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COLOMBIANA
Medelln
Universidad EAFIT
Facultad de derecho
2012
Medelln
Universidad EAFIT
Facultad de derecho
2012
Nota de aceptacin:
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Presidente del Jurado
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Jurado
________________________________
Jurado
CONTENIDO______________________________________________________
INTRODUCCIN.6
CAPTULO I. LA FIGURA DE
JURISPRUDENCIA COLOMBIANA
LA
COAUTORA
IMPROPIA
EN
LA
BIBLIOGRAFA............38
ABREVIATURAS
CP
CSJ
Cfr.
Ed.
ed.
Ibd.
Infra
Supra
INTRODUCCIN
As, este trabajo presenta un panorama general de la figura de la coautora impropia, cuya
primera parte se corresponde con el desarrollo de dos lneas jurisprudenciales, que surgen
con ocasin del estudio de mltiples pronunciamientos de la CSJ en cuanto a la coautora
impropia se refiere. La primera circunscrita al mbito de la criminalidad comn, entendida
como aquella en la cual interviene un nmero plural de sujetos en la realizacin de un delito
comn, cada quien encargndose de cumplir una tarea en aras de asegurar su comisin; y la
segunda en torno a la denominada criminalidad organizada, nocin sobre la que se
profundiza, en tanto tiene como caracterstica principal el aludir a diversos contenidos
dependiendo del contexto que se analice. Esta diferenciacin encuentra justificacin, toda
vez que el tratamiento propuesto por la jurisprudencia en torno a la figura de la coautora
impropia en estos mbitos presenta variaciones importantes en su estructuracin.
Una vez realizado el anlisis descriptivo que d cuenta del desarrollo jurisprudencial de la
coautora impropia, en la segunda parte del presente trabajo se presentarn algunos aspectos
problemticos en torno a dicha figura, en general, el anlisis acerca de la compatibilidad o
no de la misma con el Cdigo Penal colombiano. Finalmente la ltima parte del trabajo est
dirigida a proponer un concepto de coautora acorde con los presupuestos consignados en la
legislacin penal colombiana.
I.
El trmino coautora impropia fue acuado por la jurisprudencia, como una forma de
diferenciar dicha figura de la coautora propia, en el sentido de que esta ltima se refera a
la ejecucin de una conducta tpica por un numero plural de personas, mientras que la
primera comprenda la realizacin de una compleja operacin delictiva, con divisin de
trabajo entre los intervinientes, de tal manera que cada uno de ellos ejecutase una parte
diversa del plan comn2.
RAFAEL ARROYAVE DAZ, La coautora impropia, figura extraa a la lgica y a la ley penal
colombiana, 1 edicin, Medelln, Jurdica de Colombia, 2000, p. 177.
2
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (9) de septiembre de 1980,
M.P. Alfonso Reyes Echanda.
3
ALFONSO REYES ECHANDA. Derecho penal, parte general, 6 edicin, Bogot, Universidad
Externado de Colombia, 1979. pp. 176-177.
Cuando varias personas proceden en una empresa criminal, con consciente y voluntaria divisin
del trabajo para la produccin del resultado tpico, todos los partcipes tienen la calidad de autores, as su
conducta vista en forma aislada no permita una subsuncin en el tipo, porque todos estn unidos en el
criminal designio y actan con conocimiento y voluntad para la produccin del resultado comnmente
querido o, por lo menos, aceptado como probable CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal,
Sentencia del (28) de febrero de 1985, M. P. Luis Enrique Aldana Rozo; Si todas las personas toman parte
en la ejecucin del hecho tpico, responden a ttulo de coautoras (cursivas en el texto), CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (16) de septiembre de 1992, M.P. Juan Manuel Torres
Fresneda.
5
Entre las sentencias objeto de anlisis se encuentran: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
Casacin Penal, Sentencia del (10) de mayo de 1991, M.P. Gustavo Gmez Velsquez; Sentencia del (21) de
febrero de 1996, Acta No. 26, M.P. Nilson Pinilla; Sentencia del (21) de agosto de 2003, radicado No. 19.213,
M.P. lvaro Orlando Prez; Sentencia del (5) de octubre de 2006, radicado No. 22.358, M.P. Yesid Ramrez
Bastidas; Sentencia del (2) de septiembre de 2009, radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas,
Sentencia del (15) de febrero de 2012, radicado No. 36.299 de 2012, M.P: Mara del Rosario Gonzales de
Muoz.
6
Terminologa acogida por DIEGO LPEZ MEDINA, El derecho de los jueces, Bogot, Legis, 2000.
pp.69-77.
7
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (21) de agosto de 2003,
radicado No. 19.213, M.P. lvaro Orlando Prez.
8
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (2) de septiembre de 2009,
radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 21 de agosto de 2003,
radicado No. 19.213, M.P: lvaro Orlando Prez.
