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SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................ 3
Captulo 1 CONJUNTO HISTRICO E CONSTITUCIONAL.....................................5
1.1 No Direito Romano......................................................................................................5
1.2 No Direito Cannico....................................................................................................7
1.3 As Mudanas da Legislao mbito Familiar dos Alimentos......................................8
Captulo 2 - BASE DO DIREITO CIVIL E DIREITO DE FAMLIA..............................13
2.1 Breve Conceito sobre o Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa
Humana............................................................................................................................13
2.2 O Direito da Personalidade Jurdica ....................................................................... 15
2.3 Comeo da Personalidade Pessoal ......................................................................... 18
2.4 Personalidade Jurdica do Nascituro...........................................................................19
Captulo 3 DIREITO DA FAMLIA ........................................................................ 25
3.1 Familia em Geral ................................................................................................... 26
Captulo 4 DOS ALIMENTOS ................................................................................ 29
4.1 Espcies ................................................................................................................ 30
Captulo 5 ALIMENTOS GRAVDICOS ................................................................ 36
5.1 Conceito ................................................................................................................ 37
5.2 LEI 11.804/2008 LEI DE ALIMENTOS GRAVDICOS. .................................... 38
5.3 Inovaes trazidas pela Lei dos Alimentos Gravdicos ..............................................39
5.4 Insegurana trazida pela Lei dos Alimentos Gravdicos.............................................40
5.5 Lacunas nos Alimentos Gravdicos............................................................................40
Captulo 6 POLMICA SOBRE O TEMA ALIMENTOS GRAVDICOS..................43

2
6.1 Fixao dos Alimentos Gravdicos.............................................................................54
6.2 Converso de Alimentos............................................................................................56
6.3 Termo Inicial..............................................................................................................58
CONCLUSO.................................................................................................................61
Referncias Bibliogrficas...............................................................................................63

3
INTRODUO

A presente monografia tem como base esclarecer o instituto dos Alimentos


gravdicos. Infelizmente, um fato relativamente comum que a gravidez inesperada
redunde no rompimento de um casal. A gravidez inesperada gera dvidas, medos,
angstias que, nem sempre, so absorvidas de forma positiva por uma ou pelas duas
pessoas que se relacionam.

Esse rompimento, entretanto, deixa sequelas que vo alm das emocionais. Com
a gravidez, surgem s gestantes, necessidades especiais de alimentao e de hbitos,
necessidades essas que exigiro, de regra, um dispndio financeiro adicional aos seus
gastos costumeiros.

Assim, nada mais justo que o genitor do nascituro arque financeiramente com sua
quota-parte nessa despesa adicional que a gestante vir a suportar, j que traz no ventre
um filho comum.

Nasce a uma equao complicada: o fim da relao e o comeo de uma nova vida,
que trar um nus financeiro ao antigo casal.

Dessa forma, para garantir o cumprimento da obrigao do futuro pai em auxiliar


a gestante com as despesas oriundas da gestao, a jurisprudncia j havia construdo a
possibilidade de ajuizamento dos alimentos gravdicos, em que se pleiteavam alimentos
provisrios, de natureza nitidamente cautelar.

Como forma de melhor regulamentar os alimentos gravdicos, editou-se a Lei n


11.804, de 5 de novembro de 2008, doravante denominada LAG.

Portanto, a partir da Lei n 11.804/08, nosso ordenamento passou a prever


ostensivamente a obrigao alimentar em favor da gestante, que se concretiza por meio
dos alimentos gravdicos1.

___, Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

A obrigao de prestar alimentos ao filho surge mesmo antes do seu nascimento.


A recente Lei assegura o que chama de Alimentos Gravdicos, ou seja, alimentos
gestante, que se converte em alimentos ao filho (a) quando de seu nascimento. 2

O que a nova Lei enseja, de forma salutar, afastar dispositivos dos projetos que
traziam todo um novo e moroso procedimento, imprimindo um rito bem mais curto do
que a lei de alimentos, e no com a inteno de tratar com desigualdade aos credores de
alimentos do procedimento que a Lei 5.478 de 1968 traz. Mas no afasta o
questionamento quanto ao Princpio da Igualdade. 3

A possibilidade de entrar com pedido de investigao de paternidade no barrada


pela lei, ao mesmo tempo tal lei no deixar de fixar alimentos gravdicos desde a
concepo, ou seja, se fixados alimentos gravdicos, sobrevindo a ao investigatria de
paternidade, os alimentos j estaro fixados e sero devidos desde a concepo do
nascituro, e no a partir da citao da intimao.

A referida lei sustenta que aps o recebimento da inicial deferida, o ru ter um


prazo para oferecer defesa que poder negar a suposta paternidade. Porm, essa negativa
no impede a fixao dos alimentos e nem a manuteno do seu pagamento.

___, Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
3

___. Lei n Lei 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm

5
Captulo 1- CONJUNTO HISTRICO E CONSTITUCIONAL

1.1 No Direito Romano

Seguindo a linha histrico evolutiva do Instituto dos Alimentos no se tem elementos


exatos para definir quando a concepo alimentcia passou a existir como tal, visto que
no Direito Romano Clssico, at o sculo V, a obrigao alimentcia no era conhecida,
pois todo o direito encontrava-se nas mos das paterfamlias.

No Direito Romano, a palavra pater significa que aquele que se designa a si mesmo,
como, por exemplo, pai de uma criana por adoo, que a conduz pela mo, portanto, a
filiao biolgica totalmente desconsiderada caso no ocorra a designao pelo gesto
ou pela palavra4, o modelo codificado de famlia era centralizado na figura pai/marido
que comandava todos os contornos da comunidade familiar. A mulher e os filhos
ocupavam posio de inferioridade e submisso.

Todos os aspectos da vida familiar eram regrados focalizando a proteo ao


patrimonial. Os romanos tambm chamavam de pater famlias os homens casados sem
filhos, deduz que a paternidade no estava vinculado ao vinculo biolgico Essa instituio
centralizava-se na figura masculina. 5

A instituio fundava-se no poder paterno ou no poder marital. Essa situao derivava


do culto familiar. Os membros das famlias antigas eram unidos por vnculos mais
poderosos do que o nascimento: a religio domstica e o culto aos antepassados. O culto
era dos antepassados6.

Merece ser ressaltado que o Direito Romano uma expresso ampla para tratar do ordenamento jurdico
produzido por Roma nas diferentes fases de seu desenvolvimento, que pode ser compreendido em quatro
perodos como apontam os historiadores: a Monarquia, a Repblica, o Principado e o Imprio absoluto.
NASCIMENTO, 2006, p. 61.
5

PORTO, Srgio Gilberto; USTRROZ, Daniel (Orgs.). Tendncias constitucionais no direito de famlia.
Estudos em homenagem ao Prof. Jos Carlos Teixeira Giorgis. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
224p.; MARISE CORREA.
6

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito de famlia. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004. (Coleo Direito Civil, v. 4,
p. 18).

6
A famlia era uma unidade econmica, religiosa, poltica e jurisdicional ao mesmo
tempo.

[...] inicialmente, havia um patrimnio s que pertencia famlia, embora administrado


pelo pater. Numa fase mais evoluda do Direito Romano, surgiram patrimnios
individuais, como os peclios, administrados por pessoas que estavam sob a autoridade
do pater7 .

A mulher, no tinha direito a possuir bens, no possua capacidade jurdica, a ela


apenas cabiam os afazeres domsticos, dependendo inteiramente do marido.

A instituio do casamento sagrado era um dogma da religio domstica. Vrias


civilizaes do passado incentivavam o casamento da viva com o parente mais prximo
de seu marido, e o filho dessa unio era considerado filho do falecido. O nascimento da
filha no preenchia a necessidade, pois ela no poderia ser continuadora do culto de seu
pai, quando contrasse npcias.8

O casamento era assim obrigatrio. No tinha por fim o prazer; o seu objeto principal
no estava na unio de dois seres mutuamente simpatizantes um com o outro e querendo
associar-se para a felicidade e para as canseiras da vida, O efeito do casamento, face
da religio e das leis, estaria na unio de dois seres no mesmo culto domstico fazendo
deles nascer um terceiro, apto para continuador desse culto.9

O Cdigo Civil de 1916 garantia o ptrio poder unicamente ao marido, como


cabea do casal, como chefe da sociedade conjugal. Na falta de impedimento do pai que
a chefia dessa sociedade era passada mulher e, somente assim, assumia ela o poder
familiar com relao aos filhos.10 Tamanha era a discriminao, que caso a viva viesse

WALD, Arnoldo. O novo direito de famlia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 10

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito de famlia. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004. (Coleo Direito Civil, v. 4,
p. 19).
9

COULANGES (1958, v.1, p. 69 apud Idem, ibidem).

10

___ Lei n 3.071 de 1 de janeiro de 1916. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l3071.htm

7
a casar novamente, perdia o ptrio poder com relao aos filhos, independente da idade
deles, s quando enviuvava que retomava esse poder.11

Neste momento a mulher foi aos poucos conquistando seu espao no lar e na
sociedade. Aos poucos, passou a ser responsvel pela manuteno do culto, iniciando
assim, uma nova fase, e mesmo sem autonomia, comeou a cumular funes, atravs de
seu sacerdcio domstico.

1.2 No Direito Cannico

A partir do sculo V, com o decorrente desaparecimento de uma ordem estvel


que se manteve durante sculos, o poder de Roma foi para as mos do chefe da Igreja
Catlica Romana que ampliou o Direito Cannico estruturando num conjunto normativo
dualista (laico e religioso) at o sculo XX. Como consequncia, na Idade Mdia, o
Direito, confundido com a justia, era ditado pela Religio, que possuindo autoridade e
poder, se dizia intrprete de Deus na terra.12

Modelo cannico de famlia dava importncia ao sexo, sendo que a relao carnal
entre os nubentes tornou-se requisito de validade para a convalidao da unio. Esta
condio estabelecida pelo direito eclesistico fruto da indissociao entre o matrimnio
e a procriao, funo primordial da unio e que poderia ocorrer aps o sacramento do
casamento.

Segundo Jos Russo, o surgimento dessa nova concepo ocorreu devido


decadncia do Imprio Romano. Para ele 13:

Essa nova famlia veio alicerada no casamento, sob a concepo de sacramento


consolidada na livre e espontnea vontade dos nubentes. A mulher mereceu um lugar
prprio, passando a ser responsvel pelo governo domstico e pela educao dos filhos.

11

DIAS, Maria Berenice. Manual de direito de famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.

12

NOGUEIRA, Mariana Brasil. A famlia: conceito e evoluo histrica e sua importncia.

13

RUSSO, Jos. As sociedades afetivas e sua evoluo. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto
Alegre, v.7, n. 32, p. 43, out./nov. 2005.

Contudo, com o passar do tempo nasceu um novo conceito de famlia, ou seja,


aquela formada no unicamente pelo sacramento do casamento, mas pelo elo do afeto,
surgindo assim, a famlia da ps-modernidade, o qual ser analisado a seguir.

O Direito Cannico alargou o conceito de obrigao de alimentar, neste


momento que comeam a aparecer as obrigaes, levando-a a atingir, outrossim, as
relaes extra familiares, fazendo incidir o reconhecimento a alimentos ao plano do
parentesco determinado pelo vnculo do sangue e, partindo-se dessa concepo,
reconheceu-se o direito a alimentos tambm para os filhos esprios, atentando-se
inclusive, que naquela poca no se podia invocar a exceptio plurium concumbentum
para que o filho ilegtimo fosse excludo da obrigao. neste perodo, portanto, que o
instituto dos alimentos encontra seu largo desenvolvimento, pois aquele corpo normativo,
inspirado em princpios evanglicos, estendeu esse direito famlia ilegtima e aos que
se vincularam por parentesco meramente civil (adotante e adotado) ou espiritual
(padrinho e afilhado).

O Direito Cannico inspirado nos cnones de justia e caridade dos Evangelhos,


concedeu de todos os filhos naturais, mesmos os esprios a faculdade de pleitear
alimentos dos pais. Cada ordenamento jurdico disciplina o instituto alimentar de maneira
diferenciada, observando regras condizentes com sua cultura, tradies e costumes, bem
como em razo de valores prprios que entende por bem tutelar.14

1.3 As Mudanas da Legislao no mbito Familiar dos Alimentos

A famlia considerada a base da sociedade pelo art. 226 da Constituio Federal de


1988.15 De fato, o seio familiar apresenta-se como o local prprio para o desenvolvimento
pessoal em todos os sentidos.16
14

CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed. rev. amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 42.

