Durkheim et le droit, ouvertures et limites dune

d
ecouverte sociologique
Claude Didry

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Claude Didry. Durkheim et le droit, ouvertures et limites dune decouverte sociologique. 2006.
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Durkheim et le droit, ouvertures et limites dune dcouverte

sociologique

Claude Didry
(didry@idhe.ens-cachan.fr)
Rsum :
Le contrat constitue un objet complexe pour un programme de sociologie du droit. Il est souvent
envisag comme une forme de dissolution de lemprise sociale sur les individus. Cette conception du contrat a
t brillamment avance par Spencer la fin du XIXme sicle et elle se retrouve aujourdhui dans nombre
danalyses prsentant la dissolution des rglementations de lEtat-Providence. De la division du travail social
tablit la pertinence dune enqute sociologique dans les socits modernes, en dcouvrant le social dans la
dfinition et lexcution du contrat telles que les dfinit le Code civil. En concevant le droit comme symbole de
la solidarit, Durkheim apporte cependant une limite sa sociologie du droit en excluant le principe dune
causalit du droit. Cette dimension causale se retrouve au cur de la sociologie wbrienne, avec la mdiation
de la rationalit individuelle que suppose le point de vue empirique sur le droit.

Mots cls : sociologie, droit, contrat, causalit sociale, Durkheim, Weber, Spencer
La sociologie du droit reprsente, pour lcole durkheimienne, un programme de
recherche de la plus haute importance. Ce programme de recherche est pos face la
tentation de relguer le droit au rang des vestiges mtaphysiques brocards par Comte1.
Pour Chazel, ce programme de recherche vaut la fois comme apport la dfinition dune
branche de la sociologie et comme source denrichissements pour la sociologie
gnrale. (Chazel 2000, p. 182). Comment caractriser lapport de ces recherches
Durkheimiennes la sociologie gnrale ? Cet apport ne se situe pas, mes yeux, sur le
terrain de la mthodologie, dans la mesure o, dans ces recherches, jy reviendrai, le droit est
de ces faits sociaux exceptionnels (comme la religion) qui chappent la dmarche causale
prconise par Durkheim dans Les rgles . Pour caractriser cet apport, il est ncessaire de
replacer la dmarche Durkheimienne dans une Sociologie domine, la fin du XIXme sicle

. Cit par Chazel (2000, p. 169).

par la rupture tradition/modernit. Dans les uvres de Spencer, cette rupture se retrouve
travers lopposition entre socits militaires dune part, et socits industrielles dautre
part. Elle se traduit par le passage du status , assignant une position sociale aux individus,
au contrat comme expression de rapports librement tablis et consentis par les individus. Il
en rsulte une transformation profonde de lordre social : lordre impos par conformisme et
par contrainte, succde lordre social spontan vers lequel convergeraient les activits
individuelles. Cet volutionnisme demeure un trait marquant des analyses sociales que lon
retrouve, non seulement en sociologie, mais encore en conomie ou en philosophie. Pensons,
par exemple, aux sociologies de lau-del qui dominent les analyses du travail, des
relations professionnelles, voire de lconomie dans son ensemble, en allant au-del de
Marx (Habermas), ou encore en imaginant un hypothtique post-fordisme .
Le grand apport durkheimien relve, pour moi, de la dcouverte du social dans ce
qui dfinit en grande partie la libert individuelle : le contrat. Cette dcouverte est prsente
par Durkheim dans un chapitre de sa thse, qui pourrait paratre anodin, et elle tient en
quelques pages, voire en quelques phrases :
Mais ce nest pas seulement en dehors des relations contractuelles, cest sur le jeu de
ces relations elles-mmes que se fait sentir laction du contrat. Car tout nest pas contractuel
dans le contrat. Les seuls engagements qui mritent ce nom sont ceux qui ont t voulus par
les individus et qui nont dautre origine que cette libre volont. Inversement, toute obligation
qui na pas t mutuellement consentie na rien de contractuel. Or, partout o le contrat existe,
il est soumis une rglementation qui est luvre de la socit et non celle des particuliers, et
qui devient toujours plus volumineuse et plus complique. (Durkeim 1930 (1893), p. 189).
Il sagit dune avance scientifique comparable aux avances que connaissent les
autres sciences, comme, par exemple, la dcouverte du microbe par la biologie pasteurienne.
Elle tablit le terrain de la sociologie dans les socits modernes au cur mme de lordre
contractuel, face aux thories de la gnration spontane de lordre social sur la base de
comportements strictement individualistes (rationnels ou ventuellement mimtiques), comme
en son temps Pasteur avait rfut la thorie de la gnration spontane en montrant le
microbe . Comme Latour (1984) le montre brillamment, les microbes que Pasteur identifie