10
Ibd.
momento en que se inicia la realizacin del verbo rector del tipo penal y la consumacin
del mismo.
Adicional a lo anterior, la CSJ estableci una segunda posibilidad de analizar la figura
mencionada, no desde un punto de vista tripartito como el precedente, sino mediando un
anlisis dualista, que comprendiera por un lado una perspectiva objetiva y por el otro un
aspecto subjetivo11.
El aspecto subjetivo en cuanto a la coautora impropia se refiere, radicara en la existencia
de un acuerdo comn entre los diversos intervinientes, en virtud del cual stos sienten
que forman parte de una comunidad con un propsito comn a travs del cumplimiento de
tareas con interdependencia funcional. Por su parte el aspecto objetivo consistira en un
co-dominio funcional del hecho y un aporte significativo durante la ejecucin del ilcito12.
Anlisis dualista que pudiese ajustarse de igual forma a una concepcin tripartita de dicha
figura, en el entendido de que el aspecto subjetivo abarca el acuerdo comn y el aspecto
objetivo la divisin de tareas y la trascendencia del aporte en la ejecucin del delito.
Luego de realizar este anlisis, la CSJ resuelve el caso en estudio decidiendo no casar la
sentencia impugnada en virtud de la cual se conden al recurrente como coautor de hurto
agravado y homicidio agravado, pese a que el mismo en relacin con el homicidio no
acord, no hubo divisin y no consign un aporte trascendente en la ejecucin de la
segunda conducta imputada.
Si bien podra sealarse que lo anterior presenta un avance en cuanto a la delimitacin de
los requisitos configurativos de la coautora, en tanto se consagra que ha de entenderse por
cada uno de ellos, dicha delimitacin aun segua siendo bastante vaga y de escasa
contribucin. En razn de lo anterior, mediante sentencia del 2 de septiembre de 2009,
radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas, procede la CSJ a precisar el precedente
jurisprudencial que hasta ahora vena sosteniendo13, aduciendo como razn para
11
Ibd.
Ibd.
13
Ibd.
12
10
14
En la presente providencia, la Corte se da a la tarea de analizar en extenso las diversas teoras que
exponen la diferenciacin entre autor y partcipe, ntrelas cuales se encuentran: la teora objetivo formal, la
teora material objetiva, la teora subjetiva, la teora del dominio del hecho, la teora del dominio del injusto
etc
15
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (21) de agosto de 2003,
radicado No. 19.213, M.P: lvaro Orlando Prez.
16
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (2) de septiembre de 2009,
radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas.
11
Ante la evidente falta de precisin a lo largo de los aos acerca del significado de la
divisin de trabajo en la coautora, la Corte refuerza el precedente en curso sealando en
relacin con este requisito lo siguiente:
() por virtud de ste se reparte el todo en partes, en parcelas de esfuerzos que valorados
ex ante y ex post permiten hablar de una accin compleja o conjunta formada por segmentos
articulados que vistos en singular y por separado no se advierten suficientes para determinar
la conducta punible de que se trate, pero que unidos la explican como pluralidad de causas o
condiciones17.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (2) de septiembre de 2009,
radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas.
18
Ibd.
12
Con los criterios anteriores, procedi la Sala de Casacin Penal a solucionar el caso en
estudio, casando la sentencia impugnada, en el entendido de que, si bien la joven tena en
su poder los celulares hurtados, su participacin haba ocurrido con posterioridad a la
consumacin de los delitos de hurto agravado y secuestro agravado y en este sentido, en
tanto el co-dominio del ilcito lo tuvieron otros, no haba lugar a la configuracin de la
coautora impropia, razn por la cual la joven fue condenada como cmplice dada la
existencia de un acuerdo previo.
Despus del ao 2009, son pocas las sentencias que se refieren a la coautora impropia, en
especial, debido a la inadmisin de mltiples demandas de casacin por no reunir los
requisitos de ley. Sin embargo, es importante resaltar la sentencia del 15 de febrero de
2012, radicado 36.299, M.P Mara del Rosario Gonzlez Muoz, en la cual se analiz el
caso de varios sujetos que irrumpieron en un inmueble sustrayendo diversos objetos de una
residencia, trasladndolos luego a la vivienda de la recurrente, donde los ocultaron como lo
haban acordado previamente.
En este evento, la Corte decidi casar la sentencia impugnada y en su lugar conden como
cmplice a la recurrente, argumentando que, en tanto su aporte consisti en prestar su
vivienda para ocultar los bienes producto del hurto realizado por varios sujetos19, su
intervencin en el ilcito no puede imputrsele a ttulo de coautora pues falta la acreditacin
del tercer requisito, importancia del aporte durante la ejecucin del ilcito, toda vez, que el
prestar ayuda posterior producto de un acuerdo previo, no satisface la acreditacin de la tal
requisito.
