1. Por analogia ao que dispe o art. 748 do CPP, que assegura ao
reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores na sua folha de
antecedentes, devem ser excludos dos terminais dos Institutos de
Identificao Criminal os dados relativos a inquritos arquivados e a
processos em que tenha ocorrido a absolvio do acusado por sentena
penal transitada em julgado, de molde a preservar a intimidade do mesmo.
2. "A lei confere ao condenado reabilitado direito ao sigilo de seus registros
criminais, que no podem constar de folha de antecedentes ou certido
(arts. 93, do CP e 748, do CPP). O ru absolvido, seja qual for o
fundamento, faz jus ao cancelamento do registro pertinente, em sua folha
de antecedentes." (RMS 17774/SP. Rel. Min. PAULO MEDINA, SEXTA
TURMA, DJ 1.7.2004, p. 278).
Recurso provido.
(RMS 18.540/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 20/03/2007, DJ 30/03/2007, p. 300)
________________________

10.3. Desde sempre se reconheceu que a verdade uma limitao liberdade


de informar. Vale dizer que a liberdade de informao deve sucumbir perante a notcia
inverdica, como preceituam diversos precedentes da Casa.
Em essncia, o que se prope aqui , a um s tempo, reafirmar essa mxima,
mas fazer acerca dela uma nova reflexo, que conduz concluso de que essa assertiva, na
verdade, de mo nica, e a recproca no verdadeira. Embora a notcia inverdica seja um
obstculo liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela inquestionvel
licitude, muito menos transforma a liberdade de imprensa em um direito absoluto e ilimitado.
Nesse ponto, a verossimilhana da informao apenas um, mas no o nico,
requisito interno do exerccio da liberdade de imprensa.
Ningum teria dvida quanto ilicitude da divulgao inconsentida acerca de
hbitos sexuais de duas pessoas (annimas ou pblicas), ou o modo pelo qual elas se
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relacionam na vida ntima, mesmo que se trate de uma verdade incontestada.
Tomando-se como exemplo os j citados bancos de dados restritivos de
crdito, a lei impe que eles no sejam eternos. Nunca se cogitou que a imposio a que se
apaguem essas informaes consubstanciasse censura ao direito de informar ou ao direito
de ser informado, mesmo que exista nisso um inegvel interesse pblico do mercado em se
precaver contra quem, um dia, no honrou com suas obrigaes contratuais.
Por esse motivo, fatos mais graves, do ponto de vista de seu potencial
difamante, no podem tambm permanecer eternamente na memria da sociedade no
por seu natural armazenamento neuropsquico, infenso a qualquer reao jurdica, mas por
obra de veculos de informao.
Como se afirmou anteriormente, ao crime, por si s, subjaz um natural
interesse pblico, caso contrrio nem seria crime. E esse interesse pblico, que , em
alguma medida, satisfeito pela publicidade do processo penal, finca razes essencialmente na
fiscalizao social da resposta estatal que ser dada ao fato.
Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno criminal tende a
desaparecer na medida em que tambm se esgota a resposta penal conferida ao fato
criminoso, a qual, certamente, encontra seu ltimo suspiro com a extino da pena ou com a
absolvio, ambas consumadas irreversivelmente.
E nesse interregno temporal que se perfaz tambm a vida til da informao
criminal, ou seja, enquanto durar a causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao,
seu uso s pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna,
estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias humanas.
No se pode, pois, nesses casos, permitir a eternizao da informao.
Especificamente no que concerne ao confronto entre o direito de informao e
o direito ao esquecimento dos condenados e dos absolvidos em processo criminal, a doutrina
no vacila em dar prevalncia, em regra, ao ltimo, ressalvando-se como aqui se ressalvou
a hiptese de crimes genuinamente histricos, quando a narrativa desvinculada dos
envolvidos se fizer impraticvel:
Se a pessoa deixou de atrair notoriedade, desaparecendo o interesse
pblico em torno dela, merece ser deixada de lado, como desejar. Isso
tanto mais verdade com relao, por exemplo, a quem j cumpriu pena
criminal e que precisa reajustar-se sociedade. Ele h de ter o
direito a no ver repassados ao pblico os fatos que o levaram
penitenciria (MENDES, Gilmar Ferreira [et. al.]. Curso de direito
constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 374).
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Mas no por isso tudo que a informao ou comunicao de fatos
criminosos sejam ilimitadas, infensas a qualquer restrio. Mxime quando
se tem em conta a divulgao de um fato criminoso associado a certa
pessoa a quem se atribua sua autoria.
H uma primeira restrio que, na palavra de Hermano Duval, diz com o
direito ao esquecimento que assiste ao condenado, o que para Costa
Andrade representa um direito ressocializao do criminoso, no estranho
legislao ptria [...].
Por esse direito, ento, aquele que tenha cometido um crime, todavia
j cumprida a pena respectiva, v a propsito preservada sua
privacidade, honra e imagem.
Cuida-se inclusive de garantir ou facilitar a interao e reintegrao do
indivduo sociedade, quando em liberdade, cujos direitos da
personalidade no podem, por evento passado e expirado, ser diminudos.
Isso encerra at corolrio da admisso, j antes externada, de que fatos
passados, em geral, j no mais despertam interesse coletivo. Assim
tambm com relao ao crime, que acaba perdendo, com o tempo, aquele
interesse pblico que avultava no momento de seu cometimento ou mesmo
de seu julgamento.
claro que essa considerao no se aplica queles crimes
histricos, que passam enfim para a histria, aos grandes genocdios,
como o exemplo nazista, citado por Costa Andrade. Alis, pelo contrrio,
esses so casos que no devem mesmo ser esquecidos (GODOY,
Claudio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos da
personalidade. So Paulo: Atlas, 2001, p. 89-90).
________________________

Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que


cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo
criminal, alm de sinalizar uma evoluo cultural da sociedade, confere concretude a um
ordenamento jurdico que, entre a memria que a conexo do presente com o passado
e a esperana que o vnculo do futuro com o presente , fez clara opo pela segunda.
E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua maior nobreza,
pois afirma-se, na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia com a
presuno legal e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana.
11. Voltando-me para o caso concreto, julgado na mesma assentada com o
REsp. n. 1.335.153/RJ, no tenho dvida em manter o acrdo ora hostilizado.
A despeito de a Chacina da Candelria ter se tornado com muita razo um
fato histrico, que exps as chagas do Pas ao mundo, tornando-se smbolo da precria
proteo estatal conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente em situao de
risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma fidedigna sem que para
isso a imagem e o nome do autor precisassem ser expostos em rede nacional.
Nem a liberdade de imprensa seria tolhida nem a honra do autor seria
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maculada, caso se ocultassem o nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de valores
que, no caso, seria a melhor soluo ao conflito.
Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a reportagem
mostrou-se fidedigna com a realidade, a receptividade do homem mdio brasileiro a
noticirios desse jaez apta a reacender a desconfiana geral acerca da ndole do autor, o
qual, certamente, no teve reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de indiciado.
No caso, permitir nova veiculao do fato, com a indicao precisa do nome e
imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua dignidade, s
porque a primeira j ocorrera no passado, uma vez que, como bem reconheceu o acrdo
recorrido, alm do crime em si, o inqurito policial consubstanciou uma reconhecida
"vergonha" nacional parte.
Nesse sentido, confira-se a fundamentao do acrdo, cujo voto condutor da
lavra do eminente Desembargador Marcos Alcino de Azevedo Torres:
A prpria embargante, em suas profundas razes, nos fornece relato
fidedigno dos fatos, em trecho que peo licena para reproduzir:
"Na realidade, o embargado, chamado a prestar depoimento apenas
para confirmar o libe de seu cunhado, policial militar, foi
equivocadamente reconhecido por alguns menores sobreviventes do
crime".
"Note-se que toda a inconsistncia e contradio da atrapalhada
investigao policial - que culminou com a priso de trs inocentes foram
amplamente noticiadas no programa".
"Conforme fartamente divulgado na imprensa mundial, dois dias
aps o brbaro crime, a policia do Rio de janeiro, numa atitude
temerria, comunicou que os assassinatos haviam sido
desvendados, com a priso de seus supostos autores, dentre os
quais se encontrava, por uma infelicidade, o embargado, alm de
dois policiais militares inocentes".
"Entretanto, cerca de trs anos aps o crime e apenas dias antes do
julgamento, o ex-soldado da Polcia Militar Nelson Oliveira dos Santos
Cunha, sofrendo, segundo consta, uma crise de conscincia, decidiu
revelar a um pastor evanglico tudo o que sabia acerca daquele nefasto
episdio".
"E apenas cinco dias antes do julgamento dos acusados da chacina, um
advogado procurou os promotores de justia que atuavam no caso, com
a informao de que seu cliente - o ex-soldado da Polcia Militar Nelson
Oliveira dos Santos Cunha - estava envolvido no crime e tinha
importantes revelaes a fazer.
"Poucos dias depois, o ex-soldado Nelson Oliveira dos Santos Cunha
prestou depoimento diante de promotores e autoridades envolvidas na
apurao da chacina e confessou a sua participao no crime".
"'Em seu depoimento o ex-soldado inocentou trs dos quatro acusados,
dentre os quais se encontrava o embargado, revelando o nome dos reais
envolvidos. O depoimento do ex-soldado, obviamente, caiu como uma
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bomba sobre o processo criminal, gerando uma completa reviravolta no
seu rumo".
"Aps o depoimento do ex-soldado, os outros envolvidos foram presos e
condenados juntamente com ele pelos crimes cometidos na Candelria.
E como no poderia deixar de ser, o embargante e os outros
inocentes que se encontravam presos foram finalmente
absolvidos e libertados".
Resta incontroverso que a ora embargante no faltou com a verdade ao
narrar os fatos, nem se reportou ao ora embargado de maneira
desrespeitosa. No nesses termos que o pedido se coloca.
Por outro lado, parece-nos de fato inquestionvel que a balbrdia
