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DIREITO PENAL AULA 01

Cleber Masson

PRINCPIOS DO DIREITO PENAL


Conceito: so valores fundamentais que inspiram a criao e a aplicao do
Direito. o que inaugura a ordem jurdica, antecedem as leis penais. Eles podem estar
positivados (norma jurdica, exemplo: reserva legal, anterioridade), ou podem ser no
positivados (sem previso legal, exemplo: alteridade, insignificncia).
Funo: servem para orientar a atuao do legislador (criao do direito penal) e
tambm do aplicador do direito (juzes, advogados, Ministrio Pblico). Os princpios
so vetores para o legislador e o aplicador do direito penal no sentido de limitar o poder
de punir estatal.
1. PRINCPIO DA RESERVA LEGAL/ESTRITA LEGALIDADE
Histrico: Nullum crimen nulla pena sine lege.
Inglaterra, 1215, Magna Carta ao Rei Joo Sem Terra.
Art. 39, CP.
Posteriormente, este princpio foi desenvolvido nos moldes atuais por FEURBACH
Teoria da Coao Psicolgica. Toda imposio de pena pressupe uma lei penal.
BRASIL art. 1, CP + art. 5, XXXIX, CF (Clusula Ptrea).
Conceito: de acordo com este principio a lei possui o monoplio da criao de crimes e
da cominao das penas. A lei a fonte formal imediata do direito penal.
Fundamentos:
Jurdico: taxatividade, certeza, determinao. A lei penal deve
descrever com preciso o contedo mnimo da conduta
criminosa.
DEFENSORIA PBLICA Figuras Excepcionalssimas para legitimar os
crimes culposos, os tipos penais abertos e as normas penais em branco.
Efeito lgico da taxatividade no direito penal: a proibio da analogia in
malan partem.
Poltico: proteo do ser humano contra o arbtrio do Estado.
Ele um direito fundamental de 1 gerao. Afastar a
ingerncia indevida do Estado na vida das pessoas. Von Liszt
O Cdigo Penal a Magna Carta do Criminoso. O direito
penal, mais que punir, tem por funo garantir a liberdade.
STF diz repetidamente que, alm dos fundamentos jurdicos e polticos, h tambm o
fundamento democrtico. a aceitao pelo povo da opo legislativa em mbito

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criminal. O povo escolhe seus representantes que por sua vez escolhem os crimes e as
penas.
Medida provisria pode ser utilizada no Direito Penal?
Existem 02 posies
a) STF entende que sim, desde que favoravelmente ao ru.
Exemplo: Estatuto do Desarmamento, estes prazos para
entrega das armas de fogo ilegais criam uma atipicidade
temporria. Os prazos do Estatuto do Desarmamento foram
prorrogados por medidas provisrias.
b) NO medidas provisrias no podem ser utilizadas no
Direito Penal. Art. 62, 1, I, d, CF. Nem a favor, nem contra
o ru.
Reserva Legal x Legalidade
Existem doutrinadores que tratam reserva legal e legalidade da mesma maneira. Existe
uma segunda posio: se fosse a mesma coisa no haveria dois dispositivos legais.
Reserva legal
Art. 5, XXXIX, CF
Lei em Sentido Estrito (Formal e Material)

Legalidade
Art. 5, II, CF
Lei em Sentido Amplo (qualquer espcie
normativa)

Formal: criada de acordo com o processo


legislativo previsto na CF.
Material: contedo constitucionalmente
reservado a lei.
Mandados de Criminalizao/Incriminao
Mandados constitucionais de criminalizao so ordens, determinaes,
mandamentos. Ordens emitidas pela Constituio Federal ao legislador ordinrio, no
sentido da criminalizao de determinados mandamentos.
A Constituio Federal emite ordens ao legislador, para que este crie
determinados crimes. O legislador tem a obrigao, no possui discricionariedade.
Diversas outras Constituies so repletas de mandados de criminalizao.
Espcies:
a) Expressos/Explcitos: art. 225, 3, CF. ordem de criao de
crimes ambientais. Este mandado de criminalizao j foi
atendido pelo legislador.
b) Tcitos/Implcitos: a ordem no est na expressa na
Constituio Federal, mas extrada de sua interpretao
global. Exemplo: combate corrupo no poder pblico.
Corrupo se choca com todos os princpios que regem a
administrao pblica.

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2. PRINCPIO DA ANTERIODIDADE
Art. 1, CP + art. 5, XXXIX, CF.
A lei penal deve ser anterior ao fato cuja punio se pretende. O
desdobramento automtico a irretroatividade da lei penal. A lei penal no retroage,
salvo para beneficiar o ru.
Publicada

Vacatio Legis

Entra em Vigor

E se o fato foi praticado durante o perodo de vacatio?


preciso que a lei esteja em vigor. Ento, no h crime quando o fato
praticado durante o prazo de vacatio.
Para favorecer o ru a lei pode retroagir no perodo de
vacatio? H 02 posies:

Sim, a lei mais benfica retroage mesmo durante o seu prazo


de vacatio.
No, entendimento majoritrio.

3. PRINCPIO DA ALTERIDADE
Criado por Claus Roxin, no h crime na conduta que prejudica
somente quem a praticou. O uso pretrito da droga no crime. Lei
11.343/06, art. 28. Quem usa droga est trazendo consigo. A parte
criminal no se preocupa com a sade do usurio e sim com a sade
pblica.
STJ, HC 81175 intersubjetividade nas relaes penalmente
relevantes. E por isso que uso de drogas e auto leso no so
considerados crimes.
4. PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL
Inexiste crime na conduta que, embora tipificada em lei no
afronte o sentimento social de justia.
Exemplo:
trotes
acadmicos
moderados,
circunciso,
tatuagem.
STJ, HC 45153 o fato de existir uma lei regulamentando
determinada profisso no autoriza a realizao de toda e qualquer
conduta no exerccio dessa atividade. Era um camel vendendo bens
frutos de descaminho. Casa de prostituio.
5. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE

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A atividade penal deve ser vantajosa para a sociedade. O
princpio da proporcionalidade surge em 1215, na Inglaterra, na
Magna Carta do Rei Joo Sem Terra, artigos 20 e 21.
A atividade penal tem que atender interesses coletivos,
superiores.
O princpio da proporcionalidade apresenta uma DUPLA FACE:
de um lado a proibio do excesso, de outro lado tambm a
proibio da proteo insuficiente/deficiente de bens jurdicos.
Na Itlia, a proibio do excesso chamada de GARANTISMO
NEGATIVO, no se pode punir mais que o necessrio para a proteo
do bem jurdico. Exemplo: art. 273, CP.
A segunda face o GARANTISMO POSITIVO: proibio de
proteo insuficiente (ou deficiente) de bens jurdicos. Exemplo:
crimes de abuso de autoridade Lei 4898/65 + artigo 349-A, CP.
Espcies e Destinatrios:
a) Abstrata/Legislativa: ela possui como destinatrio o
legislador e se manifesta no momento de criao da lei. O
legislador faz uma seleo qualitativa e quantitativa da pena.
Exemplo: diferena entre roubo e furto.
b) Concreta/Judicial: diz respeito ao magistrado no momento de
individualizao/dosimetria da pena. Rejeita a figura da pena
padro.
c) Executria/Administrativa: ela diz respeito ao cumprimento
da pena, deve ser observada pelos rgos da execuo penal.
Ou seja, a proporcionalidade se projeta durante toda a atuao do direito penal.
6. PRINCPIO DA LESIVIDADE/OFENSIVIDADE
S existe crime quando a conduta capaz de lesar/ofender, ou, no mnimo, de
colocar em perigo o bem jurdico penalmente protegido.
Princpio da Exclusiva proteo do bem jurdico: a misso do direito penal moderno
e democrtico a proteo de bens jurdicos. O direito penal no deve se ocupar de
questes polticas, filosficas, morais, religiosas, etc.
Bem jurdico: valores ou interesses relevantes para a manuteno e o desenvolvimento
da sociedade e do indivduo. Nem todo bem jurdico merece proteo penal.
Bem jurdico penal: mais importantes, indispensveis para o indivduo e para a
sociedade. preciso fazer uma seleo dentre todos os bens jurdicos aqueles que
merecem tutela penal. Essa seleo feita pela Constituio Federal. Ela indicar quais
valores merecem tutela penal. Aqui surge a chamada Teoria Constitucional do Direito
Penal Claus Roxin foi o primeiro a apresentar esta ideia. Para ele, o direito penal s
legtimo quando protege valores consagrados na Constituio Federal.
Exemplo: matar algum, em regra, crime (art. 121 CP). Por que o Cdigo Penal
incrimina esta conduta? Porque a Constituio Federal, em seu art. 5, caput, assegura a
todos o direito vida.

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Espiritualizao de bens jurdicos: na sua origem o direito penal s se preocupava
com os crimes de dano contra bens jurdicos de natureza individual. Com a evoluo
dos tempos o direito penal tambm passou a prever crimes de perigo, aqui surge o
direito penal do risco, a incriminao de condutas que se limitam a colocar em perigo
o bem jurdico. Ocorreu a antecipao da tutela penal. O direito penal no espera mais a
ocorrncia do delito, ele se antecipa ao perigo. Exemplo: porte ilegal de arma de fogo. E
depois os crimes contra bens jurdicos defeituosos e coletivos. Exemplo: por que
existem crimes ambientais? Porque assim evita-se o dano ao ser humano e a geraes
futuras.
Crimes de dano crimes de perigo bens jurdicos difusos e coletivos. Claus Roxin:
liquefao ou desmaterializao.

PRINCPIOS DE DIREITO PENAL


07.

PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PENAL PELO FATO


Direito Penal do Autor x Direito Penal do Fato

Direito Penal do Autor aquele que vai rotular, estereotipar


determinadas categorias de pessoas. Exemplo: Alemanha nazista. Um
exemplo atual o direito penal do inimigo.
Direito Penal do Fato moderno, atual, democrtico, garantista. Leva
em conta o fato tpico e ilcito praticado pelo agente. No interessam as
condies pessoais do agente, o que vale a anlise do fato. O
garantismo penal tem como grande marca a obra Direito e Razo de
Ferrajoli um direito penal que receita os direitos e garantias do ser
humano consagrados na Constituio Federak.
08.

PRINCPIO DA VEDAO DO BIS IN IDEM


No se admite em hiptese alguma a dupla punio pelo mesmo fato.

Se ns temos um nico fato, que origina um nico crime, acarretar uma nica
pena.
Smula 241, STJ: a reincidncia penal no pode ser considerada
simultaneamente como circunstancia agravante e circunstancia judicial.
A natureza jurdica da reincidncia agravante genrica, portanto,
utilizada pelo magistrado na segunda fase da dosimetria da pena. Se existe
uma nica condenao definitiva e ela gera reincidncia, ela utilizada na
segunda fase de aplicao da pena e no pode ser utilizada como
circunstncia judicial desfavorvel, como maus antecedentes.

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Reincidncia Agravante genrica (art. 61, inciso I, CP)
Ser que a reincidncia como agravante genrica viola os princpios da
proibio do bis in idem e do direito penal do fato. A defensoria pblica criou a
tese de que a reincidncia viola o princpio da responsabilidade penal pelo fato.
Em segundo lugar disse a Defensoria Pblica que a reincidncia viola tambm
a vedao do bis in idem pois ele j cumpriu a pena integral e agora sua pena
est sendo aumentada em razo do primeiro crime cometido.
STF plenrio RE 453.000/RS por unanimidade entenderam que
a reincidncia legtima, vlida, e no viola nem o princpio da
responsabilidade penal pelo fato nem a proibio do bis in idem. STF entendeu
que o agente no est sendo punido pelo simples motivo de ter uma
condenao definitiva, porque ele praticou um novo crime. A reincidncia
demonstra que a pena no cumpriu suas finalidades.
Finalidades da pena: retribuio e preveno.

09.

PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA OU BAGATELA

Esse princpio surge num primeiro momento no Direito Romano de


minumus non curat praetor os pretores, os tribunais, no cuidam do que
mnimo, mas surge no direito romano limitado ao direito privado.
No direito penal surge em 1970, introduzido por Claus Roxin, o qual diz
que muito mais que propriamente um princpio, a insignificncia um fator de
poltica criminal.
Natureza Jurdica: causa supralegal de excluso da tipicidade.
Tipicidade penal = tipicidade formal + tipicidade material. A tipicidade
formal um juzo de adequao entre o fato e a norma. J a tipicidade material
a leso ou perigo de leso ao bem jurdico. No basta, portanto, o fato se
subsumir na norma. O fato, portanto, atpico.
Funo: o princpio da insignificncia tem a funo de desempenhar
uma interpretao restritiva do tipo penal. Muito mais que um princpio ela um

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fator de poltica criminal. Roxin diz que a poltica criminal um filtro entre a
letra da lei e a vontade social. Eles so requisitos
Poltica criminal aplicar a lei em sintonia com os anseios da
coletividade.
Requisitos:

Objetivos: dizem respeito ao fato. Esses requisitos devem ser


analisados no caso concreto e no em abstrato.
a) Mnima ofensividade da conduta
b) Ausncia de periculosidade social da ao
c) Reduzido grau de reprovabilidade da conduta
d) Inexpressividade da leso ao bem jurdico

Subjetivos:
a) Agente:
a. Crimes praticados por militares
b. HC 108884 Inf. 670
c. Reincidncia: STJ HC 163004 Inf. 441/ STF HC
106367, Inf. 365
d. Habitualidade: STJ HC
b) Vtima:
a. Valor patrimonial do bem
b. Valor sentimental do bem HC 107.615

Aplicabilidade:

A todos os crimes que o admitam, no s os patrimoniais.


Crimes tributrios Valor at R$ 10.000,00, Art. 20 da Lei
10522/01
STF, HC 120069/HC 118000
Crimes patrimoniais no existe teto ou limite aplicvel

Incompatibilidade:

Crimes contra a vida;


Crimes contra a dignidade sexual;
Crimes patrimoniais praticados com violncia ou grave
ameaa;
Roubo;
Lei de drogas
o STF posio contrria a insignificncia;
o STF, HC 110475, Inf. 655 Admissibilidade.

Crimes Ambientais:

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STF tradicionalmente era contrrio a aplicao;


STF atualmente: HC 112.563, Inf. 676

Valorao pela Autoridade Policial


10.

PRINCPIO DA BAGATELA IMPROPRIA

Conceito:
Bagatela Impropria x Bagatela Prpria
11.

PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA

Direito Penal Mnimo, Frana de 1789 Revoluo Francesa


Conceito Atual:
Destinatrios:
a) Legislador fragmentariedade
b) Operador do direito subsidiariedade
a. HC 50.863/HC 197.601

Reforo ao princpio da reserva legal


Fragmentariedade s avessas

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FUNCIONALISMO PENAL
Conceito:
Notas principais:
a) Proteo do bem jurdico
b) Desapego do formalismo/tcnica jurdica excessiva
c) Prevalncia do jurista sobre o legislador
Modalidades:
a) Funcionalismo moderado, dualista, de poltica criminal
b) Funcionalismo radical monista ou sistmico

FUNCIONALISMO PENAL
Conceito: Funcionalismo penal um movimento doutrinrio surgido na
Alemanha e que rapidamente se expandiu mundo a fora, inclusive no Brasil,
que discute qual a verdadeira funo do direito penal. No existe um nico
funcionalismo penal, varia para cada doutrinador.
Notas principais:
a) Proteo do bem jurdico: O direito penal s pode ser usado na
medida exata para proteo do bem jurdico.
b) Desapego do formalismo, da tcnica jurdica excessiva: O direito
penal tem que deixar de meramente legalista, se no necessrio
a proteo do bem jurdico deixa a tcnica e as formas de lado 1.
c) Prevalncia do jurista sobre o legislador: O papel do operador do
direito mais importante que do legislador. A lei , to somente, um
ponto de partida que no vincula o jurista
Modalidades:
c) Funcionalismo moderado, dualista, de poltica criminal Claus
Roxin:
Escola de Munique
Moderado porque o direito penal tem limites impostos pelo prprio
direito penal, pelos demais ramos do direito e pela sociedade de
moro geral.
Dualista porque o direito penal um conjunto de regras e valores que
convive pacificamente com o ordenamento jurdico em geral.

1 Ex.: Princpio da Insignificncia.

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Funcionamento de poltica criminal: aplicar a lei de acordo com os


anseios da coletividade. A poltica criminal o filtro entre a letra da
lei e os interesses da coletividade.
Racional teleolgico: um direito penal movido pela razo, pelo bom
senso, pela coerncia. Teleolgico porque o direito penal busca uma
finalidade, qual seja auxiliar na soluo dos problemas sociais.
Teoria da imputao objetiva (nexo causal)
Teoria do domnio do fato (concurso de pessoas)

d) Funcionalismo radical monista ou sistmico Gnther Jakobs:


Escola de Born
Monista: porque o direito penal um sistema prprio de regras e
valores que independe dos demais ramos do direito.
Radical: os limites do direito penal so apenas aqueles previstos pelo
prprio direito penal.
Sistmico: Jakobs foi buscar na Teoria dos Sistemas de Luhmann
uma ideia. Ele diz que o direito penal um sistema autnomo,
autorreferente e autopoitico. Tudo que o direito penal precisa est
nele mesmo, todas as regras esto nele mesmo. Um sistema
autorreferente no sentido de que todos os conceitos e referncias,
definies esto no prprio direito penal. Por fim, autopoitico ele
se atualiza, ele vai se alimentando, criando.
A funo do direito penal to somente a proteo da norma. A
funo do direito penal punir. Ele vai dizer a norma penal s ganha
respeito, autoridade, quanto ela constante e rigorosamente
aplicada.
Direito penal do medo, do terror
Hipertrofia do direito penal
Inflao legislativa
Para qualquer problema social cria-se um novo crime, uma nova
pena. Aqui o direito penal assume uma funo simblica.
Funo simblica
Direito penal do inimigo com base nesse funcionalismo radical cia o
direito penal do inimigo.
No o direito penal que deve se adaptar sociedade e sim a
sociedade deve se adaptar ao direito penal.

VELOCIDADES DO DIREITO PENAL


Esta teoria foi desenvolvida por Jess-Maria Silva Snchez, professor da
Universidade Pompeu Fabra de Barcelona.
O direito penal sempre se desenvolveu em duas velocidades:
1 velocidade

2 velocidade

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Direito penal da priso
Direito penal nuclear
Mnimo e rgido

Direito penal sem priso


Direito Penal perifrico
Direito penal das penas alternativas, penas

Poucos crimes efetivamente levam priso.

restritivas de direito e pena de multa.


A liberdade do ser humano no est em jogo e

A liberdade do ser humano est em jogo, ento por isso um direito penal extremamente
este direito penal lento. Um direito penal que

rpido. Permite a flexibilizao de direitos e

respeita os direitos e garantias individuais.

garantias do ser humano. Exemplo: Lei


9099/95 JECrim. A prpria CRFB permite
essas medidas no artigo 98, I.

ATENO: na teoria das velocidades do direito penal a competncia sempre


da Justia Penal, tanto nos crimes de 1 velocidade, como nos crimes de 2
velocidade.

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DIREITO PENAL DO INIMIGO
Tambm chamado de 3 velocidade do direito penal.
Origem: esta teoria foi criada por Gnther Jakobs
Momento: Dcada de 1980. Esta teoria no ganhou fora devido a orientao
democrtica do perodo. Houve outra tentativa na dcada de 90, mas
novamente no houve sucesso. At que ocorrem os episdios de 11/09/2001
o momento certo para Jakobs colocar suas ideias em prtica. Assim, o direito
penal do inimigo surge num contexto de Terrorismo, e no ano de 2003 Jakobs
publica uma obra chamada Direito Penal do Inimigo.
Quem o inimigo?
Em primeiro lugar, o inimigo o oposto do cidado no cidado.
Ento existem de um lado o cidado e de outro lado o inimigo. Como se
d essa transio, o sujeito deixa de ser cidado para se transformar em
inimigo?
Todo e qualquer sujeito nasce e cresce na condio de cidado. Jakobs
afirma que o indivduo primeiramente pratica um crime grave. Mas ele
ainda no inimigo pela simples prtica de um crime grave. Depois ele
volta a praticar outro crime grave. Entretanto ele ainda no inimigo. Na
sequncia ele se transforma em um criminoso habitual. Entretanto, todos
esses criminosos ainda entram na condio de cidado. At que um dia
esse cidado resolve entrar para uma organizao criminosa (art. 1, Lei
12.850/13). Jakobs dizia que organizao criminosa entendida como
uma estrutura ilcita de poder, tem seu prprio comando, tem suas
prprias regras e no respeita a figura do Estado. Exemplo: imagine se
um bandido no paga mensalidade ao comando vermelho, eles
possuem suas prprias regras. Ao entrar para uma organizao
criminosa o sujeito ganha o status de inimigo. O inimigo por excelncia,
o inimigo de verdade o terrorista. Em comum, a organizao criminosa
e o terrorista afrontam a organizao do Estado. Eles querem mostrar
que se sobrepem ao Estado, mostrar que eles que mandam. Quando
se pratica um ato de terrorismo no simplesmente matar pessoas.
Transio (cidado
a)
b)
c)
d)
e)

no cidado):

Crime grave;
Reincidente;
CIDADO
Criminoso habitual
Organizao criminosa
Terrorista inimigo por excelncia.

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Ser que todo criminoso inimigo? NO, a maior parte dos
criminosos entra na parte dos cidados. Apenas uma minoria dos
criminosos pertence ao bloco dos inimigos. Portanto, nem todo
criminoso inimigo.
No precisa passar por todas as fases. Exemplo: Realengo o
indivduo nunca cometeu nenhum crime, entretanto praticou um
ato terrorista.
Na teoria do Jakobs existem dois direitos penais (cidado e no
cidado): de um lado o direito penal do cidado e de outro lado o
direito penal do inimigo.
Direito penal do cidado

Direito penal do inimigo

Amplo porque a grande maioria das

Pequeno restrito a poucos criminosos.

pessoas, inclusive dos criminosos, pertence a


este grupo.
Garantista,

Autoritrio no sentido de que no respeita

Retrospectivo se fundamenta na

alguns direitos e garantias do ser humano.


Prospectivo um direito penal que olha para

culpabilidade o agente punido por aquilo

futuro, baseado na PERICULOSIDADE, defend

que ele fez ou deixou de fazer no passado.

penas indeterminadas. O que mais interessa


no o que o sujeito fez ou deixou de fazer, e
sim o que ele PODE VIR A FAZER. Apresenta
um comportamento IMPREVISVEL, portanto

aplicam-se penas indeterminadas, durante todo


Direito penal do fato se preocupa com o fato

o perodo em que ele apresenta risco social.


Direito penal do autor

tpico e ilcito praticado pelo agente.


O direito penal do inimigo um direito penal de guerra.
Compete ao Estado destruir primeiro o inimigo, tendo em vista que este
quer destruir o Estado.
Nos EUA existe uma legislao diferente para os inimigos, o Ato
Patritico.

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Qual a base filosfica do direito penal do inimigo?

Rosseau: Contrato Social para viver em sociedade todos ns


abrimos mo de parte de nossa liberdade. Aquele que descumpre o
contrato social deve ser excludo.
Kant: Imperativo Categrico de Justia
Hobbes: Leviat aquele ser onipresente, indestrutvel, inabalvel.
Fichte: Contrato Cidado

Quais so os efeitos/consequncias deste direito penal do inimigo?


1. Supresso/eliminao de direitos e garantias: o inimigo no tem
direito ao contraditrio, ampla defesa, devido processo legal. Jakobs
diz que o inimigo ter uma defesa aparente, meramente formal. O
inimigo no tem direito ao duplo grau de jurisdio. perfeitamente
possvel a incomunicabilidade quando se fala nessa funo
simblica. Utilizao de qualquer prova, inclusive prova ilcita.
2. Antecipao da tutela penal: defende a punio dos atos
preparatrios, com a mesma pena do crime consumado.
3. Prova: CONFISSO volta a ser a rainha das provas no direito penal
do inimigo. Raegina probatum. Para obter a confisso o Estado
pode se valer da tortura, que o Jakobs chama de interrogatrio
severo. Teoria do cenrio da bomba relgio com base no
princpio da proporcionalidade nenhum direito absoluto.
4. Fortalecimento dos poderes da polcia: exemplo imagine que os
inimigos esto se comunicando por telefone sobre um atentado que
est para acontecer.

Adoo do direito penal do inimigo no Brasil: no existe essa


possibilidade, as premissas do direito penal do inimigo, num primeiro
momento, se chocam com o art. 5, caput, CF todos so iguais
perante a lei. todo ser humano deve ser tratado com dignidade, seja ele
cidado ou inimigo, alm dos diversos incisos do art. 5.
Anlise crtica:

Ser que no futuro no algo inevitvel, um mal necessrio? EUA,


Frana, Espanha, Alemanha, Austrlia j adotaram o direito penal do
inimigo, as bases, as ideias, porm, evita-se esse nome. Essas
ideias foram e esto sendo cada vez mais adotadas em pases

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vtimas de terrorismo. A ideia aqui a seguinte: alguns pases


reconhecem que existem crimes e criminosos diferenciados, de
natureza diferenciada, em que o direito penal no suficiente para
resolver os problemas. No Brasil a regra que permite derrubada de
avies j no um direito penal do inimigo?
Informalmente o direito penal do inimigo j existe grupos de
extermnio no Brasil. Ataques de 2006 em So Paulo grupo de
criminosos aborda um PM que estava em uma moto, e demais
policiais mortos.

Regime disciplinar diferenciado LEP, art. 52 (Lei 7.210/84) ser


inconstitucional por ser uma manifestao do direito penal do inimigo?
Alm de violar a Constituio, quem vai identificar os inimigos? O
Estado, mas com que grau de preciso? RDD pode durar at 360 dias
por uma falta grave, praticada nova falta grave ele pode ser renovado. O
perodo de RDD no pode ultrapassar 1/6 da pena. Exemplo:
Fernandinho Beira Mar. Isolamento do preso cela individual; visitas
semanais de duas pessoas, sem contar as pessoas, de duas horas
semanais; sada da cela por 02 horas dirias para banho de sol. O STJ
j decidiu diversas vezes que o RDD no direito penal do inimigo e,
portanto, NO INCONSTITUCIONAL; HC 40.300, STJ. Alguns presos
tm que ser colocados em RDD porque o regime comum no vai
segurar, ele no um preso comum, isso isonomia, diz o STJ.
Por que o direito penal do inimigo a 3 velocidade do direito
penal? Porque ele aplica a pena de priso, mas extremamente rpido.
At mesmo a pena indeterminada. Se o inimigo no tem direito a
contraditrio, ampla defesa, duplo grau, tudo ser muito rpido.
Ser que existe uma 4 velocidade? Provas do MS e RS existe e o
chamado neopunitivismo, essa a construo de um argentino
chamado Daniel Pastor. o direito penal aplicado aos chamados
Tribunais Internacionais Ad Hoc. Esse neopunitivismo est em um
texto chamado Direito Penal Internacional. Esses tribunais julgam ExChefes de Estado, que foram depostos do poder. So tribunais criados
exclusivamente para determinados julgamentos. Exemplos: julgamento
de Ruanda. Aqui vai surgir o chamado panpenalismo ele um direito
mais absoluto, mais arbitrrio que o direito penal do inimigo. Um tribunal
posterior ao fato j viola o princpio do juiz natural e at mesmo o
princpio da anterioridade e da reserva legal. H crimes que no so
definidos em lei. O sujeito que foi vencido na guerra ser julgado pelo
seu vencedor.