19
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (15) de febrero de 2012,
radicado No. 36.299 de 2012, M.P: Mara del Rosario Gonzales de Muoz.
13
20
Cfr. CLAUS ROXIN, Autora y dominio del hecho en Derecho Penal, 6 edicin, Joaqun Cuello
Contreras y Jos Luis Serrano Gonzlez de Murillo (traductores.), Madrid, Marcial Pons, 1998, pp. 149 y ss.
21
Supra p.10
22
LAURA ZIGA RODRGUEZ, Criminalidad organizada y sistema de derecho penal, Contribucin a
la determinacin del injusto penal de organizacin criminal, Granada, Comares, 2009, pp. 126-133; en
sentido crtico EUGENIO RAL ZAFFARONI, En torno al concepto de crimen organizado, en Nada personal
ensayos sobre el crimen organizado y sistema de justicia, coord. VIRGOLINI SLOKAR, Buenos Aires, De
palma, 2001, pp. 9-15.
14
Sin embargo, esta nocin de criminalidad puede tener diversos contenidos dependiendo del
contexto en el cual se analice. En general es comn denominar como criminalidad
organizada aquellas situaciones contra las cuales se pretende luchar, a saber, el trfico de
drogas, el trfico ilegal de armas, la delincuencia econmica, la corrupcin, los delitos
medio ambientales e incluso los fenmenos como el terrorismo y el secuestro, entre otros23.
permeado por la creacin de grupos al margen de la ley, por la disputa del monopolio de la
fuerza y por las regulaciones paralelas24. As, los grupos al margen de la ley han adquirido
una importante relevancia y se han constituido en blanco de lucha, situacin que se ha
pretendido sobrellevar en el mbito del derecho penal.
Varios son los casos analizados por la CSJ en cuanto a la realizacin de ilcitos por parte de
estos grupos y a la atribucin de responsabilidad penal con base en la coautora impropia se
refiere; es por ello que en la presente descripcin de la lnea se har mencin a manera de
ejemplo tan solo a dos de estos casos, pues en general la mayora de las situaciones en las
cuales se encuentran involucrados miembros de dichos grupos y se hace uso de la figura en
mencin, presentan rasgos similares en su fundamentacin.
El primer caso que se trae a colacin es la conocida masacre de Machuca ocurrida el da 18
de octubre del ao 98, fecha en la cual varios guerrilleros adscritos a la compaa
23
JUAN OBERTO, SOTOMAYOR ACOSTA, Los estragos de la lucha contra la criminalidad organizada
en el sistema penal: el caso colombiano, en Respuestas internacionales a los retos de la seguridad, Valencia,
Tirant lo Blanch, 2009, p.135-158.
24
WILLIAM FREDY PREZ TORO, Guerra y delito en Colombia, en Estudios Polticos, Medelln,
Universidad de Antioquia, 2000, pp. 13-15.
15
Cimarrones del frente Jos Antonio Galn del ELN, colocaron un artefacto explosivo
en el Oleoducto Cusiana-Coveas, lo cual gener la destruccin del mismo y la muerte
de varias personas.
Dichos comportamientos fueron ejecutados atendiendo al Decreto No. 001 del 16 de junio
de 1989, proferido por El Comando Central de la Direccin Nacional de la UCELN, en
el cual dicho comando ordenaba:
1. Interrumpir temporalmente y por la va de los hechos, la exportacin del crudo que fluye
de Cao Limn-Coveas a Estados Unidos. Atacar la base terminal de Petrleos instalada
en Coveas. Este es un acto popular soberano.
()
3. Mantener nuestra disposicin combativa y accionar poltico-militar contra las
multinacionales del petrleo y la cpula de ECOPETROL, hasta tanto no desaparezcan las
causas sealadas25.
El caso llega a la Sala de casacin penal de la Corte Suprema de Justicia quien decidi
casar parcialmente la sentencia, condenando como coautores del concurso de delitos
integrado por rebelin, terrorismo, homicidio simple mltiple y lesiones personales
mltiples a los integrantes del Comando Central del ELN, en el entendido que:
Se predica la coautora, cuando plurales personas son gregarias por voluntad propia de la
misma causa al margen de la ley, comparten conscientemente los fines ilcitos propuestos y
estn de acuerdo con los medios delictivos para lograrlos, de modo que cooperan poniendo
todo de su parte para alcanzar esos cometidos, realizando cada uno las tareas que le
corresponden, coordinadas por quienes desempeen a su vez el rol de liderazgo. En tales
circunstancias, quienes as actan, coparticipan criminalmente en calidad de coautores,
aunque no todos concurran por s mismos a la realizacin material de los delitos
especficos; y son coautores, porque de todos ellos puede predicarse que dominan el hecho
colectivo y gobiernan su propia voluntad, en la medida justa del trabajo que les
25
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (7) de marzo de 2007,
radicado No. 23.825, M.P. Javier Zapata Ortiz.