15

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
16

CARBONERA, Silvana Maria. O papel jurdico do afeto nas relaes de famlia. In: FACHIN, Luiz
Edson (coord.). Repensando fundamentos do direito civil contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar, p. 273313,1998; DONADEL, Adriane. Efeitos da constitucionalizao do direito civil no direito de famlia. In:

A Constituio Federal declara em seu 7 do art. 226, fundado nos princpios da


dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel que o planejamento familiar
de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e
cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de
instituies oficiais ou privadas.17

A Constituio Federal de 1988 trouxe em sua essncia uma evoluo para a


sociedade em se tratando da Dignidade da Pessoa Humana, bem como na igualdade entre
seres humanos, pelas inmeras situaes vivenciadas pela mulher, como por exemplo,
aquela que apenas servia para procriar, a esposa que no podia trabalhar que vivia de
obedincia e submisso excessiva ao marido, aquela que sequer tinha direito ao voto.18
Em seu art. 5 a Constituio 19 enfatiza a igualdade entre todos sem distino de
qualquer natureza, e isto uma norma de suma importncia, principalmente nos atuais
dias, onde ainda sim a figura da mulher passa despercebida, e ainda vale lembrar todas as
situaes vivenciadas na atualidade, como a violncia domstica, diferenas salariais
entre o homem e a mulher, preconceito de raas, situaes que ofuscam o referido
princpio que tem como base o respeito pelo ser humano.20

No poderia esquecer a importncia dos inmeros princpios constitucionais, porm


de se considerar que a Dignidade da Pessoa Humana o que traz a maior elucidao,
talvez pela necessidade de resgatar o respeito pelo ser humano, sendo este um ser nico,
criado a imagem e semelhana de Deus. uma preocupao com os valores dos homens
PORTO, Srgio Gilberto; USTRROZ, Daniel (Orgs.). Tendncias constitucionais no direito de famlia.
Estudos em homenagem ao Prof. Jos Carlos Teixeira Giorgis. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
17

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
18

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
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BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
20

MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.

10
diante de uma sociedade to vasta de valores materiais que no suprem a essncia do ser
humano como um todo.
O art. 227 da Constituio Federal21 dispe:

dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao


jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Para Maria Berenice Dias22, o Princpio da liberdade, relaciona liberdade e
igualdade, foram os primeiros princpios reconhecidos como direitos humanos
fundamentais. A Constituio Federal23, ao instaurar o regime democrtico teve grande
preocupao em eliminar as discriminaes de qualquer ordem, deferindo igualdade e
liberdade especial ateno. Todos tm a liberdade de escolher o tipo de entidade familiar
que quer para si. Em face da supremacia do princpio da liberdade, assegurado o direito
de constituir uma relao conjugal ou uma unio estvel, bem como h liberdade para
extinguir ou dissolver essa relao, podendo recomear novas estruturas de convvio
familiar. A possibilidade do regime de bens do casamento demonstra, que a liberdade,
cada vez mais, vem marcando as relaes em famlia.
A Constituio de 1988 expande a proteo do Estado famlia24, promovendo
uma profunda transformao. Principais mudanas dessa transformao: a famlia
configura-se no espao da dignidade humana de seus membros; a proteo do Estado
alcana qualquer entidade familiar, sem restries, a famlia, entendida como entidade,
assume claramente a posio de sujeito de direito e obrigaes; os interesses das pessoas
humanas, integrantes da famlia, recebem hegemonia sobre os interesses patrimoniais; a
21

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
22
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito de famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
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BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
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BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm

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natureza scio afetiva da filiao sobre a origem exclusivamente biolgica; consuma-se
a igualdade entre os gneros e entre os filhos; reafirma-se a liberdade de constituir, manter
e extinguir entidade familiar e a liberdade de planejamento familiar, sem imposio
estatal.

Tais transformaes no Direto de Famlia estabeleceram que a mulher e o marido


passassem a ter os mesmos direitos e deveres referentes a sociedade conjugal.

A Constituio consagra a solidariedade familiar, que no pode ser pensada


somente no mbito do pagamento de alimentos ou patrimonial, mas sim afetiva e
psicolgica, uma vez que ela se faz necessria nos relacionamentos pessoais. Implica
tambm em respeito e considerao mtua em relao aos membros da famlia.
Rolf Madaleno25 contribui:

Essa igualdade dos cnjuges e no s deles, pois no preciso ser civilmente casado
para merecer tratamento igualitrio nas relaes pessoais, sobretudo, uma isonomia
ostentada no fundamento supremo do Estado Democrtico de Direito da Carta da
Repblica brasileira de defesa da dignidade humana, traduzida pela solidariedade
econmica dos cnjuges, que passam a contribuir com o seu trabalho no atendimento
das necessidades do seu grupo familiar e outras diretivas tambm proclamadas pelo
calor da progresso isonmica, mas contestadas no mundo axiolgico pelo contrafluxo
de evidncias que apontam ainda, a existncia de uma distncia abismal da desejada
paridade.

O Cdigo Civil Brasileiro de 1916 tratou da obrigao alimentar como efeito


jurdico do casamento26, mencionando competir ao marido, como chefe da famlia, prover
a manuteno desta.

25

26

MADALENO, Rolf. Direito de famlia e sucesses. Direito de famlia constituio e constatao.

___ Lei n 3.071 de 1 de janeiro de 1916. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l3071.htm

12
Com o Cdigo Civil27 vigente, conforme previso em seu art. 1694, a obrigao
alimentar aparece como uma espcie de clusula ptrea, incrustada no Direito de Famlia,
j que derivada do parentesco, do casamento, do testamento, do contrato, e agora doas
relaes de unio estvel sem prejuzo, contudo, do direito indenizao por ato ilcito.

27

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm

13
Captulo 2 BASE DO DIREITO CIVIL E DIREITO DE FAMLIA

O Direito Civil o Direito Comum, o que rege as relaes entre os particulares,


ela disciplina a vida das pessoas desde a sua concepo, e at mesmo antes dela, quando
permite que se contemple a prole eventual e confere relevncia ao embrio excedentrio.
Ela tambm visa os direitos at mesmo na morte e ainda depois dela, reconhecendo a
eficcia post mortem do testamento e exigindo respeito memria dos mortos.

No vasto campo do Direito Civil, destaca-se o direito comum a todos os homens,


no sentido de disciplinar o modo de ser e de agir das pessoas.

Costuma-se dizer que o Cdigo Civil a constituio do homem comum, por


reger as relaes mais simples da vida cotidiana, organizando os direitos e os deveres das
pessoas, na qualidade de esposo ou esposa, pai ou filho, credor ou devedor, alienante ou
adquirente, proprietrio ou possuidor, condomnio ou vizinho, testador ou herdeiro e
etc...28

A Ordem Jurdica tem assim como premissa o estabelecimento das leis e normas
determinando os limites entre os indivduos, aos quais todos indistintamente devem se
submeter.

Enfim toda a vida social est impregnada do Direito Civil, que regulariza as
ocorrncias do dia-a-dia. No Direito Civil estudamos as relaes puramente pessoais, bem
como as patrimoniais, no campo das relaes pessoais, encontramos importantes
institutos como o poder familiar entre outros.

2.1 Breve Conceito sobre o Principio Constitucional da Dignidade da Pessoa


Humana.

No conceito de dignidade da pessoa humana no existe uma consolidao


doutrinria a esse respeito. O presente estudo busca demonstrar a noo do significado da
dignidade da pessoa humana, por meio de aspectos que envolvem o termo.

28

FIZA Czar, Curso de Direito Civil 6 Volume, Belo Horizonte. 2008

14
Esses ncleos ou aspectos da dignidade da pessoa humana se dividem
doutrinariamente em aspectos intrnsecos e extrnsecos, sendo que o aspecto intrnseco
da dignidade da pessoa humana indica ainda as dimenses individual e social.

Vale dizer: todo homem tem dignidade?

Tratar-se-, tambm da amplitude da noo da dignidade da pessoa humana, que


abrangente e sustenta um rol de direitos necessrios para sua concretizao os direitos
fundamentais.

Cuidar-se-, ainda da obrigao prestacional positiva e negativa do Estado para


a efetivao desses direitos e, consequentemente, da concretizao da dignidade da
pessoa humana.

A dignidade da pessoa humana foi positivada pela primeira vez na Constituio


da Repblica de 1988. Essa positivao ocorreu pela consagrao do princpio
fundamental da dignidade humana o que demanda uma prvia anlise dos princpios na
Constituio brasileira29.

Considerando o foco que o exame da dignidade na jurisprudncia do Supremo


Tribunal Federal, faz-se necessrio abordar o assunto interpretao constitucional
examinando-se os mtodos tradicionais e as ferramentas interpretativas e sua adequao
para a interpretao do princpio da dignidade da pessoa humana nas decises proferidas
pelo Supremo Tribunal.

A dignidade da pessoa utilizada de diferentes formas e com o objetivo do ato


universal o reconhecimento formal da dignidade humana para homens e mulheres, enfim,
a todos os seres humanos, e como consequncia, o reconhecimento dos direitos
necessrios para sua efetivao.

29

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm

15
Os direitos que servem de meio para a concretizao do princpio da dignidade
humana so baseados na liberdade, justia e paz. Esses direitos no podem ser alienados,
doados, emprestados, e devem ser respeitados pelos Estados-membros da Organizao
das Naes Unidas.

2.2 O Direito da Personalidade Juridica

O Cdigo Civil disciplina as relaes jurdicas privadas que nascem da vida em


sociedade e se formam entre pessoas, no entre pessoas e animais ou entre pessoas e
coisas. So as relaes sociais, de pessoa a pessoa, fsica ou jurdica, que produzem
efeitos no mbito do Direito.

O Direito da Personalidade constitui relevante inovao, em face da importncia


e da atualidade do tema. A disciplina da ausncia foi deslocada do Direito de Famlia, em
que se encontrava no Cdigo de 1916, para a Parte Geral do novo diploma, onde encontra
sua sede natural30.

O conceito de Personalidade est umbilicalmente ligado ao de pessoa. Todo


aquele que nasce com vida torna-se uma pessoa, ou seja, adquire Personalidade. Esta ,
portanto, qualidade ou atributo do ser humano. Pode ser definida como aptido genrica
para adquirir direitos e contrair obrigaes ou deveres na Ordem Civil. pressuposto para
a insero e atuao da pessoa na Ordem Jurdica. 31

A Personalidade , portanto, o conceito bsico da Ordem Jurdica, que a estende


a todos os homens, consagrando-a na legislao civil e nos direitos constitucionais de
vida, liberdade e igualdade.

qualidade jurdica que se revela como condio preliminar de todos os direitos


e deveres.

30

___ Lei n 3.071 de 1 de janeiro de 1916. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l3071.htm
31

Gonalves, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 1 : parte geral / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.

16

Clvis Bevilqua a define como a aptido, reconhecida pela ordem jurdica a


algum, para exercer direitos e contrair obrigaes.32

Nem sempre, porm, foi assim. No Direito Romano o escravo era tratado como
coisa. Era desprovido da faculdade de ser titular de direitos e ocupava, na relao jurdica,
a situao de seu objeto, e no de seu sujeito.

O reconhecimento, hoje, dessa qualidade a todo ser humano representa, pois, uma
conquista da civilizao jurdica. O Cdigo Civil de 2002 reconhece os atributos da
personalidade com esse sentido de universalidade ao proclamar, no art. 1, que toda
pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. 33

O art. 1 do novo Cdigo entrosa o conceito de capacidade com o de


personalidade, ao declarar que toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.
Afirmar que o homem tem personalidade o mesmo que dizer que ele tem capacidade
para ser titular de direitos.34

A capacidade a medida da personalidade, pois para uns ela plena e, para outros,
limitada.

A que todos tm, e adquirem ao nascer com vida, a capacidade de direito ou de


gozo, tambm denominada capacidade de aquisio de direitos.

Essa espcie de capacidade reconhecida a todo ser humano, sem qualquer


distino. Estende-se aos privados de discernimento e aos infantes em geral,
independentemente de seu grau de desenvolvimento mental. Podem estes, assim, herdar
bens deixados por seus pais, receber doaes etc.

