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AULA 1 DIREITO COMERCIAL II

20/03/2014
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I.
II.

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AULA 2 DIREITO COMERCIAL II


21/03/2014
Unidade I Introduo ao Direito Societrio
1) Direito e Linguagem
Os nomes assumem significados que o definem em determinado contexto e
observando
determinadas
regras.
Hart
tenta
combater
a
descontextualizao dos institutos jurdicos. Segundo ele, no se deve
perguntar o que a empresa, o que pessoa jurdica, mas buscar o
significado/a funo do instituto jurdico.
H pessoas personificadas e no personificadas, ou seja, sociedade no
sinnimo de pessoa jurdica.
2) Casos
a. Empresa mercado
Por que existe a empresa? A compreenso do que a empresa depende da
compreenso do mercado. Os obstculos presentes na opo pelo mercado
so os custos de transao. A empresa uma estrutura alternativa ao
mercado.
Obs.: Williamson Nova economia institucional: apresenta a ideia que o ser
humano tem uma racionalidade limitada, em razo disso, exige a criao de
estruturas de governana alternativas ao mercado, tendo em conta os
custos de transao. Em suma: a empresa uma estrutura de governana
que minimiza a racionalidade limitada humana e gerencia os custos de
produo.
b. Credores involuntrios
O que acontece quando uma sociedade limitada pede emprstimo ao
banco? Coloca-se o scio-administrador como avalista/garantidor da dvida
da sociedade (em contrapartida, o emprstimo para a empresa, no para

a pessoa fsica). O risco da atividade econmica


responsabilidade na verdade compartilhada.

inerente,

A limitao da responsabilidade diferente conforme a fora do credor:


voluntrios e os involuntrios.

Credores
voluntrios
Credores
involuntrios

Ex.: banco (pode renegociar a


responsabilidade).
No podem renegociar a
responsabilidade lim itada.

A vtima do desabamento do shopping de Osasco no teve a mesma


oportunidade de renegociar o risco como o banco.
c. Teoria menor (art. 28, 5, CDC)
A teoria menor contraria a noo de responsabilidade limitada.
O consumidor credor involuntrio e no pode suportar o risco da limitao
da responsabilidade.
Ulha criou a dicotomia teoria maior e menor, crtica ao CDC, art. 28 e art.
28, 5.
Para a chamada teoria maior da desconsiderao no basta o
descumprimento de uma obrigao da pessoa jurdica, necessrio que
tal descumprimento decorra do desvio de finalidade ou confuso
patrimonial. A aplicao generalizada da desconsiderao acabaria por
extinguir uma das maiores criaes do direito: a pessoa jurdica.
A teoria menor, em contraposio teoria clssica (maior), possibilita a
ocorrncia da desconsiderao pelo simples fato da personalidade
jurdica no dispor de bens para satisfazer suas obrigaes perante
terceiros. Assim, se a sociedade no tiver patrimnio para honras suas
obrigaes, mas os scios forem solventes, deve-se aplicar a
desconsiderao da personalidade jurdica. Esse pensamento teve
origem na crise da pessoa jurdica, que vinha sendo utilizada para
fraudar credores.
Ministra Nancy, STJ: teoria da desconsiderao autnoma (o 5
interpretado separado do caput). Utiliza-se para justificar a teoria menor e
maior. (O risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser
suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica).
razovel redistribuir o risco da responsabilidade? Na relao de consumo,
possvel deixar de lado a proteo do patrimnio pessoal do scio?

Quem beneficiado com a responsabilidade? Scios e sociedade, pois gera


emprego, proteo ao consumidor, concorrncia e estimula o investimento
protegendo-se os patrimnios pessoais.
d. EIRELI
A pessoa jurdica pode ser EIRELI? O DNRC diz que no. Como crtica,
entende-se que o DNRC foi alm da sua competncia.
e. Novo mercado e governana cooperativa
Como acomodar os interesses da empresa? Os interesses diversos dos
acionistas?
Governana corporativa: exerccio do poder/controle da S.A. levando em
conta os interesses dos scios minoritrios.
TAG ALONG: extenso do prmio da alienao do controle aos outros
acionistas.
O tag along nada mais do que um mecanismo previsto na Lei das S.A. que
visa dar mais garantia aos acionistas minoritrios, nos casos de mudana no
controle da companhia, que garante a eles o direito de deixarem a
sociedade. Assim, nos casos em que ficar caracterizada a alienao de
controle de companhia aberta, o novo controlador tem a obrigao de
realizar oferta pblica (com o preo mnimo de 80% do valor pago pelas
aes integrantes do bloco de controle) para adquirir as aes pertencentes
aos acionistas minoritrios titulares de aes com direito a voto (art. 254-A
da Lei das S.A.).

Lei da S.A.: 80% do prmio aos scios com direito a voto.


Novo mercado: 100% do prmio a todos os scios.

O novo mercado a adoo de um conjunto de regras societrias que


ampliam os direitos dos acionistas. Participar do novo mercado beneficia s
o investidor? No, todo mundo, pois as aes valorizam.
Governo da empresa: Conselho x Diretoria
Conselho: apresenta as bases corporativas das diretorias e as
fiscaliza. O grande conflito se d, pois comum as figuras serem
encerradas na mesma pessoa, ou seja, o presidente tambm
presidente do conselho. A, como garantir a independncia desses
rgos?
AULA 3 DIREITO COMERCIAL II
27/03/2014
Art.44. So pessoas jurdicas de direito
privado:
As

associaes;

sociedades;

fundaes; organizaes
partidos polticos, EIRELI.

religiosas,

Em regra, associaes e sociedades tm em comum o fato de serem


formadas pela unio de pessoas. Mas nem toda sociedade formada por
essa unio.
Fundao: patrimnio destinado a uma finalidade.
Associao e sociedade se divergem na finalidade lucrativa. A sociedade
permite o lucro, enquanto partilha do resultado. Na associao, a atividade
econmica pode ser exercida como meio e no como objetivo, vedada
tambm a partilha entre os associados.
Associao (art.53, CC): fins no econmicos: no h partilha do lucro pelos
associados. Em tese, como meio possvel realizar atividade econmica e o
lucro ser reinvestido na mesma.
Sociedade: unio de pessoas, finalidade econmica, possibilidade de
partilha do lucro entre os scios.
A vantagem de ser pessoa jurdica passar a receber o tratamento de um
centro autnomo de relaes jurdicas (direitos e deveres).
Caractersticas das pessoas jurdicas de direito privado (art.44, CC):
Personalidade distinta dos seus membros, autonomia patrimonial, domiclio
prprio, capacidade processual, nacionalidade, responsabilidade, autonomia
obrigacional.
Principal consequncia da atribuio da personalidade jurdica a
autonomia patrimonial (patrimnio = conjunto de relaes jurdicas
apreciveis economicamente).
O patrimnio da sociedade no se confunde com o patrimnio do scio. Em
toda relao jurdica o scio tem responsabilidade limitada? No. Autonomia
patrimonial no sinnimo de limitar a responsabilidade do scio. Logo,
possvel ter autonomia patrimonial mesmo na sociedade em nome coletivo
(responsabilidade dos scios ilimitada).
Como articular a separao patrimonial no caso de responsabilidade
ilimitada? Art. 1024, CC A responsabilidade ilimitada, mas de forma
subsidiria.
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem
ser executados por dvidas da sociedade, seno
depois de executados os bens sociais.

Autonomia patrimonial perfeita: limitar a responsabilidade do scio.


Autonomia patrimonial imperfeita: h separao com responsabilidade
ilimitada.

Incio da pessoa jurdica: o registro determina a aquisio da personalidade


jurdica. Ser na junta comercial (se sociedade empresria) ou no cartrio
de registro de pessoas jurdicas (se sociedade simples) - Art.45, CC.
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas
jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro, precedida, quando
necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder
Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de
anular a constituio das pessoas jurdicas de direito
privado, por defeito do ato respectivo, contado o
prazo da publicao de sua inscrio no registro.

EIRELI (Lei 12.441/2011) requisitos: Capital social = 100 salrios mnimos,


capital social devidamente integralizado. Somente uma pessoa, natural ou
jurdica? Depende, para o DNRC apenas pessoa fsica pode ser titular de
EIRELI (IN 117/2011 DNRC). O 5 do artigo 980-A do Cdigo Civil admite a
adoo da EIRELI para a prestao de servios de qualquer natureza, cuja
remunerao decorra da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de
imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa
jurdica, vinculados atividade profissional.
Uma das crticas lei da EIRELI se refere ao valor mnimo necessrio para
estabelecer esta modalidade de empresa. O texto define que a totalidade
do capital social, devidamente integralizado, no ser inferior a 100 (cem)
vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. Este valor hoje passaria de
R$70.000,00. O projeto de lei (PL) 2468/2011, proposto pelo deputado
Carlos Bezerra (PMDB-MT), prope a reduo do limite mnimo do capital
social integralizado de 100 para 50 vezes o salrio mnimo.
Sociedade (art.981, CC):
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas
que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens
ou servios, para o exerccio de atividade econmica e
a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A
atividade pode restringir-se realizao de um ou
mais negcios determinados.

Sociedade simples x empresria (art. 966, CC):


Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de
servios. Pargrafo nico. No se considera
empresrio quem exerce profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Obs.: cooperativa ser sempre sociedade simples.

Sociedades (des)personificadas = em comum e em conta de participao.


AULA 4 DIREITO COMERCIAL II
28/03/2014
Sociedades despersonificadas: sem personalidade jurdica.
ausncia das caractersticas acima mencionadas (art.44, CC).

Haver

No deveria existir autonomia patrimonial, no entanto, no bem assim


(art.980, CC).
A) Sociedade em comum (arts. 986/990, CC).
No foi registrada. Ou mesmo, nem apresenta ato constitutivo (contrato
social ou estatuto).
Como se prova a existncia da sociedade em comum se no h registro ou
ato constitutivo? No art. 987, CC. No uma prova fcil de ser produzida,
mas existe essa possibilidade.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com
terceiros, somente por escrito podem provar a
existncia da sociedade, mas os terceiros podem
prov-la de qualquer modo.

Art. 988, CC patrimnio especial: como se existisse uma destinao


especfica.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem
patrimnio especial, do qual os scios so titulares em
comum.