que marcou a investigao policial da "Chacina da Candelria" se
tornou fato indissocivel do prprio crime, e que qualquer
documentrio que se disponha a revisitar aquele triste episdio cometeria
falta jornalstica se no mencionasse as trapalhadas do inqurito.
Tambm no se questiona que aquele inglrio episdio faz parte de nossa
Histria coletiva, como um seu triste captulo, que convm recontar s
presentes e futuras geraes, para que no mais se repita, e para que se
especulem as razes de tal mazela.
Mas no esta a questo central. No se quer negar imprensa o direito
de recontar fatos notrios, nem seus pormenores.
Quer-se, antes, chamar ateno para a necessria ponderao entre o
direito de informar, que diz com toda a coletividade, de um lado, e o direito
vida privada e intimidade, de outro - ambos, direitos fundamentais
garantidos por clusula ptrea da Constituio Federal.
[...]
Mas, embora no haja dvida do interesse pblico em revisitar os fatos
envolvidos na investigao da Chacina da Candelria, ser correto supor
que a omisso do nome e imagem do autor, ora embargado, atentaria conta
o interesse pblico?
Estaria a reportagem comprometida? Estaria comprometido o direito coletivo
informao, caso fosse poupada a imagem do autor e se usasse um
pseudnimo?
Isto o que a Lei impe para o caso de infraes cometidas por menores
de idade, em defesa dos direitos da criana e do adolescente que,
porventura, tenha acabado de cometer ato delituoso.
Sem dvida h, nisto, uma restrio informao; mas no nos parece que
essa restrio atente contra o interesse pblico, nem contra o interesse
privado do veculo de comunicao: a populao em geral no estar
menos bem informada, nem estar o meio de comunicao impedido de
transmitir a noticia em sua essncia.
Igualmente, penso que, se houvesse sido atendido o clamor do ora
embargado, tambm nessa hiptese o distinto pblico no estaria menos
bem informado sobre a Chacina da Candelria, apenas e to-somente por
ignorar o nome completo e a imagem de algum que, acusado h mais de
dcada da prtica de crime hediondo, foi absolvido unanimidade pelo
Tribunal do jri.
No seria leviano supor que o nome e a imagem do autor s foram
memorizados por pessoas de seu crculo de convivncia, pois a enorme
maioria dos telespectadores, minutos depois da exibio do programa,
sequer lembraria o seu primeiro nome.
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Da que, num juzo de ponderao, nos parea foroso concluir que a
omisso do nome e imagem do autor em nada comprometeria a qualidade
jornalstica; mas, por outro lado, a sua publicao repercutiu, severamente,
no mbito da vida privada do ora embargado.
[...]
A atitude de poupar o autor, como visto, no prejudicaria o contedo
informativo da matria jornalstica; os fatos retratados no documentrio,
ainda que pblicos e notrios, e ainda que muito alm de um crime
corriqueiro, havia se passado mais de uma dcada atrs.
No havia qualquer atualidade na revelao da identidade daquele homem
acusado injustamente de to brbaro crime; no havia, tampouco, interesse
pblico significativo na divulgao desse pormenor. Bem ao revs, havia
grande, e justificado receio daquele homem em ter sua identidade religada
ao episdio que, se foi triste para todo o nosso Povo, foi calamitoso para a
histria pessoal do autor.
A ora embargante, que entrou em contato com o embargado para dele
tentar tomar depoimento na forma de entrevista jornalstica, foi plenamente
informada da vontade do autor, de no se ver outra vez relembrado pelo
infausto acontecimento.
[...]
Se o direito ao esquecimento vale para os que j pagaram por crimes que
de fato cometeram, com to maior razo se deve observ-lo em favor dos
inocentes, involuntariamente tragados por um processo kafkiano de eventos
por si s nefastos para sua vida pessoal, e que no se convm revolver
depois que, com esforo, a vtima logra reconstruir sua vida.
No vejo como concluir que nosso ordenamento jurdico, que protege o
direito de ressocializao do apenado e o direito do menor infrator, no
proteja, com to mais razo, a vida privada do inocente injustamente
acusado pelo Estado.
________________________

Deveras, os valores sociais ora cultuados conduzem a sociedade a uma


percepo invertida dos fatos, o que gera tambm uma concluso s avessas: antes de
enxergar um inocente injustamente acusado, visualiza um culpado acidentalmente absolvido.
Por outro lado, o quantum da condenao imposta nas instncias ordinrias
(R$ 50.000,00) no se mostra exorbitante, levando-se em considerao a gravidade dos
fatos, bem como a slida posio financeira da recorrente, circunstncia que me faz manter
o acrdo tambm nesse particular.
12. Diante do exposto, nego provimento ao recurso especial.
como voto.