32

Bevilqua Clovis, Teoria Geral do Direito, So Paulo 1955

33

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
34

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm

17

Personalidade e capacidade completam-se: de nada valeria a personalidade sem a


capacidade jurdica, que se ajusta assim ao contedo da personalidade, na mesma e certa
medida em que a utilizao do direito integra a ideia de ser algum titular dele. 35

Com este sentido genrico, no h restries capacidade, porque todo direito se


materializa na efetivao ou est apto a concretizar-se.

A privao total de capacidade implicaria na frustrao da personalidade: se ao


homem, como sujeito de direito, fosse negada a capacidade genrica para adquiri-lo, a
consequncia seria o seu aniquilamento no mundo jurdico. S no h capacidade de
aquisio de direitos onde falta personalidade, como no caso do nascituro.

Nem todas as pessoas tm, contudo, a capacidade de fato, tambm denominada


capacidade de exerccio ou de ao, que a aptido para exercer, por si s, os atos da vida
civil.

Por faltarem a certas pessoas alguns requisitos materiais, como maioridade, sade,
desenvolvimento mental etc., a lei, com o intuito de proteg-las, malgrado no lhes negue
a capacidade de adquirir direitos, sonega-lhes o de se autodeterminarem, de os exercer
pessoal e diretamente, exigindo sempre a participao de outra pessoa, que as representa
ou assiste.

Assim, os recm-nascidos e os amentais possuem apenas a capacidade de direito,


podendo, por exemplo, como j se afirmou, herdar. Mas no tm a capacidade de fato ou
de exerccio. Para propor qualquer ao em defesa da herana recebida, precisam ser
representados pelos pais e curadores, respectivamente.

Quem possui as duas espcies de capacidade tem capacidade plena. Quem s


ostenta a de direito, tem capacidade limitada e necessita, como visto, de outra pessoa que
substituam ou completem a sua vontade. So, por isso, chamados de incapazes.

35

Gonalves, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 1 : parte geral / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.

18
Capacidade no se confunde com legitimao. Esta a aptido para a prtica de
determinados atos jurdicos, uma espcie de capacidade especial exigida em certas
situaes. Assim, por exemplo, o ascendente genericamente capaz, mas s estar
legitimado a vender a um descendente se o seu cnjuge e os demais descendentes
expressamente consentirem (CC, art. 496).36

2.3 Comeo da Personalidade Pessoal


Prescreve o art. 2 do Cdigo Civil: A personalidade civil da pessoa comea do
nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do
nascituro.37

De acordo com o sistema adotado, tem-se o nascimento com vida como o marco
inicial da personalidade. Respeitam-se, porm, o direito do nascituro, desde a concepo,
pois desde esse momento j comea a formao do novo ser.

Ocorre o nascimento quando a criana separada do ventre materno, no


importando tenha o parto sido natural, feito com o auxlio de recursos obsttricos ou
mediante interveno cirrgica.

O essencial que se desfaa a unidade biolgica, de forma a constiturem me e


filho dois corpos, com vida orgnica prpria, mesmo que no tenha sido cortado o cordo
umbilical.

Para se dizer que nasceu com vida, todavia, necessrio que haja respirado. Se
respirou, viveu, ainda que tenha perecido em seguida. Lavram-se, neste caso, dois
assentos, o de nascimento e o de bito. No importa, tambm, tenha o nascimento sido a
termo ou antecipado.

36

36

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
37

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm

19
O Cdigo Civil espanhol exige, para a aquisio da personalidade, que o feto tenha
figura humana, isto , no seja um monstro, fixando, ainda, no art. 30, um prazo de vinte
e quatro horas de vida, de inteira separao do corpo materno.

Muitas vezes torna-se de suma importncia saber se o feto, que morreu durante o
parto, respirou e viveu, ainda que durante alguns segundos, principalmente se, por
exemplo, o genitor, recm-casado pelo regime da separao de bens, veio a falecer,
estando vivos os seus pais.

Se o infante chegou a respirar, recebeu, ex vi legis, nos poucos segundos de vida,


todo o patrimnio deixado pelo falecido pai, a ttulo de herana, e a transmitiu, em
seguida, por sua morte, sua herdeira, que era a sua genitora.

Se, no entanto, nasceu morto, no adquiriu personalidade jurdica e, portanto, no


chegou a receber nem a transmitir a herana deixada por seu pai, ficando est com os avs
paternos.

Essa constatao se faz, tradicionalmente, pelo exame clnico denominado


docimasia hidrosttica de Galeno. Baseia-se essa prova no princpio de que o feto, tendo
respirado, inflou de ar os pulmes. Extrados do corpo do que morreu durante o parto e
imersos em gua, eles sobrenadam. Os pulmes que no respiraram, ao contrrio, estando
vazios e com as paredes alveolares encostadas, afundam.

A medicina tem hoje recursos modernos e eficazes, inclusive pelo exame de outros
rgos do corpo, para apurar se houve ou no ar circulando no corpo do nascituro. Cabe
indagar, a essa altura, sobre a situao jurdica do nascituro.

2.4 Personalidade Jurdica do Nascituro

Os Direitos da Personalidade, por no terem contedo econmico imediato e no


se separarem da pessoa do seu titular, distinguem-se dos direitos da ordem patrimonial.

20

O Cdigo Civil de 2002 dispe em seu art. 2, que a personalidade civil da pessoa
comea com o nascimento com vida, implicando em uma relao estreita de ter
personalidade jurdica e ser sujeito de direitos e obrigaes. 38
Personalidade jurdica, portanto, para a Teoria Geral do Direito Civil, a aptido
genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o
atributo necessrio para ser sujeito de direito. Adquirida a personalidade, o ente passa
a atuar, na qualidade de sujeito de direito (pessoa natural ou jurdica), praticando atos
e negcios jurdicos dos mais diferentes matizes. A pessoa natural, para o direito, ,
portanto, o ser humano, enquanto sujeito/destinatrio de diretos e obrigaes. 39

Na conceituao de Gonalves os direitos da personalidade:


So inerentes pessoa humana, estando a ela ligados de maneira perptua. A sua
existncia tem sido proclamada pelo direito natural, destacando, dentre outros, o direito
vida, liberdade, ao nome, ao prprio corpo, imagem e honra.40

Para Diniz os direitos da personalidade so:


Direitos subjetivos da pessoa de defender o que lhe prprio, ou seja, a sua integridade
fsica (vida, alimentos, prprio corpo vivo ou morto, corpo alheio vivo ou morto, partes
separadas do corpo vivo ou morto); a sua integridade intelectual (liberdade de
pensamento, autoria cientifica, artstica ou literria); e a sua integridade moral (honra,
recato, segredo profissional e domstico, identidade pessoal, familiar e social).

38

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
39

BEVILQUA Clovis, Teoria Geral do Direito, So Paulo 1955

40

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 1 : parte geral / Carlos Roberto
Gonalves. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
41 DINIZ Maria Helena. Direito Civil, volume 1 parte geral Saraiva 1999.

21
Almeida entendem que:
A personalidade do nascituro no condicional; apenas certos efeitos de certos direitos
dependem do nascimento com vida, notadamente os direitos patrimoniais materiais,
como a doao e a herana. Nesses casos, o nascimento com vida elemento do negcio
jurdico que diz respeito sua eficcia total, aperfeioando-a.41

Esses conceitos esto ligados ao nascimento com vida. Assim, questiona-se a


necessidade de interpretao do conceito da personalidade jurdica do nascituro para que
se possa compatibilizar a sua proteo.

A questo no pacfica na doutrina, existindo trs teorias (teoria da


personalidade condicional, teoria natalista e teoria concepcionista), divergentes acerca do
termo inicial da personalidade jurdica do nascituro. A seguir cada uma delas ser
analisada.

Trs teorias procuram explicar e justificar a situao jurdica do nascituro.

A teoria natalista afirma que a personalidade civil somente se inicia com o nascimento
com vida;

A teoria da personalidade condicional sustenta que o nascituro pessoa condicional,


pois a aquisio da personalidade acha-se sob a dependncia de condio suspensiva, o
nascimento com vida;

A concepcionista admite que se adquire a personalidade antes do nascimento, ou seja,


desde a concepo, ressalvados apenas os direitos patrimoniais, decorrentes de herana,
legado e doao, que ficam condicionados ao nascimento com vida, no se tratando
propriamente de uma terceira teoria, mas de um desdobramento da teoria natalista, visto
que tambm parte da premissa de que a personalidade tem incio com o nascimento com
vida.

41

ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Tutela Civil do Nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000.

22
Malgrado a personalidade civil da pessoa comece do nascimento com vida, a lei
pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
Este o ser j concebido, mas que ainda se encontra no ventre materno,
segundo a definio de Silvio Rodrigues, que acrescenta: A lei no lhe concede
personalidade, a qual s lhe ser conferida se nascer com vida. Mas, como
provavelmente nascer com vida, o ordenamento jurdico desde logo preserva seus
interesses futuros, tomando medidas para salvaguardar os direitos que, com muita
probabilidade, em breve sero seus.42

de se observar que a doutrina tradicional sustenta ter o direito positivo adotado,


nessa questo, a teoria natalista, que exige o nascimento com vida para ter incio a
personalidade.

Antes do nascimento no h personalidade. Ressalvam-se, contudo, os direitos do


nascituro, desde a concepo. Nascendo com vida, a sua existncia, no tocante aos seus
interesses, retroage ao momento de sua concepo.

Washington de Barros Monteiro, com a experincia de um grande civilista filiase teoria da personalidade condicional, como se pode ver:
Discute-se se o nascituro pessoa virtual, cidado em germe, homem in spem. Seja qual
for a conceituao, h para o feto uma expectativa de vida humana, uma pessoa em
formao. A lei no pode ignor-lo e por isso lhe salvaguarda os eventuais direitos. Mas,
para que estes se adquiram, preciso que ocorra o nascimento com vida. Por assim dizer,
o nascituro pessoa condicional; a aquisio da personalidade acha-se sob a
dependncia de condio suspensiva, o nascimento com vida. A esta situao toda
especial chama Planiol de antecipao da personalidade.43

42

RODRIGUES Silvio, Cdigo civil anotado. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 2002.

43

MONTEIRO Washington de Barros, Direito Civil 1. So Paulo Saraiva 1999

23
O art. 130 do Cdigo Civil permite ao titular de direito eventual, como o nascituro,
nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, o exerccio de atos destinados a conservlo, como, por exemplo, requerer, representado pela me, a suspenso do inventrio, em
caso de morte do pai, estando a mulher grvida e no havendo outros descendentes, para
se aguardar o nascimento; ou, ainda, propor medidas acautelatrias, em caso de
dilapidao por terceiro dos bens que lhe foram doados ou deixados em testamento 44.
Deve-se distinguir a situao do nascituro da do indivduo no concebido
(concepturo). Este, se nascer, poder, somente na hiptese de pertencer prole eventual
de pessoas designadas pelo testador e vivas ao abrir-se a sucesso (CC, art. 1.799, I),
adquirir um direito surgido anteriormente. 45
H, no Cdigo Civil, embora a personalidade comece do nascimento com vida,
um sistema de proteo ao nascituro, com as mesmas conotaes da conferida a qualquer
ser dotado de personalidade.46
Assim, obrigatria a nomeao de um curador, se o pai falecer estando grvida
a mulher, e no tendo est o poder familiar (art. 1.779); pode o nascituro ser objeto de
reconhecimento voluntrio de filiao (art. 1.609, pargrafo nico); pode receber doao
(art. 542) e ser contemplado em testamento (art. 1.798);47 tem direito a uma adequada
assistncia pr-natal (ECA, art. 8).48

O Direito Penal tambm o protege, penalizando o aborto. E a Constituio Federal


assegura a todos, sem distino, o direito vida (art. 5)49.
44

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
45

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
46

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
47

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
48

___
Lei
n
8.096
de
13
de
julho
de
1990.
Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias.Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8069.htm
49

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm

24

Essa situao deu origem a uma divergncia doutrinria em torno do incio da


personalidade, surgindo ento a teoria concepcionista, sob influncia do direito francs.
Para os adeptos dessa corrente, dentre os quais se encontram Teixeira de Freitas 50
e Clvis Bevilqua51, a personalidade comea antes do nascimento, pois desde a
concepo j h proteo dos interesses do nascituro, que devem ser assegurados
prontamente.

Como a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida, a


jurisprudncia tem perfilhado o entendimento de que o nascituro no pode ser titular atual
da pretenso alimentcia, embora admitindo a aplicao do jus superveniens, representado
pelo nascimento do alimentando aps o ajuizamento da ao.

