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Tema 1
mbito de aplicacin
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NDICE
TEMA 1.
1.
MBITO DE APLICACIN.
2.
3.
CONCEPTO DE SUBVENCIN.
3.1. DELIMITACIN POSITIVA.
3.2. DELIMITACIN NEGATIVA (I). NEGOCIOS JURDICOS EXCLUIDOS POR NO
TENER CARCTER DE SUBVENCIONES.
3.3. DELIMITACIN NEGATIVA (II). SUBVENCIONES EXCLUIDAS DE LA APLICACIN
DE LA LEY 38/2003 DE 17 DE NOVIEMBRE, GENERAL DE SUBVENCIONES.
4.
5.
6.
RESPONSABILIDAD
FINANCIERA
DERIVADA
DE
LA
GESTIN
DE
FONDOS
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LISTADO DE ABREVIATURAS
CC.AA.
Comunidades Autnomas.
CC.LL.
Corporaciones Locales.
CP.
Cdigo Penal.
CE.
FEDER.
FEAGA.
FEOGA.
IGAE.
LFTCu.
LGS.
LGP.
LOFAGE.
LOEPSF .
LOTCu.
LRBHL.
RGAT.
RGR.
RLGS.
STC.
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STS.
TCE.
TFUE.
TRLCSP.
UE.
Unin europea.
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1. INTRODUCCIN.
GNESIS
DE
LA
ORDENACIN
JURDICA
DE
LAS
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determinados extremos que deben incluir los mismos-, los apartados 1,2, y los
prrafos c), f), h), i), j), k), l), m), y n) del apartado 3 del artculo 17 rganos
competentes para la aprobacin de bases reguladoras de subvenciones y
determinados extremos de obligada inclusin en las mismas- y el artculo 21
rgimen de garantas-.
En el ttulo I, el captulo I condiciones generales del procedimiento de
concesin- y el captulo IV procedimiento de gestin y justificacin de la
subvencin pblica-, excepto los artculos 32 y 33 comprobacin de subvenciones
y procedimiento de comprobacin de valores-.
En el ttulo II, los artculos 36 invalidez de la resolucin de la concesin-, 37
causas de reintegro-y el apartado 1 del artculo 40 obligados al reintegro-.
En el ttulo III, los artculos 45 control financiero de subvenciones y ayudas
financiadas total o parcialmente con cargo a fondos comunitarios- y 46 obligacin
de colaboracin-.
En el ttulo IV, el captulo I infracciones administrativas- y los artculos 59
clases de sanciones-, 65, 67, 68 y 69 del captulo II prescripcin de infracciones
y sanciones, procedimiento sancionador, extincin de responsabilidad y rgimen
de responsabilidades-.
El apartado 1 de la disposicin adicional segunda colaboracin de la Intervencin
General de la Administracin del Estado con otras Administraciones pblicas, en
las actuaciones de control financiero de subvenciones- y la disposicin adicional
decimosexta Fundaciones del sector pblico-.
Correlativamente, la disposicin final primera del Real Decreto 887/2006, de 21 de julio,
por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 38/2003, de 17 de noviembre, General de
Subvenciones (RLGS) define aquellos artculos que gozan de la condicin de normas
bsicas, en desarrollo de los mandatos establecidos en la LGS.
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General
de
Subvenciones,
supone
cerrar
la
polmica
sobre
la
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primero abroga todo mandato jurdico incompatible con la nueva regulacin jurdica
derivada de la Ley.
Al objeto de adecuar el rgimen jurdico a las particularidades orgnicas y funcionales de
las Entidades Locales, la Disposicin Adicional Decimocuarta prev la adaptacin
reglamentaria en sede de normativa local de los procedimientos establecidos en la Ley,
atribuyendo la competencia de control a los rganos o funcionarios que tengan atribuido
el control financiero de la gestin econmica de dichas Corporaciones, a que se refieren
los artculos 194 y siguientes de la Ley 39/1988, de 28 de diciembre, Reguladora de las
Haciendas Locales. Para el ejercicio de las funciones de control, sern de aplicacin en las
Entidades Locales las normas establecidas en la Ley 38/2003, de 17 de noviembre,
General de Subvenciones, sobre objeto del control financiero, obligacin de colaboracin
de los beneficiarios, las entidades colaboradoras y los terceros relacionados con el objeto
de la subvencin o justificacin, as como las facultades y deberes del personal
controlador.
