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ESCUELAS DEL DERECHO PENAL

1. Definicin:
Las Escuelas del Derecho Penal son un conjunto de doctrinas y
principios que a travs de un mtodo tienen por objeto investigar la
filosofa del derecho de penar, la legitimidad del Jus Puniendi la
naturaleza del delito y los fines de la pena.
2. Escuela clsica del Derecho Penal
Es evidente an en nuestros das, que la obra de Beccaria suele ser el
antecedente inmediato ms importante que impuls a la corriente
clsica del Derecho Penal, esta corriente de pensamiento
autnticamente jurdico-penal, se inicia a principios del siglo XIX en la
Escuela de juristas como originalmente se denomin a la Escuela
Clsica de nuestra ciencia, siendo sus ms connotados representantes:
Giandomnico Romagnosi, Luigi Luchini, Enrico Pessina y Franceco
Carrara. Es sin duda la Escuela Clsica la que en aquella poca subray
el carcter eminentemente cientfico de nuestra ciencia, cuya idea
fundamental era la tutela jurdica. Sin embargo, no se puede hablar de
un Derecho Penal Clsico, sin exaltar la personalidad de su ms grande,
prodigiosos y genuino representante, cual fue el maestro de la Real
Universidad de Pisa, Francesco Carrara, a quien pueden resumirse los
ms importantes logros de aquella escuela. Segn lo explica el Doctor
Sebastin Soler (Prlogo a la traduccin de la obra Programa del Curso
de Derecho Criminal de Francesco Carrara (Parte General)), con la
doctrina de Carrara alcanza el Derecho Penal un punto en el cual ya no
solamente el juez, sino el legislador mismo no puede apartarse sin
incurrir en tirana, es decir, en la negacin misma del Derecho. Con la
construccin de Carrara quedan separadas las esferas de
responsabilidad tradicionalmente confundidas por la religin, por la
moral y por el Derecho; ste es tal vez, el significado histrico-poltico
ms importante de la obra Carrariana, pues si bien, el movimiento de
liberacin del Derecho Penal comienza con la obra del Marqus de
Beccaria, la total construccin de un sistema completo no fue realizada
sino por Carrara, recogiendo la doctrina de las fuerzas del delito,
enunciada por Carmignani, su maestro inmediato, en quien falt tal vez,
esa solidez de pensamiento y firmeza de ideas que caracteriza la
grandeza del discpulo. Lo decisivo para el acierto de la construccin fue
el hecho de que Carrara situara el delito en la esfera ontolgica
correcta, como un ente jurdico, y no como un puro hecho natural. La
circunstancia de que se manejen como ideales los objetos jurdicos,
reconociendo en ellos la preexistencia de ciertas cualidades,
independientemente del hecho de que ellas sean o no, efectivamente
pensadas por quien las considera, eleva el pensamiento Carrariano al
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nivel de una ontologa jurdica ideal, dotndola de las ms


insospechadas
conexiones
con
puntos
de
vista
jurdicos
modernsimamente alcanzados por la aplicacin del mtodo
fenomenolgico al estudio de los conceptos jurdicos.
Para la Escuela Clsica y la doctrina carrariana, el fundamento del Jus
Puniendi es la sola justicia. Se equivoca, dice: el que ve el origen del
derecho de castigar en la sola necesidad de la defensa, desconociendo
el primer origen de ella en la justicia. Yerra, quien ve el fundamento del
derecho de castigar tan slo en el principio de justicia, sin restringirlo a
los lmites de la necesidad de la defensa. De ah, pues, que tal
fundamento debe buscarse en la justicia, pero restringido por la
necesidad de la defensa. La ley penal no puede entrar a considerar sino
aquellos hechos que se han realizado por un hombre, en violacin de la
ley, con plena conciencia. Es decir, con pleno discernimiento, voluntad y
libertad. Para que una accin pueda por la autoridad social, ser
legtimamente declarada imputable a su autor como delito son
indispensablemente necesarios: que le sean imputable moralmente,
que pueda imputarse como acto reprochable; que sea daosa a la
sociedad; y, precisamente que est promulgada la ley que los prohbe.
2.1 Postulados de la Escuela Clsica
Con los criterios planteados, la corriente clsica del Derecho Penal,
sent las bases para construir un colosal monumento jurdico que
resplandeci sobre todas las construcciones penales alcanzadas hasta
esa poca, cuyos postulados ms importantes podemos resumirlos de
la manera siguiente:
a. Respecto al Derecho Penal. Se consider como una ciencia
jurdica que deba estar incluida dentro de los lmites que marca la ley,
sin dejar nada al arbitrio del juez, cuyo fundamento deba ser la justicia
limitada a las necesidades de defensa, buscando con ello la tutela
jurdica, a travs del estudio de tres temas fundamentales: el delito, la
pena y el juicio penal.
Fuera de Italia debe mencionarse a Feuerbach, autor del Cdigo de
Bavaria (Alemania) de 1813 quien realiz aportaciones sobre el
principio de legalidad y sobre la fundamentacin de la prevencin
general y a Bentham Inglaterra, quien realiz estudios sobre la
concepcin utilitaria de la pena pero especialmente en el campo
penitenciario (citados por Berdugo, I. y Arroyo Z. L. Manual de Derecho
Penal, pg. 78).
b. Respecto al mtodo. Consideraron que el mtodo ms apropiado
para el estudio de su construccin jurdica era el Racionalista o
Especulativo del cual sirven las ciencias jurdico-sociales.
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c. Respecto al delito. Sostuvieron que no era un ente de hecho, sino