50

FREITAS Augusto Texeira de A codificao do Direito Civil brasileiro pelo jurisconsulto Teixeira de
Freitas
51

BEVILQUA Clovis, Teoria Geral do Direito, So Paulo 1955

25

Captulo 3 DIREITO DE FAMLIA

A Famlia uma realidade sociolgica e constitui a base do Estado, o ncleo


fundamental em que repousa toda a organizao social. Em qualquer aspecto em que
considerada, aparece a famlia como uma instituio necessria e sagrada, que vai
merecer a mais ampla proteo do Estado.

A Constituio Federal e o Cdigo Civil a ela se reportam e estabelecem a sua


estrutura, sem, no entanto, defini-la, uma vez que no h identidade de conceitos tanto no
direito como na sociologia. 52 53

As leis em geral referem-se famlia como um ncleo mais restrito, constitudo


pelos pais e sua prole, embora esta no seja essencial sua configurao. a denominada
pequena famlia, porque o grupo reduzido ao seu ncleo essencial: pai, me e filhos,
correspondendo ao que os romanos denominavam domus.54

Trata-se de instituio jurdica e social, resultante de casamento ou unio estvel,


formada por duas pessoas de sexo diferente com a inteno de estabelecerem uma
comunho de vidas e, via de regra, de terem filhos a quem possam transmitir o seu nome
e seu patrimnio.

Identificam-se na sociedade conjugal estabelecida pelo casamento trs ordens de


vnculos: o conjugal, existente entre os cnjuges; o de parentesco, que rene os seus
integrantes em torno de um tronco comum, descendendo uns dos outros ou no; e o de
afinidade, estabelecido entre um cnjuge e os parentes do outro.

52

BRASIL. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988. Disponvel
em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
53

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
54

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6 : famlia / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012

26
O Direito de Famlia regula exatamente as relaes entre os seus diversos
membros e as consequncias que delas resultam para as pessoas e bens.
O objeto do Direito de Famlia , pois, o complexo de disposies, pessoais e
patrimoniais, que se origina do entrelaamento das mltiplas relaes estabelecidas entre
os componentes da entidade Famlia.

3.1 Famlia em geral.


A Famlia foi gradativamente se evoluindo, sofrendo grandes mutaes ao longo
dos sculos. Modernamente falando h de ressaltar que houve grande mudana no que
tange poca em que vigia o Cdigo Civil de 1916 e o advento do Cdigo Civil de 2002.
Carlos Roberto Gonalves estabelece nesse sentido:
O Cdigo Civil de 1916 e as leis posteriores, vigentes no sculo passado, regulavam a
famlia constituda unicamente pelo casamento, de modelo patriarcal e hierarquizada,
ao passo que o moderno enfoque pelo qual identificada tem indicado novos elementos
que compem as relaes familiares, destacando-se os vnculos afetivos que norteiam a
sua formao. 55
A famlia uma realidade sociolgica e constitui a base do Estado, o ncleo fundamental
em que repousa toda a organizao social; sem sombra de dvidas trata-se de instituio
necessria e sagrada para desenvolvimento da sociedade como um todo, instituio esta
merecedora de ampla proteo do Estado. 56

A princpio, a sociedade s aceitava a famlia constituda pelo matrimnio sendo


que a lei apenas tratava sobre o casamento, relaes de filiao e o parentesco.
Todavia, devido constante mutao do seio familiar, e tendo em vista que cabe
ao Estado o dever jurdico constitucional de implementar as medidas necessrias para a
constituio e desenvolvimento das famlias, surgiu ao longo da histria humana o
reconhecimento de relaes extramatrimoniais.
55

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6 : famlia / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
56

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6 : famlia / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.

27

Dentre as relaes extramatrimoniais afirmar-se que atualmente o ncleo


familiar, pode ser formado pela unio estvel, pela unio de um dos pais com seus
descendentes (famlias mono parentais), e at mesmo pela unio homoafetiva.

No que tange a esse ltimo, muito embora tratar-se de tema omisso na lei, sem
sombra de dvida muito discutido pela doutrina e jurisprudncia, devido sua prpria
existncia na sociedade.

O Direito de Famlia nasce do fato de uma pessoa pertencer determinada


famlia, na qualidade de cnjuge, pai, filho, ou seja, como membro constituinte de uma
famlia.

O que prevalece no Direito de Famlia seu contedo personalssimo, focado numa


finalidade tica e social, direito esse que, se violado, poder implicar na suspenso ou
extino do poder familiar, na dissoluo da sociedade conjugal, ou seja, propriamente,
nos direitos exercidos pelos membros de uma famlia na sociedade. 57

Assim, o contedo do direito de famlia, foca no estudo acerca do casamento,


unio estvel, filiao, alimentos, poder familiar, entre outros.
Maria Berenice Dias58 bem destaca:
O Direito das Famlias- por estar voltado tutela da pessoa personalssimo, adere
indelevelmente personalidade da pessoa em virtude de sua posio na famlia durante
toda a vida. Em sua maioria composto de direitos intransmissveis, irrevogveis,
irrenunciveis e indisponveis.

57

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6 : famlia / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
58

DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Familias, 5 Ed., So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009

28
O Cdigo Civil atual buscando a adaptao evoluo social e bons costumes,
incorporando as mudanas legislativas sobrevindas, adveio com ampla regulamentao
dos aspectos essenciais do direito de famlia luz dos princpios e normas constitucionais.
Carlos Roberto Gonalves bem enfatiza:

As alteraes introduzidas visam preservar a coeso familiar e os valores culturais,


conferindo-se famlia moderna um tratamento mais consentneo realidade social
atendendo-se s necessidades da prole e de afeio entre os cnjuges e os companheiros
e aos elevados interesses da sociedade.59

59

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro So Paulo: Saraiva, 2012.

29
Captulo 4 - DOS ALIMENTOS
O vocbulo alimentos tem, todavia, conotao muito mais ampla do que na
linguagem comum, no se limitando ao necessrio para o sustento de uma pessoa.60

Nele se compreende no s a obrigao de prest-los, como tambm o


contedo da obrigao a ser prestada.

A aludida expresso tem, no campo do direito, uma acepo tcnica de larga


abrangncia, compreendendo no s o indispensvel ao sustento, como tambm o
necessrio manuteno da condio social e moral do alimentando.

Quanto ao contedo, os alimentos abrangem, assim, o indispensvel ao


sustento, vesturio, habitao, assistncia mdica, instruo e educao (CC, arts. 1.694
e 1.920).61

Dispe o art. 1.694 do Cdigo Civil, com efeito, que:


podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de
que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para
atender s necessidades de sua educao. 62

Preleciona Yussef Cahali, forte na lio de Josserand, que:


constituem os alimentos uma modalidade de assistncia imposta por lei, de ministrar os
recursos necessrios subsistncia, conservao da vida, tanto fsica como moral e
social do indivduo, sendo portanto, a obrigao alimentar, le devoir impos
juridiquement une personne dassurer la subsistance dune autre personne.63
60

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6 : famlia / Carlos Roberto Gonalves.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012
61

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
62

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
63

CAHALI Yussef Said, Dos Alimentos, Editora Rt, 1999.

30
Por seu turno, esclarece Silvio Rodrigues que:
a tendncia moderna a de impor ao Estado o dever de socorro dos necessitados, tarefa
que ele se desincumbe, ou deve desincumbir-se, por meio de sua atividade assistencial.
Mas, no intuito de aliviar-se desse encargo, ou na inviabilidade de cumpri-lo, o Estado
o transfere, por determinao legal, aos parentes, cnjuges ou companheiro do
necessitado, cada vez que aqueles possam atender a tal incumbncia.64

O dever de prestar alimentos funda-se na solidariedade humana e econmica


que deve existir entre os membros da famlia ou os parentes.
H um dever legal de mtuo auxlio familiar, transformado em norma, ou
andamento jurdico.

Originariamente, no passava de um dever moral, ou uma obrigao tica,


que no direito romano se expressava na equidade, ou no officium pietatis, ou na caritas.
No entanto, as razes que obrigam a sustentar os parentes e a dar assistncia ao cnjuge
transcendem as simples justificativas morais ou sentimentais, encontrando sua origem no
prprio direito natural. inata na pessoa a inclinao para prestar ajuda, socorrer e dar
sustento.

4.1

Espcies

Os Alimentos so de diversas Espcies, classificados pela doutrina segundo


vrios critrios:

a) Quanto natureza, podem ser naturais ou civis. Os naturais ou


necessrios restringem-se ao indispensvel satisfao das necessidades primrias da
vida; os civis ou cngruos expresso usada pelo autor venezuelano Lopes Herrera e
mencionada no art. 323 do Cdigo Civil chileno destinam-se a manter a condio
social, o status da famlia.

64

RODRIGUES Silvio, Direito de Famlia, Saraiva

31
Tendo acepo plrima, como foi dito, a expresso alimentos ora significa
o que estritamente necessrio vida de uma pessoa, compreendendo, to somente, a
alimentao, a cura, o vesturio e a habitao, ora abrange outras necessidades,
compreendidas as intelectuais e morais, variando conforme a posio social da pessoa
necessitada. Na primeira dimenso, os alimentos limitam-se ao necessarium vitae; na
segunda, compreendem o necessarium personae.
Os primeiros chamam-se alimentos naturais, os outros, civis ou cngruos.

O Cdigo Civil de 2002 introduziu expressamente em nosso direito a aludida


classificao, proclamando, no art. 1.694, caput, que os alimentos devem ser fixados em
montante que possibilite ao alimentando viver de modo compatvel com a sua condio
social, e restringindo o direito a alimentos, em alguns casos, ao indispensvel
subsistncia do indivduo, ou seja, aos civis ou necessrios.

65

Assim, embora o 1 do retro transcrito art. 1.694 do Cdigo Civil estabelea


que os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos
recursos da pessoa obrigada, para que o primeiro possa viver de acordo com a posio
social do segundo, o 2 limita os alimentos a apenas os indispensveis subsistncia,
quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia.66

Este ltimo dispositivo foi revogado pela Emenda Constitucional n 66/2010,


que afastou a exigncia de comprovao da culpa do outro cnjuge e de tempo mnimo
para o divrcio, suprimindo do ordenamento a separao de direito. 67

65

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
66

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
67

Emenda Constitucional n 66 de 13 de julho de 2010. D nova redao ao 6 do art. 226 da Constituio


Federal, que dispe sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito de
prvia separao judicial por mais de 1 (um) ano ou de comprovada separao de fato por mais de 2 (dois)
anos. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc66.htm

32
Na mesma esteira, proclama o pargrafo nico do art. 1.704 do Cdigo Civil
que, se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver parentes
em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado
a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia.68
Este dispositivo tambm foi revogado pela referida PEC do Divrcio69,
juntamente com o art. 1.702, por disporem sobre os alimentos devidos por um cnjuge ao
outro em razo de culpa pela separao judicial. Aplicavam-se eles somente aos casos de
separao judicial, eliminada do nosso ordenamento, como supramencionado.

A matria, entretanto, controvertida, havendo respeitveis opinies em


sentido contrrio, sustentando a manuteno dos aludidos dispositivos legais.

A doutrina e a jurisprudncia tm-se reportado a outra espcie de alimentos,


os compensatrios, adotados em pases como a Frana e a Espanha e, mais
recentemente, o Brasil.
Visam eles evitar o descomunal desequilbrio econmico-financeiro do
consorte dependente, impossvel de ser afastado com modestas penses mensais e que
ocorre, geralmente, nos casos em que um dos parceiros no agrega nenhum bem em sua
meao, seja porque no houve nenhuma aquisio patrimonial na constncia da unio
ou porque o regime de bens livremente convencionado afasta a comunho de bens.

b) Quanto causa jurdica, os alimentos dividem-se em legais ou legtimos,


voluntrios e indenizatrios.

Os legtimos so devidos em virtude de uma obrigao legal, que pode


decorrer do parentesco (iure sanguinis), do casamento ou do companheirismo (CC, art.
1.694).

68

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
69

Emenda Constitucional n 66 de 13 de julho de 2010. D nova redao ao 6 do art. 226 da Constituio


Federal, que dispe sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito de
prvia separao judicial por mais de 1 (um) ano ou de comprovada separao de fato por mais de 2 (dois)
anos. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc66.htm

33

Os voluntrios emanam de uma declarao de vontade inter vivos, como na


obrigao assumida contratualmente por quem no tinha a obrigao legal de pagar
alimentos, ou causa mortis, manifestada em testamento, em geral sob a forma de legado
de alimentos, e prevista no art. 1.920 do Cdigo Civil. 70

Os primeiros pertencem ao direito das obrigaes e so chamados tambm de


obrigacionais; os que derivam de declarao causa mortis pertencem ao direito das
sucesses e so tambm chamados de testamentrios.