dans son laboratoire, deviennent alors des entits incontournables, qui se logent dans toute
interaction sociale et en transforment ainsi la porte travers, notamment, le risque de
contagion qui sy fait jour. Avec Durkheim, il faut aller au-del et contre Latour (1984) en
reconnaissant la prsence du social que porte le droit, au cur de toute association . La
socit infiltre les rapports entre les individus, travers des institutions saisies, tant par le
sociologue que par les acteurs, comme la rfrence permettant dorganiser et didentifier des
rapports que lon peut dire, pour cela, sociaux .
Mais, pour saisir toute lampleur de cette dcouverte, il me parat ncessaire de revenir
lambition dexplication causale avance dans Les rgles. Le droit est, en effet, apprhend
par Durkheim comme symbole, cest--dire, comme expression dune ralit sociale qui le
dpasse et lenveloppe. Il reste voir comment le droit, comme fait social, peut, son tour,
apparatre comme cause, dterminant les volutions dautres faits sociaux. Cela implique de
concevoir une causalit complexe, o le droit change le monde de manire directe, en
organisant, par exemple, la mise en uvre de la force publique, mais aussi, et surtout, de
manire indirecte, comme mobile de lactivit sociale des individus. La sociologie
wbrienne du droit me semble ainsi apporter la dcouverte de Durkheim, la rigueur
scientifique que celui-ci avait revendique pour la sociologie.

1. La dcouverte de Durkheim : une sociologie des obligations

Le problme Spencer2
De ses premiers crits sa thse, Durkheim confre la sociologie de Spencer une
place trs importante. Les analyses de Spencer lui permettent notamment d historiciser le
paradigme de lhomo oeconomicus quil identifie dans l orthodoxie conomique : la seule
considration du psychisme individuel ne suffit donc pas pour envisager la dynamique sociale
qui mne des socits militaires aux socits industrielles . Mais le problme tient ce
que cet volutionnisme sociologique mne la disparition de linfluence sociale sur les

. Inspir par Becquemont et Mucchielli (1998).

individus. Le progrs social comme processus impliquant actions et investissements des

individus dans une histoire partage sefface pour laisser place une sociodice
paradoxale qui sidentifie la dissolution de la socit. Il en rsulte que l on ne voit plus en
quoi [laction que le corps social exerce sur ses membres] peut consister dans les socits
industrielles, qui ont prcisment pour objet de rendre lindividu lui-mme et ses
impulsions naturelles, en le dbarrassant de toute contrainte sociale. (Durkheim 1937
(1895), p. 100).
Dans le mmoire fondateur quil publie en 1887 sur la science positive de la morale
en Allemagne , Durkheim semble pourtant avoir trouv dans le socialisme de la chaire une
forme de contre-feu au libralisme consubstantiel l orthodoxie conomique vers
lequel parat tendre lvolutionnisme spencerien. Le dbat porte alors sur la spontanit dun
ordre conomique juste, sans que pour autant ne soit remis en cause le fonctionnement de ce
que Wagner nomme l conomie prive . L conomie prive se dfinit comme une
activit dindividus rationnellement gostes. Mais Durkheim relve que cette conomie
prive nest pas vue comme autosuffisante et tire un contrepoids moral de son inscription
dans une conomie sociale ( Volkswirtschaft ) plus vaste. Il se fait jour une forme de
dialectique que Durkheim suggre en ces termes : On ne comprend rien aux maximes de la
morale qui regardent la proprit, les contrats, le travail etc., si on ne connat pas les causes
conomiques dont elles drivent ; et, dautre part, on se ferait une trs fausse ide du
dveloppement conomique, si on ngligeait les causes morales qui y interviennent.
(Durkheim 1975 (1887), p. 276).
Toutefois, les causes morales et le rle de ltat que permet dapprhender la
considration dune conomie nationale ne paraissent pas suffisants pour surmonter le
diagnostic de dissolution sociale pos par Spencer. Un indice nous en est fourni dans le
compte-rendu de Gemeinschaft und Gesellschaft que Durkheim fait paratre en 1889. Il crit
ainsi de manire assez vive lgard de Tnnies : Il est dailleurs inutile de dduire les
principaux caractres de la Gesellschaft, pour en donner une ide au lecteur. Cest peu de
chose prs la socit industrielle de Spencer. Cest le rgne de lindividualisme au sens o ce