un Ente jurdico, una infraccin a la ley del Estado; considerando que
al definir el delito como un ente jurdico, quedaba establecido, de una
vez para siempre, el lmite perpetuo de lo prohibido, distinguindolo,
adems, de lo que poda ser una infraccin a la ley moral o a la ley
divina, que no son delito.
d. Respecto a la pena. La consideraron como un mal, a travs del
cual, se realiza la tutela jurdica, siendo la nica consecuencia del
delito.
Se consider que el delito es la infraccin de la ley del estado pero que
sta debe adaptarse a la ley natural, con lo que se evidencia que el
objeto de anlisis no es el derecho positivo sino un derecho ideal que
debe ser elaborado con ayuda de la razn y del que las leyes estatales
han de extraer un contenido. (Berdugo I., y Arroyo Z. L. ob. Y pag. Cit.)
e. Respecto al delincuente. No profundizaron en el estudio del
delincuente, ms que como autor del delito, afirmando que la
imputabilidad moral y el libre albedro son la base de su responsabilidad
penal. A decir del penalista Juan P. Ramos, la Escuela Clsica no
ignoraba al delincuente sino que lo exclua porque no lo necesitaba para
su construccin jurdica. Al Derecho Penal Clsico le interesa el acto del
delincuente mismo. Y ni siquiera el acto slo del delincuente, sino el
acto relacionado con una violacin al Derecho, que lo convierta en ente
jurdico.
Luego de haber desarrollado un exhaustivo estudio de los postulados
anteriormente enunciados, dndole as un carcter puramente cientfico
al Derecho Penal, el clebre maestro pisano, padre de la Escuela
Clsica, Francesco Carrara, consider que nuestra ciencia (el Derecho
Penal) haba alcanzado su ms alto grado de perfeccionamiento al
extremo que aconsejaba a sus discpulos dedicaran sus investigaciones
al juicio penal (Derecho Procesal Penal).
Ciertamente para esa poca (ao de 1850), la construccin carrariana
haba establecido las estructuras para un nuevo Derecho Penal, cuyas
semillas germinaron y florecan por toda la Europa del siglo XIX,
haciendo alarde de su nombre Derecho Penal Clsico se ha reservado
siempre para aquellas actividades del hombre que aparecen ya como
definitivamente consagradas y que pueden servir como arquetipo para
nuevas realizaciones.

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En el mbito penal se establecieron dos grandes corrientes positivas, el