E, finalmente, os indenizatrios ou ressarcitrios resultam da prtica de um


ato ilcito e constituem forma de indenizao do dano ex delicto.

Pertencem tambm ao direito das obrigaes e so previstos nos arts. 948, II,
e 950 do Cdigo Civil. 71

c) Quanto finalidade, classificam-se os alimentos em definitivos ou


regulares, provisrios e provisionais.

Definitivos so os de carter permanente, estabelecidos pelo juiz na sentena


ou em acordo das partes devidamente homologado, malgrado possam ser revistos (CC,
art. 1.699).72

Provisrios so os fixados liminarmente no despacho inicial proferido na


ao de alimentos, de rito especial estabelecido pela Lei n 5.478/68 Lei de
Alimentos.73

70

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
71
___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
72

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
73

___ Lei n 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm

34
Provisionais ou ad litem so os determinados em medida cautelar,
preparatria ou incidental, de ao de separao judicial, de divrcio, de nulidade ou
anulao de casamento ou de alimentos. Destinam-se a manter o suplicante, geralmente
a mulher, e a prole, durante a tramitao da lide principal, e ao pagamento das despesas
judiciais, inclusive honorrios advocatcios (CPC, art. 852). Da a razo do nome ad litem
ou alimenta in litem.74

Os provisrios exigem prova pr-constituda do parentesco, casamento ou


companheirismo.
Apresentada essa prova, o juiz fixar os alimentos provisrios, se
requeridos. Os termos imperativos empregados pelo art. 4 da Lei de Alimentos
demonstram que a fixao no depende da discrio do juiz, sendo obrigatria, se
requerida e se provados os aludidos vnculos. J a determinao dos provisionais depende
da comprovao dos requisitos inerentes a toda medida cautelar: o fumus boni juris e o
periculum in mora. Esto sujeitos, pois, discrio do juiz. 75

Podem ser fixados, por exemplo, em ao de alimentos cumulada com


investigao de paternidade, liminar e excepcionalmente, se houver indcios veementes
desta. No assim os provisrios, por falta de prova pr-constituda da filiao.

d) Quanto ao momento em que so reclamados, os alimentos classificam-se


em pretritos, atuais e futuros.

So pretritos quando o pedido retroage a perodo anterior ao ajuizamento da


ao; atuais, os postulados a partir do ajuizamento; e futuros, os alimentos devidos
somente a partir da sentena.

74

___ Lei n 5.896 de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm
75

___ Lei n 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm

35
O Direito Brasileiro s admite os Alimentos atuais e os futuros. Os pretritos,
referentes a perodo anterior propositura da ao, no so devidos. Se o alimentando,
bem ou mal, conseguiu sobreviver sem o auxlio do alimentante, no pode pretender o
pagamento de alimentos relativos ao passado (in praeteritum non vivitur).
Essa classificao no se amolda perfeitamente ao direito brasileiro, uma vez
que os alimentos futuros (alimenta futura) independem do trnsito em julgado da deciso
que os concede, sendo devidos a partir da citao ou do acordo.

E, na prtica, os alimentos pretritos (alimenta praeterita) tm sido


confundidos com prestaes pretritas, que so as fixadas na sentena ou no acordo,
estando h muito vencidas e no cobradas, a ponto de no se poder t-las mais por
indispensveis prpria sobrevivncia do alimentado, no significando mais que um
crdito como outro qualquer, a ser cobrado pela forma de execuo por quantia certa, com
supedneo no art. 732 do Cdigo de Processo Civil.76
Tm os tribunais proclamado que a priso civil somente poder ser imposta
para compelir o alimentante a suprir as necessidades atuais do alimentrio, representadas
pelas trs ltimas prestaes, devendo as pretritas ser cobradas em procedimento
prprio.

preciso verificar, contudo, se estas se tornaram antigas devido m-f e


desdia do devedor ou s dificuldades e carncias do credor, no se aplicando o referido
critrio no primeiro caso.

Nessa linha, tem o Superior Tribunal de Justia decidido que a orientao de


s permitir a execuo das trs ltimas prestaes com base no art. 733 do Cdigo de
Processo Civil, sob pena de priso do devedor, comporta temperamento, no devendo
ser aplicada quando, por um lado, o alimentado tenha se mostrado indisfaradamente
desidioso para cobrar e receber os alimentos que lhe so devidos, e, por outro, sejam
percebidas tergiversaes reprovveis do alimentante, para no cumprir a sua obrigao.77
76

___ Lei n 5.896 de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm
77

___ Lei n 5.896 de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm

36
Captulo 5 ALIMENTOS GRAVDICOS

Os Alimentos Gravdicos tambm possuem o carter alimentar, porm visam


alcanar todos os gastos durante a gestao at o parto, alimentos estes garantidos pela
Lei n 11.804/08 desde o momento da concepo do feto no ventre materno.78
Devido prpria condio de feto, quem pleitear em juzo os Alimentos
Gravdicos ser a Genitora, em nome e pelos direitos no nascituro: a mulher grvida a
legitimada ao ingresso da Ao de Alimentos Gravdicos nos termos do caput do art. 1
da Lei n 11.804/08, podendo, se menor ou incapaz, ser assistida ou representada por
aquele que detm sua tutela ou curatela. 79

Resta claro que a Genitora no est pleiteando os Alimentos para si, mas sim
para o feto, porm o mesmo est em seu ventre, e os Alimentos quem receber ela,
para o sadio desenvolvimento do feto, com o consequentemente nascimento ntegro da
criana.

O foro competente para propor a Ao de Alimentos Gravdicos o do domiclio


do alimentando, ou seja, o do domiclio da Gestante, da Autora do processo, conforme
dispe o artigo 100, II do Cdigo de Processo Civil 80, como as demais demandas
alimentares, e seguir o rito especial previsto na Lei de Alimentos Lei n 5.478/68.81

78

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
79

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
80

___ Lei n 5.896 de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm
81

___ Lei n 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm

37
5.1 Conceito
A Ao de Alimentos Gravdicos um procedimento especial que adota o rito
das cautelares sem ser uma delas, pois, alm de satisfativa, no instrumental, j que no
depende de qualquer ao posterior concesso da tutela antecipada; portanto, os
alimentos gravdicos possuem carter de antecipao de tutela, uma vez que liminarmente
pode ser concedida a satisfao da demanda, embora siga procedimento semelhante aos
das medidas cautelares, ad exemplum o prazo de 5 (cinco) dias para contestar.
Os requisitos para a concesso dos Alimentos Gravdicos so basicamente a
comprovao dos indcios de paternidade com o convencimento do juiz, a possiblidade
do alimentante em pagar os Alimentos, e a comprovada necessidade da gestante quanto
aos gastos da gestao.

Para a fixao do quantum, do valor da prestao alimentcia para o feto ser


necessrio avaliar todo o custo da gestao, desde a concepo at o parto, como exames
mdicos, pr-natal, alimentao especial, acompanhamento psicolgico quando
necessrio for, e demais custos relativos a cada gestante, bem como o dispndio financeiro
com o parto, estas despesas sero divididas igualmente entre pai e me.

Os Alimentos Gravdicos sero automaticamente convertidos em penso


alimentcia em favor do alimentado no momento do nascimento com vida da criana, de
acordo com o artigo 6, pargrafo nico da Lei n 11.804/08, no entanto, o mesmo artigo
d a possibilidade de qualquer das partes revisarem os alimentos.82

Quanto reviso da penso alimentcia, ela se dar nos moldes do artigo 1.699
do Cdigo Civil83 e do artigo 15 da Lei 5.478/6884, no basta a parte querer revisar, deve
demostrar que o binmio necessidade/possibilidade foi modificado.
82

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
83

___ Lei n 10406 de 10 de janeiro de 2002. Istitui o Cdigo Civil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
84

___ Lei n 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm

38
A sentena que estipula Alimentos no transita em julgado e sempre poder ser
revista se a condio financeira das partes for modificada, ou se o titular dos alimentos
deixar de necessit-los. No mesmo contexto tambm poder ser pedida a exonerao dos
alimentos, ou at mesmo a majorao, conforme o entendimento da doutrina: O que se
nota que uma relao jurdica continuativa d suporte material ao de alimentos, ou
seja, uma relao jurdica em que a situao fatdica sofre alteraes com o passar dos
tempos. Deste modo, quando se diz que "inexiste" coisa julgada material nas aes de
alimentos, faz-se referncia apenas ao "quantum" fixado na deciso, pois, se resultar
alterada faticamente a situao das partes pode se alterar os valores da obrigao
alimentar.
5.2 LEI 11.804/2008 LEI DE ALIMENTOS GRAVDICOS

O Direito do Nascituro a Alimentos (disposto na Lei n 11.804/08) nada mais


do que a concreta aplicao dos Princpios Constitucionais nas relaes de Famlia no
Direito Privado, pois o feto j possui personalidade jurdica desde a sua concepo,
devendo ter sua dignidade. 85
O seu Direito sade, ao crescimento sadio, vida e at mesmo o seu direito
Postulatrio preservados. Seria contraditrio termos todos estes princpios fundamentais
e no podermos utilizar em benefcio de uma vida eminente, na concepo j existe vida,
e os direitos fundamentais esto aqui para servir tambm ao feto, garantindo que esta
pessoa venha a nascer da melhor forma possvel.

Antes da Lei n 11.804/08 todos estes gastos eram suportados totalmente pela
me, que muitas vezes deixava faltar quase todo o necessrio para suporte ao feto por no
possuir condies financeiras para tanto, situao injusta com o nascituro, e at mesmo
com a me, pois os pais so igualmente responsveis pelos filhos.86

85

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
86

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

39

No plausvel que uma criana deixe de nascer por falta das condies mnimas
de subsistncia, e que s possa pleitear os alimentos depois do nascimento, quando,
muitas vezes, no ser mais necessrio.

O desenvolvimento fetal talvez o momento mais importante da formao do


ser humano, sem ele no possvel nascer, e devemos proteger isto quer seja como
pessoas, pelos valores morais e humanitrios, quer seja como juristas, este ltimo nos
permite uma interveno mais real sobre o fato, com ao objetiva em casos concretos,
seja como doutrinadores, juzes, promotores, professores, legisladores.

A Lei n 11.804/08, em especial em seu artigo 6 fala que bastam indcios de


paternidade para responsabilizar o ru da ao de alimentos gravdicos, a genitora
comprovar os indcios perante o juzo de famlia, e este verificar se procedem. Ai est
a problemtica desta referida Lei, pois subjetiva esta questo.87

Ter discricionariedade o juiz para definir se consta comprovado nos autos os


indcios de paternidade, ou seja, basta o convencimento do juiz atravs de provas
aparentes para definio da paternidade.

5.3 Inovaes trazidas pela Lei dos Alimentos Gravdicos.

O juiz que encaminha as partes para o setor de mediao durante a audincia,


porm no somente ele quem o faz, a mediao voluntria e as partes no so obrigadas
a aceita-la, elas devem escolher esse mtodo de soluo de conflitos, muitas pessoas
sente-se obrigadas a comparecer, ento lhe explicado na pr-mediao que sua adeso
voluntria, muitos ainda chegam apreensivos por estarem diante de uma situao
desconhecida.

87

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

40
Vale ressaltar que a mediao pode ser interrompida a qualquer momento pelas
partes ou pelos mediadores, caso sejam constatadas atitudes que comprometam a tica,
como por exemplo: m-f, uso dos encontros da mediao para protelar o andamento do
processo, dentre outras.

5.4 Insegurana trazida pela Lei dos Alimentos Gravdicos

Aborda-se sobre a conduta dos mediadores em manter a intenso de ser


solucionado o conflito apresentado e no fazer uso do contedo das sesses para fins
processuais ou qualquer outro.

Pressupe a excluso da mentira, no do erro, portanto no vale como certeza,


ser de boa f no sempre dizer a verdade, posto que podemos nos enganar, mas pelo
menos dizer a verdade sobre o que cremos, e essa verdade, ainda que a crena seja falsa,
nem por isso menos verdadeira.