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RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)

VOTO

MINISTRA MARIA ISABEL GALLOTTI: Sr. Presidente, acompanho o


voto de Vossa Excelncia.
Ressalto que a controvrsia em exame nada se relaciona com censura,
pois no foi inibida a apresentao do episdio na televiso, a despeito da vontade em
sentido contrrio declarada pelo autor e da proteo ao direito de imagem consagrada
no art. 20 do Cdigo Civil em vigor. Cuida-se, aps o fato consumado, de compor os
prejuzos alegados na inicial.
Registro que, neste caso, consta do acrdo recorrido que o autor alega
ter tido que se mudar da comunidade onde morava; sofreu ameaas, dio social contra
si e seus familiares; no foi admitido como porteiro; no recebeu

servios de

serralheria, e, da anlise dos documentos dos autos, concluiu o acrdo de origem,


textualmente, que a "posterior veiculao do episdio contra a sua vontade expressa no
programa Linha Direta, que declinou seu nome verdadeiro, reacendeu, na comunidade
em que vivia o autor, o interesse e a desconfiana de todos."
Penso, portanto, assim como V. Exa., que o episdio, famoso na histria
recente nacional, poderia ser rememorado sem mencionar o nome verdadeiro e a
imagem do autor, contra sua manifestao de vontade expressa. E quanto ao valor da
indenizao, tambm o mantenho.
Nego provimento ao recurso especial.

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RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO MARCO BUZZI (Relator):
O direito ao esquecimento admitido pelo direito ptrio, mas o exame quanto
ao seu cabimento, por bvio, depende de cada caso concreto, conforme destacou o
eminente Ministro Antnio Carlos Ferreira.
Na hiptese em tela, como bem anotado pelo ilustre Relator, as instncias
ordinrias firmaram que no houve a divulgao de dados inverdicos. Os dados so
verdadeiros.
Contudo, a reproduo em programa de TV do caso da chacina da
Candelria, que um fato internacionalmente conhecido, reacendeu a discusso e o
interesse da comunidade pelo episdio, ensejando situaes de desconfiana em
relao pessoa do recorrido.
Mais do que isso, observa-se da moldura ftica j existente nos autos que o
recorrido precisou sair da comunidade em que residia, foi alvo de ameaas, perdeu
oportunidade de emprego, enfim, padeceu de uma srie de consequncias diretamente
vinculadas divulgao da matria.
Sem dvida, a posterior vinculao do episdio no programa Linha Direta,
com meno ao nome verdadeiro do recorrido, contra sua vontade expressa, fez
renascer na comunidade em que vivia o autor o interesse por esse episdio, e causou,
como frisei, a desconfiana de muitos que o cercavam.
Por essas razes, acompanho o voto do Relator, negando provimento ao
recurso especial, cumprimentando-o pela qualidade, como sempre, de suas
ponderaes.

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RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)
RELATOR
RECORRENTE
ADVOGADOS
RECORRIDO
ADVOGADO

: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


: GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A
: JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
: JURANDIR GOMES DE FRANA
: PEDRO D'ALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)
VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA: Sr. Presidente,


atualizei a quantia, joguei rapidamente no sistema, e o valor atualizado seria de R$
76.000,00 (setenta e seis mil reais), que entendo ser at baixo em relao repercusso
que o fato trouxe para a vida do cidado.
Portanto, acompanho o voto de V. Exa., NEGANDO PROVIMENTO ao
recurso especial.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
QUARTA TURMA

Nmero Registro: 2012/0144910-7

PROCESSO ELETRNICO REsp 1.334.097 / RJ

Nmeros Origem: 20070010283198 200800148862 200900579 295699720078190001


PAUTA: 28/05/2013

JULGADO: 28/05/2013

Relator
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. HUGO GUEIROS BERNARDES FILHO
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADOS
RECORRIDO
ADVOGADO

: GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A


: JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S)
JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S)
: JURANDIR GOMES DE FRANA
: PEDRO D'ALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO CIVIL - Responsabilidade Civil - Indenizao por Dano Moral

SUSTENTAO ORAL
Dr(a). JOS PERDIZ DE JESUS, pela parte RECORRENTE: GLOBO COMUNICAES E
PARTICIPAES S/A
CERTIDO
Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Quarta Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do
voto do Senhor Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Raul Arajo Filho, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e
Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.

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