mot est gnralement entendu. Le rgime du status est cette fois remplac par celui des
contrats. (Durkheim 1975 (1889), p. 387).
Pour Durkheim, cest la place de ltat qui constitue la diffrence principale entre
Spencer et Tnnies. Dans le cas de Spencer en effet, le progrs va dans le sens dune
libration de lindividu dont la consquence est une disparition de ltat. Tnnies envisage la
prsence de ltat comme une ralit inhrente la garantie de lexcution des contrats et
permet de limiter les tendances dsagrgatives de lindividualisme. Mais cette diffrence entre
Spencer et Tnnies demeure finalement mineure ses yeux, du moins lpoque. Laction de
ltat nest vue que comme correctrice lgard de la dynamique sociale spontane
mergeant de lajustement entre des individus rationnellement gostes. Normes et rgles
morales ou juridiques sont envisages alors comme une rglementation limitant les marges
daction des individus de manire en exclure les dimensions les plus injustes. Cependant,
elles restent conues comme extrieures, voire postrieures, aux activits sociales et ne
peuvent avoir quun rle daccompagnement lgard dun mouvement de dissolution
sociale.

L action sociale dans le contrat

premire vue et en dpit de la critique formule par Durkheim dans ses premiers
crits, De la division du travail social correspond plus un enrichissement des analyses de
Spencer qu une rupture vritable avec le paradoxe que constitue le constat sociologique
dune dcroissance de linfluence sociale sur les individus. Elle les enrichit en dotant le
sociologue dun instrument dobservation, le droit, pris comme symbole visible de la
solidarit. Elle les enrichit galement, en largissant lanalyse de la division du travail aux
consquences morales qui en rsultent, au-del de lutilitarisme spencrien.
La thse de Durkheim se coule dans le moule dun volutionnisme frquent
lpoque. Il me semble quelle ne rvle compltement sa porte quen envisageant, travers
la lettre mme du Code civil, la dimension institutionnelle du contrat face la perspective
spencrienne dun poids croissant du contrat dans les relations interindividuelles. Le contrat
est, en effet, au cur de la socit industrielle dont Spencer dcrit lavnement. La

solidarit contractuelle marque une redfinition profonde des liens sociaux, avec le
passage dune assignation de lindividu par le status, des rapports librement ngocis, sur la
base dobligations rciproques, avec dautres individus. Le chapitre de De la division du
travail social consacr la distinction entre solidarit organique et contractuelle (Chapitre
VII) constitue un moment crucial. Au-del de la critique de lutilitarisme spencrien,
Durkheim y conquiert un terrain dinvestigation pour la sociologie dans la socit moderne.
Dans ce chapitre, les pages 189-197 me paraissent dcisives pour le propos de Durkheim.
La dcouverte est formule ds la page 189. En effet, au cur mme des relations
contractuelles se fait sentir l action sociale . Cette action sociale est atteste par des
rgles de droit tires du Code civil, notamment larticle 1135 disposant que lexcution du
contrat oblige les parties toutes les suites que lquit, lusage ou la loi donnent
lobligation daprs sa nature (article cit p. 190). La substance du contrat comme
obligations rciproques des parties, conduit dfinir les enjeux de cette rglementation : Il
ne faut pas oublier, en effet, que si la division du travail rend les intrts solidaires, elle ne les
confond pas ; elle les laisse distincts et rivaux. [] chacun des cocontractants, tout en ayant
besoin de lautre, cherche obtenir aux moindres frais ce dont il a besoin, cest--dire
acqurir le plus de droits possible, en change des moindres obligations possibles. (p. 191).
En prenant le contrat comme un acte qui sexcute au cours dune squence temporelle, le
droit contractuel apparat ici comme le stabilisateur dun quilibre qui, ainsi, na pas tre
constamment rengoci.
Le droit contractuel indique donc une action de la socit au cur de lacte juridique
le plus caractristique de la libert individuelle. La libert, comme libert de contracter, ne se
rduit pas une libert ngative, excluant lingrence de tiers dans les contrats. Rejoignant ici
une forme de positivisme juridique3, Durkheim prcise ainsi que le contrat implique une
rglementation sociale, parce quil a beaucoup moins pour fonction de crer des rgles
nouvelles que de diversifier dans les cas particuliers les rgles gnrales prtablies (p.
193). De plus, si une action de la socit se fait sentir, ce nest pas simplement au travers de la
garantie dexcution apporte aux stipulations contractuelles, cest galement travers la
3