16
Construccin jurisprudencial que la CSJ supone acreditada al sealar que en tanto los
subversivos del ELN, de distintas jerarquas, sumaron sus voluntades y realizaron las
conductas pre-acordadas para dinamitar el oleoducto en cumplimiento de la poltica de
atacar la infraestructura petrolera, conocida y a la cual se haban adherido con anterioridad,
todos son coautores de la conducta delictiva ejecutada y responsables por sus
consecuencias27.
El segundo caso28 ocurri el da 12 de julio de 1997 cuando un grupo de treinta hombres
integrantes de las denominadas autodefensas campesinas de Crdoba y Urab ACCU-, se
desplazo va area, llegando sin inconvenientes, al puerto areo Jorge Enrique Gonzlez
de San Jos del Guaviare, controlado militarmente por unidades del Batalln de Infantera
No. 19 del Ejrcito Nacional Joaqun Pars, teniendo como segundo al mando de la
escuadra del Ejrcito Nacional encargada de la vigilancia y seguridad del Aeropuerto a un
suboficial del ejercito29.
Ibd.
Ibd.
28
17
El caso llega a la CSJ quien resuelve de fondo sobre el recurso extraordinario, casando
parcialmente la sentencia, dejando vigente la condena que el Juzgado Tercero Penal del
Circuito Especializado de Villavicencio como coautor de los delitos de homicidio agravado
y secuestro agravado le impuso al suboficial del ejercito y confirmando acpites
relacionados a otro procesado.
En este asunto, la CSJ fundamenta su decisin sealando que, para el presente caso, es
aplicable el anlisis realizado en la sentencia radicado 25889 30, en la cual se conden como
coautor a un miembro de las fuerzas armadas que tambin, como en el caso referido
anteriormente, colabor con los delitos cometidos en la municipalidad de Mapiripn; en
dicha oportunidad, la corporacin argument lo siguiente:
() como comandante de la unidad militar que prestaba servicios de vigilancia en el
aeropuerto de San Jos del Guaviare, omiti cualquier control sobre el arribo de las dos
aeronaves que transportaba a los paramilitares y la carga pesada, permitiendo que
entraran a la pista de aterrizaje los camiones en los cuales se transportaron hasta el lugar
de encuentro con otros paramilitares, y que salieran del terminal areo sin que fueran
requeridos para el registro correspondiente. Slo de esta manera el grupo de
paramilitares que arrib al aeropuerto en cuestin pudo llegar hasta la poblacin que
haba sido declarada como objetivo militar por el lder de la organizacin criminal.
Vase cmo esa cooperacin del procesado se corresponde ntegramente con los
elementos de la coautora impropia, que de acuerdo con reiterada jurisprudencia de la
Sala, se predica cuando plurales personas son gregarias por voluntad propia de la misma
causa al margen de la ley, comparten conscientemente los fines ilcitos propuestos y
estn de acuerdo con los medios delictivos para lograrlos, de modo que cooperan
poniendo todo de su parte para alcanzar esos cometidos, realizando cada uno las tareas
que le corresponden, coordinadas por quienes desempeen a su vez el rol de liderazgo31.
30
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (26) de abril del 2007,
radicado No. 25.889 M.P. Sigfredo Espinosa Prez y lvaro Orlando Prez Pinzn.
31
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal del (7) de marzo de 2007, radicado No.
23.825, M.P. Javier Zapata Ortiz.
18
Y seguidamente dijo:
() Por lo tanto, los militares que as actuaron en este caso, coparticiparon
criminalmente en calidad de coautores por accin, porque al incumplir con sus deberes
permitiendo el paso de los paramilitares en la forma en que lo hicieron, colaboraron
materialmente con la ejecucin de la accin criminal de acuerdo al rol que cada uno
desempeaba, en lo que se vislumbra como una clara divisin de un trabajo criminal
planificado de antemano o acordado desde su ideacin, pues de no ser por esa
cooperacin, como se admite en el fallo demandado, nunca se habra logrado el arribo
del grupo criminal a la poblacin de Mapiripn y menos su sometimiento en la forma
como ocurri.
De esa forma, mediaron en este caso las voluntades concurrentes de miembros de las
fuerzas armadas, quienes intervinieron materialmente con aportes concretos segn la
divisin de un trabajo criminal previamente planificado y acordado, y por tanto, son
coautores por accin de las conductas ejecutadas y responsables por sus consecuencias
(nfasis original)32().
De las providencias citadas y de las dems que han sido objeto de anlisis para la
construccin de la presente lnea, puede observarse que para la configuracin de la
coautora impropia en el mbito de la criminalidad organizada varan las exigencias de la
coautora que la misma CSJ haba elaborado para aquellos eventos en los cuales se
estuviese en un contexto de criminalidad comn, en efecto, en el mbito de la criminalidad
organizada se exige tan solo un acuerdo comn (1) y de una
divisin de trabajo
32
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 26 de abril del 2007, radicado
No. 25.889 M.P. Sigfredo Espinosa Prez y lvaro Orlando Prez Pinzn.