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DIREITO DE INTERVENO OU INTERVENCIONISTA


Windried Hassemer! Ele afirma que o direito penal est muito amplo,
carregado, hoje em dia qualquer problema que surge acaba no direito penal.
Ele defende a diminuio do direito penal para que ele se torne mais eficaz.
O direito penal deve atingir apenas o ncleo fundamental crimes de
dano e de perigo concreto contra bens individuais
Crimes de dano e
NCLEO FUNDAMENTAL

de perigo
concreto

DIREITO DE INTERVENO (perdem a natureza penal) * O Brasil no adota


esse direito.
Crimes de perigo abstrato e
contra bens difusos e

Perdem a natureza penal.

coletivos

Se transformam em ilcitos

administrativos.
Direito de interveno no direito
penal.
NORMA PENAL EM BRANCO
Cega ou Aberta
Toda norma penal incriminadora, todo tipo penal, tem a seguinte
estrutura: preceito primrio + preceito secundrio
Preceito primrio a definio da conduta criminosa, imagine no art. 121
o preceito primrio matar algum.
Preceito secundrio a pena cominada, imagine a pena de recluso de
06 a 20 anos do art. 121.
Diante disso, norma penal em branco aquela em que o PRECEITO
SECUNDRIO COMPLETO, em outras palavras, o legislador cominou a

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pena, mas o PRECEITO PRIMRIO incompleto e depende de
COMPLEMENTAO.
Franz Von Liszt normas penais em branco so como corpos errantes
em busca de alma a norma no vai ser aplicada enquanto no vier
complementao. Fisicamente a norma penal existe mas falta a aplicao.
ESPCIES:
a) Homognea: lato sensu. A lei penal complementada por outra lei.
Norma penal em branco homognea aquela em que o complemento
tem a mesma natureza jurdica e a mesma origem da lei penal a ser
complementada.
a. Homovitelina: a norma penal e o seu complemento esto contidas
no mesmo diploma legal. Exemplo: art. 304, CP crime de uso de
documento falso.
b. Heterovitelina: a norma penal e o seu complemento esto em
diplomas legais diversos. Exemplo: art. 169, pargrafo nico,
inciso I, CP crime de apropriao de tesouro uma no Cdigo
Penal e outra no Cdigo Civil. Ser que o complemento pode ser
previsto por lei estadual ou municipal? Lei 9.605/98 lei dos
crimes ambientais, fala em reservas ambientais, que esto na
incumbncia de leis estaduais e municipais. Professor entende
que doutrinariamente existem duas posies uma que entende
que possvel pois quem legislou foi a Unio e o Estado ou
Municpio apenas ir complementar, e a segunda posio que
entende no ser possvel pois somente a Unio pode legislar
sobre direito penal (art. 22, I, CRFB).
b) Heterognea: stricto sensu ou fragmentria. aquela em que o
complemento tem natureza jurdica e origem diversas da norma penal
complementada. Est contida em um ATO ADMINISTRATIVO. Exemplo:
Lei de Drogas lei 11.343/06 art. 33. A lei de droga s fala em drogas,
mas quais drogas, onde est a relao das drogas no Brasil? Ela est
na Portaria 344/98 da ANVISA. E isso no ofende o princpio da reserva
legal? A lei deve descrever o contedo MNIMO da conduta criminosa,
no precisa do contedo total, portanto, a lei de drogas descreve um
contedo mnimo, suficiente para preencher o princpio da reserva legal,
e complementada por um ato administrativo.

O
que

uma
norma
penal
em
branco
ao
avesso/inversa/contrria? Na norma penal em branco ao avesso o

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preceito primrio completo, mas o preceito secundrio depende de
complementao, ou seja, tem crime, mas falta a pena. Exemplo: Lei de
Genocdio Lei 2889/56. Na norma penal em branco ao avesso, o
complemento obrigatoriamente deve estar contido em uma lei. Princpio
da reserva legal no h crime sem lei anterior que o defina e no h
pena sem cominao legal. No pode haver pena em ato administrativo.
Norma penal em branco de fundo constitucional: aquela em que o
complemento est previsto na Constituio Federal, ou seja, a norma
penal incompleta complementada pela Constituio Federal. Exemplo:
art. 246, CP instruo primria de filho em idade escolar + art. 208,
inciso I, CRFB.
Norma penal em branco x Tipo penal aberto: possuem um ponto em
comum, ambos so incompletos, ou seja, precisam de complementao.
So espcies de normas penais incompletas. Mas na norma penal em
branco o complemento est contido em uma lei, em um ato
administrativo, ou at na Constituio Federal. J no tipo penal aberto o
complemento dado pela valorao do interprete, ele ser
complementado por um juzo de valor. Exemplo: crime de ato obsceno.
Existe alguma lei, ato administrativo descrevendo o que ato obsceno?
Est no juzo de valor.
LEI PENAL NO TEMPO
PRINCPIO DA CONTINUIDADE DAS LEIS:
Depois de ingressar no ordenamento jurdico a lei vigora at ser
revogada por outra lei. Em outras palavras a lei penal s revogada por outra
lei penal.
EXCEES:
a) Leis temporrias
b) Leis excepcionais

Autorrevogveis

Toda e qualquer lei pode ser revogada, a atividade legislativa


irrenuncivel.
Os costumes, por mais arraigados que sejam, no revogam lei.
** Desuetudo: um costume contrrio lei. Exemplo: contraveno
penal do jogo do bicho.

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Deciso judicial tambm no revoga lei, ainda que venha do STF em
sede do controle concentrado de constitucionalidade. Retira a eficcia da lei,
mas no ir revoga-la.

CONFLITO DE LEIS PENAIS NO TEMPO


a situao que se verifica quando uma nova lei entra em vigor
revogando a anterior.
Direito penal intertemporal: o conjunto de regras e princpios que
solucionam o conflito de leis no tempo.
Regra geral: Tempus regit actum o tempo rege o ato. Aplica-se a lei
penal que estava em vigor ao tempo da prtica do fato. Essa regra geral
atende ao princpio da anterioridade da lei penal.
EXCEES - Retroatividade Benfica art. 5, XL, CRFB a lei penal no
retroagir, salvo para beneficiar o ru. A lei processual penal no retroage para
beneficiar o ru (Fernando Capez). Mesmo no caso de normas que parecem
ser processuais e esto previstas na legislao processual, se a consequncia
for a extino da punibilidade, a sua natureza ser penal.
a) ABOLITIO CRIMINIS: a nova lei que exclui do mbito do direito penal
um fato at ento considerado criminoso. Art. 2, CP. Art. 107, III, CP
causa de extino da punibilidade. O Estado, portanto, perde seu direito
de punir. O cdigo penal optou por considerar a abolitio criminis como
uma causa extintiva da punibilidade. Mas na realidade, mais que uma
causa extintiva da punibilidade, uma causa excludente da tipicidade.
Ela apaga todos os efeitos penais de eventual sentena condenatria j
proferida. Exemplo: condenado est preso cumprindo pena, ele
colocado em liberdade, acabou a pena, est extinta a punibilidade. Ele
era reincidente, ele volta a ser primrio. Ele tinha maus antecedentes,
ele no tem mais. O nome dele est no livro dos culpados, tira ele de l.
Entretanto, subsistem os efeitos extrapenais (civis no sentido de no
penais). Exemplo: algum entrou na minha casa e furtou meu carro
durante a noite. O sujeito foi processado e julgado e est cumprindo a
pena por furto. Imagine que vem uma lei dizendo que furto deixa de ser
crime no Brasil, ento ele sai em liberdade, apagam-se todos os efeitos

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penais, mas subsistem os efeitos extrapenais. Como ele furtou meu
carro ele tem a obrigao de reparar o dano que ele me causou. No
possvel abolitio criminis por medida provisria que no foi transformada
pelo Congresso Nacional em lei.
Requisitos da abolitio criminis:
1. Revogao formal do tipo penal;
2. Supresso material do fato criminoso: o fato deixa de ter relevncia
penal. Em outras palavras, aquele fato deixa de ser crime, tanto
naquele tipo penal quanto em outro tipo penal qualquer. Exemplo: art.
240, CP.
Imagine que ocorra a revogao formal do tipo penal, s que no ocorra
a supresso material do fato criminoso. Exemplo: art. 214, CP
atentado violento ao pudor. O que antes era atentado violento ao pudor
agora estupro, ou seja, o contedo do art. 214 agora encontra-se no
art. 213, CP. Quando isso acontece (revogao formal do tipo penal mas
no se opera a supresso material do fato criminoso) no h abolitio
criminis. Aqui h uma manifestao do princpio da continuidade
normativa, ou da continuidade tpico-normativa. Exemplos: STF HC
101.035 e Informativo 606 e STJ HC 163.545 e Informativo 527.
O STF disse que quando se manifesta esse princpio da continuidade
tpico normativa ocorre a transmudao geogrfica ou topogrfica do
tipo penal. Em outras palavras, aquele crime de atentado violento ao
pudor que estava no art. 214, CP, est agora com outro nome no art.
213, CP. Ocorreu apenas um deslocamento geogrfico.
b) NOVATIO LEGIS IN MELLIUS OU LEX MITIOR: a nova lei que de
qualquer modo favorea o ru. O fato continua sendo criminoso, mas
agora a situao do ru ser de qualquer modo beneficiada, favorecida.
Se o fato era crime, continua sendo crime. Essa expresso de qualquer
modo, ou seja, novatio legis in mellius a lei que de qualquer modo
favorea o ru, essa expresso deve ser interpretada da forma mais
ampla o possvel. Exemplos: diminuiu a pena, criou uma atenuante,
criou uma causa de diminuio da pena, permitiu SURSIS, permitiu pena
restritiva de direitos etc.

DVIDA: imagine que o juiz fica na dvida sobre qual a lei mais favorvel.
Adota-se, aqui, a teoria da ponderao concreta a lei mais favorvel deve ser
obtida no caso concreto. Agora imagine que no caso concreto fique uma
dvida. Nos concursos em geral, se o juiz ficou na dvida, quem deve

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solucionar essa dvida o prprio juiz. Toda questo relativa aplicao da lei
penal tarefa do juiz. A atividade jurisdicional dele. Agora, numa prova de
Defensoria Pblica, pergunte ao ru qual a lei que dever ser aplicada.

Lex mitior e vacatio legis: no haver aplicao retroativa at a entrada


em vigor da lei.

OBSERVAES COMUNS
1) A retroatividade da lei penal benfica, seja da abolitio criminis, seja da
novatio legis in mellius, automtica. Independe de clusula expressa. Isso
significa que a lei penal benfica, a nova lei penal, no precisa se declarar mais
favorvel ao ru.
2) Pode ser decretada de ofcio pelo juiz ou mediante provocao de qualquer
das partes
3) Alcana, inclusive, fatos j definitivamente julgados a coisa julgada no
bice retroatividade benfica, desde que a pena no tenha sido extinta.
4) Quem aplica a lei penal benfica? o juiz. Agora, qual o juiz? Depende do
momento, da etapa da persecuo penal. Imagine que estamos durante o
inqurito policial ou durante a 1 instncia de tramitao da ao penal, neste
caso o juiz de 1 instncia que aplica. Imagine agora que a ao penal est
tramitando no Tribunal, seja em grau de recurso, seja por se tratar de crime de
competncia originria, a ao penal est tramitando no Tribunal, quem aplica
o Tribunal respectivo. Agora imagine que a condenao j transitou em
julgado, quem aplica o juiz da execuo art. 66, I, LEP e smula 611, STF
transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das
execues a aplicao de lei mais benigna. Pouco importa a origem da
condenao. Imagine que o sujeito foi condenado pelo STF, transitou em
julgado. Mas o ru est cumprindo a pena no RJ, vem uma lei penal benfica,
quem aplica o juzo da execuo penal do RJ.
NEOCRIMINALIZAO
a novatio legis incriminadora. uma nomenclatura comumente
utilizada pelo STF. Ela cria um crime at ento inexistente. claro que essa

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nova lei incriminadora NUNCA ir retroagir, ela s se aplica aos fatos
praticados aps a sua entrada em vigor princpios da anterioridade e da
irretroatividade da lei penal.
NOVATIO LEGIS IN PEJUS
a chamada lex gravior. a nova lei que de qualquer modo prejudica
o ru. O crime j existia, continua existindo, mas a situao do ru de qualquer
modo prejudicada. A novatio legis in pejus tambm no retroage. Princpio da
anterioridade e da irretroatividade da lei penal. Exemplo: art. 288, CP crime
de quadrilha ou bando no existe mais no Brasil, agora a lei do crime
organizado substituiu os nomes quadrilha e bando pela expresso associao
criminosa e alterou a redao do tipo penal. A pena continua sendo a mesma,
entretanto agora associarem-se trs ou mais e antes era associarem-se
mais de trs, ou seja, antes precisava de 04 pessoas, agora s precisa de 03.

Retroatividade
Lei penal benfica
Ultratividade: a lei benfica continua aplicvel
mesmo depois de revogada, desde que o fato tenha
sido praticado quando ela estava em vigor.

Lei A

Lei B mais grave**

Fato

Sentena

LEI PENAL INTERMEDIRIA


Lei A
Fato

Lei B

Lei C
Sentena

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aquela que no a lei do tempo do fato, e tambm no a lei do
tempo da sentena. Neste sentido, ser que podemos aplicar a lei penal
intermediria? Sim, se for a mais favorvel.
STF, RE 418.876. Professor encontrou apenas um julgado no STF admitindo a
lei penal intermediria, desde que ela seja a mais favorvel ao ru.
A lei penal intermediria apresenta simultaneamente a retroatividade e
de ultratividade.
COMBINAO DE LEIS PENAIS
Ser que o juiz est autorizado a combinar leis penais para favorecer o
ru?
Lex tertia lei hbrida.
Tradicionalmente no Brasil se formaram duas posies, muito fortes,
contundentes acerca do assunto.
1 posio: historicamente trazida por Nelson Hungria, entende que no.
Ele dizia que o juiz deve aplicar toda a lei nova ou toda a lei antiga.
vedada, proibida a combinao de leis penais, pois, se o juiz combina
duas leis penais, o juiz est abandonando a sua funo de julgador e se
arvorando, indevidamente, na funo de legislador. A tarefa do juiz
julgar.
Tradicionalmente o STF sempre se filiou a este entendimento, at
porque Nelson Hungria foi ministro do STF, em respeito ao princpio da
separao dos poderes.
2 posio: Jos Frederico Marques defende a posio que admite a
combinao de leis penais. Ora, se o juiz pode aplicar toda a lei nova ou
toda a lei antiga, por que ele no poderia aplicar parte de uma e parte de
outra? O juiz quando combina leis penais no est legislando, no est
criando uma nova lei, ele est apenas transitando dentro de parmetros
legais previamente estabelecidos. O juiz no est inovando no
ordenamento jurdico.
** Amrico Taipa de Carvalho Sucesso de Leis Penais a ltima edio
de 2008, p. 248 esta posio contrria combinao de leis penais,
chamada teoria da ponderao unitria o juiz no pode ponderar as leis

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penais. Tambm chamada de teoria da ponderao global. E a posio que
admite a combinao de leis penais a teoria da ponderao diferenciada
Caso concreto: crime de trfico de drogas. O crime foi praticado quando
estava em vigor a antiga lei de txicos, art. 12, caput, da Lei 6368/76, na qual a
pena privativa de liberdade era de 03 a 15 anos. Agora a sentena foi proferida
no imprio da lei nova, art. 33, caput, da Lei 11.343/06, no qual a pena de de
05 a 15 anos. Na lei nova existe o art. 33, 4 - traficante eventual, que reduz a
pena de 1/6 a 2/3. A defensoria pblica queria a pena da lei antiga com a causa
de diminuio da lei nova. Em novembro de 2013 o STJ editou a smula 501
cabvel a aplicao retroativa da lei 11.343/06 desde que o resultado da
incidncia de suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao ru do que
o advindo da aplicao da lei 6368/76, sendo vedada a combinao de leis.
No dia em que a Smula foi editada o Plenrio do STF admitia a combinao
de leis. Por sua vez, no STF RE 600.817 plenrio do STF informativo 727.
Hoje adotada a teoria da ponderao unitria, tanto pelo STJ quando pelo
STF. Ou aplica toda a lei nova ou toda a lei antiga. Muito embora a Smula s
fale acerca do trfico de drogas, esse fenmeno aplica-se a todas as leis
penais.

Art. 12, caput, L6368/76 (3 a 15 anos)

Art. 33, caput, Lei

11.343/06 (5 a 15 anos)
Art. 33, 4 - 1/6 a 2/3
CRIME

SENTENA
Cdigo Penal Militar art. 2, 2 - apurao da maior benignidade

probe expressamente a combinao de leis teoria da ponderao unitria.

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Para se reconhecer qual a mais favorvel, a lei posterior
e a lei anterior devem ser consideradas separadamente,
cada qual no conjunto de suas normas aplicveis ao fato.

LEI TEMPORRIA E LEI EXCEPCIONAL


Art. 3, CP.

Lei temporria: aquela que possui prazo de validade. aquela em


que o seu perodo de vigncia pr-definido. Lei 12.663/12 Lei Geral
da Copa, art. 36: os tipos penais previstos neste Captulo tero vigncia
at o dia 31 de dezembro de 2014.
Lei excepcional: aquela que vigora somente em uma situao de
anormalidade.
Caractersticas:
a) Autorrevogveis: encerrado o prazo de validade e a situao de
anormalidade elas estaro revogadas, em outras palavras, no precisa
de uma lei revogadora. por esse motivo que a lei penal temporria e a
lei penal excepcional so chamadas de leis intermitentes. No so
duradouras, permanentes, ela iro terminar.
b) Utratividade: imagine que um desses crimes da lei geral da copa
praticado no dia 05/07/2014 e ns chegamos at dia 31/12/2014 (termo
final). A lei temporria e a lei excepcional continuam aplicveis mesmo
depois de revogadas, desde que o fato tenha sido praticado quando elas
estavam em vigor.
05/07/2014
Crime

31/12/2014
IP

2015

Denncia

Qual o fundamento da ultratividade? O fundamento evitar que


manobras protelatrias levem impunidade do agente. muito fcil

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para que o ru e seu advogado prolonguem o trmite da ao penal,
arrolando, por exemplo, uma testemunha que more em outro pas.
STF: RE 768.494

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Cleber Masson
LEIS PENAIS EM BRANCO X CONFLITO DE LEIS NO TEMPO
Leis penais em branco: complemento por outra lei ou por um ato
administrativo (homognea ou heterognea). Imagine que o tipo penal continua
l, mas o complemento revogado, e agora? A revogao do complemento
retroage ou no? Em segundo lugar, essa revogao do complemento exclui o
crime ou no exclui o crime? Para entender este assunto temos que interpretar
em conformidade com o art. 3, CP. Ns vamos ter que analisar se o
complemento se relaciona com uma situao de normalidade ou
anormalidade/excepcionalidade. essa pergunta que voc vai ter que se
formular para chegar numa resposta correta.
Em primeiro lugar: maconha. Imagine que a maconha seja retirada da
relao de drogas. A relao das drogas encontra-se em uma portaria da
vigilncia sanitria. O Brasil decidiu descriminalizar a maconha. Imagine que o
ru est sendo processado por trfico de drogas, e durante o trmite da ao
penal a maconha retirada da relao. Neste caso, a retirada da maconha da
relao de drogas diz respeito a uma situao de normalidade. O Brasil, na sua
poltica pblica envolvendo as drogas passou a considerar que maconha no
mais droga. Se estamos em uma situao de normalidade a revogao do
complemento retroage.
Segundo exemplo: Lei 1521/1951 art. 2, inciso VI crimes contra a
economia popular. So crimes desta natureza [...] transgredir tabelas oficiais
de gneros e mercadorias, ou de servios essenciais, bem como expor
venda ou oferecer ao pblico ou vender tais gneros, mercadorias ou servios,
por preo superior ao tabelado, assim como no manter afixadas, em ugar
visvel e de fcil leitura, as tabelas de preos aprovadas pelos rgos
competentes. Imagine que durante o tramite processual acabou a interveno
excessiva do Estado na economia e deixou de existir a tabela de preo. Eu
cometi um crime, mas essa tabela, a revogao deste complemento, retroage
em favor do ru, excluindo o crime? Aqui a revogao do complemento diz
respeito a uma situao de anormalidade, o tabelamento de preos por si s j
demonstra a situao de anormalidade. Ento, se a revogao do
complemento se deu em situao de excepcionalidade, sua revogao no ir

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Cleber Masson
retroagir, o complemento possui ultratividade, no exclui o crime. Naquele
momento o tabelamento de preos era necessrio, era uma situao
excepcional.

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Cleber Masson
CONFLITO APARENTE DE LEIS PENAIS
Conceito
a situao em que para um nico fato praticado pelo agente, duas ou mais
leis penais se revelam aparentemente aplicveis.
Requisitos
1. Unidade de fato: este requisito que diferencia o conflito aparente de leis
penais do concurso de crimes. No conflito aparente h um nico fato,
logo o agente s responde por um crime. No concurso de crimes,
existem dois ou mais fatos, o agente responde por dois ou mais crimes;
2. Pluralidade de leis aparentemente aplicveis;
3. Vigncia simultnea de todas elas. o que diferencia o conflito aparente
do conflito de leis no tempo. No conflito aparente todas as leis penais
esto em vigor ao tempo do fato. E no conflito de lei no tempo somente
uma delas estava em vigor ao tempo do fato, ns temos que identificar
qual ser aplicada.
Esta matria diz respeito interpretao da lei penal. Este tema sempre
foi muito confuso no Brasil. J estudaram essa matria na teoria do crime, na
teoria da pena. O conflito na verdade no existe, parece que duas ou mais leis
so aplicveis, mas com a adequada interpretao se conclui que somente
uma delas aplicvel. A correta interpretao da lei penal ir mostrar que
somente uma delas aplicvel.
Finalidades
1. Evitar o bis in idem se existe um nico fato, se o agente praticou um
nico crime, somente uma lei pode ser aplicada. Um fato um crime
uma lei.
2. Manter a unidade e a coerncia do sistema jurdico antinomias
normas em conflito, normas aparentemente contraditrias. Lembrar que
a lei tem contradies, mas a antinomia existe entre leis, mas o sistema
perfeito, o sistema supera essas antinomias.
TEORIA GERAL DO CRIME
CONCEITO DE CRIME
- O conceito de crime varia em conformidade com o critrio que adote para se definir.

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Cleber Masson
CRITRIO MATERIAL OU SUBSTANCIAL
Crime a ao ou omisso humana2 que lesa ou expe a perigo 3 de
leso bens jurdicos penalmente tutelados.

Esse conceito funciona como um fator de legitimao do direito


penal.
Esse conceito funciona como um REFORO ao princpio da
RESERVA LEGAL (a lei tem o monoplio para criar crimes e
cominar penas). A ideia aqui de que no porque o legislador
tem a lei que ele pode incriminar toda e qualquer conduta.
Exemplo: imagine que o legislador cria um crime para quem usa
terno preto e gravata azul. O princpio da reserva legal foi
atendido, mas ser que esse crime legtimo? NO! Crime tem
que lesar ou expor a perigo de leso um bem legtimo.

CRITRIO LEGAL
Crime o que a lei define como tal

O conceito de crime fornecido pelo legislador.


O conceito legal de crime no est no Cdigo Penal, mas sim no
art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal (Decreto Lei
3.914/1941).
Esse dispositivo diz que no Brasil ns temos um gnero, que a
infrao penal. Este gnero se subdivide em duas espcies: de um
lado crime, de outro lado a contraveno penal.

Crime: a espcie de infrao penal a que a lei comina


pena de recluso ou deteno, isolada, alternativa ou
cumulativamente com a pena de multa.
Infrao Penal
Contraveno Penal/Crime Ano4: a espcie de
infrao penal a que a lei comina pena de priso simples
ou multa.
2 Agora entra tambm a ao ou omisso da PESSOA JURDICA nos CRIMES
AMBIENTAIS.
3 Crimes de dano e crimes de perigo.
4 Art. 109, IV, CRFB: excluiu expressamente as contravenes penais da competncia
da Justia Federal, mesmo que ofenda interesse da Unio. S h um caso que a Justia
Federal julgar contraveno penal quando o ru tem foro por prerrogativa de funo.

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Cleber Masson

A diferena entre crime e contraveno penal meramente


qualitativa e quantitativa.
Qualitativa: qualidade da pena (recluso ou deteno, priso
simples ou multa).
Quantitativa: a quantidade da pena maior no crime que na
contraveno penal.
A diferena entre crime e contraveno no ontolgica,
meramente qualitativa e quantitativa. Ou seja, no de essncia,
de estrutura. Eles so espcies do mesmo gnero, so
modalidades de infrao penal.
Qual o critrio para escolher se uma conduta ser tipificada como
crime ou como contraveno penal? O critrio para tipificar uma
conduta como crime ou contraveno penal so valores eleitos
pelo legislador.
Ser que o crime vai ser sempre mais grave que a contraveno
penal? O ato obsceno um crime, enquanto o jogo do bicho uma
contraveno penal so valores do legislador.
Portanto para diferenciar um do outro o que vale a natureza
jurdica, pouco importa o nome que se d.

Art. 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou de
deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de
multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de
priso simples ou de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente.

DELITO: no Brasil, delito sinnimo de CRIME.

O Brasil adota um sistema dicotmico ou dualista: o Brasil divide o gnero


infrao penal em duas espcies! De um lado, crime ou delito e do outro lado,
contraveno penal.
Existem pases que adotam um critrio tricotmico, por exemplo: Frana e
Itlia (crime, delito e contraveno penal).
Em algumas passagens a Constituio Federal e o Cdigo de Processo Penal
utilizam a palavra delito como sinnimo de INFRAO PENAL.
Constituio Federal art. 5, XI: a casa asilo inviolvel do indivduo,
ningum podendo nela penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de
flagrante delito [...].

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Cleber Masson
Cdigo de Processo Penal art. 301: qualquer do povo poder e a as
autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado
em flagrante delito.
Se o delegado se deparar com algum em flagrante de contraveno penal ele
deve prender. O Cdigo de Processo Penal utilizou a palavra delito com sentido amplo,
abrangendo tanto crime como contraveno penal.
Se delito = crime, porque a CRFB e o CPP utilizaram delito como gnero e
no como espcie. Eles fizeram isso para preservar uma tradio terminolgica, todo
mundo do povo sabe que flagrante delito o termo utilizado.
Conceito Legal de Crime e o Art. 28 da Lei 11.343/06

Esse artigo 28 da Lei de Drogas prev o crime de posse de drogas para


consumo pessoal o que a imprensa e a mdia impropriamente chamam de crime de
usurio.
Luiz Flvio Gomes disse que este artigo no era crime, nem contraveno penal,
mas sim uma infrao penal sui generis, uma figura anmala.
O primeiro julgado que firmou entendimento foi o Recurso Extraordinrio
430.105 do STF, onde eles afirmam que o art. 28 da Lei de Drogas CRIME. No
houve a descriminalizao da conduta, posse de droga para consumo pessoal continua
sendo crime no Brasil, o que ocorreu foi a despenalizao da conduta.
Quando o STF diz que houve a despenalizao, a despenalizao
RESTRITA pena privativa de liberdade. Ou seja, esta conduta no admite a pena
privativa de liberdade, mas cabem outras pens.
Quem pratica o crime do artigo 28 da Lei de Drogas no se submete priso em
HIPTESE ALGUMA. A lei de drogas acabou com a priso para o usurio, seja a
priso provisria, seja a priso-pena, aps o trnsito em julgado da condenao.
Ser que esse art. 28 da Lei de Drogas criou um novo conceito legal de crime?
O artigo 28 da Lei de Drogas criou um conceito especfico de crime, aplicvel
EXCLUSIVAMENTE a conduta nele descrita.
CONCEITO FORMAL, ANLITICO OU DOGMTICO

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Cleber Masson
Este conceito o que se baseia na estrutura do crime. Em outras palavras,
aquele que leva em conta os elementos estruturais do crime.