Art. 989, CC complicado trabalhar com sociedade em comum. difcil


provar que aquele complexo de bens estava destinado quela determinada
sociedade.
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de
gesto praticados por qualquer dos scios, salvo
pacto expresso limitativo de poderes, que somente
ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva
conhecer.

Art. 990, CC o artigo mais importante da sociedade em comum.


Tecnicamente, qualquer credor poderia executar os bens dos scios
diretamente. Mas no assim que a lei disciplinou. A responsabilidade
solidria e ilimitada. O scio que negocia pela sociedade tem
responsabilidade direta (no pode invocar o art. 1024, CC) e, o scio que
no negocia pela sociedade, pode invocar a responsabilidade subsidiria do
art.1024 e ter seus bens executados somente indiretamente.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que
contratou pela sociedade.

A responsabilidade solidria produto da lei ou de conveno entre as


partes. No caso da sociedade em comum, derivada da lei.
Obs.: Antes do CC 2002, era conhecida como sociedade irregular ou de fato.
No recomendvel estar em uma sociedade sem registro.
B) Sociedade em conta de participao (arts. 991/996, CC).
A sociedade em conta de participao uma sociedade oculta, uma
parceria que no aparece perante terceiros, sendo desprovida de
personalidade jurdica. O que a caracteriza a existncia de dois tipos de
scios: o scio ostensivo (que aparece e assume toda responsabilidade
perante terceiros) e o scio participante/oculto (que no aparece perante
terceiros e s tem responsabilidade perante o ostensivo, nos termos
ajustados entre os dois).
Por isso, a sociedade no firmar contratos, quem firmar os contratos
necessrios para o exerccio da atividade o scio ostensivo, usando seu
prprio nome. Seu sigilo tambm muito atraente para determinados tipos
de negcios.
extremamente utilizada, pois a limitao extrema de riscos e a novinculao do scio participante a tornam uma forma societria bastante
interessante, sobretudo como forma de captao de recursos. Ex.: muitas
vezes o investidor anjo se encaixa aqui.
Para a doutrina, esse modelo no deveria estar nessa parte do Cdigo. Mais
que uma sociedade, um tipo contratual. Poderia estar na parte de
contratos. O contrato feito importante para regular a relao entre scios.
A diferena dessa sociedade para a sociedade de propsito especfico (SPE)
que a segunda tem personalidade jurdica.
SOCIEDADES PERSONIFICADAS (com personalidade jurdica)
Sociedades simples x Sociedade Empresria
Antes do CC 2002, existia a sociedade civil e comercial. Contudo, hoje, a
classificao outra, mas no se deu de forma automtica. No se
tornaram sinnimos.
A grande dificuldade para separar a sociedade simples da empresria o
caso de profisso intelectual. A regra :
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de
bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.

Sociedade simples: registra-se no cartrio de registro civil das pessoas


jurdicas.
Sociedade de advogado pode ser considerada sociedade empresria? A
princpio, no. Pois o estatuto da OAB no permite. Contudo, esse conceito
ainda est sendo discutido.
Excees: cooperativa e sociedade por aes. Art. 982, nico, CC.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a
sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Cooperativa: estrutura de sociedade, mas princpios e regras prprios. Cada


cooperado tem direito a um voto, diferente da lgica do direito societrio.
Toda cooperativa ser sempre considerada sociedade SIMPLES.
Sociedade por aes ser sempre sociedade empresria. Na sociedade
annima o capital dividido por aes, assim como na sociedade comandita
por aes.
Sociedade que tem por objeto atividade rural: pode ser tanto empresria
quanto simples. A escolha facultativa no ato do registro (art. 984, CC).
Diferenas entre sociedade simples e empresria:
Segundo Fbio Ulhoa Coelho, a sociedade simples explora atividades
econmicas especficas determinadas pela ordem positiva (art. 966,
pargrafo nico do CC, as cooperativas e as atividades do empresrio rural
que optar em no se registrar na junta comercial), as demais so
empresrias (art. 982, CC). Segundo este conceito, o perfil jurdico da
sociedade simples se faz por excluso ou por determinao legal.
A diferena no reside no carter lucrativo, pois ambas tm finalidade
econmica, mas, em geral, nas sociedades simples, a organizao dos
fatores de produo tem papel secundrio, o que predomina o carter
pessoal. J na sociedade empresria, a organizao assume papel
predominante.
Alm do fato de serem registradas de maneira distinta (simples: cartrio de
registro de pessoas jurdicas, empresria: junta comercial), hoje, a principal
diferena est na lei de falncia e recuperao (no h mais concordata). A
sociedade simples no est sujeita ao regime de falncia e a empresria
est. A smula n49 do TJSP dispe que: A lei n 11.101/05 (lei de falncias)
no se aplica sociedade simples.
Por fim, a sociedade que tenha como objeto o exerccio de atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares, somente poder ser considerada empresria se a

atividade intelectual for enquadrado como elemento da empresa, afastando


a sua natureza pessoal.
No confundir sociedade simples e empresria com tipo societrio.
Sociedade simples pode assumir o tipo societrio LTDA, por exemplo. No
pode haver sociedade simples que opte pela S/A, pois S/A sempre
sociedade empresria.
Tipos societrios:
1. Sociedade em nome coletivo (Arts. 1039 a 1044, CC) difcil de ser
encontrada na prtica, pois a responsabilidade do scio ilimitada,
mas no direta, vale a regra do art. 1024, CC.
2. Sociedade em comandita simples (Arts. 1045 a 1051, CC)
responsabilidade mista. H scio com responsabilidade limitada
(comanditrio) e scio com responsabilidade ilimitada (comanditado,
tambm podem invocar o art. 1024, CC). O capital social dividido
em quotas.
3. Sociedade em comandita por aes responsabilidade mista. H
scio com responsabilidade limitada (comanditrio) e scio com
responsabilidade ilimitada (comanditado, tambm podem invocar o
art. 1024, CC). O capital social dividido em aes. Ser sempre
sociedade empresria, pois o capital dividido em aes.
Os tipos mais adotados na prtica so:
4. Sociedade limitada responsabilidade dos scios limitada. A
sociedade responde com todo seu patrimnio, quem tem a
responsabilidade restrita o scio e no a sociedade. O capital social
dividido em quotas.
5. Sociedade annima responsabilidade dos scios limitada. Capital
social dividido em aes. O problema desse tipo so os subtipos
completamente diferentes: SA aberta e SA fechada. SA aberta
caracterizada por seu financiamento feito via mercado de valores
mobilirios, a regulao nesse processo a CVM (comisso de valores
mobilirios). SA fechada no depende da CVM.
AULA 5 DIREITO COMERCIAL II
03/04/2014
possvel ter uma sociedade simples do tipo limitada. Como tambm
possvel ter uma sociedade simples pura. Por outro lado, a sociedade
empresria pode adotar todos tipos empresrios acima elencados.
Obs.: CNPJ no garantia de personalidade jurdica.
No confundir limitao da responsabilidade, com responsabilidade limitada.
Outros tipos societrios tambm consagram a limitao da sociedade. Ex.:
annima, limitada e a comandita (parcialmente).
Crise da Limitao de responsabilidade:

A subcapitalizao como fundamento da desconsiderao da personalidade


jurdica: a crise de limitao da responsabilidade dos scios e a funo
social da empresa.
De acordo com Tomazette, a subcapitalizao ocorre quando os scios no
mantm, na sociedade, capital adequado realizao do objeto social, ou
seja, ingressam recursos na sociedade que so distribudos exclusivamente
entre os scios e no reaplicados na sociedade, a ponto de impedi-la de
cumprir suas finalidades. A tentativa de conduzir uma sociedade, sem
fornecer uma base econmica suficiente, um abuso da pessoa jurdica que
pode levar sua desconsiderao. Vale dizer, a adequada subcapitalizao
uma condio para o gozo da autonomia patrimonial. Ressalte-se que nem
toda subcapitalizao uma espcie de abuso de direito, necessria uma
anlise no caso concreto, a fim de verificar a existncia ou no do desvio de
finalidade.
A desconsiderao da personalidade jurdica uma questo problemtica
entre inadimplemento e fraude ou abuso. At que ponto razovel trazer o
risco para o consumidor?
Direito real envolve a ideia de aderncia, poder direto e imediato sobre a
coisa. O titular do direito real tem poder direto e imediato sobre a coisa. Na
garantia pessoal no h essa aderncia, o pagamento realizado atravs do
patrimnio do devedor. J na garantia real voc individualiza o bem.
Garantias pessoais: fiana e aval. Garantias reais: hipoteca, anticrese,
penhor, alienao fiduciria.
Repensando a disregard doctrine (teoria da desconsiderao): justia,
segurana e eficincia na desconsiderao da personalidade jurdica.
Segundo Nicholas Murray, o mais importante na revoluo industrial foi a
limitao da responsabilidade do scio, permitindo a canalizao de
investimentos, beneficiando e promovendo, do ponto de vista econmico, a
entrada de novos agentes no mercado, emprego, concorrncia etc.
Caso Salomon caso emblemtico da desconsiderao. Na Inglaterra, o
grande precedente da separao patrimonial. O problema do caso a
subcapitalizao nominal. No final, no foi aplicada a desconsiderao. Na
Itlia, o scio que empresta para a sociedade s pode receber sua parte
depois dos credores, ou seja, no se usa mais a desconsiderao da
personalidade jurdica para resolver esse problema. No Brasil, a lei de
falncia aborda o tema, mas no sendo falncia, buscam-se outros
caminhos.
Pessoa Jurdica e autonomia patrimonial.
Efeito da atribuio de personalidade jurdica a uma sociedade: separao
patrimonial. A tcnica da desconsiderao torna ineficaz essa separao.
Logo, ela no extingue a sociedade, mas atinge a eficcia, neutralizando
efeitos momentaneamente. Incide sobre a autonomia patrimonial.