19
(2) En relacin con la divisin de funciones dicha Corporacin manifiesta en general, que
sta debe ser producto de un pre-acuerdo entre los diversos integrantes de la organizacin,
que presupone una concurrencia de aportes entre los mismos.
En la definicin propuesta por la CSJ en relacin con la coautora impropia en estos
eventos33, pareciera vislumbrarse un elemento adicional y es la necesidad de un dominio
del hecho colectivo. Sin embargo, esta expresin se queda meramente en la definicin, pues
en ninguno de los casos analizados se hace referencia a la misma.
Un aspecto adicional importante de sealar en el mbito de la criminalidad organizada es la
llamada coautora por cadena de mando, trmino propuesto por la jurisprudencia
colombiana en sentencia del 2 de septiembre de 2009, radicado No. 29.221 M.P. Yesid
Ramrez Bastidas34, que merece su mencin en tanto es citada en mltiples decisiones de la
CSJ35, como fundamento de atribucin de responsabilidad penal a aquellos intervinientes
en la realizacin del delito que hacen parte de un grupo armado ilegal.
En esta oportunidad, define dicha Corporacin la coautora por cadena de mando como
aquella en virtud de la cual interviene un nmero plural de personas, articuladas de manera
jerrquica y subordinadas a una organizacin criminal, quienes mediando una divisin de
funciones y una concurrencia de aportes realizan conductas punibles36. Definicin que
permite predicar coautora entre el dirigente y el ejecutor material, pues la organizacin se
encuentra estructurada a manera de eslabones, teniendo presente que no solo son coautores
33
20
aquel que da la orden y quien la ejecuta, sino, todos aquellos eslabones encargados de
trasmitirla hacia el ejecutor material37.
Figura que en definitiva se compagina con aquella propuesta por la CSJ para los eventos en
los cuales se pretende juzgar a los integrantes de los diversos grupos armados ilegales, pues
al exigir intervencin plural de sujetos articulados de forma jerrquica y subordinada a una
organizacin criminal y divisin de trabajo en cuanto a una concurrencia de aportes, ello no
difiere de la denominada coautora impropia, en tanto la misma se configura con un
acuerdo comn acreditado con la pertenencia a la organizacin y una divisin de trabajo
que conlleve la realizacin de aportes.
De esta manera concluye la construccin de la segunda lnea jurisprudencial, en torno a la
delimitacin de los requisitos de la figura de la coautora impropia en el mbito de la
criminalidad organizada, de cuyo anlisis puede extraerse dos conclusiones.
En primer lugar, la variacin sustancial de los requisitos de la coautora respecto del
anlisis propuesto para la criminalidad comn, pues en el mbito de la criminalidad
organizada slo se exige para su configuracin de un acuerdo que se acredita con la
pertenencia a la organizacin y una divisin de funciones que en general no se halla
delimitada, prescindiendo as del requisito relacionado con la trascendencia del aporte
durante la ejecucin del ilcito, elemento fundamental en la configuracin de la coautora en
el mbito de la criminalidad comn.
En segundo lugar, la poca novedad que presenta la denominada coautora por cadena de
mando, pues en virtud de lo sealado en apartes anteriores, en sta se termina exigiendo los
mismos requisitos sealados para la coautora impropia en el mbito de la criminalidad
organizada.
37
En esta providencia la Corte seala que, la coautora por cadena de mando tambin se puede
consolidar tratndose de comportamientos punibles consumados por funcionarios pblicos de menor o
residual grado, quienes como anillos ltimos hubiesen recibido rdenes de inmediatos superiores constituidos
en mandos medios, y stos a su vez de otras jefaturas ascendentes que administrativamente se hallan
articuladas hasta llegar a la cabeza principal quien dio la inicial orden. En este seriado descendente del
mandato o propsito hasta llegar al ejecutor, todos responden a ttulo de coautores.
21
Se han presentado as, dos lneas jurisprudenciales que desarrollan los planteamientos
propuestos por la CSJ respecto a la figura de la coautora impropia; sin embargo, es
importante resaltar que esta diferenciacin en lo que se refiere a la materializacin de los
requisito formulados en uno u otro mbito, no ha regido en trminos absolutos, pues el
anlisis propuesto en la segunda lnea jurisprudencial ha permeado la resolucin de los
casos atinentes a la criminalidad comn.
En efecto, resulta ilustrativa la sentencia del 9 de agosto del ao 2010, radicado 31.748,
M.P: Mara del Rosario Gonzlez de Lemos, referida a los siguientes hechos. Varios
individuos deciden secuestrar a una persona, trasladndola a un lugar cercano y piden por
su rescate la suma de quinientos mil dlares. Una vez acontece el secuestro el plagiado es
custodiado por algunos de los participantes en el hecho, quienes deciden causarle la muerte.