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subvenciones
subvenciones
reguladoras
(Decretos
rdenes
ministeriales)
Otras normas generales de Derecho Administrativo
Derecho comn (Derecho supletorio)
reguladoras
(Decretos
rdenes
autonmicas)
Otras normas generales de Derecho Administrativo
Derecho comn (Derecho supletorio)
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entidad beneficiaria de
entidad beneficiaria de
concedente de subvenciones
subvenciones estatales
subvenciones de la C.A.
normas
generales
de
Derecho Administrativo
Derecho
supletorio)
comn
(Derecho
bsicos
los
no
El Reglamento de desarrollo de la
Ley General de Subvenciones, en
lo que resulte aplicable, al menos
preceptos bsicos.
El Reglamento de desarrollo de la
Ley
General
de
Subvenciones
(preceptos
bsicos
bsicos)
en
(los
ausencia
no
de
reglamentacin
Bases
Legislacin
reglamentacin
Otras
normas
normas
generales
de
generales
comn
comn
supletorio)
(Derecho
supletorio)
de
(Derecho
Derecho Administrativo
Derecho
las
Derecho Administrativo
Derecho
rdenes autonmicas)
de
Entidades Locales
Otras
reguladoras
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3. CONCEPTO DE SUBVENCIN.
La LGS, contiene, por primera vez, una definicin expresa del concepto de
subvencin desde una perspectiva material, esto es, partiendo de la naturaleza
intrnseca del negocio y de los elementos constitutivos de la relacin.
En su artculo 2 la LGS se limita a la regulacin jurdica de las subvenciones y prescinde de
las ayudas, discriminando, por tanto, entre ambos conceptos, como dos realidades
diferenciables jurdicamente, a diferencia de la regulacin precedente.
Con la finalidad de dotar de precisin y claridad al concepto de subvencin, la Ley
contiene:
Una delimitacin positiva que abarca tanto el aspecto objetivo y teleolgico
(artculo 2.1 de la LGS) como el mbito subjetivo (artculo 3 de la LGS).
Una relacin de los negocios jurdicos que, por diferentes razones,
carecen de la condicin objetiva o subjetiva de subvencin, de acuerdo
con la nueva definicin legal (artculo 2.2, artculo 2.3, artculo 2.4 y
Disposicin Adicional Quinta de la LGS).
Subvenciones excluidas ntegramente del mbito de aplicacin de la Ley
(artculo 4 de la LGS), aunque tengan naturaleza de subvencin.
A estos efectos, y como establece el apartado primero del artculo 2 del RLGS, es
indiferente la forma del instrumento por el que se perfecciona el negocio jurdico, de tal
modo que la legislacin sobre subvenciones ser de aplicacin a toda disposicin dineraria
que, cumpliendo con los requisitos establecidos en el artculo 2.1 de la LGS, sea realizada
por cualquiera de los sujetos contemplados en el artculo 3 de dicha Ley a favor de
personas pblicas o privadas, cualquiera que sea la denominacin dada al acto o negocio
jurdico del que se deriva dicha disposicin.
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que
nicamente
la
Administracin
Pblica
beneficiaria
ostenta
los convenios de colaboracin por los que los sujetos previstos en el artculo
3 de la LGS, asumen la obligacin de financiar, en todo o en parte, una
actividad ya realizada o a realizar por personas sujetas a derecho privado y
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a.
b.