Posio QUADRIPARTIDA:
o
o
o
o

Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Punibilidade

O grande nome desta teoria no Brasil foi Basileu Garcia. Na Itlia essa posio
foi defendida por Giulio Battaglini.
A grande crtica que se faz a esta teoria est na punibilidade.
Punibilidade no elemento do crime, a punibilidade efeito, consequncia do
crime. A morte do agente extingue a punibilidade, e para esta posio, ele no praticou
crime. O crime de homicdio da esposa dele desapareceu.

Posio TRIPARTIDA
o
o
o

Fato tpico;
Ilicitude;
Culpabilidade.

O crime o fato tpico e ilcito praticado por AGENTE culpvel. O fato no


culpvel, a culpabilidade do agente.
Quem adota a posio tripartida tanto pode ser CLSSICO como pode ser
FINALISTA.
Clssicos: Nelson Hungria, Anbal Bruno, Magalhes Noronha.
Finalistas: Hans Welzel, Cezar Roberto Bittencourt, Luis Rgis Prado.
Quem CLSSICO, OBRIGATORIAMENTE TRIPARTIDO.
Mas quem finalista pode ser tripartido ou bipartido.

Posio BIPARTIDA
o
o

Fato tpico
Ilicitude

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Cleber Masson
Culpabilidade? A culpabilidade no elemento do crime, ela PRESSUPOSTO
DE APLICAO DA PENA. Ou seja, o crime existe sem a culpabilidade, pois esta se
reserva aplicao da pena.
Finalista: quem adota a posio bipartida obrigatoriamente finalista.
Essa posio puramente brasileira, foi criada no Brasil aps a Reforma da
Parte Geral do Cdigo Penal. Quem criou esta posio foi Ren Ariel Dotti. Ele criou
esta posio em um artigo que fala sobre o incesto. Ele foi a semente desta posio.
Depois, esta posio ganhou destaque quando foi seguida por Damsio de Jesus e por
Jlio Fabbrini Mirabete.
Em temas polmicos como este melhor no adotar posio nenhuma. O melhor
caminho em uma prova dissertativa expor todas as posies com os argumentos de
cada uma dela.

ILICITUDE ANTIJURIDICIDADE
Imagine que no concurso o examinador fale em antijuridicidade, continuar em
antijuridicidade. Muitos doutrinadores no Brasil utilizam as palavras como sinnimas.
Agora se o examinador s fala em ilicitude ele est um passo a frente. A no ser
que o examinador fale em antijuridicidade ns vamos abolir essa palavra. Daqui para
frente ns s vamos falar em ilicitude. Art. 23 fala em excluso de ilicitude. Por sua vez
o Cdigo no utiliza a palavra antijuridicidade.
Quem primeiro fez essa advertncia foi Francesco Carnelutti, As misrias do
processo penal.
Em IED ns estudamos os fatos jurdicos, que so todo e qualquer
acontecimento que produz um efeito jurdico.
Fatos jurdicos: distino conforme a interveno do homem.

Naturais ou involuntrios
Voluntrios:
o Lcitos
o Ilcitos
Penais
Crime
Contraveno penal
No penais

DIREITO PENAL AULA 01


Cleber Masson
O termo antijuridicidade est incorreto porque estaramos dizendo que o crime o fato
jurdico antijurdico.

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Cleber Masson
SISTEMAS PENAIS
SISTEMA CLSSICO

Fato tpico

Ilicitude

Culpabilidade

Conduta

*Relao de contrariedade

*Teoria psicolgica da
culpabilidade

Resultado

Imputabilidade

Relao de causalidade

Dolo (normativo) ou cu

Tipicidade
Grandes nomes: Von Liszt, Beling, Radbruch desenvolvem o
sistema clssico do direito penal. Esse nome sistema clssico no foi
dado por seus criadores, mas foi dado depois pelo finalismo.
Culpabilidade: a culpabilidade o mero vnculo psicolgico entre o
agente imputvel e o fato tpico e ilcito por ele praticado. Esse liame
psicolgico formado pelo dolo ou pela culpa.
Dolo normativo: aquele que contm no seu interior a conscincia
da ilicitude. Ento no basta o agente querer o resultado, ele tem que
querer sabendo que aquilo contrrio ao direito. Ou seja, para existir
o dolo o agente tem que saber que aquilo que ele faz contrrio ao
direito.
No sistema clssico, o louco tem dolo? Ele est vendo seu
desafeto e quer matar algum. Ele no possui dolo, pois no
possui conscincia da ilicitude, ele no sabe o que faz.

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Cleber Masson
SISTEMA NEOCLSSICO
Surge na Alemanha no ano de 1907. E, quem cria esse sistema
neoclssico Reinhart Frank Teoria da Normalidade das
Circunstncias Concomitantes.
Fato tpico

Ilicitude

Culpabilidade

Conduta

*Relao de causalidade

*Teoria Psicolgico-Nor

Resultado

Imputabilidade

Relao de causalidade

Dolo (normativo) ou cu

Tipicidade

*Exigibilidade de condu
diversa

Culpabilidade, que era meramente psicolgica e se esgotava no dolo e na culpa, passa a


ter, tambm, um aspecto normativo, com a exigibilidade de conduta diversa.
S culpvel quem pratica o fato tpico e ilcito em uma situao de
normalidade, quando lhe era exigida conduta diversa.

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Cleber Masson
SISTEMA FINALISTA

O finalismo penal surgiu na Alemanha, em 1930, e foi desenvolvido por Hans


Welzel. Welzel escreve um livro chamado O novo sistema jurdico penal.
Tanto no sistema clssico como no neoclssico o dolo normativo e a culpa
estavam na culpabilidade.
Welzel retira o dolo e a culpa da culpabilidade. O dolo e a culpa so
deslocados para o fato tpico, mais especificamente para a conduta.
O dolo, antes considerado normativo, no o mais. A conscincia da ilicitude
fica na culpabilidade.
TEORIA NORMATIVA PURA: aqui a culpabilidade passa a contar com
uma teoria normativa pura. No sistema clssico ela era psicolgica, no sistema
neoclssico ela era psicolgico-normativa e agora no sistema finalista ela normativa
pura.
Ela normativa pura porque tudo que ela tinha de psicolgico foram para o
fato tpico, para a conduta. Esta teoria perdeu o seu aspecto psicolgico, a culpabilidade
deixa de ter elementos psicolgicos, leia-se, a culpabilidade no tem mais o dolo e a
culpa.
Essa teoria normativa pura da culpabilidade se subdivide em outras duas:
teoria normativa pura extremada e teoria normativa pura limitada. O que muda nessas
duas teorias o tratamento das chamadas descriminantes putativas.
No finalismo o DOLO NATURAL, diferentemente do que ocorria no
sistema clssico e neoclssico. Dolo natural aquele que independe da conscincia da
ilicitude. O dolo foi para a conduta e a conscincia da ilicitude permaneceu na
culpabilidade.
Fato Tpico
Conduta DOLO E CULPA
Resultado
Relao de causalidade
Tipicidade

Ilicitude
*Relao de contrariedade

Culpabilidade
Imputabilidade
Potencial conscincia da
ilicitude
Exigibilidade de conduta
diversa

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Cleber Masson
O que culpabilidade vazia? a culpabilidade do sistema finalista, porque a
culpabilidade no finalismo foi esvaziada no tocando a seus elementos psicolgicos.
Tudo que ela tinha de psicolgico foi parar na conduta.
Quem clssico ou neoclssico obrigatoriamente adota conceito tripartido
de crime. Como o dolo e a culpa estavam na culpabilidade, se eu tirar a culpabilidade,
ns vamos ter um crime sem dolo ou sem culpa. Imagine um sujeito que clssico e ao
mesmo tempo queira ser bipartido, ele vai dizer que o fato tpico e ilcito e tira o dolo
e a culpa. Por isso que se um autor clssico ele tem que ser tripartido, caso contrrio
estaria consagrada a responsabilidade penal objetiva.
Quem finalista pode adotar tanto o conceito tripartido quanto o conceito
bipartido. No finalismo o dolo e a culpa esto na conduta, esto no fato tpico. Eu
posso tirar a culpabilidade, eu posso tratar a culpabilidade ou como elemento do crime
(tripartido) ou como pressuposto de aplicao da pena (bipartido), assim, no haver
responsabilidade penal objetivo, vai ter um crime com dolo e culpa.
O CDIGO PENAL CLSSICO OU FINALISTA?
O Cdigo Penal o decreto 2848/1940, na sua redao original. Na redao
original o Cdigo Penal era Clssico. O finalismo estava nascendo na Alemanha
naquela poca, nem tinha chegado ao Brasil ainda. Por sua vez, o Cdigo Penal Militar
decreto lei 1001/1969 foi construdo e continua na estrutura clssica.
Com a reforma da parte geral, promovida pela Lei 7209/84, no resta mais
dvida alguma, o Cdigo Penal FINALISTA. A grande discusso doutrinria se ele
finalista bipartido ou tripartido.
Art. 20, CP o erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o
dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
O erro sobre o fato tpico exclui o dolo, mas permite a punio por crime
culposo se previsto em lei. Sempre exclui o dolo, e o que est dizendo.
FATO TPICO

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Cleber Masson
Conceito: elemento do crime. o fato humano5 que se amolda com perfeio
descrio do tipo penal. Exemplo: art. 121, CP fala em matar algum. Por sua vez,
fato atpico aquele que no se ajusta ao tipo penal. Por exemplo, o furto culposo no
Brasil uma conduta atpica.
ELEMENTOS OU REQUISITOS DO FATO TPICO

Conduta
Resultado naturalstico
Relao de causalidade ou nexo causal
Tipicidade

Estes quatro elementos do fato tpico s estaro todos presentes


simultaneamente nos crimes materiais consumados. Alguns Estados falam em crimes
materiais ou causais. Esses crimes materiais ou causais so tambm chamados pelo STF
de crimes de resultado. Crime material aquele em que o tipo penal contm conduta e
resultado naturalstico, e exige a produo deste ltimo para consumao. Exemplo:
homicdio. A conduta matar algum, o resultado a morte e o crime s se efetiva
com a morte da vtima. Neste caso o homicdio s se consuma com a morte cerebral,
com a parada enceflica (art. 3, lei 9434/1997).
Os demais crimes que no os materiais consumados s vo possuir dois
elementos: a conduta e a tipicidade. O STF chama os crimes formais e de mera conduta
de crimes sem resultado
Crime formal, de consumao antecipada ou de resultado cortado: aquele
em que o tipo penal contm conduta e resultado naturalstico, mas prescinde deste
ltimo para consumao. Exemplos: extorso mediante sequestro (art. 159, CP) [...]
com o fim de obter resgate [...]. Basta a minha vontade de obter o resgate, ainda que eu
no consiga alcana-lo. A conduta sequestrar, o resultado o recebimento do resgate.
Esse dinheiro pode at ser recebido por ele, mas no necessrio para a consumao,
que ocorreu com a privao de liberdade da vtima. Outro exemplo ameaa (art. 147,
CP). O resultado a vtima se sentir ameaada, mas isso no necessrio para o crime
5 Onde se diz fato humano pode-se tambm incluir o fato praticado pela pessoa jurdica.
STF favorvel responsabilizao das pessoas jurdicas nos crimes ambientais, como
se depreende do art. 225, 3, CRFB regulamentado pelo art. 3, pargrafo nico da Lei
dos Crimes Ambientais.

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Cleber Masson
se consumar. Nesse crime formal ns temos conduta, mas no temos o resultado
naturalstico, no precisamos do resultado naturalstico.
Crime de mera conduta ou de simples atividade: aquele em que o tipo penal
se limita a descrever uma conduta. O tipo penal se esgota na descrio da conduta. Ou
seja, o tipo penal no contm resultado naturalstico. Exemplo: crime de ato obsceno
(art. 233, CP). Se eu no tenho resultado naturalstico tambm no h relao de
causalidade. Conduta e tipicidade.
Para fechar o raciocnio: em todo e qualquer crime o fato tpico tem os
elementos: CONDUTA E TIPICIDADE. Agora, nos crimes materiais consumados alm
da conduta e da tipicidade, ns tambm temos o resultado naturalstico e a relao de
causalidade.
Qual a diferena entre um crime formal e um de mera conduta?
Pontos em comum

Diferena

Crime formal
Independe do resultado

Mera conduta
Independe do resultado

Conduta/tipicidade

Conduta/tipicidade

Se consuma com a prtica

Se consuma com a prtica

da conduta
O resultado naturalstico no

da conduta
O resultado naturalstico

necessrio para a consumao, mas

JAMAIS ocorrer at porqu

ele pode ocorrer

ele no existe.

EXAURIMENTO6.

6 Zaffaroni chama o exaurimento de consumao material do crime formal. O crime


formal se consumou com a conduta, o resultado naturalstico pode ocorrer, mas ele no
necessrio, e caso ocorra ns temos a consumao material do crime.

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Cleber Masson
1. CONDUTA

Existem algumas teorias que buscam explicar o conceito de conduta. No


existe um nico conceito de conduta, cada uma dessas teorias tem uma acepo
diferente do que conduta.
a) TEORIA CAUSALISTA, NATURALSTICA, MECANICISTA OU
CAUSAL: foi adotada pelo Sistema Clssico e pelo Sistema
Neoclssico. Conduta o comportamento humano voluntrio que
produz um resultado no mundo exterior. O conceito de crime era
tripartido. Exemplo: imagine que s 11:30 voc pega seu carro e
sai com seu carro a 20km/h e imagine que uma me est na
calada com sua filha. Imagine que essa criana se solta da me,
pula da calada, passa pelos carros estacionados e se joga na
frente do seu carro. Voc nem consegue ver a criana, s sente o
impacto. A conduta a fotografia do crime na teoria causalista.
A fotografia voc no volante, criana cada no asfalto e morta.
Nesse exemplo o fato tpico e ilcito. Agora, ser que existe
culpabilidade? Eu sou imputvel? Sim. Eu no tenho dolo, nem
culpa. Portanto, o fato tpico, ilcito, mas falta culpabilidade. Foi
a criana que se soltou do brao da me e se jogou na frente do
carro, foi culpa exclusiva da vtima. A grande crtica que se faz a
essa teoria causalista de que essa teoria CEGA. Ela no
analisa o querer interno do agente. No faz diferena entre
conduta dolosa e conduta culposa. A conduta est no fato tpico
e o dolo e a culpa esto na culpabilidade. A conduta independe
do dolo e da culpa. Imagine que um suicida pula de uma ponte
no meu carro, eu terei uma conduta, um movimento humano
voluntrio que produz resultado no mundo exterior.
Fato tpico

Ilicitude

Culpabilidade

Conduta

Imputabilidade

Resultado

Dolo (normativo) e

Relao de causalidade

** Exigibilidade de c
diversa (colocado a
sistema neoclssico

Tipicidade

b) TEORIA FINALISTA
Foi adotada pelo Sistema Finalista. A grande modificao
produzida pelo finalismo foi que o dolo e a culpa saem da
culpabilidade e passam a integrar a conduta. Seguindo o mesmo

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exemplo, anteriormente no tnhamos crime porque no havia
culpabilidade. Para a teoria finalista eu no cheguei a praticar
uma conduta, porque agora o dolo e a culpa esto na conduta.
Eu no quis, nem assumi o risco de matar essa criana, no fui
negligente, imperito nem nada. Para ter conduta ela deve ser
dolosa ou pelo menos culposa. O finalismo VIDENTE. O
finalismo enxerga, analisa o querer interno do agente.
Conceito finalista de conduta: a ao ou omisso humana
consciente e voluntria (dolo ou culpa) dirigida a um fim.
A grande crtica feira a esta teoria que ela falha nos crimes
culposos. A conduta finalista incompatvel com os crimes
culposos [...] dirigida a um fim. Ora, nos crimes culposos a
conduta no est dirigida a um fim, a pessoa no quer esse fim.
Quem criou o finalismo foi Hans Welzel e ele no conseguiu
explicar.
Fato tpico

Ilicitude

Culpabilidade

Conduta (DOLO E CULPA)

Imputabilidade

Resultado

Potencial conscincia da
ilicitude****

Relao de causalidade

** Exigibilidade de condut
diversa (colocado aqui pel
sistema neoclssico).

Tipicidade

OBSERVAO TEORIA CIBERNTICA DA CONDUTA


Foi uma nova roupagem que Welzel deu ao finalismo. Ele percebeu que a teoria finalista
era incompatvel com os crimes culposos. Ele tentou explicar pelas leis da fsica e da
matemtica os crimes culposos.
c) TEORIA SOCIAL
Foi desenvolvia por um outro alemo chamado Johannes Wessels.
Essa teoria social parte do conceito finalista. Ela acrescenta mais
um elemento teoria finalista: relevncia social. A teoria social
ento pega a base, a estrutura finalista e acrescenta esse
elemento, a relevncia social. Ou seja: TEORIA FINALISTA +
RELEVCIA SOCIAL. Essa teoria social vai dizer que a conduta
penal tem que ter relevncia social. S conduta para o direito
penal se tiver relevncia social. Essa teoria no foi adotada no
Brasil. A vantagem dessa teoria que ela permite suprir o vcuo
entre a letra da lei e a realidade social. Se a conduta tem que ter

DIREITO PENAL AULA 01


Cleber Masson
relevncia social essa teoria permite suprir essa brecha. A grande
crtica a insegurana que ela proporciona. Adaptar a letra da lei
e a realidade social. Por outro lado, o risco dessa teoria a
insegurana. Esse conceito de relevncia social muito vago.

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Cleber Masson
OBSERVAES GERAIS SOBRE A CONDUTA
No h crime sem conduta. O direito penal brasileiro no admite os
chamados crimes de mera suspeita. Essa expresso foi criada por
Vicenzo Manzini. Crime de mera suspeita caracterstica do direito
penal do autor. Crime de mera suspeita aquele em que o agente
punido pela simples suspeita, pelo preconceito causado pelo seu
modo de agir. O agente no pratica conduta nenhuma, ele punido
pela suspeita que o seu modo de agir desperta. Exemplo: olha,
aquele cara ali mau encarado. Ele tem um modo de agir que
provoca suspeita. Exemplo: art. 25 da Lei das Contravenes Penais.
Formas de conduta:
Ao: crime COMISSIVO. Uma conduta positiva, um fazer. Crime
comissivo aquele praticado por uma conduta positiva, um fazer, a
grande maioria dos crimes entra nesse rol, entra nesse grupo. Os
crimes em geral so comissivos. Esses crimes comissivos esto
previstos em NORMAS PROIBITIVAS. Exemplo: art. 121 homicdio. A
norma proibitiva, ela diz: no mate algum, pois a pena de
recluso de 06 a 20 anos.
Omisso: crime OMISSIVO. A conduta negativa, um no fazer.
Nesses crimes omissivos a norma penal NORMA PRECEPTIVA.
Crimes omissivos violam normas preceptivas. Essa norma aquela
que impe um comportamento. Por exemplo, art. 269, CP, trata do
crime de omisso de notificao de doena. deixar o mdico de
denunciar autoridade pblica cuja doena compulsria. A norma
tem um neon que diz para o mdico: notifique autoridade pblica a
doena.

Prprios ou puros
CRIMES OMISSIVOS

Imprprios, esprios ou comissivos por


omisso
Crimes omissivos prprios ou puros: so aqueles em que a
omisso est descrita no prprio tipo penal. O tipo penal j descreve
uma conduta negativa, um no fazer. Omisso de socorro, prevista no
art. 135, CP deixar de prestar assistncia. Quanto ao sujeito ativo,
em regra, so crimes comuns ou gerais. Crime comum ou geral
aquele que pode ser praticado por qualquer pessoa. Esses crimes
NO ADMITEM TENTATIVA, porque so crimes unissubsistentes. CRIME
UNISSUBSISTENTE aquele em que a conduta composta de um
nico ato, suficiente para a consumao. Ora, a omisso de
socorro no admite tentativa, pois crime omissivo prprio. Imagine,

DIREITO PENAL AULA 01


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voc viu l a criana abandonada na rua e ferida. Ou voc presta
socorro e no h crime algum ou voc deixa de prestar socorro e o
crime est consumado. Em regra esses crimes omissivos prprios ou
puros so de mera conduta, eles se esgotam na prtica da conduta.
Crimes omissivos imprprios, esprios ou comissivos por
omisso: o tipo penal descreve uma ao, mas a inrcia do agente
que descumpre o seu dever de agir (art. 13, 2, CP) leva produo
do resultado naturalstico. Quanto ao sujeito ativo, os crimes
omissivos imprprios so crimes prprios ou especiais porque eles s
podem ser praticados por quem tem o dever de agir, por quem se
encontra no art. 13, 2, CP. Crime prprio ou especial aquele que
reclama uma situao ftica ou jurdica diferenciada no tocante ao
sujeito ativo. Exemplo: imagine que a minha vizinha de apartamento
tem l uma filha pequena e ela dolosamente est deixando a criana
morrer de fome. Ela tem o dever de agir, de cuidar dessa criana. Ela
responde por HOMICDIO caso a criana venha a morrer. Eu, vizinha,
que escuto a criana chorando compulsivamente e no fao nada, eu
sei que tem algo de errado com aquela criana, respondo por
omisso de socorro. Esses crimes omissivos imprprios ADMITEM
TENTATIVA pelo fato de serem PLURISSUBSISTENTES. Crime
plurissubsistente aquele em que a conduta composta de 02 ou
mais atos que se unem para produzirem a consumao. Exemplo: se
a me deixar de dar uma refeio, um ato, e assim por diante, so
vrios atos. Mas a a v aparece de surpresa na casa e leva a criana
para o hospital, e ento a criana sobrevive. Sendo assim, tentativa
de homicdio para a me, ela tentou matar, mas a criana no morreu
por circunstancias alheias sua vontade. Esses crimes so
MATERIAIS, crimes de resultado. O crime se consuma com a morte da
criana.

OBSERVAO: o nosso Cdigo Penal adota uma teoria normativa da omisso. A


omisso no simplesmente um no fazer, a omisso no fazer aquilo que a lei impe
que seja feito.
CRIMES DE CONDUTA MISTA
So crimes que possuem uma fase inicial praticada por ao e uma
fase final praticada por omisso. Exemplo: art. 169, pargrafo nico,
inciso II, CP apropriao de coisa achada.
Caractersticas da conduta:
a) Ser humano * com a ressalva da pessoa jurdica nos crimes
ambientais. No h conduta penalmente relevante em atos da
natureza, atos de animais.
b) Conduta voluntria;

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c) Projetados no mundo exterior; o direito penal no se preocupa
com ideias e pensamentos. por isso que a cogitao nunca
punvel. Enquanto a vontade criminosa no se liberta da
cogitao, o direito penal no pode agir. Direito perverso o
direito de toda e qualquer pessoa ser perversa, de ser m, nos
seus pensamentos. O Estado no pode interferir, no pode punir o
pensamento das pessoas.

Excluso da conduta
o

o
o

Caso fortuito e fora maior: so acontecimentos imprevisveis


e inevitveis em que no h vontade do agente. Imagine que
a me tinha que chegar s 18 horas para dar um remdio
para sua filha para evitar que ela tivesse convulso. Mas a
teve greve de nibus e dos metrs, houve uma enchente,
uma tempestade. No h vontade.
Movimentos reflexos: movimento reflexo uma reao
fisiolgica do nosso corpo. No h vontade, e no pode ser
controlada pela vontade. No confundir movimentos
reflexos com aes em curto circuito ou atos
habituais.
o Ao em curto circuito uma exploso emocional
repentina que pode ser controlada pela vontade. Aqui
existe conduta e existe crime.
o Atos habituais: so comportamentos repetidos pelo
agente. Tem vontade e tem conduta. Exemplo: pessoa
est habituada a dirigir com apenas uma mo no
volante.
Sonambulismo e hipnose:
Coao FSICA IRRESISTVEL: o coagido fisicamente
controlado pelo coator. Exemplo: imagine um cara
extremamente forte pega um pequenininho e diz que ele vai
dar um tiro na sogra, pega a mo do cara e atira. O coagido
no teve vontade nenhuma, ele foi um instrumento. A coao
fsica exclui a conduta e o fato atpico. Por sua vez, a
coao MORAL irresistvel exclui a culpabilidade. O fato
tpico e ilcito, mas o agente no culpvel.

DIREITO PENAL AULA 01


Cleber Masson
2. RESULTADO
Conceito: o efeito, a consequncia, o desdobramento da
conduta.
Terminologia: existem autores que utilizam a palavra evento
como sinnimo de resultado. Se a prova fizer essa comparao,
ok, mas melhor utilizar apenas resultado, que o nome
utilizado pelo Cdigo Penal. A palavra resultado mais tcnica,
a consagrada pelo Cdigo Penal.
Espcies:
a) Jurdico ou normativo: a violao da lei penal com ofensa ao
bem jurdico protegido. Exemplo: no crime de homicdio qual
o resultado jurdico ou normativo? Eu atirei e matei algum,
eu violei o art. 121 do Cdigo Penal e eu violei o bem jurdico
vida humana.
b) Naturalstico ou material: a modificao do mundo exterior
provocada pela conduta criminosa. Eu tirei a vida de algum,
o resultado naturalstico que a pessoa est morta.

Existe crime sem resultado? Depende de qual resultado ns estamos falando. Todo
crime tem resultado jurdico ou normativo, ento no existe crime sem resultado
jurdico ou normativo, todo crime viola uma lei penal, ofende um bem jurdico.
Entretanto, existem crimes sem resultado naturalstico. S os crimes materiais
consumados possuem resultado naturalstico.
FATO TPICO
1. Conduta (visto em aula anterior)
2. Resultado (visto em aula anterior)

3. TIPICIDADE

um elemento do fato tpico presente em todo e qualquer crime. Todo crime tem
conduta e tipicidade. Modernamente fala-se na tipicidade penal.
Tipicidade penal = tipicidade formal + tipicidade material
Tipicidade formal: juzo de subsuno. Beling dizia que a tipicidade
formal nada mais era do que a adequao ao catlogo. Se aquele fato

DIREITO PENAL AULA 01


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praticado na vida real se encaixa em algum dos crimes do catlogo
dos crimes (cdigo penal).
Tipicidade material ou substancial: a leso, ou o perigo de
leso ao bem jurdico protegido pela norma penal.

Princpio da insignificncia: exclui a tipicidade material. O fato


tem tipicidade formal, porm falta a tipicidade material.
Princpio da ofensividade ou lesividade: o direito penal s se
legitima quando a conduta capaz de lesar ou pelo menos de colocar
em perigo, ofender, lesar o bem jurdico. Nem toda conduta que tem
tipicidade formal ter tipicidade material.