En esta oportunidad, la Sala de Casacin Penal no cas la sentencia impugnada por el
recurrente en la cual se le conden como coautor del delito de secuestro agravado y
homicidio agravado, pese a que ste no despleg conducta alguna para la ejecucin del
segundo punible.
Dicha Corporacin fundament su decisin sealando que, en tanto el recurrente conoca el
modus operandi de la organizacin criminal, cual era secuestrar y eventualmente matar, y
aun as se adscribi a ella, le es imputable el homicidio, pues era probable que este
ocurriese.
Circunscribiendo en el presente caso el acuerdo comn a la pertenencia de la organizacin
y no al acuerdo de conductas ilcitas determinadas, bastndole una divisin de trabajo y una
concurrencia de aportes, sin detenerse en analizar la trascendencia del mismo durante la
ejecucin del ilcito.
Es decir, en este caso la Corte para efectos de imputar responsabilidad al recurrente, utiliza
el anlisis propuesto para la criminalidad organizada, en el cual basta la pertenencia a la
organizacin y la divisin de funciones para ser considerado como coautor de los ilcitos
realizados por los diversos integrantes de la organizacin.
22
II.
23
De conformidad con los preceptos antes mencionados, podra afirmarse que el C.P. acoge
un concepto restrictivo de autor38, segn el cual no todo aporte en un hecho configura la
autora; pues, existen otras formas de intervencin que se encuentran comprendidas en la
participacin39, toda vez que se consagra una disposicin para sealar quien es autor y otra
para quien es partcipe, estableciendo en uno y otro caso las caractersticas bsicas de la
modalidad de intervencin penal respectiva.
Ahora, diferenciar entre quien es autor y quien es partcipe depender de la doctrina que se
acoja, para lo cual el C.P da luces al respecto mas no se compromete con alguna en
particular. Entre los criterios ms representativos para su diferenciacin se encuentran los
expuestos por la teora subjetiva, la teora objetivo formal, las teoras objetivo material y la
teora del dominio del hecho en sus diversas variantes40.
Si bien no se profundizar sobre cada una de estas teoras, pues ello desborda los objetivos
propuestos en el presente escrito, se destaca la teora del dominio del hecho de amplia
38
24
ROXIN, ha sido quien ha desarrollado con mayor profundidad la teora del dominio del
hecho, dividindola en tres perspectivas: dominio de accin, para aquellos eventos de
autora directa, dominio de la voluntad, para la autora mediata y dominio funcional para
coautora43.
La teora del dominio funcional del hecho presupone un dominio conjunto de los individuos
en la realizacin del delito, que resulta de las funciones asignadas a cada uno dentro de un
plan comn, exigiendo para ello la concurrencia de tres requisitos: un acuerdo comn, que
se sujeta al acuerdo de voluntades entre quienes intervienen con relacin a la ejecucin del
hecho; esencialidad de la contribucin, en el sentido de que es esencial aquella contribucin
en virtud de la cual retirndola, frustra todo el plan comn y contribucin en fase ejecutiva
pues quien acta en fase preparatoria no tiene el dominio del hecho44.
PEA
y DAZ
dominio del hecho, como una determinacin objetiva y positiva del mismo.
Esta ltima consiste en considerar como autor, a aquel que realiza la conducta que ms
directamente realiza el tipo. En este sentido autor ha de ser quien realice la conducta que
41
FERNANDO VELSQUEZ V. Derecho Penal parte general 4 edicin, Medelln, Comlibros, 2009,
pp. 877-883; ALBERTO SUREZ SNCHEZ, Autora y Participacin, 3 edicin, Bogot, Universidad
Externado de Colombia, 2007, pp. 265 y ss.; del mismo, Premisas metodolgicas y axiolgicas para la
elaboracin del concepto material de autor en el Cdigo Penal Colombiano, en Derecho penal y
Criminologa, Vol. XXII-XXIII, Nro. 73, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2001, pp. 121 y ss.
42
Por ejemplo, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (2) de
septiembre de 2009, radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas.
43
CLAUS ROXIN, Autora y dominio del hecho en Derecho Penal, cit, pp. 149 y ss.
44
Ibd. cit. pp. 303-333.
25
Es importante mencionar que la teora del dominio del hecho, en especial la teora del
dominio funcional, ha sido acogida por la CSJ en diversos pronunciamientos y utilizada
por la misma como criterio para fundamentar la denominada coautora por lo menos en lo
que se refiere a la criminalidad comn, sealando que son coautores quienes ejercen un
45
MIGUEL DAZ Y GARCA CONLLEDO, Determinacin objetiva y positiva del hecho y realizacin
tpica como criterios de autora, en Derecho Penal Contemporneo, Bogot, Legis, 2003, p.100
46
MIGUEL DAZ Y GARCA CONLLEDO, La autora en el derecho penal, cit. p.44
26
co-dominio funcional del hecho, en la medida en que sus realizaciones parciales son
mancomunadas y reciprocas 47.