Caso United States vs. Milwaukee Refrigerator Transit Co. 1905 Domiclio
da sociedade no se confunde com domiclio do scio, como os scios
tinham domiclios diferentes, a justia federal era competente para julgar o
caso. Houve desconsiderao no para responsabilizar ou atingir a
autonomia patrimonial, mas para estender a atribuio.
Sistematizao da disregard: uma questo de segurana
Tcnica para a justia do caso concreto. A tcnica passa a ser sistematizada
na teoria de Rolf Serick em 1953. Combater o excesso na utilizao da
tcnica, para trazer uma maior segurana jurdica. Para o autor, a principal
hiptese para utilizao seria o abuso da pessoa jurdica: quando o scio se
vale daquela separao para burlar a lei, violar um contrato, utilizao da
estrutura jurdica da pessoa jurdica para prejudicar de forma fraudulenta a
terceiros.
Leitura Complementar: Abuso e fraude na personalidade jurdica, Rubens
Requio.
AULA 6 DIREITO COMERCIAL II
04/04/2014
Atravs da tcnica, voc trabalha a desconsiderao da personalidade
jurdica, incidindo sobre os seus efeitos. Em regra, ser sobre a autonomia
patrimonial.
Desconsiderao Inversa envolve o desvio fraudulento de bens para a
pessoa jurdica. A convenincia do instituto surge se o devedor esvazia o
seu patrimnio, transferindo os seus bens para a titularidade da pessoa
jurdica da qual scio. artimanha comum, por exemplo, aos cnjuges
ardilosos que, antecipando-se ao divrcio, retiram do patrimnio do casal
bens que deveriam ser objeto de partilha, alocando-os na pessoa jurdica da
qual scio, pulverizando assim os bens deslocados. Em tais circunstncias,
pode o juiz desconsiderar a autonomia patrimonial da pessoa jurdica,
alcanando bens que esto em seu prprio nome, entretanto, para
responder por dvidas que no so suas e sim de um ou mais de seus
scios.
No Brasil, foi invocada no direito de famlia. Ex.: cnjuge para fraudar a
meao de bens (regime de bens).
A desconsiderao no Brasil
Jos Lamartine Corra de Oliveira
Se o ordenamento j apresenta meios e formas de combater a confuso
patrimonial e
abuso de poder, no h necessidade de se utilizar a
desconsiderao. No se deve confundir desconsiderao com a
responsabilizao dos administradores.
Fbio Konder Comparato

Defende uma concepo objetiva da desconsiderao, determinadas


situaes independente da vontade dos scios j poderiam utilizar a
desconsiderao: confuso patrimonial (contabilidade do scio se confunde
com a contabilidade pessoal do mesmo), subcapitalizao. A grande
contribuio est na anlise do poder de controle cada scio no tem o
mesmo interesse na sociedade. Na sociedade annima no se deve utilizar
a desconsiderao da pessoa jurdica responsabilizando cada scio de forma
igualitria.
A desconsiderao no CDC
Crticas ao art.28, CDC:
Ulha criou a dicotomia teoria maior e menor, crtica ao CDC: art. 28,
caput e art. 28, 5.
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da
sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de
direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou
violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm
ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia,
encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre
que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao
ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

Para a chamada teoria maior da desconsiderao no basta o


descumprimento de uma obrigao da pessoa jurdica, necessrio que
tal descumprimento decorra do desvio de finalidade ou confuso
patrimonial. A aplicao generalizada da desconsiderao acabaria por
extinguir uma das maiores criaes do direito: a pessoa jurdica.
A teoria menor (5), em contraposio teoria clssica (maior),
possibilita a ocorrncia da desconsiderao pelo simples fato da
personalidade jurdica no dispor de bens para satisfazer suas
obrigaes perante terceiros. Assim, se a sociedade no tiver patrimnio
para honras suas obrigaes, mas os scios forem solventes, deve-se
aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica. Esse pensamento
teve origem na crise da pessoa jurdica, que vinha sendo utilizada para
fraudar credores.
Ministra Nancy, STJ: teoria da desconsiderao autnoma (o 5
interpretado separado do caput). Utiliza-se para justificar a teoria menor
e maior. O risco empresarial normal s atividades econmicas no pode
ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica.
Desconsiderao e teoria ultra vires
Utilizou-se durante muito tempo a teoria da aparncia que protege o
terceiro de boa-f que contrata com a sociedade. Assim, o terceiro - que de

modo justificvel desconhecia as limitaes do objeto social ou dos poderes


do administrador ou do scio que negociou - tem o direito de exigir que a
prpria sociedade cumpra o contrato. Posteriormente a sociedade pode
regressar contra o administrador ou scio que agiu de modo ultra vires.
Os atos ultra vires, ou seja, aqueles praticados pelos scios ou
administradores fora dos limites do objeto social, com desvio de finalidade
ou abuso de poder, passaram de nulos a no oponveis pessoa jurdica,
mas oponveis aos scios ou administradores que os houvessem praticado.
Renascimento da teoria ultra vires:
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar
todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo
objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que
a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente
pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro
prprio da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.

A Desconsiderao no Cdigo Civil


Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado
pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz
decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas
relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.

Crticas: equiparao de scio administrador. Existe na prtica confuso


entre a responsabilidade civil subjetiva (que depende de culpa) do
administrador e desconsiderao.
Desconsiderao no PL-NovoCPC (Cap. II art. 62, semelhante ao art.50):
Todavia, uma importante alterao sofrida no Senado pelo projeto em
questo diz respeito possibilidade de extenso da responsabilidade no
somente ao patrimnio dos scios, mas tambm aos bens de empresas do
mesmo grupo econmico. Se esse projeto vier a ser aprovado da forma
como est, tornar lei expressa aquilo que j vem sendo decidido pelos
tribunais.
Subcapitalizao
De acordo com Tomazette, a subcapitalizao ocorre quando os scios no
mantm, na sociedade, capital adequado realizao do objeto social, ou

seja, ingressam recursos na sociedade que so distribudos exclusivamente


entre os scios e no reaplicados na sociedade, a ponto de impedi-la de
cumprir suas finalidades. A tentativa de conduzir uma sociedade, sem
fornecer uma base econmica suficiente, um abuso da pessoa jurdica que
pode levar sua desconsiderao. Vale dizer, a adequada subcapitalizao
uma condio para o gozo da autonomia patrimonial. Ressalte-se que nem
toda subcapitalizao uma espcie de abuso de direito, necessria uma
anlise no caso concreto, a fim de verificar a existncia ou no do desvio de
finalidade.
Subcapitalizao nominal: ocorre quando, para a manuteno da
congruncia entre o capital prprio e as necessidades da atividade social, os
scios ao invs de integralizarem novos bens sociedade, realizam
emprstimos diretos ou indiretos a ela. Ou seja, a capitalizao ao invs de
ocorrer por meio de aumento do capital prprio, realiza-se por meio de
capital de crdito dos prprios scios.
O famoso precedente Salomon vs. Salomon Inc. o tpico exemplo de
subcapitalizao nominal, visto que o Sr. Salomon efetuou diversos
emprstimos a sua sociedade para que a continuao de sua fbrica de
botas de couro fosse possvel. Aps o fracasso da sociedade, ele habilitou-se
como credor preferencial em detrimento dos demais credores sociais.
Subcapitalizao
material:
caracteriza-se
pela
absoluta
ausncia
insuficincia de meios nem mesmo de meios emprestados pelos scios
denuncia, em certo sentido, a ausncia de capital. Nesse caso, por mais que
os scios tenham escolhido tipo societrio que seja qualificado como
sociedade de capital, em realidade, no h sociedade de capital. Se no se
caracteriza uma sociedade de capital e, assim mesmo, h empresa, ento
ela s pode ser realizada com meios providos pelos patrimnios pessoais
dos scios. Dessa forma, no h dvidas de quem so os verdadeiros
empresrios e, portanto, responsveis pela empresa.
Crise da responsabilidade limitada: vinha sendo utilizada para fraudar
credores.
AULA 7 DIREITO COMERCIAL II
10/04/2014
Exerccios da Unidade 1 (So os mesmos exerccios enviados por email, j
resolvidos).
1) Em que momento a sociedade adquire personalidade jurdica? Quais as
principais consequncias da atribuio de personalidade jurdica a
sociedades e associaes?
2) A sociedade personificada representa a nica forma jurdica de
estruturao da empresa?
3) A limitao da responsabilidade se confunde com autonomia
patrimonial? Diferencie a autonomia patrimonial perfeita da imperfeita.

4) Quais so as sociedades no personificadas? Como


responsabilidade dos scios na sociedade em comum?

se

AULA 8 DIREITO COMERCIAL II


11/04/2014
5) Diferencie a sociedade simples da sociedade empresria. A distino
reside no carter lucrativo da sociedade empresria? A sociedade que tenha
como objeto o exerccio de atividade intelectual poder ser considerada
empresria? No o lucro, ambas so caracterizadas pelo lucro.
6) A cooperativa pode ser considerada uma sociedade empresria? E a
sociedade annima?
7) Quais os tipos societrios que podem ser utilizados pela sociedade
empresria? A sociedade simples pode ser constituda como sociedade
limitada? Empresria pode ser: em nome coletivo, comandita simples,
comandita por aes, limitada, annima. Simples pode ser: cooperativa
(necessariamente), limitada, comandita simples, em nome coletivo, simples
pura (no segue nenhum desses tipos).

UNIDADE II SOCIEDADE SIMPLES


O mais importante das sociedades no a unio de pessoas, mas a
estrutura que surge.
Regime jurdico: sociedade empresria (falncia e recuperao da empresa)
x sociedade simples (em regra, no se submete nem recuperao nem
falncia).
A sociedade que tem como objeto a atividade intelectual no empresria.
A prestao do servio o um elemento dentro da organizao (art. 966,
nico, CC).
A sociedade simples com o cadastro no cartrio de registro civil das pessoas
jurdicas.
A sociedade simples no um tipo societrio. Pode haver uma sociedade
simples com o tipo de Ltda.
CONTRATO SOCIAL:
A estrutura do contrato social dada pela parte do Cdigo da sociedade
simples. A natureza do ato constitutivo de uma sociedade ,
tradicionalmente no Brasil, o contrato (art. 981, CC). Na Itlia, Ascarelli
tinha uma teoria muito interessante para explicar a natureza do ato
constitutivo, para ele existe um encontro de vontades atravs de um
contrato plurilateral, h um interesse em comum entre os scios. Esse
interesse chamado de affectio societatis. Ainda encontramos na

jurisprudncia entendimentos como a quebra pelo affectio societatis. Hoje,


para o STJ, a simples quebra no justificvel para a excluso dos scios.
A sociedade unipessoal rompe com o ato constitutivo da sociedade, a
natureza contratual no existe mais.
Quais os elementos desse contrato social? (IMPORTANTE)
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito,
particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes,
mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios,
se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e
sede dos scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao
pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista
em servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e
seus poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto
separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.