Evoluo Histrica da Tipicidade


No direito romano vigorava a ideia de corpus delicti. Corpo de delito o
conjunto de vestgios materiais de um crime. No direito romano, o crime era o corpus
delicti, nada mais do que isso. A matou B. o cadver de B o crime, o corpus delicti.
No direito romano no se fazia a distino entre tipicidade, ilicitude e culpabilidade.
No havia essa fragmentao que existe hoje.
Em 1906, Beling cria a chamada fase de independncia do tipo penal.
No terceiro momento, no ano de 1915, na Alemanha, Max Ernst MAYER
elabora a chamada teoria indiciria da tipicidade, tambm chamada de teoria da
ratio cognoscendi. Para esta teoria a tipicidade indcio da ilicitude. Ou seja, se o fato
tpico, presume-se que ele tambm ilcito. Presume-se que quem matou algum
praticou um crime, um indcio da ilicitude. A tipicidade acarreta em presuno de
ilicitude. Esta presuno relativa, juris tantum. Com a tipicidade presume-se a
ilicitude. S que essa presuno relativa. Ou seja, cabe prova em contrrio, eu posso
provar que eu agi em legtima defesa, estado de necessidade, etc. Essa a teoria
dominante, preferida at os dias atuais.
Esta ltima teoria possui um efeito prtico, ela acarreta uma inverso do nus
da prova no tocante s excludentes de ilicitude. Para a acusao, para o Ministrio
Pblico, basta provar que o fato tpico, que A matou B, e pronto. Por sua vez, o juiz,
para receber a denncia, s precisa de prova de que o fato tpico, porque se o fato
tpico, presume-se tambm que ilcito. Agora se a defesa invocar uma causa de
excluso da ilicitude, ela deve provar. O nus da prova de uma excludente de ilicitude

DIREITO PENAL AULA 01


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da defesa, a acusao s tem que provar que o fato tpico, porque todo fato tpico
presume-se ilcito.
A quarta fase ocorreu em 1931 com Edmund Mezger, que apresentou a teoria da
tipicidade como essncia da ilicitude, ou seja, teoria da ratio essendi ou teoria da
identidade. Nesta teoria surge a chamada ilicitude qualificada, que igual tipicidade
+ ilicitude. A tipicidade se funde ilicitude e fala-se em um injusto penal. Injusto
penal significa tipicidade + ilicitude. O que deve se destacar que o Brasil no adotou
esta teoria, o Cdigo Penal trata separadamente a ilicitude, da tipicidade e da
culpabilidade.
Teoria dos elementos negativos do tipo7 - Hellmuth von Weber.
Ele afirmava que as excludentes de ilicitude funcionam como
elementos negativos do tipo. Surge aqui o chamado tipo total de
injusto. Ns vamos ter a tipicidade se as excludentes de ilicitude no
estiverem presentes, ou seja, se a ilicitude estiver presente. o tipo
penal que possui as excludentes de ilicitude como seu elemento. Por
exemplo, matar algum, salvo, em legtima defesa, etc.
Teoria da tipicidade conglobante Eugenio Ral Zaffaroni.
Conglobante no sentido de englobar.
Tipicidade
conglobante
=
tipicidade
legal
(penal)
+
antinormatividade.
Antinormatividade significa que no basta violar a norma penal,
preciso ofender o ordenamento jurdico como um todo. No possvel
aceitar que uma norma penal probe e a outra admite a conduta.
Exemplo prtico: imagine que em um processo de execuo o juiz
autorize a busca e apreenso de um bem, atendendo a um pedido do
credor. Imagine que o oficial de justia vai cumprir esse mandado de
busca e apreenso. V at a casa do devedor e pegue o carro tal
porque ele no pagou o leasing. Imagine que o oficial de justia vai
at a casa do devedor e contra a vontade dele pega o carro. Esse
oficial de justia praticou a conduta de subtrair para si ou para
outrem coisa alheia mvel. Subtrair inverter a posse. Ele no
praticou crime porque est amparado pelo estrito cumprimento de
dever legal. Ele foi at a casa do devedor cumprir ordem judicial. O
fato tpico, porm lcito. Zaffaroni afirma que isso um absurdo, ele
no pode permitir que um oficial de justia no exerccio do seu
trabalho praticou um fato tpico. S no praticou o crime porque tem
uma excludente de ilicitude em seu favor. Zaffaroni afirma que para
ter tipicidade no basta violar a norma penal, ela precisa ser contrria
ao direito como um todo.

7 Teoria que est fora da evoluo histrica.

DIREITO PENAL AULA 01


Cleber Masson
ADEQUAO TPICA: a tipicidade formal colocada em prtica.
Vamos ver se o fato se amolda, se subsume. Existem duas
modalidades de adequao tpica:
a) Adequao tpica imediata: tambm chamada de adequao
tpica de subordinao imediata. O fato praticado pelo agente se
encaixa diretamente no tipo penal. Em outras palavras, no h
necessidade de utilizar nenhuma outra norma. Exemplo: homicdio
consumado.
b) Adequao tpica mediata: tambm chamada de adequao
tpica de subordinao mediata ou adequao tpica ampliada ou
por extenso. O fato praticado pelo agente no se encaixa
diretamente no tipo penal. preciso utilizar uma outra norma para
existir a tipicidade. Aqui surgem as chamadas normas de
extenso ou normas complementares. So trs as normas de
extenso de tipicidade:
I.
II.

III.

Art. 14, II, CP tentativa norma de extenso


temporal da tipicidade.
Art. 29, caput, CP participao norma de
extenso pessoal da tipicidade. uma norma de
extenso pessoal porque permite a aplicao da lei
penal pessoa diversa dos autores.
Art. 13, 2, CP dever de agir - crimes omissivos
imprprios norma de extenso da conduta. Aquela
conduta que inicialmente era praticada somente por
ao passa a ser praticada, tambm, por omisso.
Quem tem o dever de agir pode praticar o crime
tanto por ao, como por omisso.

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4. RELAO DE CAUSALIDADE
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem
a qual o resultado no teria ocorrido.

Conceito: relao de causalidade o VNCULO que se estabelece entre a


conduta e o resultado naturalstico.
mbito de aplicao: o estudo da relao de causalidade s tem relevncia nos
crimes materiais, ou nos crimes de resultado. O resultado naturalstico obrigatrio
apenas nos crimes materiais.
Teoria da equivalncia dos antecedentes ou conditio sine qua
non

Essa teoria da equivalncia dos antecedentes a regra geral no Brasil (art. 13,
caput, CP).
Essa teoria foi criada por Glaser. Stuart Mill. O que causa para o direito penal?
Causa todo e qualquer acontecimento sem o qual o resultado no teria ocorrido
quando ocorreu, e como ocorreu. Em outras palavras, se contribuiu de qualquer modo
para o resultado, causa deste. No h diferena entre causa, condio e ocasio, se
contribuiu de qualquer modo causa deste.
Essa teoria recebe uma crtica bem forte: essa teoria permite o regressus ad
infinitum.
Para esta teoria a causalidade no apenas fsica, mas ela a causalidade fsica
+ causalidade psquica. Ento este conceito de causa reclama tanto uma causalidade
fsica quanto uma causalidade psquica.
A causalidade fsica a relao de causa e efeito, enquanto a causalidade
psquica a presena do dolo ou da culpa.
Exemplo: imagine que eu vou at uma loja de arma de fogo atrs de um revolver
que custa R$ 2.000,00 e o vendedor me informa que eu preciso de uma autorizao de
compra da polcia federal. Imagine que eu apresento toda a documentao compro a
arma e mato o Gianlucca. Ser que o vendedor a causa da morte? Ns temos uma
causalidade fsica, mas falta a causalidade psquica, ele no tem dolo na morte do
Gianlucca, ele nem sabe o que eu ia fazer com a arma. Agora imagine que eu sou
foragido da polcia federal, no tenho R$ 2.000,00, mas a o vendedor, ao saber que eu

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quero a arma para matar Gianlucca, me vende a arma. Agora a conduta do vendedor
mudou. Alm da causalidade fsica existe a causalidade psquica, o vendedor tem o
dolo.
Identificao da causa: mtodo da eliminao hipottica de Thyrn:
Eu analiso tudo que o agente fez antes de cometer o crime. Por exemplo, tudo
que aconteceu antes da morte da vtima. (1) compra a arma (2) municia a arma (3) vai
casa da vtima e faz uma emboscada (4) devido demora da vtima ele pede uma pizza
(5) quando a vtima chega ele efetua disparos (5) morte da vtima.
A compra da arma causa, a munio causa, a emboscada causa, a pizza
NO causa, os disparos so causa.
Teoria da condio adequada, da causalidade adequada

Foi adotada pelo Cdigo Penal a ttulo de exceo (art. 13, 1, CP).
Teoria da imputao objetiva

No foi adotada pelo Cdigo Penal, consiste numa proposta doutrinria. Essa teoria j
foi adotada em alguns poucos julgados do STJ.

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CONCAUSAS: concorrncia de causas. Ou seja, concausa a convergncia de causa
externa conduta do agente e que influi na produo do resultado. Ns temos aqui pelo
menos duas causas atuando no resultado. Ns tambm temos alguma outra causa
estranha, externa, alheia vontade do agente.
DEPENDENTES: so aquelas que derivam da conduta do agente, ou
seja, elas precisam da conduta do agente. As concausa dependentes
NUNCA excluem o nexo causal. Exemplo: dois homens brigaram e um
bateu mais no outro. O que bateu mais o amarrou no para-choque de
sua caminhonete e saiu arrastando-o pela cidade. O homem que
matou disse que no foi ele que matou, ele s bateu, o que matou foi
a lombada em que ele bateu a cabea. Essa concausa bater a cabea
na lombada dependente da conduta do agente. Se ele no tivesse o
amarrado na caminhonete ele no teria chocado a cabea contra a
lombada.
INDEPENDENTES: elas tm fora para produzirem por si s o
resultado.
o

ABSOLUTAS: no tm origem na conduta do agente. Elas no


esto na mesma linha do desdobramento causal. Qual o
efeito jurdico das concausa absolutamente independentes?
Elas rompem o nexo causal, em sendo assim, o agente no
responde pelo resultado. Ele responde apenas pelos atos
praticados. Nos trs exemplos citados e respondo por tentativa
de homicdio, e no por homicdio consumado. As concausa
absolutamente independentes so resolvidas pela teoria da
equivalncia dos antecedentes.

Preexistentes: so tambm chamadas de estado


anterior. Elas so anteriores conduta do agente. Eu
atirei para matar, mas eu no matei porque sua sogra o
havia envenenado e ele morreu por envenenamento.
Ns
temos
uma
concausa
preexistente.
O
envenenamento anterior minha conduta e
absolutamente independente.
Concomitantes: simultneas conduta do agente.
Exemplo: eu dou um tiro no Gianlucca, no mesmo
momento em que o cartucho atinge o corpo dele, ele
toma um raio na cabea, ou ento desaba o teto na
cabea dele. A percia diz que o que matou foi a
descarga eltrica ou o traumatismo craniano na cabea
dele. Eu queria matar, mas no matei. O que matou foi o
traumatismo craniano na cabea dele. O raio uma
concausa concomitante, acontece simultaneamente ao

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meu tiro, mas independente, por ele por si s mata.


No possui relao nenhuma com a minha conduta.
Supervenientes: so aquelas posteriores conduta do
agente. Imagine que eu envenenei uma pessoa, esse
veneno vai fazer efeito daqui 02 horas, mas, antes desse
veneno fazer efeito, a sogra dessa pessoa d um tiro em
sua cabea e a mata. Esse tiro aps o meu
envenenamento e antes dele fazer efeito, posterior a
minha conduta, e absolutamente independente, pois
ele no tem nada a ver com minha conduta e por si s
ele mata.

RELATIVAS: tm origem na conduta do agente. Elas esto na


mesma linha de desdobramento causal. Ela independente
porque produz por si s o resultado, ela tem fora, tem
capacidade para produzir o resultado, mas ela relativa, ela
tem origem na conduta do agente.

Preexistentes: so aquelas anteriores conduta do


agente. Pensar na diabetes, na hemofilia. Imagine que
eu dou um tiro no meu desafeto, eu atiro nela para
matar, mas esse tiro pega de raspo no brao, s que a
vtima era hemoflica e aquele ferimento faz essa
hemofilia se manifestar, se agravar, e a vtima morre.
Ento eu atirei para matar, o meu tiro por si s no
mataria, mas tendo em vista a condio da vtima, ela
veio a falecer.

Concomitantes: imagine que eu aponto uma arma para


voc, eu vou te matar, voc, assustado saiu correndo no
meio da rua e atropelado por um caminho. O
atropelamento por um caminho mata, por si s capaz
de matar. independente, mas relativamente
independente porque esse atropelamento se origina da
minha conduta.

O efeito jurdico das concausas preexistentes e concomitantes: no rompem o


nexo causal, o agente responde pelo resultado, nesses dois exemplos eu respondo pelo
homicdio consumado. Mais uma vez, aqui o problema se resolve pela teoria da
equivalncia dos antecedentes.

Supervenientes: elas so posteriores conduta do


agente. Aqui, duas situaes podem ocorrer:

No produzem por si ss o resultado: impercia


mdica e infeco hospitalar. Imagine que eu dou
um tiro no Nestor para mat-lo, ele gravemente

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ferido e levado ao hospital. No hospital ele
morre porque ele vtima de impercia mdica.
Ou ento ele morre em razo da infeco
hospitalar.

O efeito jurdico das concausas supervenientes relativamente independentes que NO


produzem o resultado por si ss que elas no rompem o nexo causal e o agente
responde pelo resultado. esses casos so resolvidos pela teoria da equivalncia dos
antecedentes.

Produzem por si ss o resultado: acidente com


ambulncia ou incndio em hospital. Imagine que
eu dou um tiro no Marcelo Novelino, querendo
mat-lo, ele ferido e entra na ambulncia. A
caminho do hospital ele sofre um acidente onde
todos os que estavam na ambulncia morrem. Ou
eu dei um tiro no Marcelo Novelino e ele levado
gravemente ferido ao hospital. O hospital pega
fogo e mata ele que estava na UTI.

O efeito jurdico das concausa supervenientes relativamente independentes que


produzem o resultado por si ss que o agente NO RESPONDE PELO
RESULTADO, elas rompem o nexo causal. Nesses dois exemplos eu respondo pela
tentativa de homicdio. Agora a gente resolve esse ltimo caso com a teoria da
causalidade adequada. Para esta teoria, causa o que concorre para o resultado de
forma eficaz e no o que contribui de qualquer modo para o resultado. Id quod
plerumque accidit aquilo que normalmente acontece. Aqui esses acidentes matam
todo mundo e no apenas quem est ferido. Essa a jogada. Todo o raciocnio utilizado
at aqui foi construdo com base na regra geral, na teoria dos antecedentes, aqui utilizase outra teoria.
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s,
produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

FATO TPICO
1. Conduta
2. Resultado
3. Tipicidade
4. RELAO DE CAUSALIDADE

Relevncia da Omisso art. 13, 2, CP.

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Omisso penalmente relevante
Hipteses do dever de agir aplicvel aos crimes omissivos imprprios, esprios ou
comissivos por omisso.
Teoria normativa da omisso. No campo da omisso o Cdigo Penal adota uma teoria
normativa: a omisso no simplesmente um no fazer, a omisso no fazer aquilo
que a lei determina que seja feito.
Quanto s hipteses do dever de agir o Cdigo adota um critrio legal ou legislativo. O
critrio legal foi adotado pois ele mais seguro.
Dever legal aquele imposto pela lei a determinadas pessoas.
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar
o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

a) Dever legal responde a ttulo de dolo ou a ttulo de culpa. Pais e


filhos menores, tutor e pupilo, curador e interdito, bombeiro, policial.
Quando o Cdigo penal utiliza a palavra lei, o Cdigo Penal seguiu a
chamada Teoria das Fontes no dever legal. Essa palavra lei deve ser
interpretada em sentido AMPLO. Dever legal no apenas aquele
imposto especificamente pela lei, aquele imposto pela ordem
jurdica lato sensu. Lei pode ser no sentido, at mesmo, de uma
deciso judicial.
b) De outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado (GARANTIDOR GARANTE) qualquer outra forma
diversa da lei. Garantidor da no ocorrncia do resultado. A figura do
garantidor deve ser interpretada de forma extensiva. Essa condio
pode derivar de um contrato entre as partes. Por exemplo: a bab e o
beb. Tem um contrato de trabalho para a bab cuidar do beb
enquanto os pais estiverem fora de casa. Ou a enfermeira e a idosa
de quem ela cuida. O professor e a criana na escola. Mas esse
contrato no necessrio. A figura do garantidor pode existir mesmo
sem relao contratual alguma entre as partes. Essa figura pode
surgir do caso concreto. Ela pode ser informal, no exige um contrato
entre as partes. Exemplo: voc se responsabiliza por cuidar das

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coisas de algum desconhecido na praia e a pessoa some. No
momento em que voc disse que ia cuidar das coisas voc assume a
obrigao de impedir o resultado, surgiu aqui a figura do garantidor.
Voc no limitou no tempo. Se dolosamente voc se omitir perante o
furto, voc responde por furto. Isso a figura do garantidor
interpretada extensivamente. Quando essa figura do garantidor
decorre de um contrato de trabalho, o dever de agir subsiste
enquanto o agente permanece no local de trabalho, mesmo que j
encerrado o horrio de trabalho. STJ defende esta ltima posio.
c) Com seu comportamento anterior criou o risco da ocorrncia
do resultado ingerncia ou situao precedente quem cria uma
situao de perigo tem a obrigao de impedir o resultado.
O agente tinha o dever de agir e se omitiu, ele responde
automaticamente pelo crime? No basta o dever de agir, para que a
omisso seja relevante preciso que ele tambm possa agir no
caso concreto.
DEVER DE AGIR + PODER DE AGIR

O Cdigo Penal passa a mensagem de que algumas pessoas tm a obrigao de


enfrentar situaes perigosas e correr alguns riscos, mas a lei no pode obrig-lo a
tomar atitudes heroicas. A lei no pode obrigar ningum a ser heri, a sacrificar a vida.

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TEORIA DO TIPO PENAL
Conceito: tipo penal o modelo genrico e abstrato previsto na lei penal que descreve a
conduta proibida ou permitida.
Tipos incriminadores ou legais: so aqueles que descrevem as
condutas proibidas. Esto todos previstos na parte especial do Cdigo
Penal e na legislao extravagante.
Tipos permissivos ou justificadores: so aqueles que descrevem
as condutas permitidas. So as causas de excluso da ilicitude. Isso
o tipo permissivo. Ele me permite, me autoriza a matar algum, eu
posso matar algum em legtima defesa, em estado de necessidade.
Os tipos permissivos ou justificadores esto previstos na parte geral e
tambm na parte especial e na legislao extravagante. Art. 128, CP.
Causas permissivas do aborto.

TIPO TIPICIDADE
TIPO: modelo de crime apresentado pela lei.
TIPICIDADE: o juzo de adequao do fato ao tipo penal.
Zaffaroni afirma que tipo a figura que resulta da imaginao do
legislador. Por sua vez, a tipicidade a operao utilizada para
analisar se a conduta apresenta os caracteres imaginados pelo
legislador.

Funes do tipo penal:


a) Funo de garantia: STF, Inq. 1.145 garantia do indivduo. Est
em sintonia com o princpio da reserva legal. Quando a gente olha os
tipos penais a gente pensa que isso ruim, tudo agora crime. Tudo
aquilo que no est previsto nos tipos penais os cidados podem
fazer livremente, esta a ideia do tipo penal enquanto garantia do
indivduo. Von Liszt dizia que o Cdigo Penal a Magna Carta do
Delinquente, tudo que no incriminado me livre.
b) Funo fundamentadora: ela o oposto da funo de garantia.
Funo de garantia e funo fundamentadora do direito penal so
como duas faces da mesma moeda, uma oposta outra. Se de um
lado o tipo penal a garantia do indivduo, de outro lado ela
fundamenta o direito de punir do Estado. Ento essa funo
fundamentadora tem relao com o direito de punir.
c) Funo seletiva: tem relao com o carter fragmentrio do direito
penal, com o princpio da fragmentariedade. Esse carter

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fragmentrio lembra que o direito penal deve selecionar os bens
jurdicos mais importantes, e selecionar as condutas mais graves. O
direito penal a ltima etapa de proteo ao bem jurdico.

Estrutura do Tipo Penal Incriminador:


Ncleo verbo da conduta criminosa. Alguns vo chamar de ao nuclear. No
homicdio, por exemplo, o ncleo matar; no furto, subtrair. Todo tipo penal
incriminador tem um ncleo, uma ao nuclear.
+
Elementos ou Elementares elementos ou elementares so os dados que formam a
modalidade bsica de um crime. No homicdio, por exemplo, s h um elemento,
algum. No furto, as elementares so: para si ou para outrem; coisa mvel alheia.
Formam a modalidade bsica.
Espcies de elementos:
a) Elementos objetivos/descritivos: so aqueles que revelam um
juzo de certeza, porque podem ser compreendidos por qualquer
pessoa. No precisa de nenhuma valorao, de nenhum
subjetivismo. Algum no homicdio. A palavra algum revela
uma certeza uma pessoa viva.
b) Elementos subjetivos: so aqueles que dizem respeito a uma
especial finalidade buscada pelo agente. aquilo que ultrapassa o
dolo, vai alm do dolo. Art. 155, CP para si ou para outrem
o nimo de assenhoramento definitivo. o que o direito penal
chama de animus rem sibi habendi.
c) Elementos normativos: elemento normativo do tipo aquele
cuja compreenso reclama um juzo de valor. Ns temos que
valorar, examinar o caso concreto, para descobrir o significado
daquilo. Exemplo: mulher honesta em 1940; ato obsceno.
Esses elementos normativos se dividem em dois grupos:
a. Elementos normativos jurdicos: elementos normativos
imprprios so aqueles que traduzem conceitos prprios do
direito. Exemplo: duplicata isso um conceito prprio do
direito; documento conceito jurdico; funcionrio
pblico.
b. Elementos normativos extrajurdicos, culturais ou
morais: so conceitos de outras reas do conhecimento,
que no do direito. Exemplo: conceito de fogo; veneno.
d) Elementos modais: so aqueles que dizem respeito a condies
especficas de tempo, local e modo de execuo do crime.
Exemplo: art. 123, CP durante o parto ou logo aps.

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Circunstncias
Todo tipo legal vai ter ncleo e elementos, SEMPRE. Circunstncias nem sempre.
So dados que se agregam ao tipo fundamental para o fim de aumentar ou diminuir a
pena. So as qualificadoras, as causas de aumento da pena, e tambm as figuras
privilegiadas.
Ncleo + elementos = TIPO FUNDAMENTAL
Circunstncias = TIPO DERIVADO.
Em regra, os tipos fundamentais esto previstos no caput. O caput traz a
modalidade bsica, fundamental, e o tipo derivado est nos pargrafos.
NCLEO + ELEMENTARES + CIRCUNSTNCIAS
Espcies de Tipos Penais
a) Tipo normal neutro, avalorado ou acromtico: aquele que
contm apenas elementos objetivos. o matar que o ncleo e o
algum que o elemento objetivo.
b) Tipo anormal alm do ncleo e dos elementos objetivos tambm
contm elementos subjetivos e/ou normativos.
c) Tipo fechado aquele que apresenta uma descrio completa,
detalhada, minuciosa da conduta criminosa.
d) Tipo aberto no contm uma descrio detalhada, completa da
conduta criminosa. O tipo aberto contm elementos normativos. por
isso que ele no tem uma descrio detalhada da conduta criminosa.
Ele reclama um juzo de valor para ser interpretado.
e) Tipo congruente aquele em que h perfeita coincidncia entre a
vontade do agente e o resultado produzido. Exemplo: os crimes
dolosos consumados.
f) Tipo incongruente no h coincidncia entre a vontade do agente
e o resultado produzido. Exemplos: crimes culposos, tipos tentados.
g) Tipo preventivo crimes obstculo. STJ, HC 211.823, Inf. 493. Os
atos preparatrios por si s no so crimes. A punibilidade comea
com os atos executrios. Crime obstculo aquele em que a lei
incrimina de forma autnoma, atos de preparao, atos preparatrios
de outros delitos. Exemplo: art. 288, CP crime de associao
criminosa (no existe mais quadrilha ou bando), art. 14 da Lei
10.826/03.
h) Tipo simples aquele que apresenta um nico ncleo, um nico
verbo.
i) Tipo misto aquele que contm dois ou mais ncleos.

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a. Alternativo: se o agente praticar dois ou mais ncleos em
relao ao mesmo objeto material ele responde por um nico
crime. Exemplo: trfico de drogas, art. 33, caput, Lei
11.343/06.
b. Cumulativo: se ele pratica os dois ncleos ele responde por
dois crimes em concurso. Exemplo: art. 244, CP abandono
material de ascendentes ou descendente.

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CRIME DOLOSO
Finalismo elemento da conduta. Esse dolo aqui natural, independente da
conscincia da ilicitude.
Causalismo elemento da culpabilidade. Esse dolo normativo, depende da
conscincia da ilicitude.
Teorias sobre o dolo
a) Teoria da representao: para a existncia do dolo basta a
previso do resultado. A teoria da representao no foi adotada, ela
adotada na chamada culpa consciente.
b) Teoria da vontade: preciso que o agente queira a produo do
resultado. Adotada pelo Cdigo Penal. Art. 18, I, CP.
c) Teoria do consentimento, do assentimento ou da anuncia:
existe o dolo quando o agente assume o risco de produzir o resultado,
ele no precisa querer o resultado, basta que ele assuma o risco de
produzi-lo. Adotada pelo Cdigo Penal.

Crime doloso
I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo

Espcies de Dolo
a) Dolo direto, determinado, incondicionado, imediato ou
incondicional: o agente quer um resultado determinado. A vontade
dele se dirige a uma nica direo. Imagine que eu quero algum,
persigo essa pessoa, derrubo-a no cho e desfiro 30 facadas.
b) Dolo indireto ou indeterminado:
a. Alternativo: o agente quer produzir com igual intensidade um
ou outro resultado. Imagine que eu saco meu revolver e atiro
em direo ao ponto de nibus, onde est um desafeto. O
agente sempre responde pelo crime mais grave, consumado
ou tentado.
b. Eventual: aquele em que o agente no quer o resultado,
mas assume o risco de produzi-lo. Exemplo: imagine que uma
pessoa est na rea rural treinando tiro ao alvo. Ele sabe que l
atrs tem uma estrada e que de vez em quando passa algum

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na estrada, ele no quer matar, mas ele assume o risco de
matar. O Cdigo adota uma teoria criada por Frank, criador do
sistema neoclssico, o qual desenvolveu a chamada teoria
positiva do conhecimento para explicar o dolo eventual.
Ele diz o seguinte: seja como for, d no que der, em qualquer
caso, eu no deixarei de agir. O Cdigo Penal equipara todas
essas modalidades de dolo.
c) Dolo de segundo grau ou de consequncias necessrias: esse
nome foi proposto por Roxin. Eu quero matar o Obama e coloco uma
bomba em um avio. Em relao ao Obama eu tenho dolo de 1 grua
(dolo direto), eu detonei a bomba no avio para matar Obama. Agora,
eu assumo o risco de matar todas as outras pessoas que esto ali.
Imagine que eu coloco uma bomba para explodir o carro do
Gianlucca. Explodo o carro dele e o mato, dolo de 1 grau em relao
a ele, mas estou assumindo o risco de matar outras pessoas na via
pblica, ou seja, dolo de 2 grau ou de consequncias necessrias em
relao as outras pessoas.
d) Dolo genrico: essa diviso em genrico e especfico est
ultrapassada, era utilizado no sistema clssico. Esse dolo diz respeito
a realizao do ncleo do tipo.
e) Dolo especfico: o que o finalismo chama de elemento subjetivo
do tipo, ou elemento subjetivo especfico.
f) Dolo de proposito ou refletido: o que deriva da reflexo do
agente. o dolo dos crimes premeditados.
g) Dolo de mpeto ou repentino: aquele que deriva de uma
exploso emocional repentina. Esse dolo muito comum nos crimes
passionais.
h) Dolo presumido ou in re ipsa: o direito penal brasileiro no
admite o dolo presumido, o dolo deve ser provado. Dolo presumido
responsabilidade penal objetiva.
i) Dolo geral ou dolo por erro sucessivo dolus generalis: o
agente pratica uma conduta e acredita ter alcanado o resultado
desejado. Em seguida, ele realiza uma nova conduta, com finalidade
diversa, e posteriormente se descobre que foi esta que levou
consumao do crime.