positivismo criminolgico, especialmente en Italia, y el positivismo
jurdico penal receptado por la ciencia alemana, cuyos ms relevantes
representantes fueron Binding en cuanto al positivismo jurdico
normativista y Von Liszt en cuanto a positivismo jurdico sociolgico y
cuyos efectos fueron distintos a los producidos en la ciencia italiana,
como se analiza en esta obra en el captulo correspondiente al delito,
por contener el todava vigente cdigo penal, gran influencia de
aquellos pensamientos.
3. Escuela Positiva del Derecho Penal
A mediados del siglo XIX, cuando la corriente clsica del Derecho Penal,
consideraba haber alcanzado su ms alto grado de perfeccionamiento,
en relacin a la majestuosa construccin jurdica carrariana, que ya
brillaba deslumbrantemente por toda Europa, aparece en Italia una
nueva corriente de pensamiento en la ciencia del Derecho Penal, que
aprotndose radicalmente de los principios y postulados clsicos hasta
entonces aceptados, provoc una verdadera revolucin en el campo
jurdico penal, minando su estructura desde los cimientos hasta sus
niveles ms elevados; tal es el surgimiento de la Escuela Positiva del
Derecho Penal, que atacando impetuosamente los ms consagrados
principios de la Escuela Clsica, cre una profunda confusin en las
ideas penales de esa poca que no podemos ms que denominarle la
crisis del Derecho Penal Clsico, por cuanto que hicieron caer a nuestra
ciencia en una desubicacin que dur casi ms de medio siglo.
La corriente positiva del Derecho Penal, representada por Cesare
Lombroso, Rafael Garfalo y Enrico Ferri, justificados por haber
comprobado la inutilidad de los principios clsicos para la reforma del
delincuente, la ineficacia de las penas para contener la delincuencia, el
aumento de la criminalidad, de la reincidencia y la delincuencia infantil
y advirtiendo el peligroso contraste entre los datos psiquitricos y las
teoras msticas de la imputabilidad moral del hombre, plantearon una
nueva corriente conformada de investigaciones antropolgicas,
psquicas, sociales y estadsticas que apartaron a la disciplina penal del
carcter especulativo que haba tenido en la corriente Clsica
convirtindola en una disciplina experimental que formaba parte de las
ciencias naturales o fenomenolgicas.
Segn explicaciones del profesor argentino Juan Ramos, la Escuela
Positiva del Derecho Penal evolucion en tres etapas: la primera etapa
antropolgica, est representada por Cesare Lombroso, y, dentro de
ella, la preocupacin dominante es el estudio del delincuente en sus
particularidades anatmicas, o morfolgicas. Pero, en tal poca se
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ignoraba al Derecho Penal, puesto que Lombroso era Mdico y senta


por el derecho el desapego habitual de quien no lo entiende.
La segunda etapa jurdica est representada por Rafael Garfalo quien,
como jurista y magistrado, se preocup de injertar en el Derecho las
teoras anatmicas lombrosianas. La tercera se preocup de hacer notar
la influencia del medio social sobre el delincuente apartndose ya de la
tesis del Delincuente Nato creada por Lombroso (Ramos P., 1942:
172).
El notable jurisconsulto y remembrado profesor de nuestra Carolingia,
don Rafael Cuevas del Cid, al analizar las bases generales del Derecho
Penal en la Escuela Positiva, explica que mientras la Escuela Clsica
haba excluido al delincuente de su construccin sistemtica, la Escuela
Positiva lo coloc en primer lugar y estableci respecto a l nuevas y
revolucionarias teoras.
El Derecho Penal en esta nueva escuela no se asienta ya sobre la
responsabilidad moral, sino es predominantemente determinista y se
asienta sobre la responsabilidad social, por otra parte, la razn de la
existencia del Derecho Penal ya no se busca en la tutela jurdica, sino
en la defensa social indirecta. De acuerdo con la responsabilidad social,
el hombre es imputable, no porque sea un ser consciente, inteligente y
libre, sino sencillamente por la razn de que vive en sociedad y sta
debe defenderse contra los que la atacan, sean stos normales o
anormales.
El delito deja de ser un ente jurdico para convertirse en una realidad
humana constituida por toda accin contrapuesta a las exigencias de la
seguridad social.
El fin principal de las penas deja de ser el restablecimiento del derecho
violado y pasa a ser el de la prevencin y, en esa virtud, las penas ya
no son determinadas y proporcionales al dao causado por el delito,
sino ms bien indeterminadas y proporcionadas a la temibilidad del
delincuente. La pena era la sancin nica que admita el Derecho Penal
Clsico; la Escuela Positiva cree haber comprobado la inutilidad de la
pena, que no puede reformar al delincuente, y propone una serie de
medidas de seguridad que llevan por fin principal la reforma del
delincuente (o su curacin), para devolver a la sociedad un miembro no
peligroso.
La Escuela Clsica no dejaba librado absolutamente nada al arbitrio del
juzgado; por el contrario los positivistas dejan un amplio arbitrio al juez
para que pueda ajustar la pena a la personalidad del delincuente. Por
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otra parte, la pena siendo indeterminada, cesar cuando as lo exija la