Portanto, tem-se que ter cuidado com o que se pensa, sobre as atitudes dos
mediandos durante os encontros, sem julgamentos, atentos a cada encontro, promovendo
sempre a equidade e o equilbrio de poder entre os participantes.

comum que os mediandos faam acusaes, eles ainda esto na lgica do


processo perde-ganha, procurando um sempre desqualificar o outro.

importante promover uma reflexo com os mediandos explicando que cada


um ter a sua vez de falar e expor a sua percepo do fato, portanto uma diferente da
outra, j que cada pessoa v as coisas de maneiras diferentes, no significando que sejam
mentiras.

5.5 Lacunas nos Alimentos Gravdicos


Esta lei por se tratar de algo novo traz em seu texto algumas brechas, como por
exemplo, a questo das provas que so mais de ordem prtica do que jurdica, porque
todos os meios de provas sero admitidos, porm nem sempre ser fcil demonstrar a
relao de filiao de um nascituro.

41

H princpio se vem idia de realizar o exame pericial, como nos traz Maria
Berenice Dias:
No h como impor a realizao de exame por meio da coleta de lquido amnitico, o
que pode colocar em risco a vida da criana. Isto tudo sem contar com o custo do exame,
que pelo jeito ter que ser suportado pela gestante. No h justificativa para atribuir ao
Estado este nus. E, se depender do Sistema nico de Sade, certamente o filho nascer
antes do resultado do exame.88

me cabe buscar por todos os meios necessrios e lcitos demonstrar que teve
um relacionamento amoroso com o suposto pai, o que no se trata de tarefa muito fcil,
vez que, dever ela trazer ao processo provas cabveis do referido relacionamento, tais
como, cartas, mensagens eletrnicas, documentos e at testemunhas, as quais possam
conduzir o juiz a um entendimento de que seja real a paternidade, pois, caso falte tais
provas poder o juiz julgar a ao improcedente.

Outro problema encontrado o tempo, pois a gestao humana dura em mdia


trinta e seis semanas, e um processo levam anos at que possa chegar ao um veredicto,
porm por mais que isso no se encaixe a Lei de Alimentos Gravdicos tem um propsito
muito interessante em seu texto, que seria a celeridade do processo, o que em alguns casos
no o suficiente para vencer a morosidade da Justia, pois se trata de uma Justia incapaz
de absorver toda a demanda, salvo em casos especiais de antecipao de tutela, o qual na
prtica ser aplicado em casos reduzidos.

Outro caso em que se pode ser analisado a mulher que no tem certeza da
paternidade de seu filho e acusa uma determinada pessoa a qual de fato tenha tido
relacionamento e indica esta como o responsvel pela paternidade, e o juiz baseado em
um conjunto de indcios apresentados, condena o pai ao pagamento de tais alimentos, e
aps o nascimento se comprova atravs de DNA que tal criana no era filho deste pai,
pergunta-se ento se este pai poder pleitear ao indenizatria, seja por danos morais ou
materiais ou at mesmo ressarcimento do que j foi desembolsado contra esta? A resposta

88

DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Familias, 5 Ed., So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009

42
negativa, pois uma vez que foi pago os alimentos estes no sero repetveis, e tambm
porque neste caso iria ocorrer um atentado contra o direito de ao. Antes de ser vetado
o artigo 10 desta Lei, era plausvel em caso de resultado negativo o autor responderia por
danos morais e materiais causados ao ru, o que hoje no mais ocorre.

43
Captulo 6 POLMICAS SOBRE O TEMA ALIMENTOS GRAVDICOS
Os Alimentos constituem matria de grande repercusso no Direito de Famlia,
muito embora a temtica no seja de vanguarda. Porm, a Lei de Alimentos Gravdicos,
tem possibilitado gestante e ao nascituro uma nova possibilidade de vida digna. 89

A Lei de Alimentos Gravdicos propiciou uma nova roupagem ao


comportamento humano, ao dar efetividade plena ao princpio da paternidade
responsvel, eis que os seus ditames visam a proteo da vida intrauterina, e, ao mesmo
tempo, convoca os pais a possurem uma postura coerente com os seus deveres enquanto
provedores da vida que brota no ventre materno.90
Alm disso, a lei trouxe conscientizao funo parental destinada ao
desenvolvimento saudvel e pleno da prole, permitindo-se a percepo quanto a eventuais
afrontas cometidas ao ser em desenvolvimento, mormente em se considerando a escassez
de afeto de uns para com os outros.

A normatizao de Alimentos Gravdicos enfrentou a problemtica existente em


razo da dificuldade de conscientizao dos pais quanto necessidade de prover, de
maneira espontnea, os alimentos necessrios mantena de uma vida digna do
alimentando, pessoa que se encontra em desenvolvimento psicomotor e consequente
proteo dos direitos da personalidade da criana e do adolescente.

cedio que a mcula ocasionada aos menores vtimas de abandono afetivo


muito maior e de implicaes muito mais devastadoras do que aqueles que sofrem o
abandono material, posto que possuem reflexos negativos na seara fsica (doenas
psicossomticas) e, mais ainda, psicolgica (como a depresso), em razo do indiscutvel
potencial lesivo da falta de amor, causa latente e j devidamente comprovada por mdicos
e psicoterapeutas.
89

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
90

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

44

Em assim considerando, percebe-se que h solues a serem postas em prtica


para coibir a propositura desarrazoada das aes de alimentos, com o intuito vingativo e
no de sustento com dignidade, com os ajuizamentos maliciosos por parte de
representantes legais dos alimentandos, sendo necessria a presente pesquisa de modo
que as propostas sejam analisadas e porventura acatadas pelo Legislativo no apenas do
mbito estadual, mas na tentativa de implantao de polticas pblicas de preveno e
fomento da parentalidade responsvel.
Atualmente, a palavra alimentos designa uma forma de sustento da pessoa
humana na sua plenitude, que no deve se resumir a valores pecunirios, mas estar sempre
atrelado ao afeto do alimentante para com o alimentando, e vice versa, de modo que o
desenvolvimento da criana e do adolescente ocorra de forma saudvel e despida de
quaisquer ingerncias traumticas.
Assim considerando, importa consignar que o afeto est intimamente ligado
ideia de alimentos, eis que albergam a nutrio da prpria alma, a essncia do ser humano.

No entanto, essa necessidade humana de ser nutrido na sua inteireza revela-se


mais latente nos tempos modernos, em que o individualismo reina nas sociedades e as
famlias se tornam cada vez mais desunidas e esfaceladas em razo da srdida ganncia
que corri os coraes humanos.
A vida em famlia e a proteo dos pais em relao aos filhos fazem-se
necessrias porque o ser humano no vive isoladamente. Vive em grupo ou sociedade.

Diante disso, o seu agir tem de se adaptar ao agir dos outros membros do grupo
social, numa espcie de adaptao social; assim os valores morais passam a ser comuns
entre os membros, que os adotam como padro de comportamento.

Com isso, a existncia humana assume importante papel, verdadeira premissa


axiolgica, que possibilita o entendimento da existncia da vida humana em famlia, e
esta forma a sociedade, na qual os valores ticos e morais so semelhantes entre a maioria
do grupo, razo pela qual a vida continua a gerar e a nutrir conceitos que se atraem e se
permitem evoluir.

45

de sabena que esse no era o principal enfoque dado na antiguidade, j que o


prprio tratamento deferido aos filhos era calcado em leis dessa antiquada poca, no se
obedecendo aos ditames do amor e do apreo sentidos pelo pai, chefe familiar.

Cultuavam os mortos componentes da famlia como forma de perpetuar os laos


indissolveis entre si; mas a isso no se confundia com o nobre sentimento do amor e do
afeto.

A estrutura familiar no era, tampouco, o afeto natural, visto que os direitos


grego e romano no tomavam na menor conta esse sentimento. Poderia ele existir no
ntimo dos coraes, mas para o direito no representava nada.

O pai podia amar sua filha, mas no lhe podia legar seus bens. As leis da
sucesso, isto , aquelas que entre todas traduzem com mais fidelidade as ideias que os
homens tinham acerca da famlia, esto em flagrante contradio, tanto com a ordem de
nascimento como com o afeto natural.

O Direito Alimentar tambm impenhorvel, eis que o valor recebido a ttulo


de alimentos no passvel de constrio judicial, ato esse que no se coaduna com a
finalidade essencial dos alimentos em si: a sobrevivncia digna do ser humano.

Imperioso trazer baila o fato de que apenas o crdito pendente de quitao das
trs ltimas parcelas da penso alimentcia autoriza a decretao da priso civil do
devedor recalcitrante, j que referidas prestaes guardam ainda, em si, a caracterstica
da impenhorabilidade, sendo certo que os valores mais antigos perdem o carter alimentar
e passam a constituir dvida de valor.

Dessa forma, o crdito constitudo por prestaes mais antigas poder ser
penhorado. O Direito aos Alimentos imprescritvel. O que sofre os efeitos da prescrio
justamente os valores pendentes de adimplemento que superem a dois anos, contados a
partir da data em que se vencerem, consoante prev o atual Cdigo Civil de 2002.

46
Em contrapartida, pelo antigo Cdigo Civil de 1916, este prazo era de cinco
anos. Por consequncia lgica, o direito alimentar no se sujeita s regras da
compensao, nem tampouco da transao ou da arbitragem, eis que so institutos mais
afetos aos crditos formalizados perante o devedor e que no se encaixam na noo
alimentar.

Seguindo essa linha de ideias, o direito alimentar no pode ser cedido, gratuita
ou onerosamente, nem tampouco alienado, j que se mostra como sendo instituto inerente
ao ser humano, no podendo dele se dissociar.

Outra caracterstica a da irrepetibilidade, sendo incabvel a restituio de


valores pagos a ttulo de alimentos, ou seja, a alegao de pagamento indevido ou
enriquecimento sem causa no encontra eco na doutrina relativa a alimentos, eis que
secundado no raciocnio lgico decorrente da premissa: in praeteritum non vivitur,
ressalvadas as situaes excepcionais de erro ou dolo.

Indiscutvel a questo de que a gravidez no planejada acarreta consequncias


malficas ao desenvolvimento sadio do beb. Uma alternativa para a ocorrncia de
gravidez no programada seria o fomento na distribuio de mtodos contraceptivos entre
todos os componentes da sociedade, de maneira que as pessoas sexualmente ativas
pudessem ter meios eficazes de se evitar a procriao desregrada, alm da exibio de
vdeos ou acesso s palestras para a devida conscientizao.

No entanto, cedio que, ocorrida a gestao, nasce o direito subjetivo da me


que carrega em seu ventre um ser humano em potencial, o direito percepo aos
alimentos.

Destarte, em busca do bem estar do ser humano desde a sua concepo, que se
procurou atender s necessidades vitais mnimas do nascituro, por meio da concesso de
alimentos em seu favor.

Em virtude das inmeras teorias que se consolidaram no meio jurdico, na


tentativa de explicar quando se iniciaria a personalidade humana (a rigor, as teorias
concepcionista, natalista e condicionalista), o legislador houve por bem remediar a

47
situao com a edio da norma em favor das gestantes Lei n 11.804/08, a fim de que,
ao menos de forma indireta, o nascituro fosse protegido por meio dos alimentos
necessrios ao seu desenvolvimento pleno no ventre materno. 91

Por analogia, conforme dito anteriormente, entende-se que os alimentos


gravdicos tm o carter de cautelaridade, o que o posiciona como uma subespcie de
Alimentos Provisionais.

A questo saber se o alimentante prestar os alimentos engajado no sentimento


de solidarismo e afeto ou se to somente ir cumprir com um comando judicial,
determinando que sejam pagos os valores em favor da gestante, mas que destinar-se-o
ao nascituro que est em seu ventre.

A rigor, importante frisar que a falta de conscientizao acerca da paternidade


responsvel poderia ter sido o estopim para a criao da Lei de alimentos gravdicos, j
que muito dissenso doutrinrio remanescia no que tange aos alimentos em favor do
nascituro, haja vista a diversidade de teorias a respeito do incio de sua personalidade, o
que repercutia na problemtica da representatividade em juzo do postulante aos
alimentos.

Com a Lei n 11.804/2008, que se funda na proteo integral da personalidade


desde a concepo do ser humano, essa discrepncia doutrinal findou-se.92 Porm,
ressalta-se que os alimentos em prol do nascituro j eram fixados de lege ferenda pelos
Tribunais do pas, em especial o Tribunal gacho.