CRIME CULPOSO
CONCEITO DE CULPA
o elemento normativo da conduta e sua anlise reclama um juzo de valor.

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Cleber Masson
Se a culpa um elemento normativo os crimes culposos esto previstos em tipos
penais abertos. Tipo penal aberto aquele que no tem uma descrio detalhada,
minuciosa da conduta criminosa. Os tipos abertos contm elementos normativos. Se a
culpa um elemento normativo os crimes culposos esto previstos em tipos penais
abertos.
EXCEO: no Cdigo Penal existe algum crime culposo previsto em tipo penal
fechado? Em regra os crimes culposos esto previstos em tipos penais abertos.
Entretanto, no Cdigo Penal existe um crime culposo previsto em tipo penal fechado:
crime de receptao culposa (art. 180, 3, CP).
Qual o fundamento da punibilidade da culpa?
No passado muitos penalistas defenderam que o crime culposo no
tinha que ser punido. O fundamento da punibilidade da culpa o
interesse pblico, a defesa da sociedade frente a pessoa incautas.

Nos crimes culposos a pena sempre menor do que nos crimes dolosos.
Exemplo: homicdio doloso (pena de 6 a 20 anos) e homicdio culposo (pena de
deteno de 1 a 3 anos). O desvalor do resultado o mesmo, ento por que essa
diferena entre as penas? O que muda o desvalor da conduta, que, no crime culposo
muito menor que no crime doloso, no obstante o resultado ser o mesmo. O crime
culposo pode acontecer com qualquer pessoa, e o desvalor da conduta muito menor.
CONCEITO DE CRIME CULPOSO
o que se verifica quando o agente, deixando de observar o dever objetivo de
cuidado, por imprudncia, negligncia, ou impercia, realiza voluntariamente uma
conduta que produz resultado naturalstico, no previsto nem querido, mas
objetivamente previsvel, e excepcionalmente previsto e querido, que podia, com a
devida ateno ter evitado.
ELEMENTOS DO CRIME CULPOSO
1. Conduta voluntria (no obstante o resultado ser involuntrio). Essa
conduta voluntria pode ser praticada por ao (dirigir em excesso de
velocidade) ou omisso (no guardar uma arma de fogo);
2. Violao do dever objetivo de cuidado. Dever objetivo de cuidado
aquele imposto pelo direito a todas as pessoas para a vida em
sociedade. Eu no posso fazer tudo que eu quero, eu tenho que ter

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cuidado, ser cauteloso. Esse dever objetivo de cuidado violado pela
imprudncia, negligncia ou pela impercia. Estas ltimas so
MODALIDADES da culpa. Tomar cuidado, pois, modalidades no se
confunde com espcies!! Modalidade o modo como a culpa se
revela, se exterioriza.
a. Imprudncia: culpa positiva, in agendo. fazer aquilo que a
cautela no recomenda, fazer algo arriscado. A imprudncia
sempre paralela ao.
b. Negligncia: culpa negativa, ou in omitendo. A negligncia
no fazer o que a cautela recomenda que seja feito.
Negligenciar no fazer aquilo que a cautela recomenda que
seja feito. Exemplo: a cautela me recomendava checar os freios
do meu carro antes da viagem, mas eu no troquei o freio, no
troquei aquele pneu careca, eu simplesmente me omiti. A
negligncia sempre anterior ao.
c. Impercia: culpa profissional. A impercia s pode ocorrer no
contexto de uma profisso, de uma arte ou de um ofcio. A
impercia ocorre em uma profisso que o agente est
autorizado a exercer, entretanto, ele no tem conhecimentos
tericos ou prticos para tanto, isso impercia. O sujeito est
autorizado a exercer uma determinada profisso, no obstante
essa autorizao, ele no tem conhecimentos tericos ou
prticos para exerc-la. Exemplo: imagine um mdico inscrito
no CRM que fez faculdade de medicina, devidamente
habilitado, mas ele no sabe fazer uma determinada cirurgia. *
No porque se trata de mdico que ser sempre caso de
impercia, eles podem agir com imprudncia e negligncia
tambm.

IMPERCIA ERRO PROFISSIONAL


Na impercia a falha do agente (culpa), j no erro profissional a falha no do agente,
mas sim da cincia. A cincia ainda no consegue resolver aquele problema, no h
culpa nem crime.
3. Resultado naturalstico involuntrio: os crimes culposos so crimes
materiais, a consumao do crime culposo depende da produo do
resultado naturalstico. Os crimes culposos, portanto, so TODOS
crimes materiais. No crime culposo o resultado naturalstico
obrigatrio, se houver o crime est consumado e se no houver no
h crime culposo. Exemplo: imagine que passamos em frente uma
escola de crianas a 120km/h mas no matei ningum. Eu fui
imprudente mas no matei ningum. Pela lgica, os crimes culposos
NO ADMITEM TENTATIVA, eles so logicamente incompatveis
com a tentativa. A exceo a chamada culpa imprpria.

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4. Nexo causal: os crimes culposos so crimes materiais, logo, tem que
ter nexo causal entre a conduta e o resultado naturalstico.
5. Tipicidade: a tipicidade elemento de todo e qualquer crime,
inclusive do crime culposo.
6. Previsibilidade objetiva: homem mdio, homem standad, homo
medius. O homem mdio uma figura imaginria de inteligncia e
prudncia medianas. Ele representa a normalidade das pessoas.
Imagine que eu estava dirigindo meu carro a 180km/h em uma via
movimentada. Ser que uma pessoa de inteligncia mediana poderia
prever que dirigindo nesta velocidade era possvel atropelar e matar
algum? Essa a chamada previsibilidade objetiva. Previsibilidade
subjetiva a do agente, previsibilidade objetiva a do homem mdio.
STJ, HC 44.015.
7. Ausncia de previso: o agente no previu o resultado que era
objetivamente previsvel.

ESPCIES DE CULPA
Culpa inconsciente: sem previso ou ex ignorantia. aquela em
que o agente no prev o resultado objetivamente previsvel.
Culpa consciente: com previso ou ex lascvia. aquela em que o
agente prev o resultado, mas acredita sinceramente que ele no
ocorrera.

O cdigo penal dispensa tratamento igual para a culpa consciente e para a culpa
inconsciente.
CULPA CONSCIENTE e DOLO EVENTUAL
Na culpa consciente h a TEORIA DA REPRESENTAO. O agente prev o
resultado, mas no assume o risco de produzi-lo. O agente acredita sinceramente que o
resultado no ir ocorrer. Fodeu.
No dolo eventual h a TEORIA DO CONSENTIMENTO. O agente alm de prever o
resultado, assume o risco de produzi-lo, consente no risco de produzi-lo. Foda-se.
Culpa prpria: aquela em que o agente no quer o resultado, nem
assume o risco de produzi-lo.
Culpa imprpria: por extenso, por equiparao, por assimilao.
Nesta culpa impropria o agente prev o resultado e quer o resultado.
Atua com erro inescusvel quanto ilicitude do fato. A culpa
impropria ocorre no contexto de uma descriminante putativa, ou seja,
o agente supe uma situao que, se existisse, tornaria a sua ao
legtima. A culpa impropria na verdade dolo. A pessoa atira

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querendo matar, mas um dolo que por poltica criminal o cdigo
penal pune como culpa. Portanto, a culpa impropria admite tentativa,
tendo em vista que , na realidade, dolo.
Descriminantes putativas
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe
situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o
erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Culpa mediata: aquela em que o resultado indiretamente


produzido a ttulo de culpa. O resultado reflexamente produzido a
ttulo de culpa. Exemplo: imagine que o sujeito est dentro do carro
parado em um acostamento na beira de uma estrada movimentada
torturando uma pessoa. Imagine que essa pessoa consegue se safar
da tortura. Uma pessoa desesperada quer atravessar a rodovia. Ela
atravessa a pista para ir para o outro lado e vem um caminho e d
no meio dela. O agente responde pela tortura dolosa e pelo homicdio
culposo. Essa culpa indireta, esse resultado era previsvel para o
agente, o homem mdio poderia prever isso.
Culpa presumida, in re ipsa: a culpa que consiste na simples
inobservncia de alguma disposio regulamentar. A culpa no pode
ser presumida, ela deve ser provada. STH, RHC, 11.397.

OBSERVAES:

Grau de culpa hoje em dia no se admite graus de culpa no Brasil,


ou ela existe ou no.
Compensao de culpas imagine dois motociclistas, um passa no
sinal vermelho (imprudente) e outro est vindo em excesso de
velocidade (imprudente), as duas motos se chocam e os dois
suportam leses culposas. Ser que a culpa da vtima compensa a do
agente? NO. O direito penal no admite compensao de culpas,
cada um responde pelo crime praticado. Cada um responder pela
leso corporal causada, cada um responde pelo crime que praticou.

Ateno! NO CONFUNDIR compensao de culpas com a culpa exclusiva da vtima!


Se estamos falando em compensao de culpas porque AMBOS tm culpa. Por sua
vez, na culpa exclusiva da vtima s ela tem culpa, o agente no tem culpa nenhuma.

Concorrncia de culpas perfeitamente possvel a concorrncia


de culpas. Eu passo no sinal vermelho e voc vira na contramo e
entre nossos carros tinha uma senhora atravessando a rua e ambos

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matamos a velhinha. Foi praticado UM homicdio culposo, pois h uma
nica vtima. Os culpados so eu com a minha conduta e voc com a
sua conduta. A concorrncia de culpas perfeitamente possvel. NO
H CONCURSO DE PESSOAS, devido a ausncia de liame subjetivo,
um dos requisitos para o concurso de pessoas.

CARTER EXCEPCIONAL DO CRIME CULPOSO


Art. 18, pargrafo nico, CP.
Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como
crime, seno quando o pratica dolosamente.

EXCLUSO DA CULPA
1.
2.
3.
4.

Caso fortuito e fora maior;


Erro profissional;
Risco tolerado;
Princpio da confiana.

ITER CRIMINIS
Itinerrio do crime, caminho do crime, so as fases de realizao do crime.

Fase interna: cogitao.


Fase externa: preparao, execuo e consumao.

Ateno! O exaurimento no faz parte do iter criminis.


1. COGITAO

Tambm conhecida como claustro psquico, porque na cogitao a vontade


criminosa esta aprisionada na mente do agente. A cogitao nunca punvel. O direito
penal no pode punir pensamento, e, na cogitao no h, sequer, perigo ao bem
jurdico. Enquanto eu fico s pensando no h perigo algum. Ela se divide em trs
momentos:
a) Idealizao
b) Deliberao
c) Resoluo
2. ATOS PREPARATRIOS

Aqui na preparao o agente vai se municiar do que necessrio para a prtica


do crime. Exemplo: compro um revolver para um homicdio, ou um veneno.
Em regra a preparao no punvel, pois ainda no h ofensa ao bem jurdico.

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Exceo: crimes obstculo o legislador incriminou de forma autnoma, um
ato de preparao de outro crime. Associao criminosa, falsificao de documento.
Art. 294 - Fabricar, adquirir, fornecer, possuir ou guardar objeto especialmente destinado
falsificao de qualquer dos papis referidos no artigo anterior:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

3. ATOS DE EXECUO

Com a prtica de atos de execuo existe, ao menos, crime tentado.


Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade
do agente.

Deve apresentar dois requisitos:

Idneo: aquele capaz de lesar o bem jurdico. Essa idoneidade tem


que ser avaliada no caso concreto. Exemplo: colocar acar no caf
de algum aparentemente no ato idneo a matar algum, mas se
a vtima for diabtica sim.
Inequvoco: aquele que se dirige leso do bem jurdico. Exemplo:
um tiro de revolver, um disparo de arma de fogo um ato idneo
para matar algum, mas um disparo para o alto ou para o cho no
um ato inequvoco, no se dirige leso do bem jurdico. Esse ato
no um ato de matar.

Transio dos atos preparatrios para os atos executrios:


o

Teoria subjetiva: leva em conta a vontade do agente. Para


essa teoria subjetiva no h diferena entre ato preparatrio e
ato executrio. Essa teoria no aceita no Brasil.
Teoria objetiva: no basta a vontade do agente, tem que ter
algo mais, algo objetivo, alto externo.
Teoria da hostilidade ao bem jurdico: essa teoria foi
criada pelo alemo Max Ernst Mayer. Para essa teoria ato
de execuo aquele que ataca o bem jurdico,
enquanto no ato preparatrio o bem jurdico mantido
no seu estado de paz. Essa teoria no foi aceita por ser
muito vaga.
Teoria objetivo-formal ou lgico-formal: essa teoria
foi criada por Franz Von Liszt. Para essa teoria, ato de
execuo aquele em que o agente inicia a realizao
do ncleo do tipo. Essa teoria a dominante no Brasil.

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Teoria objetivo-material: ato de execuo aquele


em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo e
tambm os atos que lhe so imediatamente anteriores
na viso de um terceiro observador. Essa teoria foi
criada pelo alemo Reinhart Frank e adotada pelo
artigo 22 do Cdigo Penal Portugus. Imagine que tem
uma escada no muro da tua casa e no meio da escada
tem um sujeito segurando um p de cabra. A gente
passa na rua e v essa cena.
Teoria objetivo-individual: ato de execuo aquele
em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo e
tambm os que lhe so imediatamente anteriores de
acordo com o pano concreto do autor. Essa teoria foi
criada por Hans Welzel e tem em Zaffaroni seu atual
maior defensor.

4. CONSUMAO

Tambm chamado de crime perfeito ou de crime acabado. Art. 14, I, CP.


I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

Crime consumado aquele em que o agente realiza todos os elementos do tipo.


EXAURIMENTO
No integra o iter criminis, o qual se encerra na consumao. O exaurimento o
conjunto de efeitos posteriores consumao do crime. Em outras palavras, o crime j
se aperfeioou, mas ele continua produzindo efeitos em razo da conduta do agente.
O exaurimento tambm pode aparecer na prova com os nomes de crime exaurido
ou crime esgotado.
um instituto que diz respeito aos crimes formais. Crime formal ou de
resultado cortado aquele no qual o tipo contm conduta e resultado naturalstico, mas
dispensa esse resultado para a consumao. O resultado pode at ocorrer, mas no
necessrio para a consumao. Exemplo: o crime de extorso mediante sequestro est
consumado a partir da privao de liberdade da vtima. Supervenincia do resultado
naturalstico nos crimes formais.
Zaffaroni chama o exaurimento de consumao material.
O exaurimento no altera a tipicidade do crime, esta se mantm. Exemplo:
imagine que sequestraram algum e a famlia no pagou o resgate. Crime: extorso
mediante sequestro. Agora imagine que a famlia pagou o resgate. Crime: extorso
mediante sequestro.

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Entretanto, o exaurimento interfere na aplicao da pena base, na dosimetria da
pena-base (art. 59, caput, CP).
Algumas vezes pode funcionar como qualificadora: art. 329, 1, CP.
Ou tambm pode funcionar como causa de aumento da pena: art. 317, 1, CP.

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TENTATIVA
Art. 14, II, CP
A tentativa tambm chamada de conatus, crime imperfeito, incompleto ou
inacabado.
Tentativa o incio da execuo de um crime que somente no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
A tentativa depende de um ATO DE EXECUO. O legislador vinculou a
tentativa a um ato de execuo. Ela o incio da execuo de um crime.
ELEMENTOS DA TENTATIVA
1. Incio da EXECUO do crime;
2. No consumao por CIRCUNSTNCIAS ALHEIAS vontade do agente;
3. Dolo de CONSUMAO: o dolo do crime tentado igual ao dolo do
crime consumado.

Adequao tpica mediata: o fato no se encaixa diretamente no


tipo penal, preciso utilizar uma outra norma penal. As chamadas
normas de extenso da tipicidade eu tenho que combinar o art.
121, caput, com o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal. O art. 14, II
uma norma de extenso temporal da tipicidade, porque permite a
aplicao da lei penal a um momento anterior consumao.

PUNIBILIDADE DA TENTATIVA
a) Teoria subjetiva, voluntarstica ou monista: essa teoria diz que a
pena do crime tentado deve ser igual pena do crime consumado,
afinal o dolo o mesmo, a vontade a mesma.
b) Teoria sintomtica: essa teoria surgiu na Escola Positiva do Direito
Penal de Ferri, Lombroso e Garofalo. Para essa teoria sintomtica a
tentativa revela a periculosidade do agente. Ela um SINTOMA, uma
revelao da periculosidade do agente, logo, deve ser aplicada
medida de segurana.
c) Teoria objetiva, realstica ou dualista: para esta teoria objetiva o
dano ao bem jurdico menor na tentativa que na consumao. Logo,
a pena da tentativa deve ser menor que a pena da consumao.

Teoria adotada pelo Brasil: a regra geral do Cdigo Penal a teoria objetiva e, como
exceo, a teoria subjetiva. Art. 14, pargrafo nico, CP.
Pena de tentativa

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Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena
correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros

ADVERTNCIA! Quando o Cdigo admite a teoria subjetiva ns estamos diante dos


crimes de atentado ou de empreendimento. So aqueles em que a tentativa recebe a
mesma pena da consumao.
Evaso mediante violncia contra a pessoa
Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de
segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.

Outro exemplo o art. 309 do Cdigo Eleitoral.


A tentativa uma causa OBRIGATRIA de diminuio da pena, o juiz
obrigado a diminuir a pena de 1/3 a 2/3. A liberdade do juiz diz respeito somente ao
quantum da diminuio.
Qual o parmetro que vai orientar o juiz na diminuio d a pena a maior
proximidade da consumao, em outras palavras, o transcurso do iter criminis. STF
inf. 542, HC 95.960.
As condies pessoais do agente, a gravidade do crime so irrelevantes. O que
vale somente a maior ou menor aproximao da consumao!!! ***IPCCC!!!
TENTATIVA E DOLO EVENTUAL
Predomina no Brasil, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia que o dolo
eventual COMPATVEL com a tentativa. perfeitamente possvel a tentativa em um
crime praticado com dolo eventual. Esse o entendimento absolutamente dominante no
Brasil
ESPCIES DE TENTATIVA
a) Branca ou incruenta: aquela em que a vtima no atingida. No
h derramamento de sangue.
b) Vermelha ou cruenta: a vtima atingida.
c) Perfeita, acabada ou crime falho: aquela em que o agente
esgota os atos de execuo que tinha a sua disposio e o crime no
se consuma por circunstncias alheias sua vontade. Exemplo: eu
tinha um revolver municiado com 06 cartuchos e efeituei 06 disparos
contra a vtima, entretanto errei todos os 06 tiros.

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d) Imperfeita, inacabada ou tentativa propriamente dita: o
agente no esgota os atos de execuo que tinha a sua disposio.

ADMISIBILIDADE DA TENTATIVA
a) Crimes dolosos: a regra a admissibilidade. Tanto faz se ele
material, formal ou de mera conduta. Para analisar se ele admite
tentativa deve-se analisar se o crime PLURISSUBSISTENTE, pouco
importa se ele material, formal ou de mera conduta.
O que um crime plurissubsistente? aquele em que a conduta
composta de 02 ou mais atos que se somam, se unem para a
consumao.

INADMISSIBILIDADE DA TENTATIVA
a) Crime unissubsistente: aquele em que a conduta composta por
um nico ato, suficiente para a consumao do ato. Exemplo: crimes
contra a honra cometidos verbalmente. Como, por exemplo, a injria.
a. Crimes omissivos prprios ou puros
b. Crimes de perigo abstrato
b) Crimes culposos: so logicamente incompatveis com a tentativa.
Exceo: culpa impropria!
c) Crimes preterdolosos: se o preterdolo um misto de dolo e culpa,
se ele tem uma parte culposa, ele no admite tentativa.
d) Contravenes penais: art. 4, LCP.
e) Crimes de atentado ou empreendimento: a tentativa recebe o
mesmo tratamento da consumao. Logo, a tentativa acaba sendo
crime consumado. A prpria tentativa j representa um crime
consumado.
f) Crimes condicionados: so aqueles em que a punibilidade
condicionada a um resultado previsto em lei. Art. 122, CP.
Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio
Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa:
Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs
anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.

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O crime est condicionado ao resultado, a vtima tem de sofrer morte ou leso grave.
g) Crimes subordinados a condio objetiva de punibilidade:
crimes falimentares. a declarao da falncia.
h) Crimes compostos de condutas extremamente abrangentes.
i) Crimes obstculo: o legislador incriminou de forma autnoma a
preparao de outro crime. Exemplo: petrechos para falsificao de
moeda. Isto um ato preparatrio da falsificao de moeda. Se a
prpria preparao j um crime autnomo, no cabe tentativa.

POLMICA CRIMES HABITUAIS


Crime habitual aquele cuja consumao depende da reiterao de atos indicativos do
estilo de vida do agente. Exemplo: exerccio ilegal da medicina. Isto no crime, mas
abrir um falso consultrio para atender pacientes exerccio ilegal da medicina.
Existem duas posies:
1. NO admite tentativa: porque ou o agente reitera esses atos e o
crime est consumado ou no reitera e no h crime, nem tentado.
Essa a posio que prevalece por dcadas no Brasil.
2. SIM, admite tentativa: essa posio foi iniciada por Mirabete.
Exemplo: imagine que uma semana antes da prova o professor
conversa comigo e eu falo que estou muito ansiosa e o professor fala
que eu tenho que manter a calma, e que tem um remdio que vai
resolver meus problemas. A eu falo que eu consegui ir bem na prova
graas ao remdio que o professor me deu, ento, ele procurado por
muitas pessoas abre uma clnica mdica. Mas eu s atendi uma
pessoa na minha clnica, eu no reiterei os atos, mas ser que as
condies do caso concreto no demonstram que o crime de
exerccio ilegal da medicina?

ADVERTNCIA - CRIMES PUNIDOS SOMENTE NA FORMA TENTADA


Lei 7170/1983 Lei de Segurana Nacional.
Nesta lei, o art. 9 e o art. 11 so os dois exemplos de casos que existem no
Brasil em que um crime punido apenas na forma tentada.
Art. 9 - Tentar submeter o territrio nacional, ou parte dele, ao domnio ou soberania de outro
pas.
Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente.

Nestes casos, eventualmente consumao no matria que interesse mais ao


direito penal, mas sim ao direito internacional, ao direito constitucional.

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DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ
Art. 15, CP
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz
Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o
resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.

So chamados de Tentativa Abandonada, porque a consumao no ocorre


pela vontade do agente. Na tentativa o agente queria consumar o crime, a consumao
no ocorreu por circunstncias alheias vontade do agente.
Frmula de Frank
Tentativa = quero, mas no posso.
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz: posso, mas no quero.
FUNDAMENTO
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz tm origem naquilo que a
Alemanha chama de Direito Premial.
O direito premial um prmio concedido ao criminoso arrependido. O agente se
arrependeu, ele desiste de seguir em frente, vamos dar um prmio para ele.
Ento eles vo representar um estmulo ao agente para evitar a consumao do
crime. Esses institutos representam um prmio, um estmulo para o agente evitar a
consumao do crime.
Ponte de Ouro foi o nome criado por Franz von Liszt para se referir
desistncia voluntria e ao arrependimento eficaz. Ele exemplificava da seguinte forma:
imagine que ns temos um rio em uma margem o caminho da legalidade, o lado do
direito, do bem, e na outra margem do rio ns temos a criminalidade e h uma ponte
unindo essas duas margens. Quando o agente comea a praticar o crime ele comea a se
mover para o outro lado do rio, ele comea a se mover para o lado da criminalidade. Ao
agente que bate em retirada a ponte de ouro para voltar ao outro lado do rio. Alguns
penalistas argentinos chamam de ponte de prata.
NATUREZA JURDICA
Existem trs posies:

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a) Causas pessoais de extino da punibilidade: elas retiram do Estado o
direito de punir o crime mais grave. O Estado perdeu a punibilidade
em relao ao crime mais grave. Nelson Hungria e Zaffaroni.
b) Causas de excluso da culpabilidade: no h culpabilidade em
relao ao crime inicialmente desejado pelo agente. Claus Roxin.
c) Causas de excluso da tipicidade: esta a posio dominante,
mais aceita pela doutrina e jurisprudncia. Exclui-se a tipicidade do
crime inicialmente desejado, responde por leso corporal. Eu no
tenho mais dolo quanto ao crime mais grave, portanto, a tipicidade
desaparece. Exclui-se a tipicidade do crime inicialmente desejado e o
agente s responde pelos atos praticados.

DESISTNCIA VOLUNTRIA

O agente interrompe a execuo do crime. A execuo estava em andamento, eu


dei um tiro, eu tenho mais 05 balas no revolver e eu desisto, eu paro. O agente no
esgota os atos executrios, ele poderia fazer mais, mas prefere parar. Nesse ponto a
desistncia voluntria lembra um pouco a tentativa imperfeita, mas ela no tentativa.
Nas duas hipteses o agente no esgota os meios de execuo que tinha a sua
disposio.
Em regra a desistncia voluntria representa uma conduta NEGATIVA. Ele tinha
mais para fazer e parou, se absteve. Eu deixei de atirar, de efetuar outros disparos. A
exceo est nos crimes omissivos imprprios em que a desistncia voluntria
representa uma conduta positiva. Exemplo: imagine que a me dolosamente est
deixando o filho morrer de fome, ela tem o dever legal de cuidar daquela criana, a ela
desiste de matar o filho e d comida para ele.
ARREPENDIMENTO EFICAZ

Tambm conhecido como resipiscncia. Esse nome vem do direito italiano.


O agente j esgotou a execuo do crime. Ento, depois de esgotar a execuo
ele ADOTA PROVIDNCIAS para IMPEDIR A CONSUMAO. Exemplo: imagine
que eu j envenenei minha sogra, eu s tenho que esperar o veneno fazer efeito e ela
morrer. Mas, depois de envenen-la eu me arrependo e ministro um antdoto. O
arrependimento eficaz tem uma semelhana com a tentativa perfeita, eles possuem um
ponto em comum, tanto em um, quanto em outro, o agente esgota a execuo do crime,
mas aqui no arrependimento eficaz ele adota providncias para impedir a consumao.