conducta del delincuente, es decir, cuando su reforma y su falta de
peligrosidad sean evidentes.
3.1 Postulados de la Escuela Positivista
La transformacin tan profunda que sufre el Derecho Penal con la
Escuela Positiva puede apreciarse si se recuerda que para Enrico Ferri el
Derecho Penal desaparece como disciplina jurdica para convertirse en
una simple rama de la Sociologa Criminal. Con los criterios planteados
son evidentes, pues, las grandes mutaciones que sufri la corriente
clsica con la irrupcin de la corriente positivista, cuyos postulados ms
importantes pueden resumirse as:
a. Respecto al Derecho Penal. Nuestra disciplina pierde su
autonoma, como ciencia jurdica y es considerada como parte de las
ciencias fenomenalistas, especialmente como una simple rama de la
Sociologa Criminal. Enrico Ferri sostena: la Antropologa y la
Estadstica Criminal, as como el Derecho Criminal y Penal no son ms
que captulos diferentes de una ciencia nica que estudia el delito
considerado como fenmeno natural y social.
b. Respecto al mtodo. Para su construccin utilizaron el mtodo de
observacin y experimentacin, propio de las ciencias naturales, al
cual denominaron Mtodo Positivo y del que tom su nombre la
Escuela Positiva del Derecho Penal.
c. Respecto al delito. Se consider al delito como accin humana
con causas naturales o sociales; definindolo como una lesin a aquella
parte del sentimiento moral que consiste en la violacin de los
sentimientos altruistas fundamentales, o sea, la piedad y la propiedad,
en la medida en que estos sentimientos son posedos por una
comunidad (Delito natural de Garfalo): o bien, el delito debe
considerarse como accin punible determinada por aquellas acciones
encaminadas por mviles individuales y antisociales que turban las
condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un pueblo en
un momento dado (delito social de Ferri).
d. Respecto a la pena. Consideraron que la pena era un medio de
defensa social, que se realizaba mediante la prevencin general
(amenaza de pena a todos los ciudadanos), y la prevencin especial
(ampliacin de dicha amenaza al delincuente); sosteniendo que la pena
no era la nica consecuencia del delito, ya que deba aplicarse una
serie de sanciones y medidas de seguridad, de acuerdo con la
personalidad del delincuente.
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e. Respecto al delincuente. Fue considerado como un ser anormal,


relegndolo de la especie humana, por cuanto decan era un ser
atvico, con fondo epilptico, idntico al loco moral y con caracteres
anatmicos, psquicos y funcionales especiales, que delinque no
solamente por sus caractersticas biopsquicas sino por las poderosas
influencias del ambiente y de la sociedad, en tal sentido, el hombre es
responsable criminalmente por cualquier acto antijurdico realizado, tan
slo por el hecho de cualquier acto antijurdico realizado, tan slo por el
hecho de vivir en sociedad, ya que la sociedad tiene que defenderse de
quienes la atacan.
Con el desarrollo de cada uno de los postulados enunciados los
positivistas crearon el ms grande desconcierto del Derecho Penal
Clsico y desequilibraron de tal manera el sistema jurdico de aquella
poca, que las legislaciones de corte clsico se convirtieron en
positivistas, arrastradas por aquella corriente que mantuvo en crisis al
Derecho Penal durante medio siglo (de 1850 a 1900).
4. Escuela intermedias del Derecho Penal
Creemos que los antecedentes ms cercanos a la evolucin del Derecho
Penal
contemporneo
pueden
encontrarse
en
las
mismas
contradicciones que sostuvieron las corrientes anteriormente
planteadas (clsica y positiva), toda vez que la lucha intelectual
encarnizada por las dos famosas escuelas de antao, no slo fue un
estmulo para la realizacin de nuevas concepciones en el campo
jurdico-penal criminolgico, sino que sirvi de base y punto de partida
para lo que despus se denomin dogmtica y tcnica jurdica del
Derecho Penal por un lado, y la Enciclopedia de las Ciencias Penales o
Criminolgicas, por otro lado.
Es innegable que ambas escuelas aportaron grandes avances para
nuestra disciplina, como innegable es que cometieron grandes errores,
as por ejemplo: mientras la Escuela Clsica dio un carcter
definitivamente cientfico al Derecho Penal desde el punto de vista
jurdico, hilando un sistema de acabada perfeccin sobre la tesis del
delito como ente jurdico, buscando siempre un criterio de justicia
absoluta, olvid o no quiso recordar (como dice Cuevas del Cid), que el
delito antes que una fra creacin legal es un hecho del hombre, y
posterg el estudio del delincuente. La Escuela Positiva que reivindic al
delincuente exigiendo que se le estudiara ms profundamente y que se
le tratara con medidas adecuadas a su personalidad, castigando el
delito no en relacin al dao causado, sino en relacin a la peligrosidad
social del delincuente, creando las famosas medidas de seguridad para
la prevencin del delito y la rehabilitacin del delincuente, posterg al
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estudio del Derecho anteponiendo el estudio de las ciencias naturales o