Pese a lo anterior, la resolucin concreta de los casos que han llegado a la CSJ, en su
mayora desnaturaliza con creces los presupuestos exigidos por esta teora. Baste recordar
como ejemplo el caso en el cual varios sujetos deciden cometer un hurto y uno de ellos se
excede y da muerte a quien pretendan hurtar en razn de su resistencia, exceso que les fue
imputado a todos los intervinientes pese a no existir acuerdo comn sobre la conducta,
divisin de trabajo, ni contribucin en fase ejecutiva, es decir, son condenados sin dominar
funcionalmente el hecho48.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (2) de septiembre de 2009,
radicado No. 29.221 M.P. Yesid Ramrez Bastidas.
48
Al respecto ver: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (21) de
febrero de 1996, M.P. Nilson Pinilla y sentencia del (21) de agosto de 2003, radicado No. 19.213, M.P.
lvaro Orlando Prez.
49
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (23) de febrero de 2009,
radicado No. 29.418, M.P: Mara del Rosario Gonzlez de Lemos.
27
De la redaccin del artculo 29.2 del C.P. se podran inferir dos interpretaciones respecto de
los elementos que configuran la coautora. Por una parte, desde una interpretacin literal
del segundo inciso citado podra sealarse que son coautores quienes mediando un acuerdo
comn, actan con divisin de trabajo atendiendo a la importancia del aporte. Por otra, la
interpretacin conjunta del presente artculo permitira entender por coautores aquellos que
realizan la conducta punible, mediando un acuerdo comn, divisin de
trabajo e
28
En efecto, la coautora es una forma de autora y por ende, para intervenir en tal calidad en
la realizacin del delito, resulta imprescindible tener el co-dominio del hecho, las calidades
objetivas que lo constituyen en autor idneo, as como los elementos subjetivos de la
autora o de lo injusto requerido por el delito en concreto50.
Pese a lo anterior, pareciera que la CSJ ha optado por una interpretacin diferente a la aqu
propuesta, como se puede ver en sentencia del 8 de marzo de 2001, radicado 14.851, M.P
Carlos Augusto Glvez Argote, en la cual dicha Corporacin decidi no casar la sentencia
mediante la cual se conden a un integrante de la organizacin paramilitar como coautor de
los delitos de secuestro agravado y homicidio agravado, por haber sido la persona
encargada de sealar a supuestos colaboradores de la guerrilla, objetivo de la organizacin
paramilitar.
50
29
Del mismo modo, en sentencia del 8 de julio de 2009, radicado 31.085, M.P Mara del
Rosario Gonzales de Lemos, la CSJ conden como coautor de los delitos de acceso carnal
violento agravado a quien se prest a trasladar a las vctimas del ilcito hasta un motel y
contribuy a ambientar el escenario propicio para la ocurrencia del mismo al poner la
msica a alto volumen y ofrecerles consumo de licor52.
Pronunciamientos stos que vulneran a toda vista el principio de legalidad en materia penal,
pues si el coautor es un autor, solo que lleva a cabo la conducta en compaa de otros, no
puede desligarse de ste la realizacin del conducta punible, en aras de flexibilizar los
criterios para atribuir responsabilidad penal a una determinada persona y calificar como
autor a quien no rene de conformidad con la ley los requisitos para ello53.
Hemos visto en general los problemas que presenta la figura de la coautora impropia
propuesta por la jurisprudencia, en particular su incompatibilidad con el C.P., en cuanto al
concepto de autor y criterios de diferenciacin entre autores y partcipes se refiere.
52
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del (8) de julio de 2009, radicado
N 31.085, M.P Mara del Rosario Gonzales de Lemos.
53
Comparte la crtica FERNANDO MESA MORALES, Teora dartaesca de la coautora, refutaciones,
en Revista electrnica jueces y fiscales [disponible en: juecesyfiscale.org.] ltimo ingreso 19/10/12.
30
Lo cierto del caso es que legalmente solo existe una regulacin para la coautora, y es la
prevista en el artculo 29 del C.P, la cual obliga a distinguir entre autores y partcipes
atendiendo a la importancia del aporte, requisito ste que la lnea jurisprudencial analizada
desconoce cuando aplica la coautora en el mbito de la criminalidad organizada54. Por ello
la figura de la coautora estructurada en la parte resolutiva que abarcan las providencias
contextualizadas en el mbito de la criminalidad comn, o la estructuracin conceptual de
54
Cfr. IVN MEINI. Problemas de autora y participacin en la criminalidad organizada, en Nuevo Foro
Penal, N 68, Medelln, Universidad EAFIT, 2005, pp. 66-69.