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S possvel nos crimes materiais, porque s nos crimes materiais d para
evitar esse resultado naturalstico. Nos crimes formais e nos crimes de mera conduta a
consumao ocorre com a prtica da conduta. Praticada a conduta o crime j est
consumado.
REQUISITOS DA DESISTNCIA VOLUNTRIA E DO ARREPENDIMENTO
EFICAZ
a) Voluntariedade: voluntrio diferente de espontneo. No direito
penal existe diferena. Voluntrio seria livre de coao. Por sua vez,
espontneo aquilo que fruto da ntima reflexo do agente. Basta
voluntariedade, no se exige espontaneidade.
b) Eficcia: preciso impedir a consumao. Ento no basta desistir, se
arrepender, preciso efetivamente impedir a consumao.

Art. 65, III, d se o agente desiste, se arrepende, mas


mesmo assim o crime se consuma, ele vai responder pelo
crime com uma atenuante genrica.
Os MOTIVOS da desistncia voluntria e do arrependimento
eficaz so irrelevantes.

Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena:


III - ter o agente:
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;

COMUNICABILIDADE NO CONCURSO DE PESSOAS


A contrata B para matar C.
A mandante
B executor
C vtima
Imagine que B desiste. O B d o primeiro tiro e depois desiste.
A desistncia voluntria ou o arrependimento eficaz do executor se comunica ao
partcipe.
Imagine que A desiste. Essa desistncia voluntria s vai surtir efeitos se eu
conseguir convencer B.
TENTATIVA QUALIFICADA

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aquela que contm no seu interior um crime menos grave e j consumado.
Exemplo: eu entrei na sua casa para praticar um furto, estou dentro da casa para furtar
os bens. Eu vou responder por violao de domicilio. Eu tenho dentro desse contexto
um crime menos grave j consumado. Isso desistncia voluntria e arrependimento
eficaz. S responde pelos atos praticados. Lembrar da natureza jurdica: causa de
excluso da tipicidade.
Pergunta: ser que podemos pensar em uma desistncia voluntria em que o agente no
responde por crime algum? Sim. Imagine que o professor est aqui na sala e queria
furtar o celular, pegou o celular para furtar, colocou no bolso para ir embora, ento se
arrepende e devolve. Portanto, plenamente possvel que ele no responda por crime
algum.
INCOMPATIBILIDADE
A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz so incompatveis com os crimes
culposos, salvo na culpa impropria.
ARREPENDIMENTO POSTERIOR
Art. 16
LOCALIZAO DO INSTITUTO E SUA VISO CRTICA:
A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz afetam a prpria tipicidade do
fato, excluem a tipicidade. Por sua vez, o arrependimento posterior no se relaciona com
a tipicidade do crime, mas sim com a aplicao da pena. Essa matria foi disciplinada
na teoria do crime, mas deveria estar na teoria da pena.

NATUREZA JURDICA:
O arrependimento posterior uma causa obrigatria de diminuio da pena. Se
h uma causa obrigatria de diminuio da pena ele incide na terceira fase de aplicao
da pena.

APLICABILIDADE DO INSTITUTO:
O arrependimento posterior aplicvel a todo e qualquer crime que seja com ele
compatvel, e no somente aos crimes patrimoniais. Basta que exista um dano a ser

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reparado. Exemplo: peculato culposo. Esse dano a ser reparado, normalmente, um
dano de natureza econmica, material.
DANO MORAL: a reparao do dano moral autoriza a incidncia do
arrependimento posterior. Exemplo: crimes contra a honra, uma
difamao, por exemplo. Essa vtima suporta prejuzos morais

FUNDAMENTOS
a) Proteo da vtima
b) Incentivar o agente a reparar o mal causado.

REQUISITOS:
a) NATUREZA DO CRIME: crimes cometidos sem violncia ou grave
ameaa pessoa. Pouco importa a quantidade ou a qualidade da
pena.

Violncia contra a COISA no exclui o benefcio. Se a


prova pergunta se possvel o arrependimento posterior em
crime cometido com violncia contra a coisa, ele possvel.
Exemplo: um crime de dano.

Violncia culposa no exclui o benefcio. No caso de


violncia culposa contra pessoa cabe arrependimento
posterior. No houve violncia na conduta, h violncia no
resultado. A conduta por si s no violenta, violento o
resultado. se a violncia contra a pessoa for culposa, a doutrina
entende que cabe arrependimento posterior. Exemplo: uma
leso culposa na direo de veculo automotor.

Violncia impropria possui duas posies: sim e no. A


primeira posio utilizada na prova da defensoria pblica. O
CP no proibiu expressamente o arrependimento posterior na
violncia prpria, no se pode fazer uma analogia in malam
partem. A posio do no deve ser utilizada nos concursos do
Ministrio Pblico e nas carreiras da Polcia. Os adeptos desta
posio entendem que violncia impropria tambm violncia
contra a pessoa. qualquer outro meio que reduza a vtima
impossibilidade de resistncia. Exemplo: golpe do boa noite
cinderela.

b) REPARAO DO DANO OU RESTITUIO DA COISA: ela deve


ser voluntria, pessoal e integral. Voluntria no sentido de livre de
coao. Pessoal no sentido de que deve ser efetuada pelo prprio
agente, salvo quando impossibilitado de faz-lo. Por exemplo, se o
pai da pessoa paga, no gera o instituto, ele deve mostrar

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arrependimento, no algum em seu nome. A reparao do dano
ou a restituio da coisa deve ser integral. Imagine que eu entrei
na sua casa e furtei 10 peas de roupa, eu tenho que te devolver
as 10 peas de roupa. S a reparao ou a restituio, de natureza
integral autoriza o benefcio. O STF, no HC 98.658, Inf. 608 admitiu
o arrependimento posterior quando a reparao do dano ou a
restituio da coisa for parcial. Ele entende que essa diminuio
da pena calculada com base na reparao do dano ou na
restituio do dano. Se foi parcial 1/3, se foi total 2/3. Para o STF
so foi fatores que influem na quantidade da diminuio da pena:
se foi total ou parcial e a velocidade, a celeridade desta
restituio.

Voluntrio Espontneo
c) LIMITE TEMPORAL: at a data do RECEBIMENTO da denncia ou
da queixa. Observar que no o oferecimento e sim o
RECEBIMENTO.

OBSERVAO e se a reparao do dano ou a restituio da coisa ocorrer aps o


recebimento da denncia ou da queixa? Art. 65, III, b, parte final, CP atenuante
genrica.
OBSERVAO e se no caso concreto a vtima se recusa a aceitar a reparao do
dano ou a restituio da coisa? Se estiver na delegacia o delegado realiza um auto de
entrega e a vtima, em ltimo caso, deve depositar a coisa em juzo. Ou seja, a recusa da
vtima no exclui o benefcio do agente, entrega para a autoridade policial, deposita em
juzo, mas repara o dano, restitui a coisa.
Comunicabilidade do arrependimento posterior no concurso
de pessoas: O arrependimento posterior uma circunstncia
objetiva. Ou seja, a reparao do dano efetuada por um dos agentes
aproveita a todos. STJ, REsp 1.187.976.

Disposies especiais sobre a reparao do dano: o


arrependimento posterior a regra geral, o que no exclui que haja
excees.

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o

Peculato culposo: art. 312, 3, CP extingue a punibilidade,


muito mais que diminuir a pena, o agente no ter pena
nenhuma.
Juizados especiais criminais: art. 74, pargrafo nico, Lei
9099/95 o acordo homologado acarreta a renncia ao direito
de queixa ou representao.

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Cleber Masson
CRIME IMPOSSVEL
Art. 17, CP
Crime impossvel
Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta
impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

NATUREZA JURDICA
O legislador foi infeliz na redao do art. 17. O crime impossvel uma causa de
atipicidade do fato. O fato atpico. O crime impossvel, de crime, s tem o nome, ele
no crime algum, pois o fato atpico.
Tentativa Crime Impossvel
Na tentativa era possvel atingir a consumao, ela s no ocorreu por circunstncias
alheias vontade do agente.
Por sua vez, no crime impossvel a consumao jamais ir ocorrer. Exemplo: imagine
que algum tente te matar com uma arma de brinquedo.
Crime impossvel = tentativa inadequada, tentativa impossvel ou
tentativa inidnea. No passado o crime impossvel tambm era
chamado de quase crime.

TEORIA ADOTADA
O Cdigo Penal adotou uma teoria objetiva temperada ou intermediria. S existe crime
impossvel quando a ineficcia do meio ou a impropriedade do objeto forem
absolutas. Quando no for absoluta ser tentativa.
ESPCIES DE CRIME IMPOSSVEL
a) Crime impossvel por absoluta ineficcia do meio: esse o meio
de execuo do crime. Meio de execuo absolutamente ineficaz
aquele incapaz de produzir o resultado. Exemplo: o namorado quer
que a namorada aborte e faz uma simpatia. Tentar matar algum com
uma arma de brinquedo. A ineficcia do meio deve ser analisada no
caso concreto. Se a ineficcia for relativa ocorre tentativa.
b) Crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto: esse
o objeto material do crime. a pessoa ou a coisa que suporta a
conduta criminosa. aquele que no existe no momento da conduta.

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Exemplos: praticar manobra abortiva em uma mulher que no est
grvida. Ou praticar uma conduta homicida contra uma vtima que j
est morta. Tentar matar quem j morreu. Se j houve a morte no
existe algum. A mera existncia do objeto material j caracteriza a
tentativa.

OBSERVAO: essa ineficcia absoluta do meio e impropriedade absoluta do objeto


devem ser analisadas aps a prtica do fato. STJ, HC 181.138, Inf. 487. Exemplo:
imagine que eu coloquei acar no caf da vtima com a inteno de mata-la. Eu s
descobrirei depois do fato, porque se a vtima for diabtica ser fatal para ela. O grande
exemplo o sistema de monitoramento em supermercados. Imagine que eu pego alguns
produtos e coloco dentro da jaqueta. Neste caso tentativa, eu no consumei o crime,
mas era possvel consumar, ainda que os seguranas estivessem me acompanhando o
tempo todo.
CRIME IMPOSSVEL E ASPECTOS PROCESSUAIS

Fato atpico
Diante do crime impossvel o Ministrio Pblico deve requerer o
ARQUIVAMENTO do inqurito policial. Na cota de oferecimento
o MP j pedia o arquivamento.
Imagine que o MP deveria ter pedido o arquivamento, no
entanto, ofereceu denncia, ento, o juiz deve REJEIT-LA, com
fundamento no art. 395, III, CPP.
Imagine que o juiz no rejeitou a denncia, a sentena ento
deve ser ABSOLUTRIA (art. 396, III, CPP).
Se for crime de COMPETNCIA DO JRI o juiz deve ABSOLVER
SUMARIAMENTE (art. 415, CPP).
O habeas corpus no instrumento adequado para discutir o
crime impossvel, porque a discusso do crime impossvel
depende de DILAO PROBATRIA. O HC s ser utilizado em
hipteses absurdas, teratolgicas.

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Cleber Masson
CULPABILIDADE
NATUREZA JURDICA
A natureza jurdica varia em conformidade com o conceito analtico de crime
adotado.
Tripartido: culpabilidade elemento do crime.
Bipartido: culpabilidade pressuposto de aplicao da pena.

CONCEITO
A culpabilidade deve ser entendida como um juzo de reprovabilidade,
censura. pela culpabilidade que se conclui se a pessoa envolvida na prtica de um
fato tpico e ilcito deve ou no suportar uma pena.
COCULPABILIDADE
Teoria desenvolvida por Zaffaroni. Significa concorrncia de culpabilidades. A
palavra coculpabilidade representa a juno dessa expresso. Representa a concorrncia
de culpabilidades. Zaffaroni parte de um ponto, de uma premissa inquestionvel, ele diz
que nem todas as pessoas tm ou tiveram as mesmas oportunidades na vida.
Oportunidades de educao, cultura, lazer, afeto, etc. As pessoas crescem em meios
diferentes, de formas diferentes. Se as pessoas no tm as mesmas oportunidades na
vida elas se desenvolvem de modos diferentes, ento imagine: enquanto algumas
pessoas cresceram em uma famlia bem estruturada com ensino, comida, outros,
nasceram e cresceram abandonados pela famlia, pela sociedade e pelo Estado.
Zaffaroni entende que todo agente culpvel responde pelo crime, mas aquele excludo
vai responder de uma forma menor, porque ele no o nico responsvel por aquele
crime. Sua pena vai ser um pouco menor porque ele no o nico responsvel por
aquele crime. Essa teoria da coculpabilidade no tem previso legal. Entretanto, esta
teoria pode ser utilizada no Brasil. Ela ser utilizada no Brasil no art. 66, CP (atenuantes
genricas inominadas).
Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao
crime, embora no prevista expressamente em lei.

Exemplo de atenuante inominada: coculpabilidade.


Esta teoria uma ferramenta para diminuir a responsabilidade penal nas
situaes de desigualdade social

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COCULPABILIDADE S AVESSAS
02 perspectivas fundamentais da coculpabilidade s avessas: Grgore Moreira de
Moura.
a) Identificao crtica da seletividade do sistema penal e a incriminao
da vulnerabilidade. O direito penal direciona seu arsenal punitivo
contra as pessoas mais frgeis, contra a pessoa excluda,
marginalizada, abandonada. O direito penal se volta, principalmente,
a criminalidade de rua. So crimes praticados em locais pblicos, por
miserveis, indigentes.
b) Reprovao mais severa, tratamento mais severo nos crimes
econmicos. Criminalidade Dourada = crimes econmicos,
financeiros, tributrios. Pessoas de elevado poder econmico e que
abusam desse poder econmico para a prtica de crimes. So
pessoas que no tinham razo nenhuma para praticar um crime, mas
pratica por vaidade, busca do poder, ambio desmedida, etc. Essa
teoria foi colocada em prtica, no Brasil, pelo Ministro Joaquim
Barbosa.

Ser que a coculpabilidade s avessas pode ser utilizada como agravante? NO,
pois no h previso legal e as agravantes devem estar expressamente previstas em lei.
Joaquim Barbosa utilizou essa teoria no como agravante, mas como circunstncia
judicial desfavorvel (art. 59, caput, CP).
ELEMENTOS DA CULPABILIDADE
1. Imputabilidade;
2. Potencial conscincia da ilicitude; e
3. Exigibilidade de conduta diversa

Esta a estrutura da culpabilidade no sistema finalista. No finalismo adota-se


uma teoria normativa pura da culpabilidade. Ns vamos estudar cada um desses
elementos e as respectivas dirimentes (causas de excluso da culpabilidade). No
confundir a palavra dirimentes com eximentes, pois estas ltimas so as causas de
excluso da ilicitude.
1. IMPUTABILIDADE

O Cdigo Penal no define o que seja imputabilidade, mas define o que a


inimputabilidade no art. 26, caput, CP.

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Imputabilidade a capacidade de entender e querer. a capacidade de
entendimento e de autodeterminao. a capacidade mental de entender o carter ilcito
do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Portanto, a imputabilidade possui dois elementos: elemento intelectivo +
elemento volitivo. Esses dois elementos devem estar presentes.
Na imputabilidade o Cdigo Penal adota um critrio cronolgico: toda pessoa
presumidamente imputvel a partir da data em que completa 18 anos.
PERGUNTA: qual o momento para anlise da imputabilidade? A imputabilidade
deve ser analisada ao tempo da conduta. Isso um desdobramento da teoria da
atividade, adotada pelo art. 4, CP.

Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Art. 152, CPP se se verificar que a doena mental sobreveio infrao o processo
continuar suspenso at que o acusado se restabelea, observado o 2 do art. 149.
CAUSAS DE INIMPUTABILIDADE
a)
b)
c)
d)
e)

Menoridade;
Doena mental;
Desenvolvimento metal incompleto;
Desenvolvimento mental retardado; e
Embriaguez completa fortuita ou acidental.

CULPABILIDADE
1. IMPUTABILIDADE

SISTEMAS OU CRITRIOS DE IDENTIFICAO DA INIMPUTABILIDADE


Regra geral no 18 ano a pessoa se torna imputvel, mas essa imputabilidade relativa,
admite prova em contrrio.
a) Sistema biolgico: inimputvel todo aquele que apresenta uma
causa mental deficiente. Pouco importa se ele tinha capacidade de
entendimento e autodeterminao, ele tem deficincia mental, ele

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inimputvel. Excepcionalmente o Brasil adota o critrio biolgico (art.
228, CRFB e art. 27, CP).
b) Sistema psicolgico: no se exige nenhum problema mental, basta
que no momento da conduta ele no tenha capacidade de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento. O Brasil tambm adota o sistema psicolgico como
exceo, no art. 28, 1, CP, que fala sobre a embriaguez completa,
fortuita ou acidental.
c) Sistema biopsicolgico: a fuso dos dois anteriores. S
inimputvel quem tem um problema mental e em razo desse
problema mental ele no tem capacidade de entender o carter ilcito
do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. O
Brasil adota, como regra geral, o sistema biopsicolgico (art. 26,
caput, CP).

a) Menoridade

Para os menores de 18 anos adota-se o sistema biolgico (art. 228, CRFB e art.
27, CP). Aqui o Brasil adotou um critrio objetivo, 18 anos foi um critrio escolhido
pela prpria CRFB. O Brasil no d nenhuma margem para o juiz.
Para os menores de 18 anos incide uma presuno ABSOLUTA, juris et de jure.
Smula 74, STJ: para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por
documento hbil.

Maioridade x Emancipao Civil: a emancipao civil em nada afeta a imputabilidade


penal, em outras palavras, o menor de 18 anos civilmente emancipado inimputvel. A
capacidade civil no interfere na imputabilidade penal.
Menoridade, crimes permanentes e supervenincia da maioridade penal:
Crimes permanentes so aqueles em que a consumao se prolonga no tempo, por
vontade do agente. A priso em flagrante possvel a qualquer tempo enquanto durar a
permanncia. Exemplo: extorso mediante sequestro (art. 159, CP). Se consuma com a
privao de liberdade da vtima e continua se consumando at a liberao da vtima.
Imaginemos que o agente privou a vtima da liberdade quando ele era menor de 18 anos,
enquanto a vtima estava no cativeiro ele completou 18 anos. Portanto ele no ir
responder pelo ECA, mas sim pelo CP, porque a partir do momento em que ele
completou 18 anos ele imputvel e ele continuou praticando o crime, mesmo depois
da maioridade.

b) Doena Mental

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Essa expresso deve ser interpretada em sentido amplo, para
englobar, abranger, todas as enfermidades que retiram a capacidade
de entendimento e autodeterminao. Nesse sentido a doena
mental pode ser congnita ou adquirida, ela pode ter origem
patolgica ou toxicolgica. Ainda, a doena mental pode ser
permanente, ou pode ser transitria. Exemplo: os delrios febris dos
pneumnicos.

Doena mental e intervalos de lucidez: o doente mental que pratica um crime durante
um intervalo de lucidez imputvel, e o fundamento disso o sistema biopsicolgico,
o qual afirma que no basta ser louco, tem que agir como louco. No basta possuir a
doena mental, tem que agir de acordo com a doena mental.
c) Desenvolvimento Mental Incompleto

Menor de 18 anos; art. 26, caput, CP uma regra intil porque


eles j so disciplinados pelo art. 27, CP e 228, CRFB.
Silvcola

d) Desenvolvimento Mental Retardado: aquele que no se


compatibiliza com a idade do indivduo.
Surdo-mudo
Oligofrenias em geral (idiotice)

PERCIA MDICA
um meio de prova da inimputabilidade para os maiores de 18 anos. Isso o que se
chama de prova legal. S se prova a inimputabilidade de um maior de 18 anos por
percia mdica, no cabe nenhuma outra prova, no cabe prova testemunhal, no cabe
confisso. Essa percia mdica tem um nome prprio no processo mental, o chamado
incidente de insanidade mental. O juiz no est vinculado ao laudo pericial. Isso est
no art. 182, CPP. O juiz o peritum peritorum. Esse incidente de insanidade mental
instaurado por uma PORTARIA do juiz. O juiz pode instaurar o incidente de
insanidade mental de ofcio ou mediante provocao de qualquer das partes. Esse
incidente tramita em autos apartados (art. 153, CPP). A ao penal fica suspensa at o
desfecho do incidente. O processo est parado aguardando o fim do incidente. Ele
suspende o processo, mas no suspende a prescrio.

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Cleber Masson

EFEITOS DA INIMPUTABILIDADE
Com exceo dos menores de 18 anos, os inimputveis so
processados e julgados pela justia penal. Os menores de 18 anos se
submetem ao regime do ECA e a sentena contra eles proferida
sempre ser absolutria. Os inimputveis sempre so absolvidos,
no existe sentena condenatria para inimputvel.

Prpria: o juiz absolve e no aplica nenhuma sano penal.


Absolutria
Imprpria: como se fosse a condenao do inimputvel. O
juiz absolve, mas aplica uma medida de segurana. Art. 386,
pargrafo nico, III, CPP.
SEMI-IMPUTABILIDADE (art. 26, pargrafo nico, CP). Na doutrina
existem alguns autores que criticam esse nome semiimputabilidade e preferem falar em imputabilidade diminuda,
reduzida ou restrita. Aqui o Cdigo tambm adota o sistema
biopsicolgico. Enquanto a inimputabilidade elimina a capacidade de
entendimento e autodeterminao do agente, a semi-imputabilidade
apenas a reduz. A diferena entre inimputabilidade e semiimputabilidade de grau, nos dois casos existe uma enfermidade
mental, a inimputabilidade retira totalmente a capacidade de
entender e de querer, a semi-imputabilidade diminui. A diferena
quantitativa. uma causa de diminuio da pena. A
inimputabilidade exclui a culpabilidade, enquanto a semiimputabilidade no exclui a culpabilidade, somente diminui a pena.
Causa de diminuio de 1/3 a 2/3. Qual o critrio de diminuio? O
semi-imputvel tambm chamado de fronteirio do direito penal.
Eles esto na fronteira, no limiar entre a imputabilidade e a
inimputabilidade. A diminuio da pena vai variar de acordo com o
grau de afetao da capacidade de entender e de querer. Os semiimputveis OBRIGATORIAMENTE maior de 18 anos, porque se for
menor ser inimputvel. Tambm provada por percia mdica. A
partir dos 18 anos h uma presuno relativa de imputabilidade. Para
derrubar essa presuno tem que ter percia mdica.
o

Efeitos da semi-imputabilidade:
1) Sentena CONDENATRIA; o inimputvel absolvido ao
passo que o semi-imputvel condenado.
2) Diminuio da pena de 1/3 a 2/3.
3) Analisar a necessidade de substituir a pena privativa
diminuda por medida de segurana.

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Para o semi-imputvel o Cdigo Penal adota o sistema vicariante
(=substitutivo) ou unitrio. Em outras palavras, o semi-imputvel ou cumpre a pena
diminuda ou a medida de segurana.
Na redao original do Cdigo Penal de 1940 adotava-se o sistema duplo
binrio, dois trilhos ou dupla via.
Hoje o Cdigo Penal adota o sistema vicariante ou unitrio.
Qual a diferena entre a emoo e a paixo? A emoo transitria,
passageira. Exemplo: surpresa. A paixo, por sua vez, duradoura, mas no
necessariamente eterna. Elas no excluem a imputabilidade penal, mas existem
passagens no Cdigo Penal em que elas recebem um tratamento diferenciado. Exemplo:
homicdio praticado sob o domnio de violenta emoo homicdio privilegiado.
EMOO E PAIXO
No Cdigo Penal Republicano de 1890 constava que a perturbao dos
sentidos exclua a culpabilidade.
Criminoso passional. Quem primeiro derrubou essas teses no Tribunal do Jri
foi Roberto Lyra prncipe dos promotores.
O atual Cdigo Penal adota um critrio legal, no art. 28, inciso I, CP. A
emoo e a paixo no excluem a imputabilidade penal. Quando o CP diz que a emoo
e a paixo no excluem a imputabilidade penal, o CP se refere emoo e paixo de
fundo normal, situao de normalidade. Todo mundo na vida se emociona, se
apaixona, se desapaixona, isso comum, normal. Porm, se a emoo e paixo
representarem um estado mrbido um estado doentio, elas sero equiparadas s
doenas mentais.
EMBRIAGUEZ
Embriaguez a intoxicao aguda produzida pelo lcool ou por substncia de
efeitos anlogos. Existem substncias diversas do lcool que produzem os mesmos
efeitos deste. Exemplo: drogas, medicamentos de uso controlado.
Embriaguez aguda ou simples tratada pelo art. 28, II, CP. Ela no exclui a
imputabilidade penal. No podemos confundir essa embriaguez com a embriaguez
crnica ou patolgica.

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Embriaguez crnica ou patolgica aquela em que o organismo do sujeito
no consegue se livrar dos efeitos do lcool. Essa embriaguez tratada pelo art. 26,
caput, CP e se equipara s doenas mentais.
Fases da embriaguez:

1 fase: Eufrica. O brio se mostra falante, extrovertido, desinibido. Chamada fase do


macaco.
2 fase: Agitada. O brio fica agressivo, ele fala alto, nervoso. A voz fica pastosa, o
andar cambaleante, a agressividade a principal nota. Chamada fase do leo.
3 fase: Comatose. Chamada fase do coma. O brio comea a sentir muito sono at
que ele entra em coma e apaga completamente. Por esse motivo chamada fase do
porco.
Nas duas primeiras fases o agente pode praticar qualquer crime, comissivo ou
omissivo. Na terceira fase o brio s pode praticar crimes omissivos, ele est em coma,
est dormindo, s vai responder pela omisso.
a) Embriaguez completa ou total: aquela que chegou segunda ou
terceira fase.
b) Embriaguez incompleta ou parcial: aquela que se limita
primeira fase.
c) Embriaguez voluntria: o sujeito quer se embriagar, mas NO
QUER PRATICAR NENHUM CRIME.
d) Embriaguez culposa: o sujeito no quer se embriagar, mas, por
imprudncia, ele se excede no consumo do lcool e acaba
embriagado.
A embriaguez voluntria e a embriaguez culposa no excluem a
culpabilidade, a imputabilidade penal.
e) Embriaguez preordenada ou dolosa: o agente quer se embriagar
PARA COMETER UM CRIME. Essa embriaguez preordenada funciona
como uma quebra dos freios inibitrios. Isso muito comum em
crimes sexuais.
A embriaguez preordenada no exclui a imputabilidade penal e,
alm de no excluir a imputabilidade penal, uma agravante
genrica (art. 61, II, l, CP).
f) Embriaguez fortuita ou acidental: aquela que emana de caso
fortuito ou de forma maior.

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e) Embriaguez fortuita ou acidental completa


Isenta de pena. a ltima excludente de culpabilidade. Art. 28, 1,
CP.
Se no for completa no excludente de culpabilidade mas diminui a
pena de 1/3 a 2/3, art. 28, 2, CP.

TEORIA DO ERRO
1. ERRO DE TIPO

Na redao original do Cdigo Penal, antes da reforma da parte geral (Lei


7209/74), o que hoje o erro de tipo, era chamado de erro de fato. Hoje, essa matria
est tratada no art. 20 do Cdigo Penal.
O Cdigo Penal chama esse instituto de Erro sobre Elemento do Tipo. O
cdigo penal no traz a expresso erro de tipo. A expresso erro de tipo uma
criao da doutrina que foi acolhida pela jurisprudncia.
Exemplo: imagine que dentre vrios vade mecums voc pega o do seu amigo
achando que era o seu. Erro sobre a elementar do tipo coisa alheia, pois voc achava
que a coisa era prpria.
Erro sobre elementos do tipo
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a
punio por crime culposo, se previsto em lei.