. Comme subsomption du cas particulier sous des normes de plus en plus gnrales.

recherche dune justice passant, parfois, par la remise en cause de la lettre du contrat. Mais,
cette action de la socit , passe prioritairement par le droit positif tel que ltablit, pour le
contrat, le Code civil. Les usages et les murs sont ici seconds dans le texte durkheimien.
On peut suggrer, en allant au-del dune formulation durkheimienne-parfois un peu confuse-,
que le droit positif dfinit le contrat, pose les conditions de son excution et ouvre la voie la
recherche des usages et des normes morales qui permettront de dgager lquilibre juste.

Le droit comme institution

Identification dun fait social
La dcouverte de Durkheim reprsente un apport manifeste toute dmarche
sociologique, en tablissant quil nexiste pas despace o lindividu chapperait toute
influence sociale, pour re-faire sa propre socit au niveau, par exemple, de ses
interactions. Elle interdit de rduire les interactions une rencontre ou une encontre qui se
comprendrait comme louverture dune ngociation spculaire sur la ralit et sa connaissance
par les interactants . Mme au cur de linteraction la plus ngocie que semble symboliser le
contrat, sexerce une action de la socit .
De manire plus gnrale, le droit restitutif en tant quensemble conu partir du
principe de la rparation du dommage subi, suggre que la responsabilit est le principe social
autour duquel sorganisent les rapports entre les individus. Or, comme le montre Emmanuel
Lvy, la responsabilit contemporaine ne sidentifie pas lobligation qui rsulte dune action
sans droit et des lsions quelle cause. Au contraire, elle nat des dommages rsultant
dune action dans le droit, crant pour les acteurs ce quil nomme une confiance lgitime ,
y compris en cas dinteraction accidentelle. La lutte pour le droit est ainsi susceptible de
devenir un mobile de premier plan pour les individus, avec lenthousiasme (et certains
gards, livresse) que procure le service de la justice. En effet, avec le droit restitutif, cest une
attente gnrale de rparation des dommages et de rtablissement du cours rgulier des
activits sociales qui se fait jour dans les conduites individuelles. Cette attente, pour ainsi
dire, cette valeur (au sens de Parsons), est susceptible de prendre des formes extrmes par

exemple dans le cas de Michael Kohlhaas- quand elle nest pas rapporte des conflits
ralistes (au sens de L. Coser) par tout un ensemble de normes (anomie).
Cest sur la base de cette dcouverte que Durkheim peut exhiber les faits juridiques
comme les exemples les plus convaincants de fait social , dans Les rgles de la mthode
sociologique (Durkheim 1937 (1895), p. 3-4). Mais, au-del de ce constat dune objectivit
du droit vis--vis des individus, ce fait social si important pour la sociologie durkheimienne
semble paradoxalement chapper aux rgles organisant la recherche dune explication
sociologique causale. En assignant aux institutions juridiques la fonction de symbole ,
Durkheim vise un objectif diffrent de celui fix dans les Rgles : le symbole invite
atteindre la ralit quil figure et qui lui donne sa signification vritable (Durkheim 1960,
(1912), p. 3). Dans cette perspective, la sociologie durkheimienne parat se focaliser sur les
lois dvolution des phnomnes juridiques, en vue dapporter un clairage sur la
dynamique gnrale de la socit. Cette dmarche est au cur de la plupart des recherches
entreprises par Durkheim et ses collgues. Cependant, elle laisse en chantier la dmarche
dexplication sociologique prenant le droit comme cause et effet de processus historiques et
sociaux.