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Ejemplo:
El Ministerio de Asuntos Exteriores, con cargo a la aplicacin presupuestaria
12.01.132A.492 de los Presupuestos Generales del Estado, incoa expediente de gasto
tendente a la satisfaccin efectiva de la transferencia anual a la Liga Europea de
Cooperacin Econmica por importe de 12.000 euros. Analcese la naturaleza jurdica del
negocio subyacente a la transferencia.
A tenor de lo dispuesto en el artculo 20 de la Ley 47/2003, de 26 de noviembre, General
Presupuestaria, las obligaciones de la Hacienda Pblica estatal nacen de la Ley, de los
negocios jurdicos y de los actos o hechos que, segn derecho, las generen. En el
presente supuesto, la obligacin dimana de la suscripcin de un instrumento jurdico con
valor de tratado internacional por parte del Reino de Espaa, que obliga al Estado a la
aportacin de una cuota como obligacin legal recurrente. De acuerdo con el sistema de
fuentes, como quiera que el Tratado Internacional, por ministerio del artculo 96 del la
Constitucin, tiene fuerza de ley en nuestro ordenamiento jurdico, una vez ratificado y
publicado en el Boletn Oficial del Estado, la obligacin impuesta equivale a un deber legal
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y halla encaje, por consiguiente, en el primer apartado del artculo precedente relativo al
nacimiento de las obligaciones ex lege.
d) Que la entrega est sujeta al cumplimiento de un determinado objetivo, la
ejecucin de un proyecto, la realizacin de una actividad, la adopcin
de un comportamiento singular, ya realizado o por desarrollar, o la
concurrencia de una situacin, debiendo el beneficiario cumplir las
obligaciones materiales y formales que se hubieran establecido.
La clave para la comprensin del negocio subvencional es la sujecin de la
entrega dineraria a una condicin de objetivo cumplimiento, consistente en un
deber de hacer o no hacer por parte del beneficiario, sujeto a una actividad de
fomento general.
En unos supuestos, la conducta del beneficiario exige un comportamiento
positivo la realizacin de una actividad o la adopcin de un comportamiento
singular- mientras que en otros basta la concurrencia de una determinada
situacin socioeconmica para ser acreedor al beneficio pblico - una beca o una
ayuda asistencial que requieren una determinada situacin familiar concomitante
o una determinada renta declarada por la unidad familiar o por el beneficiario-.
El legislador, por medio de la frmula cumplimiento de un determinado
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General
del
Estado
travs
de
agentes
privados
de
LA
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Ejemplo:
En ente pblico Puertos Deportivos, dependiente de la Consejera de Obras Pblicas de
la Comunidad Autnoma de X, encargado de la gestin y explotacin de los puertos
deportivos de la Comunidad Autnoma, y con rgimen jurdico equiparable a las entidades
pblicas empresariales de la legislacin estatal, ha aprobado, en su Consejo de
Administracin, la entrega de 100.000 euros al Club de Baloncesto de la capital de la
Comunidad Autnoma, como aportacin al sostenimiento de los gastos corrientes del club
deportivo. Esta aportacin no tiene ninguna contrapartida en concepto de patrocinio o
publicidad pero, en cambio, garantiza el acceso gratuito de los consejeros a las
instalaciones deportivas del Club. Analcese si el negocio jurdico tiene la condicin de
subvencin y si es de aplicacin la Ley 38/2003 de 17 de noviembre, General de
Subvenciones.
La entrega de dinero sin contraprestacin directa, a cargo de un ente sujeto a derecho
privado, sin que concurra el ejercicio de una potestad administrativa, exime de la
aplicacin del conjunto de la LGS a este acto. Adems, como quiera que la aportacin
gratuita carezca de nexo lgico con la actividad del ente pblico, se vulnera la condicin
establecida en el prrafo segundo del apartado segundo del artculo 3, razn por la cual el
rgano directivo incurrira en responsabilidad en los trminos establecidos en la legislacin
presupuestaria.