A) Qualificao das partes nome, nacionalidade, estado civil, profisso


e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a
denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas. Natureza
contratual forte.
B) Denominao, objeto, sede e prazo da sociedade.
Ou razo social (firma) ou denominao (art. 1155, CC).
Limitada pode optar por denominao ou razo social.
Objeto:
1. A atividade prpria do empresrio e sociedades empresrias (arts.
966, 982, CC).
2. Sociedade simples por excluso: empresria
A clusula do objeto social indica a atividade exercida. Compra de
vendas e imveis, por exemplo. O objeto delimita a capacidade
de direito e exerccio.
Sede: Qual o centro das relaes jurdicas?
Prazo da sociedade: Pode ter prazo determinado ou
indeterminado, mais comum indeterminado. Art. 1033, I (casos de
dissoluo da sociedade). Como funciona a sociedade com prazo

determinado? A extino automtica? No necessariamente


automtico, pode haver a prorrogao. Prorrogando-se passa a ser
de prazo indeterminado. A clusula do prazo determinado no
comum, mas existe sociedade de propsito especfico (ex.:
parceria pblico-privada).
C)

Capital da sociedade: expresso em moeda corrente, podendo


compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao
pecuniria.
- Todos os scios devem contribuir para a formao do capital social
No tem como ser scio e no contribuir. dividido por quotas
sociais. Quanto maior a quota, maior a participao.
- Subscrio e integralizao: uma das exigncias da lei no
estabelecer integralizao na constituio da sociedade. O scio
subscreve o capital, a sociedade efetivada e da ocorre a
integralizao. O capital controla o que vai ser distribudo entre os
scios.

Integralizad
o

Subscrito

Pagamento

Promessa de
pagamento

- Determinao do valor: em regra a lei no exige capital mnimo para


Ltda.
- Determinao da diviso entre os scios: qual a frao de cada
scio no capital. Tantas quotas para fulano. O capital a vida da
sociedade, a clusula mais importante.
- Determinao de como ele ser formado (pode ser por meio de
dinheiro, bens e servios). Na sociedade limitada no possvel
integralizar parcela do capital com servio. A nica possibilidade
na sociedade simples pura.
D) A quota de cada scio no capital social, e o modo de realiza-la:
- Cada scio ter uma quota indivisa, cujo valor corresponder ao
montante de recursos financeiros ou seu equivalente em bens que
aportar.
O scio tem uma cota, vale 10.000 do capital, ele falece, tem dois
filhos. Pode haver diviso? NO, a quota indivisvel, no se pode dar
0,5 quota para cada um. Quando falece, os filhos sero proprietrios
em comum, instituto chamado de condomnio de quotas. No
recomendado, devido s brigas geradas.
- O capital dever ser integralizado no tempo mais breve possvel.
No est na lei prazo para integralizao.
- Tratando-se de dinheiro dever ser depositado na conta bancria a
ser aberta em nome da sociedade. Dinheiro no fica na conta do
scio, fica na conta da sociedade.
- Tratando-se de bens mveis dever ser feita sua tradio com as
demais formalidades. Bens mveis devem ser transferidos para a
sociedade.

O scio que no integraliza no tempo devido ele passa a ser um scio


inadimplente, ou seja, scio remisso. Nesse caso, a sociedade pode
decidir se o expulsa ou no.
E) As prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em
servios.
- A sociedade simples pura comporta dois tipos de scio:
i)o scio que contribui conjuntamente com capital e servios para o
objeto social.
ii) o scio que somente presta servios.
F) As pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e
seus poderes e atribuies:
possvel o administrador ser pessoa jurdica? NO, SOMENTE
PESSOAS NATURAIS (em outros ordenamentos possvel, mas no
est previsto na lei brasileira).
- os nomes dos administradores devem estar presentes no
instrumento do contrato social.
- Os administradores poder ser, excepcionalmente, designados em
documento apartado.
G) A participao de cada scio nos lucros e nas perdas:
- O scio tem o direito aos lucros alcanados. (no possvel excluir
scio de lucro ou prejuzo, cada um participa de acordo com a sua
quota. nula a sociedade leonina art. 1008, CC).
Art. 1.008. nula a estipulao contratual
que exclua qualquer scio de participar dos
lucros e das perdas.
- Lucro uma expectativa e no uma certeza.
- Atividade empresarial naturalmente envolve um risco.
AULA 9 DIREITO COMERCIAL II
24/04/2014
Sociedades Simples
Contrato Social:

Natureza: plurilateral (defendida por Ascareli). No so vontades


contrapostas, mas convergentes.

A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou


pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar
as decorrentes do art. 997, CC.

S a sociedade limitada pode escolher, de forma facultativa, se ir escolher


razo (firma) ou denominao. Qual tipo societrio consagra a

responsabilidade ilimitada? Em nome coletivo, que adota sob razo social


(firma).

OBS.: Na sociedade simples no possvel integralizar parcela do


capital com servio, na sociedade simples pura possvel.
No balano deve haver identidade final entre o passivo e o ativo.
Ativo

Passivo (ex.: emprstimos feitos pela sociedade)

Crdito

Patrimnio Lquido (Capital Social)

Na constituio o ativo igual ao capital social.


O capital social invarivel com o tempo. O patrimnio ativo bruto se altera
(propriedade dinmica). A realidade est do lado do ativo. O capital social
uma cifra de reteno que tem a funo de reter do lado esquerdo: bens,
dinheiro que, quantitativamente, correspondem quela cifra.
Patrimnio Global: tudo.
Patrimnio Bruto: o que est no ativo sem descontar do passivo.
Patrimnio Lquido: Subtrai do ativo o passivo.
AULA 10 DIREITO COMERCIAL II
25/04/2014
Unidade 3 Sociedade Limitada
Introduo:
A limitao da sociedade aparece primeiro na sociedade annima
(historiografia da companhia das ndias etc., com o objetivo de canalizar
investimentos para a atividade econmica, ou seja, surge atrelada a
grandes investimentos. O Estado determinava quem podia ou no constituir
uma sociedade e se valer desses recursos. No sc. XIX, ocorre uma
transformao societria capaz de transferir a limitao, tambm, para os
pequenos empreendimentos).
O
sistema
de
quotas/aes
responsabilizao da sociedade.

representa

democratizao

da

Limitao da responsabilidade x funo promocional do Direito (Bobbio)


No lugar do Direito repressivo, surge um novo modelo de Estado que passa
a se valer do Direito para incentivar novas condutas Estado Promocional. A
limitao da responsabilidade funciona como um tipo de incentivo ao
desenvolvimento de novos empreendimentos, estando o risco atrelado
atividade e no ao patrimnio pessoal.

Autonomia Pblica x Autonomia Privada


Desafio de estabelecer esse equilbrio. O Direito societrio hoje destaca
elementos da regulao e autorregulao.
Direito Comparado (Evoluo da sociedade limitada)
a)
b)
c)
d)

Alemanha GmbH 1892


Portugal Sociedade por quotas de responsabilidade limitada 1901
Austria 1906
Brasil 1919

Brasil
Ingls de Souza Projeto do Cdigo Comercial Sociedade Limitada 1912
Joaquim Osrio Projeto de Lei n247 Sociedade por quotas de
responsabilidade limitada 1918
Decreto-Lei 3708/18 Sociedade por quotas de responsabilidade limitada.
Legislao Aplicvel: CC de 2002 Sociedade Limitada (arts. 1052 a 1087)
Regulao Supletiva:
Art. 18 do Decreto 3078/19 (no antigo decreto a regulao supletiva se dava
na lei da SA).
sero observadas quanto s sociedades por quotas de
responsabilidade limitada, no que no for regulado no
estatuto social, e na parte aplicvel, as disposies da lei das
sociedades annimas.

No Cdigo Civil de 2002 (art. 1053): na omisso do contrato, a regulao


supletiva ser realizada pela lei das sociedades simples (salvo nico).
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste
Captulo, pelas normas da sociedade simples.
Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia
supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade
annima.

Problema: relao com terceiros e teoria ultra vires


Ex.: A regncia supletiva pode levar ao art. 1015, nico. Logo, s vezes,
dependendo do tamanho da sociedade, vale a pena ser regida pela S/A.
Caractersticas
A) Responsabilidade dos Scios (art. 1052): todo scio responsvel
pela sua quota, mas responde solidariamente pela integralizao.
Consequncia: o scio que paga sua parte pode responder com seu
patrimnio pessoal pelo montante no integralizado dos demais.

RESPONSABILIDADE DOS SCIOS


Exemplo:
SUBSCRIO
DVIDA

(PROMESA DE CONTRIBUIO)

INTEGRALIZAO

(CONTRIBUIO EFETIVA)

ANTONIO

50

40

10

BRUNO

40

30

10

CARLOS

30

20

10

O credor pode cobrar o restante no patrimnio pessoal de um scio e, esse


scio, ter que cobrar em regresso a quota parte dos demais scios.
B) Sociedade de pessoas ou de capital
Para o professor Srgio, depende das clusulas do contrato social para saber
se est inclinado para uma ou outra natureza. Em abstrato, muito difcil
falar se a sociedade de pessoas ou de capital.
Posio da doutrina: Joo Eunpio Borges (capital), Pontes de Miranda
(pessoas), Fran Martins (pessoas), Srgio Campinho (pessoas), Romano
Cristiano (pessoas). Para Fbio Ulhoa a natureza hbrida depende do
contrato (anlise da formatao em concreto).
O que interessa para a sociedade a contribuio do investimento ou as
caractersticas pessoas dos scios?
Cesso das quotas / falecimento: No que refere cesso causamortis, importante consignar que, se o contrato social prev a
continuao da sociedade com os herdeiros, a morte de um dos
scios no causar a dissoluo da sociedade. Se, por outro lado,
existir clusula impedindo a cesso de quotas no caso de falecimento,
o herdeiro pode ser obrigado a liquidar a quota, recebendo a parcela
que lhe cabe (art. 1028, CC).
Cesso de quotas (art. 1057, CC) possvel ceder a quota
livremente? Para quem j scio, no precisa de anuncia dos scios,
se para estranho, depende de aprovao especfica. H nesse artigo
espao para a autonomia privada.
Falecimento de um dos scios (art. 1028: regra da sociedade simples)
liquidao da quota (frao do capital). Se forem apenas dois scios,
permitido no direito brasileiro, a sociedade com apenas um scio
por determinado tempo.
Obs.: Hoje, permitida a penhora da quota de um devedor.
C) Nome: pode escolher firma (razo social) ou denominao (art. 1158,
CC).