91

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
92

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

48
A partir do nascimento com vida desse ser em desenvolvimento, a titularidade
dos alimentos, at ento fixados a ttulo de gravdicos, passariam a ser do recm-nascido,
alimentos agora definitivos em seu favor, sem olvidar que podero ser objeto de revisional
a adequar-se s necessidades daquele infante.
Vale ressalvar que os alimentos a serem fixados a ttulo de gravdicos devero
ser aqueles condizentes com o trinmio necessidade versus possibilidade versus
proporcionalidade (e/ou razoabilidade), de maneira a propiciar uma vida digna quela
criana que est por vir.

No entanto, a noo de alimentos vai alm do simples valor pecunirio. O menor


que est em desenvolvimento no ventre materno a tudo se mostra sensvel, inclusive nas
odiosas situaes em que foi gerada contra a vontade de seus pais.

Nestes casos, abandona-se antiga ideia de que alimentos so aqueles destinados


sobrevivncia ou manuteno das condies sociais da pessoa humana.
Nesse contexto, h que se considerar o afeto como forma de alimentos
necessrios ao pleno desenvolvimento da criana e do adolescente e, essa contribuio
deve advir desde a sua concepo, com a unio do vulo e o espermatozide, como fruto
de sentimentos e no s mecanismo de vingana por parte de mes que possuam
personalidades irascveis.

neste peculiar o magistrio de Rozane da Rosa Cachapuz:

"Lamenta-se que o Estado no possa impor o afeto, o amor, o cuidado, porque o sustento
apenas uma das parcelas da paternidade que no a contempla em sua plenitude. Escapa
do arbtrio do Estado impor a algum amar ou manter relacionamento afetivo, no entanto
lhe possvel determinar o amparo sade fsica. indiscutvel que a paternidade vai
muito alm da proviso alimentar, esta necessria para a formao do ser para que
venha ter um nascimento saudvel e assim tenha chance de constituir uma relao afetiva
com seus pais. Ficando claro, que afetividade familiar diferente do liame obrigacional,
que muitas vezes une indivduos apenas por interesses outros.93
93

CACHAPUZ Rozane da Rosa, Mediao nos Conflitos e Direito de Famlia, Ed. Jurua, 2003

49

Malgrado a boa inteno do Poder Legislativo em editar a norma sobre os


alimentos gravdicos, em enaltecimento vida do nascituro, ou ao embrio in anima
nobile, a verdade que a Lei n 11.804/2008 trouxe muito mais dissenso e problemas na
seara processual familiarista do que solues de ordem pragmtica. 94

A primeira questo instigante a da titularidade da Ao de Alimentos


Gravdicos. Consoante se depreende da leitura dos dispositivos da Lei n 11.804/2008, a
legitimidade ativa da ao pertence gestante e no ao nascituro, muito embora os
alimentos sejam destinados para prover as necessidades decorrentes da gestao e no
para satisfazer as necessidades pessoais da gestante. 95 Assim sendo, deve-se demonstrar
que as despesas so em funo da gravidez e no aquelas pessoais da gestante.

No que pertine converso automtica da penso alimentcia em favor da


criana que estava no ventre da gestante, quando do seu nascimento com vida, deve-se
seguir o rito da Lei n 5.478/68, ou seja, a Lei especial de alimentos que imprescinde de
prova pr-constituda do dever alimentar ex lege: parentesco ou relao conjugal. 96

Interessante que a prpria Lei dos Alimentos Gravdicos, que se pauta to s em


meros indcios da paternidade, remete ao uso da norma especial de alimentos que exige a
prova cabal do parentesco, do vnculo pelo qual o postulante se baseia a pleitear seus
alimentos.97

94

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
95

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
96

___ Lei n 5.478 de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras providncias.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5478.htm
97

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

50
Trata-se de um descompasso, posto que a certeza exigida na Lei especial de
alimentos no se coaduna com a situao enfrentada nos alimentos gravdicos, cuja base
para concesso so meros indcios da paternidade.

Por tais razes, desde fotografias at comprovantes de estadias do casal em


hotis, pousadas e motis, que coincidam com o perodo da concepo devero ser
acostados no processo.

Por esse motivo, devero acompanhar a inicial, elementos de prova razovel, de


modo a gerar uma convico suficiente de certeza, ou de alta probabilidade de que o
requerido pai.

So elementos de prova documentos que evidenciem a convivncia, fotos,


endereos comuns, aquisies, e-mails, pagamentos de despesas, declaraes de pessoas
sobre a relao de convvio ou namoro.

Mas, e se a criana vier a nascer antes mesmo do despacho inicial que concede
os Alimentos Gravdicos?

Tendo em vista a instrumentalidade das formas, bem como o princpio da


economia processual, primados to antigos, mas, ao mesmo tempo, to atuais, deve-se
converter em ao de alimentos ou, ento, em ao de investigao de paternidade
cumulada com os alimentos, a fim de se aproveitar o ensejo e resolver a pendncia
litigiosa.

No entanto, h entendimento no sentido contrrio, defendendo a tese de que o


processo deveria ser extinto sem resoluo do mrito, em virtude da ausncia de interesse
processual superveniente.

Os Alimentos Gravdicos so devidos desde o despacho inicial concessivo


provisrio/provisional e no a contar da citao (ru pode tentar se furtar do ato citatrio).

51
No que tange viabilidade ou no da realizao do exame pericial para retirada
do lquido aminitico, com a finalidade de que a paternidade seja verificada, esta,
indubitavelmente, no deve ser condio para a concesso dos gravdicos, posto que tratase de interveno cirrgica que coloca em risco a gestante e a prpria vida do nascituro.

Tampouco a exigncia de prova mdica quanto viabilidade da gestao, o que


transgrediria os direitos da personalidade dessa gestante, cujo direito subjetivo lhe
assegurado pela Lei ora em comento.

A questo emblemtica gira em torno da possibilidade de fixao dos alimentos


gravdicos, que so irrepetveis, munido o julgador to somente com os indcios da
paternidade, consoante disposio expressa no art. 6 da Lei n 11.804/08, e que, sem
dvida, abarca as situaes de presuno legal de paternidade corriqueiramente
manejadas no campo familiarista.98

Com base nas provas carreadas e, convencido dos indcios da paternidade, o juiz
poder fixar a verba alimentar apta a atender as necessidades da gestante, como a
assistncia mdica e psicolgica, bem como medicamentos e outros vveres que lhe sejam
fundamentais para uma boa e saudvel gravidez.

Outrossim, curial inserir o entendimento esposado por Antnio Czar Lima da


Fonseca a respeito da utilizao das presunes em matria civilista, mormente quando a
temtica engloba alimentos gravdicos, fazendo rdua crtica ao legislador que editou a
Lei n 11.804/2008:
Com a palavra indcios, o legislador no foi muito tcnico, porque os civilistas preferem
presunes, enquanto os criminalistas que usam a expresso indcio. De qualquer sorte,
"indcios, presunes e circunstncias tm o mesmo significado, a mesma natureza
jurdica, representam o mesmo tipo de prova, apenas usado em campos diversos. 99
98

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
99

FONSECA Antnio Czar Lima da, O Cdigo Civil e o Novo Direito de Famlia. Livraria do Advogado.
2004

52

O indcio, dizia Cmara Leal citado por Moacyr Amaral Santos, " o fato
conhecido do qual, em virtude do princpio da casualidade, se induz o fato desconhecido,
ao qual se atribui a funo de causa ou efeito em relao ao fato conhecido". [...]
Evidentemente, os indcios devem ser apreendidos pelo juiz de forma prudente e
responsvel, porque, por meios de prova indiciria (presunes), a lei possibilita at a
imposio de prejuzos irreparveis para uma pessoa, seja sob o plano moral, seja pelo
material ou econmico.100

No corpo do texto normativo, a concesso dos alimentos gravdicos depende


exclusivamente da chamada fumaa do bom direito, consubstanciada nos indcios da
paternidade a serem colacionados aos autos da ao de alimentos em curso.

Nestes termos, todas as provas em direito so admitidas a fim de que aludidos


indcios sejam devidamente supridos.

Trata-se de um benefcio que se outorga gestante por meio da lei protetiva ora
em comento e, se a genitora usufrui das prerrogativas provenientes da norma como
corolrio a criana que est em seu ventre, igualmente desfrutar das benesses dos
alimentos percebidos, uma vez que, consoante assevera Eduardo de Oliveira Leite, "pelo
fato do concebido ainda estar ligado a ela fisicamente. Protege-se o nascituro atravs da
existncia da me". 101

A questo emblemtica a que se pe a imensa subjetividade do juiz quando da


anlise das provas carreadas no processo.

guisa de exemplificao, o Tribunal de Justia de So Paulo negou a concesso


de alimentos gravdicos, devido ao pedido ter sido embasado to somente em fotografias
e Boletim de Ocorrncia em virtude de violncia domstica:

100
101

SANTOS Moacyr Amaral, Primeira Linha do Direito Processual Civil, Saraiva


LEITE Eduardo de Oliveira, Sntese do Direito Civil e Direito de Famlia 2000

53
Alimentos gravdicos - Lei n. 11.804/08 - Pedido de Liminar - Indeferimento Inconformismo - Ausncia de indcios suficientes da paternidade - Possibilidade de
reapreciao aps a formao do contraditrio - Deciso mantida - Recurso desprovido.
No presente caso, a liminar foi indeferida em razo da insuficincia dos indcios de
paternidade trazidos pela agravante. A deciso deve ser confirmada. Com efeito, embora
a petio inicial afirme que o agravado residiu em companhia da agravante por mais de
um ano e meio, as nicas provas do relacionamento que instruram a inicial foram
fotografias do casal (fls. 46), que pouco podem dizer a respeito do direito a se comprovar,
bem como o Boletim de Ocorrncia de fls. 44.39.102

Em contrapartida, a simples troca de mensagens via internet, por meio de correio


eletrnico fora suficiente para o deferimento dos gravdicos, em primeiro grau de
jurisdio, pelo magistrado Sivanildo Torres Ferreira, no Tribunal de Justia da Paraba,
o que denota, certamente, o grande subjetivismo quando da anlise desses indcios:

O juiz Sivanildo Torres Ferreira, em recente deciso, fixou alimentos gravdicos com
base na comprovao do estado de gravidez e pelos indcios de que o alimentante seja
genitor do nascituro. Quanto ao valor dos alimentos, o magistrado levou em
considerao a necessidade da requerente/gestante.[...] Ao conceder a liminar, o juiz
observou a existncia de provas documentais, tais como: o exame de gravidez e a troca
de e-mail entre as partes envolvidas. Um outro ponto analisado, foi o fato do alimentante
no ter apresentado contestao as provas apresentadas pela autora da ao. 103

de sabena que, caso o juiz no se convena com as provas inicialmente


juntadas aos autos, no dever extinguir o processo, mas por medida de justia, dever:

1) designar audincia de justificao, na qual podero ser ouvidas as partes e


testemunhas, a fim de que os indcios da paternidade sejam amealhados naquela
oportunidade solene; ou

102
103

www.tjsp.jus.br
www.tjpb.jus.br

54
2) nega a concesso dos alimentos gravdicos provisrios e aguarda a apresentao da
contestao pelo ru. Quando da prolao da sentena, o juiz dever especificar quais
as verbas alimentares que devero retroagir data da citao, em conformidade com o
preconizado no art. 13 da Lei de alimentos, especificamente em seu 2, in verbis:

Art. 13 O disposto nesta lei aplica-se igualmente, no que couber, s aes ordinrias de
desquite, nulidade e anulao de casamento, reviso de sentenas proferidas em
pedidos de alimentos e respectivas execues.
(...)

2. Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao.

Investiga-se, outrossim, acerca da possibilidade da gestante se utilizar do aludido


instrumento jurdico para chantagear um homem casado que com ela tivesse relaes
extraconjugais, ou mesmo imbuda de sentimentos de vingana e obstinao, queira
prejudicar outrem pelo simples fato de rejeit-la em seu estado gravdico, sem ao menos
saber se realmente aquela pessoa seria mesmo o pai do nascituro em questo.

O assunto, indubitavelmente, circunda a seara da boa-f e da m-f da postulante,


posto que a gestante poderia, sim, se valer do referido artifcio para, maleficamente,
ingressar com a ao de alimentos gravdicos com o intuito de lesar o pretenso pai, em
vista do sentimento de rejeio, prejudicando este ltimo com o esfacelamento de seu
casamento ou outra entidade familiar slida que houvesse se formado.