Un regard large sur lvolution du droit

En identifiant une prsence du droit dans le cours des activits sociales, la sociologie
durkheimienne suggre denvisager la cristallisation du droit comme formation de
systmes juridiques. En effet, le terrain des rflexions de Durkheim et de ses collgues, va
constamment au-del de lexamen dune rgle spcifique et touche des domaines vastes,
qulargissent encore les notions de droit rpressif et de droit restitutif , prsentes par
Durkheim dans sa thse. Dans le mme esprit, Durkheim range le droit de la proprit ou le
contrat, la peine et la responsabilit (par ex. dans Durkheim 1930 (1895), p. XV) dans les
principales institutions sociales au rang desquelles il compte galement ltat et la famille.
Dans la prsentation de systmes juridiques, le juge apparat de manire trs
ponctuelle : par exemple, propos de la sanction restitutive , symbolise par les
dommages-intrts. (Durkheim 1930 (1893), p. 79). Le droit apparat comme la rfrence de

ce qui devrait tre et fixe la cible que vise le juge dans le souci de rtablir le pass, sous sa
forme normale, la demande des individus. Il conduit une justice responsable, soucieuse de
ne pas branler le droulement des activits sociales, en sen tenant une sanction rpressive
de celui qui a caus le dommage. La justice tend ainsi se faire oublier, pour rtablir le cours
rgulier des choses, prioritairement travers le ddommagement de la victime. Mais elle
ne se rduit pas pour autant laction dun juge conomiste, tel que lencouragerait Posner sur
la base dune maximisation de lutilit des parties (Demeulenaere 1997). Ce que vise la
justice durkheimienne est la recherche de rgularits entendues, la fois comme
continuit dans les activits sociales et ordonnancement de ces activits selon des rgles.
Le droit comme systme est ainsi apprhend principalement dans la perspective
durkheimienne- partir de la rfrence aux rgles comme lments dorganisation de la vie
sociale. La dynamique de cristallisation, dans ce cas, correspond une perspective
gnalogique. De la division du travail social, saisi sous cet angle, pourrait reprsenter une
analyse gnrale de la gense et des lois de lvolution du systme juridique.

La causalit sociale du droit aux confins de la sociologie durkheimienne

Limites du programme durkheimien
La recherche dun rapport de causalit entre faits sociaux est au centre de lexplication
vise par Les rgles de la mthode sociologique. Une telle exigence conduit sinterroger sur
la causalit sociale du droit et envisager les apports de la sociologie durkheimienne cette
recherche. Cette interrogation est lgitime dans la mesure o, de manire gnrale, luvre de
Durkheim est marque par le souci dchapper au dogme de la dtermination en dernire
instance par lconomique.
La religion apparat, par exemple, comme un facteur dterminant et mconnu dans la
dynamique des socits (Durkheim 1969 (1897)). De ce point de vue, certaines analyses de
Durkheim convergent avec celles de Weber et envisagent la dimension causale de la religion,
au-del de sa dimension symbolique. La comparaison des taux de suicide entre pays
europens lui permet de mettre en vidence la concomitance dun taux lev de suicide et

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dune domination du protestantisme dans les socits concernes. Lexplication tient un

affaiblissement des rites qui conduit un renforcement de lgosme.
La dimension causale du droit est beaucoup moins facile cerner dans luvre de
Durkheim. En prenant le droit comme symbole, Durkheim parat condamn ne voir, dans
ces volutions, que lexpression de grandes tendances sociales souterraines pour
lesquelles le sociologue et le lgislateur joueraient un rle dinterprte. Pour concevoir cette
dimension causale du droit, il faudrait voir comment une action lgislative sinscrit dans
lensemble du droit, et produit ainsi des rsultats que le lgislateur et les commentateurs ne
peuvent jamais intgralement prvoir. En effet, cette ouverture du droit renvoie, pour une
rgle dtermine, la crativit interprtative des acteurs, dans le cadre notamment de sa
mobilisation devant la justice. Elle renvoie galement leur capacit de tirer des clairages
nouveaux sur une rgle, en la rapportant dautres textes qui en conditionnent la signification
ou aux voies judiciaires quelle autorise. Pour apprhender le poids du droit dans les
dynamiques sociales, il est ainsi ncessaire denvisager tout dabord les lois dvolution de
systmes juridiques, en les replaant dans un processus historique plus concret que ne le fait
Durkheim, pour en dgager la dynamique propre. Il reste ensuite analyser la manire dont le
droit, en tant que systme juridique un moment donn, est saisi comme mobile dans les
activits sociales des individus.