Razo social: se o scio sair se deve alterar o contrato.


3 - Se no constar a palavra LTDA, h determinao da responsabilidade
solidria e ilimitada dos ADMINISTRADORES (nem todo scio administrador
e nem todo administrador scio).
Objetivo: proteger o credor de boa-f.
D) Diviso do capital social em quotas (art. 1055, CC) 1: proteger
terceiros com a integralizao de bens, independente se o scio
integralizou com dinheiro ou no. Muito cuidado e ateno ao se atribuir
valor ao bem. Na sociedade limitada no possvel a integralizao com
servios (2).

AULA 11 DIREITO COMERCIAL II


08/05/2014
5 A cota social
A entrada ou o contingente de bens, coisas ou valores com a qual cada um
dos scios contribui ou se obriga a contribuir para a formao do capital
social (Eqberto Lacerda T.). Nem toda contribuio ou entrada vai para a
formao do capital social.
5.1) Natureza Jurdica:
i) Aspecto patrimonial lucros e recebimento do remanescente do
patrimnio social.
A cota confere aspectos patrimoniais ao scio.
Dissoluo parcial possvel? O credor no pode ser scio, mas poderia
liquidar a cota do antigo scio? Para liquidao da cota importante um
balano atualizado.
Art. 1026, CC como soluo para o credor. Penhorar a quota do scio sem
se tornar scio.
A liquidao da cota tem impacto no capital social? Sim, outro problema.
ii) Aspecto pessoal status socii (fiscalizar, votar e ser votado).
A cota confere ao particular no apenas aspectos patrimoniais, mas
tambm pessoais, como de scio. Na limitada o direito de fiscalizar do scio
ampla.
A cota faz parte do patrimnio do scio, e no da sociedade.
Quotas preferenciais?

Comum e previsto na lei de S.A. Ao preferencial confere ao seu titular


vantagens. Na prtica, usada com o objetivo de conferir direito de voto. A
preferncia pode ser poltica ou na diviso dos dividendos.
O cdigo no trata da questo das quotas preferenciais. A doutrina se
divide. A tendncia dos autores, atualmente, que se o legislador no
proibiu, possvel. S no pode limitar o direito de voto, porque direito de
todos, nem impea o scio, por completo, de receber o resultado. A doutrina
que discorda, baseia-se na instruo normativa abaixo:
DNRC Instruo Normativa n98/2003:
No cabe para a sociedade limitada a figura da quota
preferencial.

Problemtica: Ser que o DNRC no foi alm da sua competncia nesse


caso?
5.2) Indivisibilidade das quotas
Art.1056. Cota divisvel ou indivisvel? Cota, em regra, indivisvel.
Obs.: Se tem condomnio, h um representante. Existe solidariedade na
responsabilidade da quota no condomnio.
Art. 1055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou
desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio.
1 - Respondem solidariamente.

5.3) Valor e quantidade das quotas


Modelo de redao bsica da clusula:

Clusula quarta O capital social da sociedade ser de


R$200.000,00 (duzentos mil reais), dividido em 200.000
(duzentas mil) quotas, no valor nominal de R$1,00 (um real)
cada uma, distribudas entre os scios da seguinte forma:
(...).

5.4) Cesso das quotas


Art.1057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua
quota, total ou parcialmente, a quem seja scio,
independentemente de audincia dos outros, ou a estranhos,
se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do
capital social.

Espao para a autonomia privada dos scios. Na omisso de previso no


contrato, regular-se- pelo art. 1057, CC.
5.5) Aquisio das quotas pela sociedade
Aquisio de quotas em tesouraria. Na S.A. funciona da seguinte forma:
retira a ao de circulao e decide o que ir fazer. Ao adquirir a prpria

quota, o objetivo tir-la de circulao e mant-la em secretaria. No vai


haver lucro separado da sociedade por essa quota.
Tema que no pacfico:

Decreto 3708/19: podia.


CC/2002: Tavares Borba - depende se h permisso ou no no
contrato. Nelson Abro (S.A.) se os scios, anteriormente,
optaram pela regncia supletiva da S.A., permitido, naquela
sociedade. Modesto Carvalhosa, Waldo Fazzio Junior.
Sergio Campinho Instruo Normativa 98/2003 DNRC. No
possvel, argumento: e se a retirada for retirar no intuito de
fraude?
Osmar Brina Corre-Lima: O art. 1.031 norma dispositiva. A
expresso salvo disposio contratual em contrrio, nele
empregada, permite que o contrato da sociedade limitada adote,
para a excluso do cotista remisso, soluo semelhante prevista
no art. 107, 4 da Lei das Sociedades por Aes, ou no art. 8 do
revogado
Decreto n. 3.708, de 1919. Se isso ocorrer, aps a excluso do
cotista remisso a sociedade limitada poder tornar-se cotista dela
mesma. A excluso do cotista remisso ser feita sem reduo do
capital. As cotas do cotista remisso excludo sero assumidas pela
prpria sociedade, que dever pag-las com o seu lucro.

5.6) Penhorabilidade das quotas


possvel penhorar uma quota? Sim. Estar-se- buscando a garantia da
execuo no patrimnio do devedor.
a) Na sociedade simples: a soluo estar no art. 1026, CC (credor no
se torna scio, obrigado a proceder na liquidao da quota).
b) Na sociedade empresria: Art. 665, CPC.
certo que a quota representa direitos patrimoniais do scio, os quais tm
valor econmico e integram o seu patrimnio pessoal. E, de acordo com o
art. 591, CPC: o devedor responde, para o cumprimento de suas
obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries
estabelecidas em lei. Assim sendo, a quota, como bem integrante do
patrimnio do scio devedor, pode estar sujeita constrio judicial, para
satisfazer os direitos dos credores.
H, pois, um conflito, entre o direito do credor e o direito dos demais scios,
de no aceitarem uma pessoa estranha. De um lado a satisfao do credor,
de outro a affectus societatis. Se a sociedade no se opor, o credor pode at
se tornar scio. Entretanto, se houver uma clusula que s permite com a
anuncia dos scios e no houver, a soluo estar no art. 1026, CC (o
credor obrigado a proceder na liquidao da quota).

O STJ firmou uma orientao privilegiando o direito do credor, asseverando


a penhorabilidade da quota, mas atentando a princpios do direito
societrio, ao assegurar que, havendo restrio ao ingresso do credor
como scio, deve-se facultar sociedade, na qualidade de terceira
interessada, remir a execuo, remir o bem ou conced-la e aos demais
scios a preferncia na aquisio das quotas, a tanto por tanto (CPC, arts.
1117, 1118, 1119), assegurando-se ao credor, no ocorrendo soluo
satisfatria, o direito de requerer a dissoluo total ou parcial da
sociedade.
5.7) Direitos Reais penhor e cauo:
Por ser mvel e alienvel, a quota poder ser dada em penhor ou cauo,
caso haja previso no contrato social e, sem previso, caso no haja
oposio de mais de do capital social (arts. 1.057 do CC e arts. 39 e 40 da
Lei n. 6.404).
AULA 12 DIREITO COMERCIAL II
15/05/2014
6. SCIOS
6.1) INTRODUO
O Scio-quotista o titular da quota, frao de valor em que se divide o
capital social. No titular de um certificado, como o acionista da sociedade
annima. Integra, como parte, um contrato plurilateral, concorrendo, ao
lado dos demais quotistas, para a consecuo de um objetivo comum.
6.2) SCIO INCAPAZ, ART.974 3
O incapaz pode ser scio, respeitando os requisitos do artigo 974, 3, CC,
mas no pode administrar.
(...) o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu que as
Juntas Comerciais e os Registros Civis das Pessoas
Jurdicas devem aceitar contratos ou alteraes de
contratos de sociedade de responsabilidade limitada
com scio incapaz (menor), desde que presentes os
seguintes pressupostos: a) o incapaz no pode exercer
a gerncia; b) o capital social deve estar totalmente
integralizado; c) o absolutamente incapaz deve ser
representado e o relativamente incapaz deve ser
assistido pelos seus representantes legais.

6.3) CNJUGES, ART. 977


Regime de comunho total de bens: no podem ser scios.
Regime de comunho parcial de bens: possvel.

Regime de separao obrigatria dos bens (art.1641): no podem ser


scios.
Regime de participao final dos aquestos: possvel.
Enunciados da Jornada de Direito Civil: 204 e 205 - possvel a alterao do
regime de bens, desde que haja justificativa (Art. 1639, 2).
6.4) DEVERES DOS SCIOS:
6.4.1) Dever de contribuir com o capital social
SCIO REMISSO (at.1004, CC):
Scio remisso aquele que no realiza as entradas na forma e no prazo
previstos no contrato. o inadimplemento relativo perante a sociedade:
mora.
I.

II.

NOTIFICAO, ART. 1004


Em regra, no h necessidade de notificar o scio, mas, mesmo
a dvida sendo lquida e certa, em alguns casos a lei exige a
notificao.
MEDIDAS (contra o scio devedor)
a. COBRANA DA SOMA DEVIDA, ART. 395
cobrado como qualquer devedor para purgar a mora,
respondendo, inclusive, por todos os prejuzos causados por
ela.
b. EXCLUSO DO SCIO, ART. 1004, NICO
Se no pagar, corre o risco de ser excludo da sociedade. O
scio remisso no participa da deliberao. Enunciado da
Jornada de Direito Civil: 216.
um procedimento extrajudicial. Para a sociedade,
geralmente, essa no a melhor opo, pois o impacto ser
o da diminuio do capital social.
Na sada, o scio remisso tem o direito de receber as
entradas, aps da deduo de seus dbitos.
c. TRANSFERNCIA PARA OS SCIOS, ART. 1058
Soluo alternativa para no diminuir o capital social. Aqui
ele tambm ser expulso, mas as quotas so transferidas
para o(s) outro(s) scio(s). Se todos os scios tiverem
interesse, a distribuio ser proporcional.
d. CESSO DAS QUOTAS, ART. 1058
Dependendo do contrato, para haver a cesso das quotas
para estanho, no pode haver oposio de determinado
qurum dos demais.
e. REDUO DAS QUOTAS AO MONTANTE J REALIZADO
ART. 1004
No caso de integralizao parcial, pode reduzir-lhe a quota
ao montante j integralizado. Se ainda no integralizou
nada, no h como aplicar essa hiptese.