Nesse sentido, aplicar-se-o os fundamentos da responsabilidade civil constantes


do Cdigo Civil, calcados no dever de indenizar a pessoa que restou prejudicada em sua
honra, mormente nos casos envolvendo uma pessoa de reputao ilibada que nunca tivera
relacionamentos esprios e que fosse alvo de ardil dessa espcie.
6.1 Fixao dos Alimentos Gravdicos
Ab initio, afirma-se que no cabe ao magistrado exigir provas robustas para
fixao dos alimentos gravdicos, sob pena de a lei perder sua eficcia, notadamente para
as pessoas mais humildes, as quais mais necessitam daquele auxlio material.

55

Com efeito, prev o artigo 6, caput, da Lei de Alimentos Gravdicos:


Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos
que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e
as possibilidades da parte r.104

Assim, para a fixao de alimentos gravdicos, cabe gestante carrear aos autos
elementos que comprovem a existncia de relacionamento amoroso com o suposto pai.
So eles: fotografias, cartes, cartas de amor, mensagens em redes sociais, entre outros.
possvel ainda a designao de audincia de justificao, para oitiva de testemunhas
acerca do relacionamento mantido pelas partes.
Dada a necessidade do deferimento da tutela jurisdicional de forma urgente e sob
pena de causar gestante prejuzos irreparveis ou de difcil reparao, privilegia-se a
cognio sumria. Afasta-se, por consectrio lgico, a exigncia de demonstrao do
direito de forma inequvoca, apangio este da cognio exauriente.105

Nesse sentido, Ana Maria Gonalves Louzada afirma: Mas e se a genitora no


tiver essas provas, se foi um encontro eventual, poder o magistrado, apenas com um
laudo atestando a gravidez, fixar alimentos? Entendo que sim, uma vez que a experincia
forense tem nos mostrado que na imensa maioria dos casos, em quase sua totalidade, as
aes investigatrias de paternidade so julgadas procedentes, no se mostrando
temerria, a fixao dos alimentos gravdicos sem provas (at porque a lei no exige).
Elege-se a proteo da vida em detrimento do patrimnio. 106
Ressalta-se ainda que as necessidades da gestante e do nascituro no podem ser
separadas, por razes biolgicas, bem como so presumidas, em virtude do estado
peculiar em que se encontra uma mulher grvida. Portanto, no h que se falar na
necessidade de comprovao de gastos especficos com a gestao, de efetivos
104

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
105

A jurisprudncia tem sido favorvel a essa interpretao. Cf. julgados AI 673.771-4/6-00- SP, AI
643.786-4/0-00 - SP,AI 70029315488 RS, AI 70017520479 RS, AI 70028667988 - RS, AC 660.766-4/300-SP , AI 646.712-4/5-00 - SP.
106

LOUZADA, Ana Maria Gonalves. Alimentos gravidicos e a nova execuo de alimentos, in BASTOS,
Eliene Ferreira; LUZ, Antnio Fernandes da (coords.)Familia e Jurisdio III. Belo Horizonte: Del Rey,
2010, p.40.

56
dispndios que a gestante teve ou est tendo com sua gravidez, como insistem alguns
juzes de famlia.
Do contrrio, como j enaltecido, a lei perder aplicabilidade, especialmente para
as gestantes economicamente hipossuficientes, cujas necessidades so quase sempre
relacionadas s condies mnimas de subsistncia dela e da criana, e que possuem srias
dificuldades para a produo da prova documental nesse sentido.

6.2 Converso de Alimentos


Prev o pargrafo nico do artigo 6, da Lei 11.804/2008: Aps o nascimento
com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do
menor at que uma das partes solicite a sua reviso. 107

A lume do referido dispositivo, os alimentos continuam devidos mesmo aps o


nascimento, passando a figurar como credor alimentrio a criana, e no mais a sua
genitora.108

Diante desse quadro, no se revela razovel o entendimento, tambm adotado por


alguns juzes de famlia, no sentido de que o nascimento da criana acarreta a extino da
ao de alimentos gravdicos, sob o fundamento de perda superveniente do objeto.

Tal interpretao revela-se descabida, vez que a extino do feito traria uma
situao de indefinio, conforme poder se ilustrar com dois exemplos: caso solicitada
eventual reviso de alimentos, estes seriam devidos at quando? Uma vez encerrada a
ao, caber ao menor ou ao alimentante ingressar com a competente ao?

107

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
Recomenda-se consulta aos julgados: AI 663.368-4/9-00 SP, AC 20090710241625- DF e AC
20090810061229-DF.
108

57
Insta salientar que esta situao assume contornos ainda mais incertos no que
tange ao segundo caso, haja vista no ser possvel a imposio a qualquer das partes o
ingresso de ao judicial.

H ainda mais um problema a ser aventado. Percebe-se do exposto que o pargrafo


nico do artigo 6 da Lei de Alimentos Gravidicos refere-se, implicitamente, ao
reconhecimento voluntrio da paternidade pelo requerido.
Contudo, como se resolveria essa situao nos casos em que o pai biolgico no
reconhece a paternidade de forma voluntria?109

Nessa esteira, exige-se uma interpretao sistemtica do dispositivo em comento,


de tal modo que os alimentos continuam devidos mesmo aps o nascimento da criana.
Tal pensamento somente ser aplicvel com a cumulao de aes, haja vista a implcita
necessidade de averiguao da paternidade, a qual dever se dar no bojo da prpria ao
de alimentos gravdicos, com superveniente realizao de exame hematolgico ( exame
de DNA).

de se sustentar que a soluo da cumulao de aes, neste ponto, vem ao


encontro dos princpios da celeridade, economia, efetividade e instrumentalidade do
processo, alm de viabilizar a proteo do melhor interesse da criana, esta ltima
expressa na garantia de ver sua necessidade amparada, no mnimo, materialmente.

Ademais, tal medida no somente possvel, como desejvel, ao passo em que o


contedo ftico exposto basicamente o mesmo em ambas as aes, qual seja, a
existncia de um suposto genitor que, dentro de sua possibilidade, compelido a auxiliar
a gestante e seu filho, cujas necessidades so indissociveis, escusando-se desta
responsabilidade somente se cabalmente comprovada a impossibilidade financeira ou
alijada a paternidade.

109

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm

58
Por ltimo, parece-nos contraproducente o encerramento de uma ao para
ajuizamento de outra com os decorrentes bices processuais (e.g: a necessidade de nova
citao, apresentao de nova defesa), que resultar: a) em verdadeiro desperdcio de
recursos, b) no aumento incomensurvel de aes judiciais e, principalmente, c) em uma
famigerada demora na prestao jurisdicional, prejudicando sobremaneira as mes que
no podem esperar, visto que desprovidas do bsico.

6.3 Termo Inicial

Por fim, segue-se para a anlise de outra questo que suscita polmica: o termo
inicial de vigncia dos alimentos gravdicos. Para alguns doutrinadores, os alimentos
gravdicos tem como termo inicial a concepo da criana; j para outros, a citao do
requerido.

O artigo 9 da Lei 11.804/2008 estabelecia como termo inicial dos alimentos


gravdicos da citao do ru. No entanto, o dispositivo foi vetado, sob o fundamento de
que poderia condenar o instituto no-existncia. 110
Para Maria Berenice Dias111, o termo inicial dos alimentos gravdicos d-se desde
a concepo, na medida em que (...)a Constituio garante o direito vida (CF 5).
Tambm impe a famlia, com absoluta prioridade, o dever de assegurar aos filhos o
direito vida, sade, alimentao (CF 227).

110

___ Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como
ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20072010/2008/lei/l11804.htm
111

Neste mesmo sentido, Cf: Douglas Phillips Freitas, Alimentos Gravidicos e a Lei n.11.804/2008.

59
Alm disso, o Cdigo Civil pe a salvo, desde a concepo, os direitos do
nascituro (CC 2)(...)com o nome de gravdicos, os alimentos so garantidos desde a
concepo. A explicitao do termo inicial da obrigao acolhe a doutrina que h muito
reclamava a necessidade de se impor a responsabilidade alimentar com efeito retroativo
a partir do momento em que so assegurados os direitos do nascituro.112

Denis Donoso, por sua vez, entende que os alimentos gravdicos so devidos desde
a citao do devedor. A uma, porque s a citao que o constitui em mora (artigo 219,
caput, do CPC); a duas, porque LAG se aplicam supletivamente as disposies da Lei
de Alimentos (conforme previsto no artigo 11 da LAG), e esta prev que os alimentos
fixados retroagem data da citao (artigo 13, pargrafo 2)113.

Expostos os argumentos adotados pelas duas correntes doutrinrias, no nos


parece adequado considerar a citao como termo inicial dos alimentos gravdicos. Isso
porque muito comum em lides dessa natureza que o requerido adote manobras
protelatrias para se furtar ao ato citatrio, podendo, destarte, beneficiar-se de sua prpria
torpeza (o que atentaria contra o lapidar princpio da Nemo auditur propriam
turpitudinem allegans).

No se pode olvidar, ainda, que a prpria natureza emergencial dos alimentos


gravdicos elemento que tambm justifica o afastamento da citao como termo inicial,
consoante indicado pelo supramencionado veto presidencial.

Neste passo, a primeira corrente mostra-se mais acertada, atuando em consonncia


com o esprito da lei, porque garante a proteo dos interesses da gestante e do nascituro,
eliminando-se a influencia de bices processuais e a m-f do devedor.

Por outro lado, a nosso sentir, poder-se-ia ainda conjecturar um tertium genus, por
meio do qual os alimentos gravdicos seriam devidos a partir da distribuio da petio
inicial.
112

DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Familias, 5 Ed., So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009,
p.481.
113

DONOSO, Denis. Alimentos Gravdicos. Aspectos


11.804/2008. Disponvel em: . Acesso em: 16. mai.2013.

materiais

processuais

da

Lei

60

Esta posio intermediria respalda-se no contedo da antiga Smula 226 do


Supremo Tribunal Federal114, que abrange todos os tipos de alimentos, notadamente para
aquelas em que haja interesse de crianas e adolescentes.

A referida smula dispe: na ao de desquite, os alimentos so devidos desde a inicial, e no da data


da deciso que os concede.
114

61
CONCLUSO

Do que foi exposto, pode-se concluir que o nascituro tem direitos e, como
exemplo seria a proteo dada pela Lei de Alimentos Gravdicos que possibilita gestante
pedir ao suposto pai, em nome do nascituro, alimentos para que possa ter uma gestao
digna.

Sem embargos da discusso doutrinria que existe entre as correntes adotadas


pelo Cdigo Civil para proteo do nascituro, quer seja uma ou outra, ele est protegido
desde sua concepo por meio desta Lei para que possa ter direito a vida.

Os alimentos esto disciplinados em diversos diplomas legais e possuem vrias


classificaes, a depender do objeto analisado. No obstante, verificou-se ele possui as
seguintes caractersticas: reciprocidade, seu carter personalssimo, solidariedade,
inalienabilidade, irrepetibilidade, alternatividade e irrenunciabilidade.

Mas a grande inovao foi o advento da Lei n 11.804/08 que possibilitou a


gestante a no mais suportar todo o encargo da gravidez de maneira isolada, mas
dividindo as responsabilidades com o suposto pai de seu filho, desde que demonstrado
em sua petio inicial, indcios de paternidade.

Essa inovao deve ser analisada luz do princpio da paternidade responsvel,


que d liberdade s partes a decidirem o planejamento familiar, lembrando que tal
liberdade deve ser bem utilizada.

Caso isso no ocorra, as partes devero ter responsabilidade com a futura criana
desde a sua concepo, momento em que ainda se encontra no ventre de sua me.

Desta forma, visando proteo do nascituro, o incio do dever alimentar a


concepo (e no a citao do suposto pai). O ru, quando citado, tem prazo de cinco dias
para apresentar sua defesa, podendo ventilar tanto matrias processuais (Art. 301, CPC)
ou atacar diretamente o mrito da ao.

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Ao fixar o valor, o juiz deve se atentar necessidade de quem os pleiteia versus
a possibilidade de quem os pagar.

Outra novidade da lei que ao final da gestao, tais alimentos sero convertidos
em penso alimentcia at que algum pleiteie sua reviso.

Finalmente, ressalta-se que, caso aquele que pagou alimentos no seja o pai da
criana, ele pode, pelas vias ordinrias, buscar o ressarcimento de seu prejuzo tanto a
ttulo de danos materiais como danos morais, mas no na prpria ao de alimentos como
previa a lei.

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