TIPO LEGAL = TIPO INCRIMINADOR


ERRO: uma palavra utilizada pelo Cdigo Penal em sentido amplo. Ela engloba
tanto o:

Erro propriamente dito: a falsa percepo sobre algo. Exemplo:


eu olhei um burro e achei que era uma zebra.
Ignorncia: total desconhecimento de algo.

DE TIPO: algum elemento do tipo penal de crime. So aqueles dados que formam a
modalidade bsica do crime. Esses elementos podem ser objetivos, subjetivos ou
normativos.

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ERRO DE TIPO ESSENCIAL:

Erro de tipo a falsa percepo, ou, o total desconhecimento de um ou mais


elementos do tipo. Damsio de Jesus de forma isolada diz que erro de tipo essencial
tanto aquele que incide sobre as elementares do tipo como tambm aquele que recai
sobre as circunstncias do crime. Damsio amplia o alcance do erro de tipo essencial.
ESPCIES DE ERRO DE TIPO
a) Escusvel, Invencvel ou Inevitvel: o agente errou, mas um
homem mdio no seu lugar tambm erraria. No h culpa do agente.
Exemplo: imagine que voc pegou um iphone da mesma cor do seu e
com a mesma capinha que voc utiliza.
b) Inescusvel, vencvel ou evitvel: aqui h culpa do agente. O
agente errou, mas o homem mdio no seu lugar no erraria. Exemplo:
imagine que seu iphone branco e voc pegou um iphone preto.
c) Espontneo: o agente erra sozinho, por contra prpria.
d) Provocado: erro determinado por terceiro. Art. 20, 2 - neste caso
existe um agente provocador do erro e ele quem responde pelo
crime. Se ele causou o erro dolosamente ele responde por crime
doloso, e se causou o crime culposamente, ele responde pelo crime
culposo, se previsto em lei. Exemplo: imagine que eu sou o candidato
em um curso e acabo a prova correndo e o fiscal me entrega um
celular de outra pessoa porque voc no gosta de mim e quer me
incriminar.
Erro determinado por terceiro
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

EFEITOS:
a) SEMPRE exclui o DOLO (seja ele escusvel ou inescusvel)
b) Inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por CRIME CULPOSO
se previsto em lei.

Zaffaroni: O erro de tipo a cara negativa do dolo ainda que inescusvel o erro de
tipo exclui o dolo, sempre.

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Cleber Masson

QUESTES
possvel que o erro de tipo seja inescusvel e ainda assim o agente no
responda por nenhum crime? Sim possvel quando o crime no admitir a modalidade
culposa.
possvel que o erro de tipo seja escusvel e o agente responda por algum
crime? Sim, quando mesmo com o erro opera-se a desclassificao para outro crime.

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ERRO DE TIPO ACIDENTAL

Incide sobre dados irrelevantes do crime. O erro de tipo acidental porque ele
no exclui o crime. No torna o fato atpico, o agente responde pelo crime. Apresenta
seis modalidades:
1. Erro sobre a pessoa: ou error in persona. Previsto no art. 20, 3,
CP. O agente confunde a pessoa que queria atingir (vtima virtual)
com uma pessoa diversa (vtima real). Esse erro irrelevante,
acidental. Exemplo: ele queria matar algum, se confundiu com
relao a pessoa e matou pessoa diversa. Ele queria matar o pai e se
confundiu com o tio que era irmo gmeo do seu pai. O bem jurdico
foi violado. O art. 120, 1 CP protege a vida humana, a qual foi
atingida. Teoria da Equivalncia dos Bens Jurdicos. No plano da
tipicidade o erro sobre a pessoa irrelevante. O erro sobre a pessoa
gera reflexos na aplicao da pena.
Vtima Virtual

CONFUSO

Vtima Real

Erro sobre a pessoa


3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de
pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima
(REAL), seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime
(VTIMA VIRTUAL).

Exemplo: se ele queria matar o pai e acabou matando o tio, aplica-se


a agravante genrica de ascendente como se tivesse matado seu
prprio pai, que era quem ele queria matar.
2. Erro sobre o objeto: material, erro sobre a coisa. O agente queria
praticar o crime contra determinado objeto, mas acabou praticando o
crime contra coisa diversa. Exemplo: ele queria furtar um relgio de
R$ 30.000,00 reais, mas acabou furtando uma rplica de R$ 30,00.
Esse erro acidental, pois o furto subtrair para si ou para outrem
coisa alheia mvel, e o relgio de R$ 30,00 tambm coisa alheia
mvel.
ATENO! Princpio da Insignificncia no caso supracitado
possvel a aplicao do princpio da insignificncia.
3. Erro sobre a qualificadora: o agente desconhece a presena de
uma qualificadora. Este erro exclui a qualificadora, mas sobre o crime
na sua modalidade fundamental. Exemplo: imagine que um homem
est vendo TV e um homem pula um muro da sua casa para furtar
sua casa. Esse homem desconhece o erro sobre a qualificadora da
escalada
.

DIREITO PENAL AULA 01


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4. Aberratio causae erro sobre o nexo causal. O agente pratica uma
conduta e acredita ter alcanado o resultado desejado. Em seguida,
ele pratica uma nova conduta com finalidade diversa, e
posteriormente se descobre que foi esta que levou consumao do
crime. Exemplo: caso Mrcia Nakajima. Mizael deu um tiro na Mrcia
e achou que ela tinha morrido, e na sequencia joga o carro da vtima
na lagoa. Na sequencia descobre-se que a vtima morreu de asfixia
em decorrncia do afogamento. Esse erro acidental, irrelevante,
ele queria matar e matou.

Questo: ela morreu afogada, aplico a qualificadora da asfixia? Se for concurso do


Ministrio Pblico sim, eu tenho que levar em considerao a qualificadora que
realmente levou ao resultado, por sua vez, se for concurso da Defensoria Pblica
afirmar que no, o agente no queria essa qualificadora, essa qualificadora no estava
no plano dele, no tinha dolo quanto qualificadora.
5. Aberratio ictus erro na execuo. Aberrao no ataque, art. 73,
CP. Pessoa x Pessoa. O crime no se altera, apenas mudam as
pessoas envolvidas. Eu queria matar o Gialluca, errei matei outra
pessoa.
Erro na execuo
Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de
atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse
praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No
caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art.
70 deste Cdigo

Questo: qual a diferena entre erro na execuo e erro sobre a pessoa? Tanto em um
como em outro ns temos vtima real e vtima virtual. A palavra chave do erro sobre a
pessoa era confuso, existem duas pessoas envolvidas.
Erro na Execuo
No h confuso
Trs pessoas envolvidas: agente, vtima

Erro sobre a Pessoa


H confuso
Duas pessoas envolvidas: agente e vtim

real e a vtima virtual.


Vtima virtual corre perigo

real.
Vtima virtual no corre perigo.

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So institutos diferentes, mas na aplicao da pena o erro na execuo segue a
mesma regra do erro sobre a pessoa. Ele atirou para matar o pai, errou e matou um
pedestre, ento quando o juiz for aplicar a pena faz de conta que matou o pai. O juiz
levar em condio as condies de quem o agente queria atingir e no da pessoa
efetivamente atingida.
Espcies de erro na execuo:

Erro na execuo com unidade simples ou resultado nico: o agente


atinge somente pessoa diversa da desejada. O sujeito atirou para
matar o pai errou o pai e acertou um desconhecido. Aplica-se a
mesma regra do erro sobre a pessoa. Art. 20, 3.

Erro na execuo com unidade complexa ou resultado duplo: o


agente atinge a pessoa desejada e tambm pessoa diversa. Exemplo:
mirou para matar o pai, atinge o pai e terceiro. Neste caso ele
responde pelos dois crimes em concurso formal.

OBSERVAO: s existe erro na execuo com resultado duplo quando o segundo


crime CULPOSO.
6. Aberratio delicti resultado diverso do pretendido. O agente queria
praticar um crime mas por erro praticou crime diverso. Quando o
Cdigo Penal fala em resultado diverso do pretendido crime diverso
do pretendido.
Com unidade simples ou resultado nico
Com unidade complexa

Resultado diverso do pretendido


Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime,
sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto
como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70
deste Cdigo

OBSERVAES:

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Aberratio Causae, Aberratio Ictus e Aberratio Delicti so os chamados
crimes aberrantes.

ERRO DE TIPO CRIME PUTATIVO POR ERRO DE TIPO


Crime putativo tambm chamado de crime imaginrio ou crime
erroneamente suposto. aquele que no tem existncia real, s existe na mente do
agente.
Erro de tipo e crime putativo por erro de tipo so institutos completamente
opostos.
No erro de tipo o agente no sabe que pratica um fato definido como crime.
Por sua vez, no crime putativo por erro de tipo o agente quer praticar um crime,
mas no o faz porque falta um elemento do tipo.

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2. ERRO DE PROIBIO

Na redao original era chamado de erro de direito. O Cdigo tambm no conta


com o nome erro de proibio, mas sim, erro sobre a ilicitude do fato.
Erro sobre a ilicitude do fato
Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel,
isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.
Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia
da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

Desconhecimento da lei
Inescusvel (art. 21, CP + art. 3, LINDB)
Presuno absoluta
Segurana juridica
Dois efeitos: art. 65, II, CP (atenuante

Erro de proibio
Conhece a lei
Ignora o carter ilcito do fato
Contedo da lei
O agente no sabe que sua conduta

genrica) + art. 8, LCP (perdo judicial)

contrria ao direito.

ESPCIES
a) Inevitvel ou escusvel: o critrio de distino o perfil subjetivo
do agente (diferente do erro de tipo em que o critrio de distino o
homem mdio). De acordo com o juzo leigo, profano. O agente
errou, mas se ele tivesse se esforado no caso concreto ainda assim
ele erraria, por isso que inevitvel. Exemplo: um homem rstico
mata um tatu para comer. Por mais que ele se esforasse, ainda
assim ele erraria.
o Consequncia: isenta de pena, exclui a CULPABILIDADE,
porque elimina a potencial conscincia da ilicitude.
b) Evitvel ou escusvel: o agente errou, mas se ele tivesse se
esforado ele teria evitado o erro. Exemplo: casa de prostituio.
o Consequncia: no isenta de pena e no exclui a
culpabilidade, mas a pena ser diminuda e 1/6 a 1/3.

Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude
do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

c) Direto: o erro de proibio propriamente dito. No erro de proibio


direto o agente ignora o carter ilcito do fato.
d) Indireto: descriminante putativa por erro de proibio.

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e) Mandamental: diz respeito ao dever de agir. Art. 13, 2, CP
omisso penalmente relevante, garantidor. O agente tem o dever de
agir para evitar o resultado, mas, no caso concreto, ele acredita que
est liberado desse dever de agir.

ERRO DE PROIBIO CRIME PUTATIVO POR ERRO DE PROIBIO


No erro de proibio o agente desconhece o carter ilcito do fato. Ele no sabe
que est violando uma norma penal, mas est.
O crime putativo por erro de proibio tambm chamado de delito de
alucinao: o agente quer praticar um crime, mas no o faz. Ele acredita que pratica
um crime, mas no o faz, porque aquela conduta no constitui crime. Exemplo: imagine
o pai que pratica relaes sexuais consentidas com a filha maior de idade e plenamente
capaz. O pai acredita que cometeu o crime de incesto, mas incesto no Brasil no
crime.
So institutos completamente opostos.
ERRO DE TIPO
um instituto relacionado com o fato

ERRO DE PROIBIO
um instituto relacionado com a

tpico, mais especificamente com a

culpabilidade, mais especificamente com

conduta.
Homem mdio
O agente desconhece a realidade ftica

a potencial conscincia da ilicitude.


Perfil subjetivo do agente juzo profano
O agente conhece a realidade ftica, mas

que o cerca. Imagine que eu levo o seu

ignora seu aspecto jurdico, seu carter

celular embora achando que o meu. O

ilcito.

agente no sabe o que faz.


Erro de fato

Erro de direito

Questo: existe alguma situao em que o erro de proibio tratado como erro de
tipo?
ERRO DE TIPO QUE RECAI SOBRE A ILICITUDE DO FATO
Os tipos penais possuem elementos subjetivos que dizem respeito especial finalidade
do agente. Exemplo: art. 153 crime de divulgao de segredo: divulgar algum, sem
justa causa [...]. Esse sem justa causa diz respeito ilicitude do fato. O erro sobre essa
justa causa em princpio seria erro de proibio, diz respeito ilicitude do fato, s que a

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justa causa foi colocada como elemento do tipo e virou erro de tipo. Porque aqui a
ilicitude do fato elemento do tipo.

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DESCRIMINANTES PUTATIVAS
o que descrimina, exclui o crime. So aquelas causas que excluem o crime.
Em outras palavras, so as excludentes da ilicitude.
Putativa vem do verbo putare, que quer dizer aparncia. o que parece uma
coisa, mas outra.
Por sua vez, descriminantes putativas so as excludentes de ilicitude
erroneamente imaginadas pelo agente. O agente acredita que existe uma defesa, um
estado de necessidade, que no existe.
uma descriminante imaginria, uma descriminante erroneamente suposta.
por isso que a descriminante putativa tambm chamada de descriminante imaginria
ou de descriminante erroneamente suposta.
Natureza Jurdica:
Teoria normativa pura da culpabilidade se divide em duas:

Extrema ou estrita: a descriminante putativa sempre vai ser erro de


proibio. Erro de proibio indireto. Adotada por Cezar Roberto
Bitencourt, Guilherme de Souza Nucci. Aqui surge a Teoria Unitria
do Erro.
Limitada: tanto pode ser erro de proibio indireto como tambm
pode ser erro de tipo permissivo. Adotada por Luiz Flvio Gomes,
Francisco de Assis Toledo. Item 19 da Exposio de Motivos da Parte
Geral do Cdigo Penal. Lembrar que exposio de motivos no integra
o Cdigo Penal, no lei.

Erro na Legtima Defesa pode ocorrer em trs situaes:


a) Existncia da legtima defesa: erro de proibio indireto.
b) Limites da legtima defesa: erro de proibio indireto.
c) Pressupostos fticos da legtima defesa: erro de tipo permissivo.

OBSERVAO: existe legtima defesa de patrimnio.


CONCURSO DE PESSOAS
Tratamento normativo: est disciplinado nos arts. 29, 30 e 31, CP.
Nomenclatura/terminologia: na redao original do Cdigo Penal,
em 1940, o Cdigo Penal no continha a expresso concurso de
pessoas, ele s falava em coautoria. Hoje a coautoria uma espcie
de concurso de pessoas, antes ele era o prprio concurso de pessoas.

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O nome adotado pelo atual Cdigo Penal Concurso e Pessoas. Mas
pode-se falar tambm em Concurso de Agentes.
Conceito: concurso de pessoas a colaborao de dois ou mais
agentes para a prtica de um crime ou de uma contraveno penal.
Requisitos: o concurso de pessoas depende de 05 requisitos
cumulativos:
a)
b)
c)
d)
e)

Pluralidade de agentes CULPVEIS


Relevncia causal das condutas
Vnculo subjetivo
Unidade de infrao penal para todos os agentes
Existncia de fato punvel

a) Pluralidade de agentes culpveis: quanto ao nmero de agentes


os crimes de dividem em trs grandes grupos:
a. Unissubjetivos: so aqueles normalmente cometidos por uma
nica pessoa, mas que admitem concurso de agentes. Os
artigos 29 a 31 do CP s servem para os crimes Unissubjetivos.
Nesses crimes Unissubjetivos todos os agentes devem ser
culpveis. Se um dos agentes no for culpvel estar
caracterizada a autoria mediata.
b. Plurissubjetivos: so aqueles em que o tipo penal reclama a
pluralidade de agentes para prtica do delito. Exemplo: art.
288, CP associao criminosa, bigamia. Nos crimes
plurissubjetivos e nos eventualmente coletivos basta que
apenas um dos agentes seja culpvel. No se aplicam os
artigos 29 a 31, CP.
c. Eventualmente coletivos ou acidentalmente coletivos: so
aqueles que podem ser praticados por uma nica pessoa, mas
a pluralidade de agentes faz surgir uma modalidade mais grave
de delito. Eu posso praticar um furto sozinho? Sim, furto
simples. E posso praticar com mais pessoas? Sim, furto
qualificado
pelo
concurso
de
pessoas.
Nos
crimes
plurissubjetivos e nos eventualmente coletivos basta que
apenas um dos agentes seja culpvel. No se aplicam os
artigos 29 a 31, CP. Eu no preciso pois est disciplinado no
prprio tipo penal.

b) Relevncia causal das condutas: todas as condutas contribuem


para a produo do resultado.

No h concurso de pessoas na chamada participao incua. Participao incua


aquela que em nada contribui para a produo do resultado.

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c) Vnculo Subjetivo: liame psicolgico, concurso de vontades. a


inteno de concorrer para o crime de terceiro, ainda que este
terceiro desconhea a colaborao. Se no houver vnculo subjetivo
estar caracterizada a autoria colateral. O vnculo subjetivo no se
confunde com o prvio ajuste. O vnculo subjetivo o menos e o
prvio ajuste o mais. Normalmente existe o mais, normalmente
existe o prvio ajuste, s que para configurar o concurso de pessoas,
basta o menos. Na prtica, normalmente acontece o mais,
normalmente tem o prvio ajuste, mas para configurar o concurso de
pessoas o menos j basta. Eles combinaram a prtica do crime.
Conluio. Vnculo subjetivo a inteno de concorrer para o crime
alheio ainda que ele desconhea dessa colaborao. Imagine que o
professor quer matar Gialluca e, quando eu percebo que ele quer
matar Gialluca, ao acabar a aula, enquanto o professor est
respondendo s perguntas, Gialluca foge, ento eu passo uma
rasteira nele e dou um chute nele, e ele fica cado desmaiado no
cho. Os agentes devem apresentar a chamada vontade homognea.
Todos os agentes devem ter o mesmo elemento subjetivo. Se o crime
doloso, todos os agentes devem concorrer dolosamente para o
resultado princpio da convergncia. As vontades so
convergentes, todos tm o mesmo elemento subjetivo NO H
PARTICIPAO DOLOSA EM CRIME CULPOSO. E NO H PARTICIPAO
CULPOSA EM CRIME DOLOSO.
d) Unidade de infrao penal para todos os agentes:
Teoria unitria, monista ou monstica. Essa teoria unitria ou
monista foi adotada pelo Cdigo Penal como regra geral.
Excees pluralsticas: so os casos em que os agentes buscam o
mesmo resultado mas respondem por crimes diversos.
o Exemplo: artigos 124 e 126, CP. Arts. 318 e 334, CP.

e) Existncia de fato punvel

Princpio da exterioridade

Novas smulas do STJ sobre Direito Penal:


Smula 511 Furto hbrido
Smula 512
Smula 513 -

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Formas/Modalidades:

COAUTORIA: existncia de dois ou mais autores.


a) Parcial ou Funcional: os coautores praticam atos de
execuo diversos que, somados, levam execuo do
crime.
b) Direta ou Material: os autores praticam atos idnticos do
crime. Exemplo: os dois agentes simultaneamente
esfaqueiam a vtima.

PERGUNTA: quem o autor no direito penal?


Diversas teorias buscam explicar o conceito de autor no direito penal, existem vrias
teorias:
1) Teoria restritiva objetivo formal: restringe, limita o conceito de autor
tambm admitindo a figura do partcipe. Para esta teoria, autor
quem pratica o NCLEO DO TIPO. Autor aquele que executa o
ncleo do tipo, e partcipe aquele que concorre de algum modo para
o crime sem execut-lo. Historicamente essa teoria foi a preferida
pelo Brasil. Para esta teoria restritiva objetivo formal o autor
intelectual na realidade PARTCIPE. Exemplo: furto ao banco central
do Fortaleza, R$ 170.000.000,00. Os criminosos alugaram uma casa
do outro lado da avenida e cavoucaram at chegar dentro do cofre do
Banco Central. Para quem adota esta teoria, ela deve ser
complementada pela AUTORIA MEDIATA.
AUTORIA MEDIATA: no h concurso de pessoas, porque faltam dois
requisitos: pluralidade de agentes culpveis e o liame subjetivo.
Autor mediato: tambm chamado de autor de trs.
Faz uso de uma pessoa sem culpabilidade para a prtica
do crime.
Autor imediato: uma pessoa sem culpabilidade. um
mero instrumento do crime.

2) Teoria do domnio do fato: essa Teoria foi criada na Alemanha no ano


de 1939 por Hans Welzel. Essa teoria foi criada para ampliar o
conceito de autor. Autor aquele que possui controle final do fato.
Para Welzel o autor o Senhor do Fato. Por outro lado, Claus Roxin
diz que autor quem tem capacidade para impedir e para fazer
continuar a prtica do crime, ele manda no crime.

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Aquele que executa o ncleo do tipo


Autor intelectual
Autor
Autor mediato
Controle final do fato
Essa teoria do domnio do fato s se aplica aos crimes dolosos. O resultado do
crime culposo involuntrio, como eu posso controlar aquilo que eu no planejei? Essa
teoria, por questes lgicas, s se aplica aos crimes dolosos.
PERGUNTA - PARTCIPE: a teoria do domnio do fato admite a figura do partcipe?
Sim, claro que sim. Participe quem concorre de qualquer modo para o crime e sem
execut-lo e sem ter o controle final do fato.
A teoria do domnio do fato ganhou fora no STF com o julgamento da AP 470
(mensalo).
Lei 12.850/13 Lei do Crime Organizado. Art. 2, 3 - essa lei adotou alguns
postulados da teoria do domnio do fato.
Autoria de Escritrio: Zaffaroni
Teoria do Domnio da organizao: Claus Roxin
o Essas duas teorias dependem da adoo da teoria do domnio
do fato. Tanto a autoria de escritrio quando a teoria do
domnio da organizao so utilizadas nas chamadas
estruturas ilcitas de poder.
o Estruturas ilcitas de poder: organizaes criminosas e
grupos terroristas.
o Hierarquia;
o Facilidade na substituio do executor da ordem.

OBSERVAO EXECUTOR DE RESERVA


O executor de reserva um sujeito que tanto pode ser coautor como pode tambm ser
partcipe. Executor de reserva aquele que presencia a execuo do crime, aguardando
a necessidade de eventual interveno. Se ocorrer a interveno, se ele efetivamente
intervm na prtica do crime ele ser coautor. Se no ocorrer a interveno ele ser
partcipe.
PARTICIPAO

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Sua conduta acessria. Para existir a participao tem que existir a autoria. O
conceito de partcipe varia conforme a teoria adotada para o autor.

ESPCIES DE PARTICIPAO:
a. Moral: participao moral porque ela se limita a ideias, a
sugestes, conselhos. Tanto o induzimento quanto a
instigao devem ser direcionados a uma pessoa
determinada e tambm a um fato, a um crime determinado.
No h participao no induzimento e na instigao de
natureza genrica.
a. Induzimento: fazer surgir na menta de algum a
vontade criminosa. Art. 122, CP induzimento ao
suicdio.
b. Instigao: reforar a vontade criminosa que j existe
na mente de algum.
b. Material: auxlio. No direito penal o auxlio tambm
chamado
de
cumplicidade.
Auxiliar

concorrer
materialmente para o crime sem execut-lo. O auxlio, em
regra, ocorre durante os atos preparatrios ou executrios.

ATENO! No se admite o auxlio posterior consumao, salvo se ajustado


previamente.
Com ajuste prvio: ocorre participao.
Auxlio posterior consumao
Sem ajuste prvio: no partcipe. Art. 348,
CP favorecimento pessoal.
CONCURSO DE PESSOAS
PARTICIPAO IMPUNVEL (art. 31, CP)
Natureza jurdica: o comportamento do partcipe irrelevante perante o direito penal,
o fato atpico, no h crime.

Carter ACESSRIO da participao.


O partcipe s punvel se o autor punir pelo menos um crime
TENTADO.
Por sua vez, para se falar em tentativa exige que se fale em atos de
execuo do crime.
Existem casos taxativamente previstos em lei em que o ajuste, a
determinao, a instigao e o auxlio so punidos como crimes
autnomos. Exemplo: art. 288, CP associao criminosa.

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Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no


so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado.

Princpio da Executividade da participao (MP/MG) para se


punir a participao preciso que o autor pratique, no mnimo, um
crime tentado.

TEORIAS DA ACESSORIEDADE DA PARTICIPAO


Existem quatro teorias da Acessoriedade
1. Acessoriedade mnima: para punir o partcipe basta que o autor
pratique um fato tpico. No adotada no Brasil.
2. Acessoriedade limitada: para se punir o partcipe o autor deve
praticar um fato tpico e ilcito. Essa teoria da acessoriedade limitada
durante muito tempo foi a teoria preferida no Brasil, ento a doutrina
tradicional brasileira durante muito tempo preferiu essa teoria. Essa
teoria foi superada, pois ela confunde participao com autoria
mediata e na autoria mediata no h concurso de pessoas.
3. Acessoriedade mxima, extrema: esta a teoria adotada pela
doutrina majoritria.
4. Hiperacessoriedade: para se punir o partcipe preciso que o autor
pratique um fato tpico, ilcito, que ele seja culpvel e que ele tenha
sido efetivamente punido. No adotada no Brasil.

PERGUNTA: possvel a participao por omisso? Sim, quando o agente tinha o


dever de agir para evitar o resultado. Lembrar da omisso penalmente relevante: dever
legal, garante e ingerncia.

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Participao Negativa, Concurso Absolutamente Negativo ou
Crime Silente: a omisso de quem no tem o dever de agir para
evitar o resultado. Essa participao negativa no participao, pois
no h concurso de pessoas. Exemplo: imagine que um cidado
comum passa na rua e v uma mulher sendo estuprada, ele no
partcipe de estupro, ele pode responder por omisso de socorro, mas
no por participao em estupro.
Participao em Cadeia ou Participao da Participao: A
induz, instiga ou auxilia B a tambm induzir, instigar ou auxiliar C a
praticar um crime.
Participao Sucessiva: a participao sucessiva ocorre quando
algum induzido, instigado ou auxiliado por duas ou mais pessoas
distintas a cometer um crime.

Circunstncias incomunicveis art. 30, CP.

Elementares: tambm chamadas de elementos do crime. So os


dados que integram a modalidade bsica do crime. Exemplo: no
homicdio matar o ncleo e algum uma elementar. As
elementares formam o chamado tipo fundamental de um crime.

Circunstncias: so os dados que se agregam ao tipo fundamental


para aumentar ou diminuir a pena. Motivo ftil e motivo torpe so
circunstncias que se unem ao tipo fundamental matar algum. As
circunstncias fazem surgir o tipo derivado.
o Pessoais ou subjetivas: so aquelas que dizem respeito ao
agente. Exemplo: motivo ftil e motivo torpe.
o Reais ou objetivas: so aqueles que dizem respeito ao fato, ao
crime, e no ao agente. Exemplo: veneno, fogo, tortura, asfixia.

Condies: so fatores que existem independentemente da prtica


do crime.
o Pessoais ou Subjetivas: reincidncia, menoridade relativa.
o Reais ou Objetivas: so as que dizem respeito ao fato, ao
crime, e no ao agente. Exemplo: a noite.

Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime.