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Asimismo, las fundaciones del sector pblico se regirn por el derecho privado
(Disposicin Adicional Decimosexta de la LGS), si bien sern de aplicacin los principios de
gestin contenidos en la Ley y los deberes de informacin, en los trminos establecidos en
el artculo 20 de la LGS.
La Disposicin Adicional Decimosexta de la LGS contiene una definicin propia de la
fundacin del sector pblico, a los efectos de aplicacin de la Ley que, sin embargo, es
coincidente con el concepto contenido en la Ley 50/2002, de 26 de diciembre, de
Fundaciones, en funcin del cual es necesario que concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Que se constituyan con una aportacin mayoritaria, directa o indirecta, de las
Administraciones pblicas, sus organismos pblicos o dems entidades del sector
pblico; y
b) Que su patrimonio fundacional, con un carcter de permanencia, est formado,
en ms de un 50 por ciento, por bienes o derechos aportados o cedidos por las
referidas entidades.
El artculo 5 del RLGS ha venido a regular las entregas dinerarias sin contraprestacin que
realicen las fundaciones del sector pblico y entes de derecho pblico dependientes de la
Administracin General del Estado que se rijan por el derecho privado. A estas entregas
dinerarias aunque no tengan naturaleza de subvencin, porque los entes concedentes no
son Administracin o no actan en ejercicio de potestades administrativas, les son de
aplicacin los principios de la LGS. A tal efecto la concesin de tales entregas debe
ajustarse al procedimiento que elabore la entidad, en aplicacin de los principios de la
LGS, que deber comprender los siguientes aspectos:
a) rgano competente para dictar el acuerdo.
b) El contenido del acuerdo que, en todo caso, deber contener los siguientes
extremos:
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la Administracin Pblica
correspondiente.
d) Tramitacin de las solicitudes.
e) Justificacin por parte del perceptor del empleo de la ayuda.
Por ltimo, estas slo podrn realizar entregas dinerarias sin contraprestacin de forma
directa en los supuestos en que puede hacerlo la Administracin cuando otorga
subvenciones de conformidad con el artculo 22.2 de la LGS.
El principio de divisin en el tratamiento jurdico de las aportaciones dinerarias es
exportable a la Administracin de las CC.AA., en las condiciones previstas en la Disposicin
Final Primera, de acuerdo con lo establecido en el apartado tercero del artculo 3 de la
LGS.
Por ltimo, la norma resulta aplicable ntegramente no slo a las subvenciones concedidas
por aquellas materias cuya regulacin plena corresponde al Estado y cuya gestin est
atribuida completamente a sus rganos administrativos, sino tambin (apartado cuarto del
artculo 3):
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educativos,
culturales,
cientficos
de
cualquier
otra
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Supuesto:
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Excepcin:
En ningn caso sern objeto de distribucin territorial los crditos que deban gestionarse
por un rgano de la Administracin General del Estado u organismo de ella dependiente
para asegurar la plena efectividad de los mismos dentro de la ordenacin bsica del
sector, garantizar idnticas posibilidades de obtencin o disfrute por parte de sus
potenciales destinatarios en todo el territorio nacional o evitar que se sobrepase la cuanta
global de los fondos estatales destinados al sector.
c)
Rgimen jurdico:
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las
Comunidades
Autnomas
remitirn
al
departamento
ministerial
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por cada una de las aplicaciones presupuestarias del Presupuesto de Gastos del Estado
desde las que se realizaron las transferencias de fondos. La informacin ser puesta en
conocimiento de la Conferencia Sectorial y tenida en cuenta en la adopcin de los
acuerdos de distribucin de fondos.
Octava. Las Comunidades Autnomas que gestionen los crditos a que se refiere el
presente artculo, debern proceder a un adecuado control de los fondos recibidos que
asegure la correcta obtencin, disfrute y destino de los mismos por los perceptores
finales.
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consecuencia,
el
Consejo
de
Ministros,
previa
audiencia
de
las
afectadas,
resolvern
acerca
de
la
determinacin
de
las
referidas
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NORMATIVA
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