Nota-se que, a excluso do scio no acarretar, SEMPRE, na reduo do


capital social. Conforme Srgio Campinho: para manter a importncia do
capital fixado no contrato, permitido aos outros scios, mediante
deliberao unnime, tomar ditas cotas para si, suprindo os respectivos
valores, ocasio em que repartiro os scios as quotas do scio remisso, na
proporo do capital que cada um desfruta na sociedade ou na forma que
venham a combinar, podendo, ainda, a totalidade dos remanescentes
decidir transferir essas quotas a terceiros estranhos ao corpo social.
Fundamentao legal: art. 1058 c/c nico do art. 1004 c/c art. 1031, 1.
AULA 13 DIREITO COMERCIAL II
16/05/2014
6.4.2. Dever de Lealdade
Boa-f como fonte de deveres laterais: no necessrio haver previso no
contrato, esto subentendidos. Est presente antes (responsabilidade prcontratual), durante e depois da execuo do contrato.
Art. 1074, 2: Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode
votar matria que lhe diga respeito diretamente.
Art. 1120, 3: 3o vedado aos scios votar o laudo de avaliao do
patrimnio da sociedade de que faam parte.
6.5. DIREITOS DOS SCIOS
Liberdade de associao, art. 5, XX, da CB/88 Dimenso negativa: no
pode ser obrigado a entrar numa sociedade. Dimenso positiva: no pode
ser obrigado a ficar se quiser sair.
um direito fundamental que se aplica, tambm, s sociedades.
Questes: no caso de restrio para sair de uma sociedade, prevalece a
Constituio ou o contrato (ex.: art. 1077, CC)? Qual ser o mbito de
eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas?
6.5.1. Direito de participao nos lucros sociais (nos resultados):
E se houve resultado negativo? Esse direito s existe se h lucro lquido.
A clusula leonina probe a participao do scio nos lucros sociais, se
existir no contrato, ser considerada nula (Art. 1008, CC). Obs.: ela no
invalida todo o contrato.
6.5.2. Direito de participao no acervo (em caso de liquidao):
De acordo com suas quotas, tem o direito de participar do patrimnio
remanescente. A dissoluo pode ser parcial ou total. Na parcial, a
sociedade continua, mas o scio quer a sua participao.

6.5.3 Direito fiscalizao:

Conselho
:
delibera
as
diretrize
s

Conselh
o Fiscal
Diretoria
: executa
Associa
o

Na sociedade limitada, o conselho fiscal facultativo (arts. 1.066 e 1.020,


CC). Se no h conselho fiscal, a administrao ser fiscalizada pelos scios.
Obs.: A administrao no direito de todos os scios, mas a fiscalizao .
O conselho fiscal das limitadas ser composto por trs ou mais
membros, scios ou no, residentes no pas, que tenham condies
de fiscalizar, de modo geral anual, assegurando-se tambm a
representao da minoria que, desde que represente um quinto do
capital social, poder eleger um membro em separado para o
conselho (art. 1066, 2, CC).
No podem ser membros do conselho fiscal os membros dos demais
rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados
de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou
parente destes at o terceiro grau (art. 1066, 1, CC), pois tais
pessoas no teriam a imparcialidade suficiente para fiscalizar os
administradores. Ademais, h que se tratar de uma pessoa idnea
para efetivar tal fiscalizao, no se admintindo como membros do
conselho fiscal pessoas que tenham sido condenadas por crimes, que
denotem a inidoneidade para fiscalizar a gesto de um patrimnio
(art. 1011, 1).
6.5.4. Direito de votar e ser votado:
Direito de participar das deliberaes sociais. Na sociedade limitada, o local
das deliberaes ser nas assembleias ou reunies (mais simples).
O rgo, por excelncia, para a formao de vontade na sociedade a
assembleia, em muitos casos possvel a realizao de uma reunio, que
seria uma assembleia simplificada. Art. 1078 c/c art. 1071, CC.
Nem sempre h necessidade de se realizar uma assembleia. Pode haver
reunio se existirem at 10 scios. Se o nmero de scios for superior a 10,
ser assembleia. Se todos os scios, por escrito, decidirem sobre
determinada matria, dispensa-se a reunio ou a assembleia (art. 1072,
CC).

O scio pode dar uma representao, mas apenas para outro scio ou para
advogado, constituindo um mandatrio que tenha poderes especiais para
votar todas as matrias do dia ou algumas, fazendo exercer o seu direito de
voto (Art.1074, 1, CC).
6.5.5. Direito de preferncia dos scios:
Direito de receber as quotas (elas determinam no s aspecto patrimonial,
mas tambm poltico).
Art. 1.081. Ressalvado o disposto em lei especial, integralizadas as
quotas, pode ser o capital aumentado, com a correspondente
modificao do contrato.
1o At trinta dias aps a deliberao, tero os scios preferncia
para participar do aumento, na proporo das quotas de que sejam
titulares.

6.5.6. Direito de retirada dos scios (recesso):


o direito de retirada dos scios. Possui natureza potestativa, dirigida
extino da relao societria daquele scio com a sociedade. No pode ser
desrespeitado pela sociedade, ou seja, ela est sujeita ao exerccio desse
direito. Nesse sentido, comum se deparar com o termo dissoluo
parcial, o scio sai, mas a sociedade continua.
O direito de recesso est disciplinado:
a) Para a sociedade simples pura: como tem um perfil de sociedade de
pessoas, art. 1029, CC. No h restrio na sociedade com prazo
indeterminado. Na sociedade com prazo determinado, dever ser
apresentada justa causa judicialmente.
b) Para a sociedade limitada:
1 Corrente) Autores que defendem a aplicao para a
sociedade limitada do art. 1077, CC: Negro, Tavares Borba,
Carvalhosa etc.
2 Corrente) Autores que defendem que tudo depende da
regncia supletiva. Se o contrato no disse qual era a regncia
supletiva, ser a da sociedade simples, aplicando-se o art.
1029.
3 Corrente) Autores que defendem que o fundamento
constitucional para a leitura do art. 1077, CC a liberdade de
associao. Logo, scio no pode ser obrigado a permanecer a
sociedade de prazo indeterminado. Logo, o art. 1077, CC s
ser aplicado na sociedade com prazo determinado: Srgio
Campinho, Ulhoa etc.
O exerccio do direito de recesso est no art. 1031, CC:

a) Muito comum as sociedades no respeitarem o balano especfico


mencionado no artigo.
b) O capital social na liquidao da quota ser reduzido? Art. 1031, 1,
CC.
c) Qual o prazo para a sociedade pagar a quota que foi liquidada? 90
dias. Art. 1031, 2, CC.
AULA 14 DIREITO COMERCIAL II
22/05/2014
7. DELIBERAES NA SOCIEDADE
7.1. Vontade
O rgo, por excelncia, para a formao de vontade na sociedade a
assembleia, em muitos casos possvel a realizao de uma reunio, que
seria uma assembleia simplificada.
Art. 1078 c/c art. 1071.
Direito de votar e ser votado.
7.2. Reunio
Art. 1072, CC nem sempre h necessidade de se realizar uma assembleia.
1 - QUANDO pode ter reunio (at 10 scios) e quando ser assembleia
(se o nmero de scios for superior a 10).
3 - Se todos os scios, por escrito, decidirem sobre determinada matria,
dispensa-se a reunio ou a assembleia.
O scio pode dar uma representao para outra pessoa? O scio pode dar
uma representao, mas apenas para outro scio ou para advogado,
constituindo um mandatrio que tenha poderes especiais para votar todas
as matrias do dia ou algumas, fazendo exercer o seu direito de voto
(Art.1074, 1, CC).
Dever de lealdade e vedao do conflito de interesses entre os scios - 2.
7.3. Assembleia
Quem pode convocar uma assembleia? Em regra, os administradores
(art.1072,CC). Contudo, os scios tambm podem (art. 1073, I, CC). Ou por
titulares de 1/5 do patrimnio e pelo Conselho Fiscal.
Art. 1072, 2 - se no ocorrer a convocao de maneira regular, ela pode
ser dispensada quando todos os scios comparecerem na convocao,
mesmo havendo vcio na mesma.
Art. 1072, 3 - tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem,
por escrito, sobre a matria que seria objeto delas.

Art. 1074 a lei exige um qurum de instalao da assembleia.


7.4. Votao (deliberaes/representao)
O voto pelo capital social. Se ocorrer empate, o critrio est definido no
art. 1010, CC.
1 - Maioria absoluta, sempre com base no capital social.
2 - Em caso de empate, prevalece a deciso tomada pelo maior nmero
de scios. Se persistir, caber ao juiz decidir.
a) O que exige unanimidade dos scios na deliberao:
1. Nomeao de administrador no scio em que o capital no foi
totalmente integralizado (art. 1061, CC).
2. Transformao da sociedade: alterar o tipo societrio (art.
1114, CC).
3. Dissoluo da sociedade com prazo determinado (art. 1033, II,
CC).
4. Mudana de nacionalidade da sociedade (art. 1127, CC).
b) O que exige de aprovao dos scios (das quotas representativas
do capital social):
1. Modificao do contrato social, art. 1076, I c/c art. 1071, V.
2. Incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade ou, ainda,
cessao do estado de liquidao, art. 1076, I c/c art. 1071, VI.
AULA 15 DIREITO COMERCIAL II
23/05/2014
c) O que exige 2/3 de aprovao dos scios (das quotas representativas
do capital social):
1. Designao de administrador no-scio aps a integralizao
do capital social.
2. Destituio de administrador nomeado no contrato.
Obs.: Sociedade limitada pode ter administrador que no seja scio.
d) Maioria absoluta das quotas representativas do capital social:
1. Designao e destituio dos administrador nomeados em ato
separado (art. 1076, II c/c art. 1071, I, II).
2. Remunerao dos administradores, quando no houver
previso no contrato social.
3. Requerimento de recuperao judicial a extrajudicial (art.
1076, II c/c 1071, VIII).
4. Excluso de scio por justa causa (art. 1085).
e) Maioria simples das quotas do capital social
1. Por excluso (art. 1076, III).
8. Administrao
Disciplina e natureza
Teoria Orgnica

(Re)presentao

Decreto 3708/19
O administrador age em nome da
sociedade e no em nome prprio
ele um rgo da sociedade (a
prpria sociedade pratica o ato).

a) Scios
b) Delegao

CC/02:
a)
b)
c)
d)
e)

Scio ou no scio
Contrato ou ato separado
Uma ou mais pessoas
Todos os scios administram
Gesto conjunta ou no

Nomeao
Qurum para nomeao:
Administrador scio = das quotas
Administrador scio, ato separado = maioria absoluta
Administrador no scio = capital no integralizado (unanimidade), capital
integralizado (2/3).
Destituio
Qurum para destituio:
Administrador scio = das quotas
Administrador scio, ato separado = maioria absoluta
Administrador no scio = contrato (3/4), separado (maioria absoluta).
Obs.: O administrador no pode ser pessoa jurdica
Poderes de gesto: art. 1015, I teoria ultravires, art. 1064.
Responsabilidade do administrador:
a) responsabilidade civil: arts. 1016, 206, 1078, 205.
b) Direito tributrio: art. 135 e smula 430, STJ.
c) Previdencirio: art. 13, Lei 8620 (revogado).
9. Excluso do scio
Art. 1085: quebra da affectio societatis: no basta para excluir o scio ->
princpio da continuidade da empresa.
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos
scios, representativa de mais da metade do capital social, entender

que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da


empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los
da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que
prevista neste a excluso por justa causa.