Comunicabilidade a transmissibilidade entre os agentes.


1 regra as elementares sempre se comunicam no concurso de pessoas, desde
que sejam de conhecimento de todos os agentes. Exemplo: para cometer o peculato eu

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chamo um particular. O funcionrio pblico responde por peculato e o particular
tambm responde por peculato. A posio de funcionrio pblico elementar do crime
de peculato. Entretanto, se o particular no souber que ele funcionrio pblico, o
particular responde por furto.
2 regra as circunstncias pessoais NUNCA se comunicam.
3 regra as circunstncias reais ou objetivas se comunicam desde que sejam do
conhecimento de todos os agentes. Exemplo: emprego de fogo ou meio cruel.
4 regra as condies pessoais ou subjetivas NUNCA se comunicam.
Exemplo: ns dois praticamos um crime e eu sou reincidente e os demais so primrios,
a reincidncia no se estende, no se comunica aos demais.
5 regra as condies reais ou objetivas se comunicam, desde que sejam do
conhecimento de todos os agentes.
Autoria Colateral
Coautoria impropria ou ainda Autoria Parelha. Na autoria colateral, duas ou mais
pessoas praticam atos de execuo de um mesmo crime, cada um desconhecendo a
vontade da outra. Neste caso NO H CONCURSO DE PESSOAS, pois falta um de
seus requisitos, qual seja a ausncia de vnculo subjetivo. Exemplo: A efetua um disparo
contra B ao mesmo tempo em que C tambm efetua um disparo contra B. neste caso A
no sabe de B, nem este sabe daquele. Imagine que A acerta a vtima e B erra. A nota
fundamental da autoria colateral que na autoria colateral possvel identificar quem
produziu o resultado.
A ir responder por homicdio consumado, enquanto B ir responder por
tentativa de homicdio, ele queria matar, mas errou. Os dois no respondem por
homicdio consumado porque no h concurso de pessoas.
Autoria Incerta
A autoria incerta pressupe uma autoria colateral. Nela no se descobre quem
produziu o resultado. Na autoria colateral possvel descobrir quem produziu o
resultado, agora na autoria incerta no. Exemplo: imagine que a percia diga que cada
um dos agentes deu um disparo e um acertou e o outro errou, e a percia diz, no foi
possvel identificar quem deu o tiro fatal. Neste caso, A responde por tentativa de
homicdio e B tambm responde por tentativa de homicdio. No obstante C ter
morrido, se existisse concurso de pessoas seria homicdio consumado para os dois, mas

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neste caso no h concurso de pessoas. Um matou e o outro tentou matar. Aqui aplica-se
o in dubio pro reo.
Ateno! Na autoria incerta, se um dos agentes praticou um ato de execuo e o
outro agente praticou um crime impossvel, in dubio pro reo, aplica-se o crime
impossvel para ambos!
Autoria Desconhecida
AUTORIA INCERTA AUTORIA DESCONHECIDA
Autoria incerta matria de direito penal, enquanto a autoria desconhecida
matria de direito penal.
Na autoria desconhecida um crime foi praticado, mas no h sequer indcios de
quem foi o seu autor.
Cooperao Dolosamente Distinta ou Desvios Subjetivos entre os Agentes
Art. 29, 2, CP
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena
deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.

1 crime Crime menos grave (exemplo: furto)


2 crime Crime mais grave (exemplo: latrocnio)
Exemplo: imagine que A e B acertaram a prtica de um furto. Mas, ao
chegar ao local do furto a vtima aparece e A foge do local, entretanto B fica e mata
a vtima.
Neste caso, por qual crime responde A e por qual crime responde B? A ir
responder por tentativa de furto qualificado pelo concurso de pessoas. E B responder
por latrocnio. Essa a cooperao dolosamente distinta, A quis participar de um
crime menos grave, e responde por esse crime, por sua vez B responde por um crime
mais grave.
Agora, imagine que o latrocnio era previsvel para o A. Se o crime mais grave
era previsvel para A ele responder pelo crime menos grave aumentado da metade.
O A nunca ir responder pelo crime mais grave, pois no h o concurso de
pessoas para o crime mais grave. A s queria o crime menos grave, o furto.

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PRESCRIO
O Estado o titular exclusivo do direito de punir. O Estado detm o monoplio,
s ele pode aplicar penas. Entretanto, esse direito de punir genrico e abstrato, isto ,
ele paira indistintamente sobre todas as pessoas.
Com a prtica do crime, esse direito de punir que era genrico e abstrato se
concretiza.
Esse direito de punir possui limites: materiais (princpio da reserva legal);
formais e temporais aqui entra em cena a prescrio, a qual um limite temporal ao
direito de punir. Ou seja, no porque o Estado o titular do direito de punir que ele
pode us-lo quando bem entender.
Prescrio a perda da pretenso punitiva ou da pretenso executria em face
da inrcia do Estado durante determinado prazo legalmente previsto.
Pretenso punitiva o interesse do Estado em aplicar a pena a quem violou a
lei penal. Ela sempre ocorre antes do trnsito em julgado da condenao.
Pretenso executria o interesse do Estado em fazer com que uma pena j
aplicada seja efetivamente cumprida. A pretenso executria somente se manifesta aps
o trnsito em julgado da condenao.
Fundamentos da Prescrio
1) Segurana jurdica;
2) Inadequao da pena aplicada muito tempo aps a prtica do crime;
3) Combate ineficincia do Estado.

Natureza Jurdica da Prescrio: causa de extino da punibilidade (art. 107, IV, CP).
A prescrio no apaga o crime, no exclui o crime. Ele permanece intacto, o Estado
somente perde o direito de punir. Para qualquer posio a punibilidade no elemento
do crime, mas consequncia deste. O crime no prescreve, nem deixa de prescrever, o
que prescreve a pena do crime.
Contagem do prazo prescricional: art. 10, CP. Inclui-se o dia do comeo e exclui-se o
dia do final.
Contagem de prazo
Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e
os anos pelo calendrio comum.

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Cleber Masson

A prescrio matria de ordem pblica, em outras palavras, ela pode e deve


ser reconhecida em qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio.
STF: HC 110.221, Inf. 731.
A prescrio matria preliminar. Ela antecede e impede a anlise do mrito.
STJ: Rcl 4515, Inf. 470. A prescrio impede a anlise do mrito.
Imprescritibilidade Penal
Cdigo Criminal do Imprio 1830, neste Cdigo o art. 65 previa a
imprescritibilidade penal sempre. Dizia que as penas jamais prescreviam.
Atualmente no Brasil a regra geral a prescrio. As penas em geral prescrevem,
inclusive nos crimes hediondos.
O Brasil admite duas excees, hipteses de imprescritibilidade penal:
a) Racismo (art.5, XLII, CRFB);
b) Ao de grupos armados

Ser que podem ser criadas novas hipteses de imprescritibilidade penal?


Existem duas posies sobre o assunto:
A primeira posio ir dizer que no, e esta posio pacfica na doutrina. A
doutrina entende que os dois casos de imprescritibilidade penal esto previstos na
CRFB, no art. 5 (direitos e garantias fundamentais), o qual clusula ptrea. Ento a
doutrina estabelece o seguinte raciocnio: no momento em que a Constituio no art. 5
apresentou dois casos de imprescritibilidade penal, indiretamente a Constituio disse
que todos os demais prescrevem. Ento a doutrina afirma que a prescrio um direito
fundamental do ser humano. O direito fundamental de ser processado e julgado dentro
de prazos previamente previstos em lei.
A segunda posio entende que podem sim ser criados novos casos de
imprescritibilidade, e esta a posio que o STF adotou no RE 460.971. O STF afirma
que a Constituio no esgota as hipteses de imprescritibilidade penal. A Constituio
se limita a indicar casos de imprescritibilidade penal, sem esgot-los.
O art. 29 do Decreto 4388/02 incorporou ao Brasil o Tribunal Penal
Internacional, que foi criado pelo Estatuto de Roma. Os crimes de competncia do TPI
no prescrevem. A competncia do TPI especializada e subsidiria.
FONTES DO DIREITO PENAL

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Dizem respeito criao e manifestao deste ramo do direito.
ESPCIES
a) Fontes materiais, substanciais ou de produo: dizem respeito
criao do direito penal. A fonte material por excelncia do direito
penal a Unio (art. 22, inciso I, CRFB). Polmica terminolgica:
direito penal x direito criminal. A expresso direito criminal mais
ampla, mais abrangente, porque ela enfatiza o crime. Direito criminal
enfatiza o crime. Enquanto direito criminal enfatiza o crime, direito
penal enfatiza a pena, que o efeito, a consequncia da pena. Agora
ns j tivemos no Brasil um Cdigo Criminal do Imprio de 1830.
Utilizar a expresso direito penal, porque a Constituio Federal fala
em direito penal e no em direito criminal. Em segundo lugar, ns
temos hoje no Brasil um Cdigo Penal, e no mais um Cdigo
Criminal. Em regra os Estados membros no podem legislar sobre
direito penal, agora, excepcionalmente sim. Art. 22, pargrafo nico,
CRFB a Constituio pode delegar aos Estados a competncia para
legislar sobre direito penal. Como uma competncia PRIVATIVA da
Unio ela pode ser delegada. Exigem-se dois requisitos cumulativos:
autorizao por LEI COMPLEMENTAR e deve-se tratar de uma questo
especfica do Estado.
b) Fontes formais, cognitivas ou de conhecimento: se relacionam
com a aplicao, a manifestao do direito penal.
a. Imediatas: a lei s ela pode criar crimes e cominar penas.
b. Mediatas: os costumes, os princpios gerais do direito e os
atos administrativos. As fontes mediatas no criam crimes e
no cominam penas, mas auxiliam na interpretao e na
aplicao do direito penal.
Princpios gerais do direito penal
Atos administrativos
Costumes
NO SO FONTES DO DIREITO:
ii. Doutrina: no tem fora obrigatria, por isso no fonte
do direito.
iii. Jurisprudncia: a jurisprudncia no tem fora cogente,
ento EM REGRA, ela no fonte do direito penal. As
decises judiciais, via de regra, no so fontes do direito
penal, salvo em duas hipteses: (a) caso concreto ou (b)
smula vinculante.
iv. Tratados internacionais: precisam passar por um
procedimento complexo para terem validade no Brasil. O
tratado, antes de entrar no direito interno, no fonte
do direito penal, antes de sua subscrio.

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COSTUMES
a repetio de um comportamento, a reiterao de um comportamento em
razo da crena, da convico, da sua obrigatoriedade.

Elemento objetivo: repetio de um comportamento


Elemento subjetivo: crena da sua obrigatoriedade. Esse elemento faz a diferena entre
um costume e um hbito.
ESPCIES
a) Secundum legem ou interpretativo: aquele que auxilia o
interprete a compreender o contedo do direito penal. Exemplo: ato
obsceno.
b) Contra legem ou negativo: DESUETUDO o costume que
contraria a lei penal, mas no a revoga. LINDB, art. 2, 1 - lei s se
revoga por outra lei. Esse o chamado princpio da continuidade das
leis. Art. 58 das Leis das Contravenes Penais jogo do bicho.
c) Praeter legem ou integrativo: costume praeter legem aquele
que est alm da lei. Costume integrativo aquele que supre as
lacunas da lei. Esse costume s pode ser utilizado no campo das
normas penais no incriminadoras. Vamos pensar numa circunciso
ou os trotes acadmicos moderados.

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FUNES DO DIREITO PENAL
Proteo de bens jurdicos funcionalismo de Roxin, princpio da
ofensividade, da lesividade, exclusiva proteo de bens jurdicos.
Essa a tarefa fundamental do direito penal. A tarefa principal do
direito penal, o papel fundamental do direito penal a proteo de
bens jurdicos. Nem todo bem jurdico bem jurdico penal. Os bens
jurdicos mais importantes, mais relevantes interessam ao direito
penal. O legislador efetua um juzo de valor positivo. um papel
seletivo. Ento, para escolher, para definir quais so os bens jurdicos
merecedores de tutela penal o juiz efetua um juzo de valor. Esse
juzo de valor positivo, esse papel seletivo realizado com base na
Constituio Federal. ela quem indica quais so os bens jurdicos
tutelados pelo Direito Penal.

Garantia: Franz Von Liszt afirmava que o Cdigo Penal a Magna


Carta do Delinquente. Para lembrar dessa funo de garantia fica
fcil, lembrar do FUNDAMENTO POLTICO do princpio da reserva
legal. O Estado s pode interferir na vida do cidado se ele praticar
uma conduta descrita como crime.
Instrumento de controle social: o direito penal objetiva a
preservao da paz pblica. a ordem que deve reinar na sociedade,
na coletividade. O direito penal se dirige indistintamente a todas as
pessoas, embora somente uma minoria delas opte pela prtica de
crimes.
Funo tico-social: tambm chamada de funo criadora ou
configuradora dos costumes. tambm a chamada funo
educativa do direito penal. Essa funo foi idealizada por um alemo
chamado de Jellinek. Essa funo significa aquela ntima relao entre
o direito penal e os valores morais de um povo. O direito penal tem
um efeito moralizador. O direito penal busca garantir um mnimo tico
para a vida em sociedade. Exemplo: crimes ambientais. Hoje quem
joga lixo na rua, maltrata animais, muito mal visto pela sociedade.
Essa funo educativa do direito penal muito criticada, ela existe,
ningum contesta nem duvida, mas muito criticada. Muitas criticas
se dirigem a essa funo educativa do direito penal. O papel do
direito penal no e no pode ser educar pessoas, mas a educao
das pessoas no papel do direito penal.
Funo simblica: existe em toda e qualquer lei, e no apenas nas
leis penais. Essa funo simblica NO produz efeitos externos, no
sentido de efeitos reais, concretos. Ela s produz efeitos nas mentes,
nas cabeas dos governantes e dos governados. Para os governantes

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elas transmitem a impresso de que ele fez algo e para os
governados, os cidados, essa funo simblica transmite uma falsa
tranquilidade. Essa funo simblica est presente atualmente no
chamado Direito Penal do Terror, Direito Penal de Emergncia,
Inflao Legislativa, Hipertrofia do Direito Penal.
Funo motivadora: a ameaa de pena motiva o sujeito a no
praticar crimes. o Cdigo Penal dizendo no mate algum. Essa
ameaa de pena motiva as pessoas a se absterem da prtica de
crimes.
Funo promocional do direito penal: o direito penal um
instrumento de transformao social, ou seja, o direito penal auxilia
nas mudanas para a evoluo da sociedade. As sociedades mais
democrticas, que mais respeitam o ser humano tem um direito
penal mais garantista, no sentido de respeitar o ser humano, um
Estado equilibrado, que age de uma forma proporcional.
Funo de reduo da violncia estatal: essa funo foi criada
para reduzir a violncia estatal. A imposio de uma pena pelo
Estado, embora legtima, uma agresso ao cidado. A pena um
mal justo, mas um mal. Se o direito penal em si uma agresso ao
cidado, quanto menos interveno penal melhor. Em um mundo
ideal, um mundo perfeito, quando menos direito penal, melhor.

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LEI PENAL
A lei penal a fonte formal imediata do direito penal, isso um desdobramento
do princpio da reserva legal, s a lei pode criar crimes, s a lei pode cominar penas.
ESTRUTURA
a) Preceito primrio: definio da conduta criminosa. Um homicdio, por
exemplo, o matar algum.
b) Preceito secundrio: a pena cominada.

A lei penal DESCRITIVA, e no proibitiva. O Brasil adotou o chamado Sistema


da Proibio Indireta criado pelo alemo Karl Binding. A lei penal no est proibindo
a conduta criminosa, est descrevendo a conduta criminosa. Basta observar que o art.
121 do Cdigo Penal fala em matar algum, e no no mate algum.
ESPCIES
a) Incriminadoras: so as que criam crimes e cominam penas. Elas
esto previstas na parte especial do Cdigo Penal e na legislao
extravagante. Em outras palavras, no existem normas penais
incriminadoras na parte geral do Cdigo Penal.
b) No incriminadoras: elas no criam crimes e no cominam penas.
Elas se subdividem em:
a. Permissivas: elas esto previstas na parte geral do Cdigo
Penal (exemplo: art. 23), mas tambm esto previstas na parte
especial e na legislao extravagante.
b. Exculpantes:
so
aquelas
causas
excludentes
da
culpabilidade e tambm as chamadas escusas absolutrias.
Art. 22 e 26, caput, do CP.
c. Interpretativas: so aquelas que esclarecem o contedo e o
significado de outras leis. Art. 327, CP. Conceito de funcionrio
pblico para fins penais. A lei penal interpretativa pode ser
contextual ou posterior. Quando ela est no mesmo contexto,
no mesmo dispositivo legal da lei interpretada. Exemplo: art.
327, CP o mesmo cdigo penal que tem os crimes contra a
administrao pblica traz o conceito de funcionrio pblico
para fins penais. Pode ser posterior, quando a lei interpretativa
editada posteriormente, aps a lei penal interpretada. Ou
seja, a lei penal interpretada j existe. No direito penal a lei
interpretativa de aplicao obrigatria, mesmo se for
prejudicial ao ru. Ento o contedo da lei penal interpretativa,
essa interpretao obrigatria, mesmo se prejudicial ao ru.

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d. De aplicao, finais ou complementares: so aquelas que
delimitam o mbito de validade da legislao penal. Exemplo:
art. 5, CP adota o princpio da territorialidade. Esse princpio
mitigado, o Brasil adota uma territorialidade mitigada.
Tambm possvel aplicar a lei brasileira a crimes praticados
no exterior.
e. Diretivas: so as que estabelecem os princpios do direito
penal. Exemplo: art. 1, CP princpio da reserva legal.
f. Integrativas, complementares ou de extenso da
tipicidade: so as que complementam a tipicidade na
tentativa, na participao e nos crimes omissivos imprprios.
Art. 14, II; art. 29, caput; art. 13, 2, CP esto presentes na
hiptese de adequao tpica mediata.
c) Completas: tambm so chamadas de perfeitas. So as que
apresentam todos os elementos da conduta criminosa.
d) Incompletas: tambm so chamadas de imperfeitas. So aquelas
que reservam a complementao da conduta criminosa a uma outra
lei, a um ato administrativo, ou a um operador do direito. Normas
penais em branco (outra lei e um ato administrativo) ou tipos penais
abertos (operador do direito).

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TEMPO E LUGAR DO CRIME
Tanto para o tempo quando para o lugar do crime surgem trs teorias:
a) Teoria da atividade
b) Teoria do resultado
c) Teoria da ubiquidade ou mista

L.U.T.A
Lugar UBIQUIDADE
Tempo ATIVIDADE
TEMPO DO CRIME (art. 4, CP)
Em relao ao tempo do crime o Cdigo Penal acolheu a teoria da atividade. Essa teoria
da atividade s tem relevncia nos crimes materiais ou causais. So os crimes de
resultado como diz o STF.
Reflexos:
1. Aplica-se a lei que estava em vigor ao tempo do fato, salvo se a
posterior for mais benfica.
2. A imputabilidade deve ser analisada ao tempo da conduta.
3. Smula 711, STF: essa smula aplicvel tanto para o crime
permanente como tambm para o crime continuado. Crime
permanente aquele cuja consumao se prolonga no tempo, por
vontade do agente.

Lei Penal Mais Grave - Aplicabilidade - Crime Continuado ou Crime Permanente Vigncia e Anterioridade
A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a
sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.

CRIME PERMANENTE: aquele cuja consumao se prolonga no


tempo, por vontade do agente. A priso em flagrante a priso
possvel a qualquer tempo, enquanto durar a permanncia. Exemplo:
art. 159 extorso mediante sequestro. Aqui ocorreu a privao de
liberdade da vtima, estava em vigor uma lei A. A, entra em vigor
uma lei B, mais grave e s depois que a vtima libertada. Qual lei

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aplicvel? Smula 711, STF, aplica-se a lei B, mesmo ela sendo
prejudicial ao ru. Aqui ns estamos falando do tempo do crime.
Depois que a nova lei entrou em vigor, que a lei B entrou em vigor,
ele continuou praticando crime, ento a lei nova entrou em vigor e o
agente insistiu na sua prtica. O crime foi praticado quando a lei mais
grave j estava em vigor. A lei B tambm a lei do tempo do crime.

CRIME CONTINUADO: art. 71, CP. No crime continuado foi adotada a


teoria da fico jurdica. So vrios crimes da mesma espcie
ligados por vrios pontos em comum. Exemplo: imagine que ns
temos uma lei A, substituda posteriormente por uma lei B. Vamos
imaginar que so vrios furtos. Imagine 05 furtos em continuidade
delitiva. 04 crimes praticados sob a vigncia da lei A e um nico
crime praticado sob a vigncia da lei B. Qual lei ser aplicada? A ou
B? Segundo a Smula 711, aplica-se a lei B, ainda que mais grave.
Aplica-se a lei B para toda a srie continuada. Vejam, o crime
continuado uma fico jurdica, ento da se o crime continuado
uma fico jurdica, ele comeou ali na primeira conduta e s foi
acabar no crime 5, ou seja, ele tambm foi praticado quando j
estava em vigor a lei B.

ADVERTNCIA - PRESCRIO: No campo da prescrio o Cdigo Penal adotou a


teoria do resultado. Isso diz respeito ao termo inicial da prescrio da pretenso
punitiva.
LUGAR DO CRIME (art. 6, CP)
Para o lugar do crime o Cdigo Penal adotou a teoria da ubiquidade, tambm chamada
de teoria mista. Lugar do crime tanto o lugar da conduta como o lugar do resultado.
Esta teoria aplicvel somente para os crimes distncia ou de espao mximo. So
aqueles que envolvem dois ou mais pases. A questo aqui de soberania. Se o crime
afeta os interesses de dois ou mais pases igualmente soberanos, ambos tm interesse na
sua punio. Ele pode ser condenado nos dois pases e pode cumprir pena nos dois
pases. Isso no seria bis in idem? Sim, aparentemente trata-se de bis in idem. O bis in
idem afastado com a utilizao da regra contida no art. 8, CP
Pena cumprida no estrangeiro.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando
diversas, ou nela computada, quando idntica

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CRIMES DISTNCIA OU DE ESPAO

CRIMES PLURILOCAIS OU ESPAO

MXIMO
Envolvem pases diversos
Soberania
Art. 6, CP Teoria da Ubiquidade

MNIMO
Comarcas diversas, no mesmo pas.
Competncia
Art. 70, caput, CPP teoria do
resultado

Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no
caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.

EXCEES:
a) Lei 9099/95 Infraes de Menor Potencial Ofensivo adota como
regra a teoria da atividade. Art. 63.
b) Crimes de competncia do tribunal do Jri adota-se a teoria da
atividade. Essa teoria da atividade nos crimes de competncia do
Tribunal do Jri uma criao jurisprudencial. O primeiro fundamento
a produo de provas. A teoria da atividade se coaduna com a
prpria essncia do Tribunal do Jri.

LEI DE EXECUO PENAL


A primeira grande mudana foi a alterao do sistema duplo binrio (era
a possibilidade de aplicao da pena + medida de segurana) agora no h
mais essa segurana, desde 1984.
COMPETNCIA
Art. 65, Lei 7210/84 vai outorgar a possibilidade para que a lei de
organizao judiciria local estabelea qual ser o juiz natural para presidir os
autos de execuo. A nossa lei FEDERAL outorgou a lei local de organizao
judiciria a possibilidade de indicar o juiz. Estamos falando da questo do juiz
natural. A proximidade do sentenciado com o juiz, local onde ele est
cumprindo a pena. A titulo de exemplo, se ele est preso na comarca de
Santos, o juiz de santos que ir presidir a execuo. Qualquer cidade que
voc possa imaginar vai ter um juiz especfico na vara das execues. Ps
trnsito em julgado. No teremos outro recurso seno o AGRAVO EM
EXECUO. tudo que este juiz decidir acerca da execuo, seja progresso,
regresso, livramento, qualquer incidente ocorrido e decidido pelo juiz da vara

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das execues ns teremos um recurso prprio, que o recurso de agravo. Art.
197. A lei no disciplinou este recurso.
Art. 65. A execuo penal competir ao Juiz indicado na lei local de
organizao judiciria e, na sua ausncia, ao da sentena.
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem
efeito suspensivo.
No dia a dia denominamos de agravo em execuo. Este juiz do art.
197 sempre o juiz da execuo, porque estamos dentro da Lei de Execues
Penais. A roupagem deste recurso idntica a do recurso em sentido estrito.
Efeito regressivo ou juzo de retratao, ou seja, o feito volta para o juiz
ratificar a sua deciso ou eventualmente retific-la.
Mesmas formalidades e mesmos prazos que o Recurso em Sentido
Estrito (5+2).
TJ/SP houve um assassinato de um juiz em Presidente Prudente e o
Tribunal por provimento alterou o juiz da execuo. E a perguntam se por meio
de provimento o Tribunal poderia alterar, modificar a competncia? Alguns
juzes suscitaram o conflito e determinados juzes declaram no ser o juiz
competente, qual o recurso cabvel? Agravo em Execuo.
A execuo penal integra a jurisdio comum, no se fala em jurisdio
especial ou competncia especial. Como regra os juzes da execuo sero
juzes estaduais. Todo aquele que foi condenado, quer pela justia estadual,
federal, militar, eleitoral, no importa, se o sentenciado est cumprindo pena no
presdio sujeito jurisdio estadual, quem vai presidir a execuo um juiz
estadual, portanto, no importa a natureza da condenao, mas importa sim o
presdio em que eventualmente o sentenciado esteja recolhido.
Smula 192, STJ: compete ao juzo das execues penais do estado a
execuo das penas impostas a sentenciados pela justia federal, militar ou
eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos a administrao
estadual.

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Mas qual juzo? Das execues! Da onde? Do prprio Estado Juiz


Estadual.
Todas as decises so proferidas por juzes da execuo e praticamente
99% dos juzes so estaduais.
Ocorrem situaes que por questes de segurana pblica, segurana
do preso, poder ocorrer o ENCAMINHAMENTO DE PRESO PARA OS
PRESDIOS FEDERAIS.
Presdios federais 05 no Brasil.
Como encaminhar um preso de uma entidade estadual para um presdio
federal sob a jurisdio de um juiz federal.
Lei 11.671/08 cria os presdios federais e outorga a um juiz federal a
possibilidade de presidir uma execuo penal.
Como um juiz estadual entende que determinado preso deve ir para um
presdio federal e ficar sob a jurisdio de um juiz federal?
o O juiz estadual ir encaminhar os autos da execuo ao juiz
federal, propondo portanto a admisso daquele sentenciado, ou
daquele preso provisrio ( possvel, tambm, aplicar ao preso
provisrio) e o juiz federal ir analisar se admite aquele
sentenciado. Surgem ento duas possibilidades:
a) Juiz federal admite preso encaminhado pela justia estadual:
no internao, admisso em presdio federal.
b) Juiz federal no admite preso encaminhado pela justia
estadual: o juiz estadual entende que caso de
encaminhamento, ento existe um conflito. A justia estadual,
portanto, do suscitante, no pode decidir. A justia federal,
portanto, juiz de primeiro tambm no pode interferir. Quem ir
resolver o conflito? O conflito ser resolvido pelo Superior
Tribunal de Justia. STJ: CC 121.666/RJ, decidido e relatado
pela Ministra Laurita Vaz, Terceira Seo (conjunto dos
ministros da 5 turma e os ministros da 6 turma).