criminolgicas, negando tambin la libertad moral del delincuente.
Refirindose a los conflictos acaecidos en la segunda mitad del siglo
XIX, Juan P. Ramos asienta:
La hora de la polmica ha pasado, lo deleznable se ha deshecho por s
mismo. Respetemos y seamos justos con lo que queda de la obra de
ambas escuelas de Derecho Penal y de Ciencia Criminal.
Por su parte Cuevas Del Cid al final de su obra apunta:
La Escuela Clsica como se ha dicho con una expresin feliz, ense a
los hombres el conocimiento de la justicia, en tanto que la Escuela
Positiva ense a la justicia el conocimiento de los hombres.
Despus de aquella etapa crtica por la que atraves nuestra ciencia,
aparecieron nuevas corrientes que con el fin de conciliar los postulados
de las dos grandes escuelas, fueron tomando partido, situndose en
puntos equidistantes entre las corrientes en pugna, por tal razn se les
ha denominado Escuelas intermedias del Derecho Penal, tal es el caso
de la Terza Scuola Italiana, representada por Manuel Carnevale y
Bernardino Alimena; la Escuela de la Poltica Criminal, que ms
tarde se convirti en la Escuela Sociolgica Alemana representada por
representada por Franz Von Liszt; y la Escuela Sociolgica
Francesa, representada por Alejandro Lacassagne y Gabriel Tarde.
Podemos citar aqu tambin a la Escuela Correccionista que no se
incluye entre las intermedias, pero que aparece al lado de ellas
representada por los alemanes Krause y Roeder, quienes la crearon,
pero, sus postulados adquieren precisin a travs del preclaro profesor
de Salamanca, Pedro Dorado Montero, quien en su obra El Derecho
Protector de los Criminales, asienta que el delito es una concepcin
artificial que responde a los intereses perseguidos por el ordenador
del Derecho. Consider que lo injusto son creaciones humanas, y que no
existe ningn hecho que sea en s mismo conveniente o inconveniente,
lcito o ilcito, moral o inmoral; no hay delito, como tampoco hay
derecho, sino porque los hombres lo hacen. En sntesis, Dorado Montero
concibe el Derecho Penal como un derecho protector de los
delincuentes, desprovisto de sentido represivo y doloroso, animado tan
slo de una finalidad tutelar y protectora.
Las llamadas Escuelas Intermedias, plantearon sus ms importantes
postulados en forma eclctica, retomando principios fundamentales,
tanto de la escuela Clsica como de la Escuela Positiva del Derecho
Penal, iniciando as una nueva etapa en el estudio de nuestra ciencia
que podran catalogarse como antecedentes del Derecho Penal
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contemporneo, que principia a perfilarse en los primeros aos del siglo


XX. Dice Cerezo Mir (Curso de Derecho Penal Espaol, parte general,
p.99) que a pesar de existir diferencias entre la tercera Escuela Italiana
y la Sociolgica o Poltico Criminal de V. Liszt existen una serie de
coincidencias bsicas. Ambas afirman, frente a la escuela positiva, la
autonoma de la Ciencia del Derecho Penal, como ciencia jurdica y de la
Criminologa, como ciencia emprica del delito y del delincuente. Parten
de una concepcin determinista del hombre, pero rechazan la teora de
la responsabilidad legal o social.
RESUMEN
Escuelas del Derecho Penal:
Escuela Clsica
Escuela Positiva
Escuela Intermedia
Postulados Fundamentales de las Escuelas del Derecho Penal:
Escuela Clsica
Respecto al Derecho Penal
Respecto al mtodo
Respecto al delito
Respecto a la pena
Respecto al delincuente
Escuela Positiva
Respecto al Derecho Penal
Respecto al mtodo
Respecto al delito
Respecto a la pena
Respecto al delincuente
Escuela Intermedia
Plantearon sus ms importantes postulados en forma eclctica,
retomando principios fundamentales, tanto de la escuela Clsica como
de la Escuela Positiva del Derecho Penal, iniciando as una nueva etapa
en el estudio de nuestra ciencia que podran catalogarse como
antecedentes del Derecho Penal contemporneo, que principia a
perfilarse en los primeros aos del siglo XX.
Terza Scuola Italiana, representada por Manuel Carnevale y
Bernardino Alimena.

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Escuela de la Poltica Criminal, que ms tarde se convirti en la


Escuela Sociolgica Alemana representada por representada por
Franz Von Liszt.
Escuela Sociolgica Francesa, representada por Alejandro
Lacassagne y Gabriel Tarde.

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