Se tiver previso no contrato, pode excluir extrajudicialmente:


o scio minoritrio (previso no contrato social, ato de inegvel
gravidade, reunio/assembleia especfica com direito de
defesa, maioria absoluta).
o Scio majoritrio (via judicial, maioria dos scios minoritrios).

AULA 16 DIREITO COMERCIAL II


29/05/2014
9. Excluso do Scio
a) Resoluo da sociedade perante um scio minoritrio
Art. 1085, CC: qurum para excluir esse scio (maioria absoluta),
alterao do contrato e previso de justa causa.
Esse scio est pondo em risco a continuidade da empresa (princpio
da continuidade da empresa), que no depende nem da pessoa
jurdica, nem dos scios.
Se h previso no contrato, pode-se excluir extrajudicialmente. Se
no h previso no contrato, somente atravs da excluso judicial.
Requisitos para a excluso extrajudicial: previso no contrato, o scio
deve ter cometido ato de inegvel gravidade, reunio ou assembleia
especfica, direito de defesa ao scio, qurum de maioria absoluta.
Obs.:
A excluso do scio no pode ser feita apenas pela quebra da affectio
societatis
questo j pacificada pelo STJ. A no ser que seja demonstrada justa
causa.
b) Resoluo da sociedade perante um scio majoritrio
possvel, a diferena que s poder ser feita pela via judicial.
Qurum: deve ser de maioria dos minoritrios.
Entende-se que a falta grave deve ser provada e, sempre, deve se dar ao
scio o direito de defesa.
AULA 17 DIREITO COMERCIAL II
30/05/2014
10. Dissoluo da Sociedade
10.1. Introduo
Dissoluo Stricto Sensu x Dissoluo Procedimento

Dissoluo Stricto Sensu: de abrangncia mais estreita, designa to


somente o ato ou acontecimento especfico que desencadeia o
procedimento de desmontagem da estrutura social.
A dissoluo stricto sensu (dissoluo-ato) altera o objetivo da sociedade.
No ir visar o lucro, mas o acerto da sua situao patrimonial. A sociedade
ainda existe (ainda h uma pessoa jurdica centro de direitos e obrigaes),
mas s pode realizar os negcios pendentes, inadiveis e necessrios sua
extino, sob pena de responsabilidade pessoal dos seus administradores
(art. 1036, CC). Para proteger os terceiros de boa f de realizarem negcios,
exige-se que a sentena ou instrumento da dissoluo seja averbado no
registro da sociedade e que seja includo o nome seguido da expresso em
liquidao.

Causas de dissoluo:
Dissoluo de Pleno
Direito:

Dissoluo Judicial:

Dissoluo
Consensual:

Opera
efeitos
sem
depender
de
decretao
judicial.
Pode ser levada ao
judicirio, mas o juiz ir
apenas
declarar
a
dissoluo
e
no
decret-la. Geralmente,
so causas que no
necessitam de propor
nenhuma ao.

Depedente
de
decretao do Judicirio
para
a
dissoluo
produzir efeitos. Seu
procedimento est no
art. 655 e ss. do CPC.
Ouvem-se
os
interessados em 5 dias.

necessrio
o
ajuizamento de ao
contra a sociedade e
demais scios.

Convencional
ou
amigvel que se opera
por
comum
acordo
entre os scios. o
distrato.
Todos
os
scios devem acordar
pela dissoluo.

Dissoluo Procedimento: designa a integralidade do processo de


extino da sociedade.
10.2. Da Dissoluo (art. 1033, 1034, 1035).
A dissoluo lato sensu (dissoluo procedimento) o processo de
encerramento da sociedade que objetiva a extino da pessoa jurdica,
abrangendo trs fases distintas: dissoluo stricto sensu, liquidao e
extino.
Art. 1033, CC:

I - vencimento: Dissoluo de pleno direito (extrajudicial). A continuao da


atividade aps o vencimento implica, automaticamente, na prorrogao do
contrato social por prazo indeterminado (princpio da conservao da
empresa).
II o consenso unnime dos scios: Dissoluo consensual. No importa se
a sociedade por prazo determinado ou indeterminado.
III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo
indeterminado (apenas para a sociedade simples pura). Para a Sociedade
Limitada o qurum de (art. 1071, VI, 1076, I, CC). Dissoluo de pleno
direito.
Caso, porm, a minoria queira continuar na sociedade, no h razo para
dissoluo total. Essa a posio do STJ, princpio da manuteno da
empresa.
IV unipessoalidade: dissoluo de pleno direito. No ordenamento jurdioco
brasileiro s se admite a unipessoalidade temporria (180 dias princpio da
manuteno da empresa).A dissoluo pode ser evitada se o scio
remanescente optar pela transformao do registro da sociedade em EIRELI
ou empresrio individual (art. 1033, CC).
V cessao de autorizao para funcionar: Dissoluo de pleno direito.
para determinados tipos de sociedade que necessita de autorizao
concedida pelo poder Executivo Federal para funcionar (art. 1125). Ex.:
plano de sade, aviao comercial etc.
Art. 1034, CC - dissoluo judicial:
I anulada a sua constituio: vcio de forma, constituio etc. Se sua
constituio for anulada, a sociedade tem que ser dissolvida. necessrio o
ajuizamento de ao contra a sociedade e demais scios. Prazo decadencial:
trs anos a partir da publicao da inscrio no registro (art. 45, . do CC).
II exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade (vide art. 45):
envolve o fim ltimo da sociedade que dar o lucro. necessrio
ajuizamento de ao caso os scios no o faam consensualmente. Tambm
se dissolver a sociedade se for reconhecido judicialmente que seu objetivo
no pode ais ser alcanado, seja por proibio legal, impossibilidade fsica
etc. Ressalta-se que tal hiptese de dissoluo depende de decurso de certo
perodo de tempo (analisado no caso concreto) que denote a
inexequibilidade do objeto.
Ao por um scio ou mais de um scio: H uma divergncia doutrinria,
alguns autores no concordam com o litisconsrcio necessrio, mas, a
princpio, independente da discusso, essa ao ser proposta contra a
sociedade e os scios (posio do STJ).

Art. 1044, CC: Falncia (ter contra si execuo coletiva que vise ao
pagamento de todos os credores. O fim do processo de falncia leva ao fim
do patrimnio social e inexequibilidade de qualquer objetivo. Ausncia de
patrimnio suficiente para honrar o pagamento de todos os credores)
dissoluo de pleno direito.
Falncia diferente de liquidao.
Observao: so causas de dissoluo da sociedade, tambm, a sua fuso,
incorporao e ciso total.
Art. 1035, CC - Contrato Social: pode estipular outras causas de
dissoluo.
10.5 Liquidao (art. 1102, CC)
Ocorrendo qualquer hiptese de dissoluo exceto fuso, incorporao e
ciso a sociedade deve entrar em processo de liquidao para regularizar
suas relaes patrimoniais.
A) Apurao do ativo (transformar o ativo em dinheiro).
B) Pagamento do passivo.
C) Partilha de eventual saldo entre os scios.
H personalidade jurdica na liquidao? Sim, a aptido (no pode ser
parcial, sempre total). A manuteno da personalidade jurdica apenas
para finalizar as negociaes pendentes e realizar os negcios necessrios
realizao da liquidao. Deve operar com o nome seguindo de em
liquidao para terceiros no se envolverem em novos negcios com a
sociedade.
Formas de Liquidao
Independente da causa de dissoluo (pleno direito, consensual ou judicial) ,
o processo de liquidao pode se dar de forma judicial ou amigvel.
a) Liquidao amigvel (1102 a 1112, CC): obedece ao estipulado no
contrato social ou ao que for decidido pelos scios.
b) Liquidao judicial (665 a 674, CPC): iniciada a requerimento de
qualquer scio quando no houver iniciativa para que seja amigvel.
No caso de cessao de autorizao para funcionar, os scios tm 30
dias para iniciar o procedimento de liquidao. Se no o fizerem, a
autoridade competente que concede a autorizao deve comunicar
ao Ministrio Pblico, que ter 15 dias para requerer a liquidao da
sociedade. Caso o MP tambm fique inerte, tal autoridade dever
nomear um interventor para gerir a sociedade e requerer a liquidao
judicial.
10.6 Liquidante

Liquidante pode ser o administrador, scio ou at terceiro (se averbado ao


registro).
Assume a funo de rgo da sociedade. O liquidante no um mandatrio
da sociedade, pois os atos praticados no lhe so imputados, mas
diretamente sociedade. Deve praticar todos os atos necessrios para a
liquidao da sociedade: ativo, passivo, partilhar o remanescente.
Na liquidao amigvel: ser aquele designado no contrato social ou eleito
pelos scios.
Na liquidao judicial: o juiz nomear o liquidante (art. 657, CPC), no
havendo tal indicao, ele ser eleito pelos scios. Se forem apenas dois
scios e no houver consenso, o juiz escolher algum estranho
sociedade.
Deveres: art. 1103, CC c/c art. 660, CPC. Alm desses, deve prestar contas
aos scios. Na liquidao amigvel, a prestao deve ser a cada seis meses
ou sempre que necessrio (se eleito pelos scios, o liquidante poder ser
substitudo por descumprimento de dever ou convenincia art. 1038, 1, I,
CC. Se designado pelo contrato social, s pode ser destitudo judicialmente
por justa causa art. 1038, 1, II, CC). Na liquidao judicial, ser mensal ou
quando o juiz determinar (poder ser destitudo pelo juiz ou a requerimento
se comprovada justa causa art. 661, CPC).
Apurao do ativo:
a) Descobrir quais bens pertencem sociedade. Se possvel, nos 15 dias
seguintes sua investidura realizar o levantamento do balano geral
(ativo e passivo), bem como do inventrio dos bens.
b) Finalizar as operaes pendentes ( proceder venda dos bens sociais
e exigir o cumprimento das obrigaes, inclusive dos scios, se for
necessrio para pagamento dos credores).
Obs.: Para transformar o ativo em espcie (dinheiro), o liquidante tem mais
poderes que os administradores, podendo alienar os bens, transigir e dar
quitao. Porm, no pode, sem autorizao, gravar de nus reais os bens
da sociedade, nem contrair emprstimo (salvo quando for indispensvel ao
pagamento dos credores sociais, art. 1105, CC).