31
32
Sin embargo, debe tenerse presente que el acuerdo comn y la divisin de tareas aunque
indispensable para atribuir responsabilidad a ttulo de coautor, por si solos no son
suficientes para diferenciar entre coautores y partcipes, ya que estos ltimos tambin
pueden intervenir en la realizacin del delito mediando acuerdo comn con divisin de
tareas como se desprende del artculo 30 del C.P.55.
As, como se expuso antes, es la importancia del aporte el elemento fundamental a efectos
de diferenciar entre autora y participacin56, entendiendo como importancia del aporte
aquel que se enmarca dentro de la realizacin de una accin de autora, en el entendido de
que ser relevante aquella actuacin o contribucin que conlleve a la realizacin de la
conducta punible, requisito que puede analizarse bien sea desde la teora del dominio
funcional del hecho o desde la determinacin objetiva y positiva del mismo57.
55
33
realicen conjuntamente la accin que determine objetiva y positivamente el hecho, que ser
aquella que mas directamente se enfrente a la prohibicin tpica. En este sentido de
conformidad con el artculo citado ser importante y de autora aquella accin que
determine el s y el cmo del resultado tpico.
Siendo posibles ambas interpretaciones, la teora de la determinacin objetiva y positiva del
hecho sera la opcin preferible a efectos de interpretar el artculo 29 del C.P, pues si bien
sta al igual que la teora del dominio funcional del hecho son coherente con un concepto
restrictivo de autor aqu sostenido, la primera presupone una mayor restriccin a efectos de
diferenciar entre autores y partcipes, en tanto el criterio para determinar la autora no
depende meramente de un dominio negativo, sino por el contrario presupone un dominio
positivo estrechamente vinculado a la realizacin del verbo rector del tipo penal de la parte
especial.
Ahora, sea la teora del dominio funcional del hecho o la teora de la determinacin objetiva
y positiva del hecho el criterio material que se acoja para diferenciar entre coautores y
partcipes, ambas posibles de sostener de conformidad con los presupuestos consagrados
en el C.P., lo cierto es que la implementacin de una y otra no puede quedar reflejada solo
en la parte motiva de las providencias judiciales; por el contrario, la que se acoja, debe ser
aplicada coherentemente en la resolucin de los casos concretos.
58
34
Baste sealar en relacin con la primera de ellas, el dominio funcional del hecho, que la
misma supone un aporte en fase ejecutiva, no por ser este un elemento adicional
configurativo de la coautora sino porque en palabras de ROXIN, quien acta en fase
preparatoria no tiene el dominio del hecho59. Con respecto a la segunda, es decir, la
determinacin objetiva y positiva del hecho, si entendemos esta teora en el sentido de que
solo ser accin de autora aquella que determine objetiva y positivamente el hecho y por
ende, es autor quien ejecute la conducta que ms directamente realiza el tipo
correspondiente de la parte especial, lo ms recomendable sera exigir que dicho aporte se
realice en la fase ejecutiva, porque solo en ella el agente tiene la oportunidad de acercarse
ms a la realizacin del tipo, ya que en la fase preparatoria los actos suelen ser equvocos, y
en este sentido la accin desplegada puede ir encaminada en otra direccin, que no sea
necesariamente la de realizar el tipo60.
Ahora bien, el hecho de que se realice determinado aporte en fase ejecutiva no significa por
si mismo que se trate de una accin de coautora, pues tambin el cmplice como
expresamente lo seala el artculo 30 del C.P. puede realizar su contribucin durante la
ejecucin del delito. En definitiva, el aporte en la realizacin del ilcito para que tenga la
connotacin de accin de coautora debe ser aquel que conduzca (aunque de manera
conjunta con otros autores) a la realizacin del tipo penal correspondiente.
35
CONCLUSIONES
36
61
MIGUEL DAZ Y GARCA CONLLEDO, Determinacin objetiva y positiva del hecho y realizacin
tpica como criterios de autora, cit. pp.89-128
37
BIBLIOGRAFA
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________Sentencia del (21) de febrero de 1996, Acta No. 26, M.P. Nilson Pinilla.
________Sentencia del (21) de agosto de 2003, radicado No. 19.213, M.P. lvaro Orlando
Prez.
________Sentencia del (5) de octubre de 2006, radicado No. 22.358, M.P. Yesid Ramrez
Bastidas.
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Ortiz.
________Sentencia del (26) de abril del 2007, radicado No. 25.889
M.P. Sigfredo
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DAZ
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Penal Contemporneo, Revista Internacional, N 2, enero-marzo, Bogot, Legis, 2003.
MEDINA, DIEGO LPEZ. El derecho de los jueces, Bogot, Legis, 2000.
MEINI, IVN. Problemas de autora y participacin en la criminalidad organizada, en
Nuevo Foro Penal, N 68, Medelln, Universidad EAFIT, 2005.
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