Pagamento do passivo: art. 1106, CC.


Apurado o ativo, deve pagar os credores com extremo cuidado, pois pode
ser responsabilizado pessoalmente por erros na conduo do procedimento.
Caso o ativo no seja suficiente, deve pagar em primeiro lugar: credores
preferenciais (obrigaes trabalhistas, com garantia real e tributrias),

credores quirografrios (proporcionalmente, para mant-los em igualdade,


assegurando a todos o direito a pelo menos uma parte do seu crdito).
No caso de ativo inferior ao passivo, dever do liquidante reconhecer o
estado de insolvncia da sociedade e requerer, conforme o caso: falncia,
recuperao judicial ou homologao da recuperao extrajudicial.
A partilha:
Efetuado o pagamento de todos os credores, havendo saldo remanescente,
este dever ser partilhado entre os scios.
10.9 Extino (art. 1109,CC):
A sociedade no existe mais, a pessoa jurdica acaba ao ser averbada no
registro prprio, assim como se deu em sua origem.
Para tal, o liquidante deve convocar uma assembleia geral para a prestao
final de contas. Os scios que discordarem, tem prazo decadencial de 30
dias aps a publicao da ata averbada para defenderem seus interesses.
Obs.: os scios devem manter toda escriturao da sociedade at que
prescrevam todas as obrigaes decorrentes da sociedade (art. 1192, CC).

Credores insatisfeitos (art. 1110, CC): caso o no pagamento de um


credor resulte de ato doloso ou culposo do liquidante, deve ser
ajuizada ao de perdas e danos contra ele (responsabilidade por ato
ilcito). O prazo prescricional de 1 ano contado da publicao da ata
de encerramento da liquidao (art. 206, 1, V, CC). Os credores
prejudicados tambm podem ajuizar aes contra os scios
individualmente, os quais sero obrigados somente pelo valor
recebido na partilha. Assim, o scio que pagar o credor insatisfeito, se
sub-roga nos direitos destes e pode exercer direito de regresso contra
os outros scios, na proporo que cada um deveria contribuir.

AULA 18 DIREITO COMERCIAL II


06/06/2014
Procedimento da dissoluo:
Ato de dissoluo
(deflagradora do
processo)

Liquidao

Exerccios em sala de aula.

AULA 19 DIREITO COMERCIAL II


26/06/2014

Extino

Sociedade Annima
Introduo
A sociedade annima aberta fornece um modelo interessante para se
estudar empresa e mercado, pois o financiamento da atividade comercial se
d com a abertura do capital.

Empresa: Para Willinson (marco terico), a empresa uma estrutura


de governo alternativa ao mercado. Para o professor, a empresa no
s atividade como foi recepcionado pelo nosso cdigo civil, isso
deve ser analisado de forma crtica (vide o direito comparado).
Mercado
Sociedade Annima

A S/A aberta completamente diferente da S/A fechada. Evitar analisar a


S/A de maneira genrica.
Trs fases da evoluo da S/A:
1. Privilgio
2. Autorizao
3. Liberdade Plena
Caractersticas
Art.1. A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido
em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser
limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.
Preo de emisso diferente de preo de mercado.

Diviso do capital em aes


No se fala em contrato social, mas em estatuto social
Responsabilidade Limitada ao preo da emisso das aes
Sociedade Empresria
Denominao (no pode adotar firma)
Sociedade de Capital (em regra, constituda tendo em vista
o investimento). Obs.: A jurisprudncia do STJ j estendeu S/A
fechada de natureza familiar (numa ao de dissoluo de
sociedade), uma sociedade de pessoas.

S/A Aberta x Fechada


Art. 4. Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada
conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no
admitidos negociao no mercado de valores mobilirios.
1. Somente os valores mobilirios de emisso de companhia
registrada na Comisso de Valores Mobilirios (CVM) podem ser
negociados no mercado de valores mobilirios.

5.1
Aes
Debntures
Partes beneficirias
Bnus de subscrio
Notas promissrias

Valores Mobilirios

5.2

Mercado Primrio

Mercado de Capitais
Mercado Primrio (subscrio de aes)

Investidores
Abertas

Companhias
$

Ttulos

$
Intermedirios Financeiros
Ttulos

5.3
(estrutura a compra e venda de aes)

Mercado Secundrio

Outro esquema (procurar no google)


5.4
Bolsa de Valores
5.5
Mercado de Balco
(art. 2, Lei da S/A)
5.6
Comisso de Valores
Mobilirios (trata desde o registro, fiscalizao, sanes e
funo regulamentar bastante criticada)
Exerccio em sala:
Qual a diferena de S/A aberta para S/A fechada?
6 Governana Corporativa
6.1. Introduo

Corporate Governance (Governo da empresa)


Problema de agncia (Jensen e Meckling)
Regras e prticas que orientam o relacionamento dentro
de uma organizao

Interesses de acionistas controladores, acionistas


minoritrios e administradores.
Transparncia

Mais do que a obrigao de informar o desejo de


disponibilizar para as partes interessadas as informaes que
sejam de seu interesse e no apenas aquelas impostas por
disposies de leis ou regulamentos. A adeuqada
transparncia resultada em um clima de confiana, tanto
internamente quanto nas relaes de empresa com terceiros.
No deve restringir-se ao desempenho econmico-financeiro,
contemplando tambm os demais fatores (inclusive
intangveis) que norteiam (...).

Equidade

Caracteriza-se pelo tratamento justo de todos os scios e


demais partes interessadas (stakeholders). Atitudes ou
polticas discriminatrias, sob qualquer pretexto, so
totalmente inaceitveis.

Responsabilidade Corporativa

Os agentes de governana devem zelas pela


sustentabilidade das organizaes, visando sua
longevidade, incorporando consideraes de ordem social e
ambiental na definio dos negcios e operaes.
6.3.

Novo Mercado

Lanado no ano 2000, O Novo Mercado firmou-se como uma seo


destinada negociao de aes de empresas que adotam,
voluntariamente, prticas de governana corporativa adicionais s
que so exigidas pela legislao brasileira. A listagem nesse
segmento especial implica na adoo de um conjunto de regras
societrias que ampliam os direitos dos acionistas, alm da adoo
de uma poltica de divulgao de informaes mais transparente e
abrangente.
O benefcio para a S/A que o novo mercado funciona como um selo de
qualidade. Para o investidor, a empresa adota rgidos parmetros de
segurana.

O capital deve ser composto exclusivamente por aes


ordinrias com direito a voto; (no pode ter no novo
mercado, ao destituda do poder de voto).
No caso de venda do controle, todos os acionistas tm
direito a vender suas aes pelo mesmo preo (tag along
de 100%);

Em caso de deslistagem ou cancelamento do contrato com


a BM&BOVESPA, a empresa dever fazer oferta pblica
para recomprar as aes de todos os acionistas no mnimo
pelo valor econmico.
O Conselho de Administrao deve ser composto por no
mnimo cinco membros, sendo 20% dos conselheiros
independentes e o mandato mximo de dois anos;
A companhia tambm se compromete a manter no mnimo
25% das aes em circulao (free float);
Divulgao de dados financeiros mais completos, incluindo
relatrios trimestrais com demonstrao de fluxo de caixa
e relatrios consolidados revisados por um auditor
independente.

6.4.4. Nvel 1
As companhias listadas n o Nvel 1 devem adotar prticas que
favoream a transparncia e o acesso s informaes pelos
investidores.
Para isso, divulgam informaes adicionais s exigidas em lei, como
por exemplo, um calendrio anual de eventos corporativos.
O free float mnimo de 25% deve ser mantido nesse segmento, ou
seja, a companhia se compromete a manter no mnimo 25% das
aes em circulao.
6.4.2. Nvel 2
similar ao Novo Mercado, porm com algumas excees. As
empresas listas tm o direito de manter aes preferenciais (PN).
Aes preferenciais ainda dao o direito de voto aos acionistas em
situaes crticas (...).
6.5.
de governana

Modelos empricos

6.5.1.Captao de recurso via mercado (Market oriented)

Estados Unidos e Inglaterra

Pulverizao do controle acionrio

Shareholder oriented (acionistas)

Conflitos de agncia: acionistas gestores


6.5.2.Captao de recurso via endividamento (bank oriented)

Alemanha e Japo

Concentrao do controle acionrio

Stakeholder oriented

Conselhos de Administrao

Alienao do controle

7. Propriedade x Controle
7.1. Propriedade e poder de deciso
Dica de livro: The modern Corporation & Private Property Adolf A.
Berle & Gardiner C. Means
7.2. Controle por intermdio da propriedade (titularidade) quase
completa das aes
Propriedade = Controle
No h separao entre propriedade e controle.
7.4. Controle majoritrio
Controle com mais da metade das aes votantes.
7.5.
Controle por
intermdio de mecanismos jurdicos sem propriedade majoritria
A) Pirmides
B) Aes sem direito a voto
7.6. Controle Minoritrio
Batalha do voto (proxy fight)
7.6.

Controle gerencial

Em razo da grande disperso acionria, quem controlava a


companhia era o administrador.
A) Administradores x Acionistas
B) Risco de agncia
c) 44% das companhias
7.8 Controle no Brasil
Novo Mercado Promoveu disperso acionria