La dynamique historique spcifique des systmes juridiques

Dans la recherche dune explication causale des faits sociaux, la sociologie
wberienne me semble permettre de prolonger les acquis de la sociologie durkheimienne. Les
analyses de lthique protestante partent ainsi de la remise en cause dune dtermination
causale unilatrale (Cherkaoui 2003, p. 236) pour explorer des rapports de causalit qui
permettent de saisir des trajectoires sociales singulires. Dans le cas du protestantisme, le
rapport de causalit entre thique religieuse et esprit du capitalisme implique de saisir, dans
un premier temps, une forme de dynamique interne la thologie protestante qui permette de
passer du dogme de la prdestination une norme de conduite asctique, en prenant le monde
comme le terrain o le croyant prouve son lection. Dans un second temps, les activits

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individuelles qui sengagent sous lgide de ce systme de valeurs (mcanisme qui correspond
la partie gauche du diagramme prsent par Cherkaoui art. cit., p. 244) suscitent une
dynamique conomique irrversible, qui impose ensuite de manire automatique les rgles de
gestion et de fonctionnement capitalistes aux activits conomiques.
La causalit entre la rationalisation du droit et la cristallisation de lesprit du
capitalisme dans la sociologie de Weber peut tre envisage selon une articulation entre les
niveaux macro et micro, comparable celle quidentifie Cherkaoui (2003) pour le
protestantisme. Un des maillons les plus significatifs de la rflexion macro est prsent dans
l avant propos la sociologie des religions mondiales . Weber identifie ainsi le droit
comme un des lments les plus dterminants dans lmergence du capitalisme occidental :
La structure rationnelle du droit et de ladministration font sans aucun doute partie
de ces lments importants. En effet, le capitalisme dentreprise moderne et rationnel a besoin
de moyens techniques calculables, mais il a besoin tout autant dun droit prvisible et dune
administration rgie selon des rgles formelles. (Weber 1996 (1920), p. 502).
On pourrait voir dans cette analyse un constat de ncessit systmique tay ensuite
par celui dune concomitance effective : Or, seul lOccident a mis la disposition de la
pratique conomique un droit et une administration de ce type, dots de cette perfection dans
la technique juridique et dans le formalisme. (ibid.)
Cela implique dabord de saisir la dynamique propre des systmes juridiques, en en
montrant lautonomie lgard de linfluence de lconomie : Incontestablement, des
intrts capitalistes ont contribu aussi, ct dautres facteurs, frayer la voie dans le
domaine de la justice et de ladministration la domination dun corps de juristes
spcialement forms la pratique dun droit rationnel. Toutes les investigations lattestent ;
mais ces intrts capitalistes ne sont pas les seuls, ni mme les principaux responsables. Et ce
ne sont pas eux, qui ont cr deux-mmes ce droit. Dautres forces ont t luvre dans ce
dveloppement. (ibid.) Dans la sociologie durkheimienne, cette autonomie du droit lgard
des dterminations conomiques se dgage implicitement du rductionnisme utilitariste des
conomistes dans lanalyse de la division du travail. Mais la sociologie wbrienne me parat
aller plus loin, en envisageant la dynamique de systmes juridiques historiques. La

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rationalisation formelle du droit, telle quelle sobserve dans les systmes allemands et
franais, tient, en premier lieu, la rencontre entre la monopolisation de la force par un
pouvoir lac et le rglement des litiges entre particuliers. Il resterait, en second lieu,
considrer lactivit lgislative au cur de la dmocratie reprsentative, comme un lment
denrichissement permanent du droit, qui sintgrerait dans la dynamique densemble du
systme juridique4.
La rgle comme maxime de la conduite garantie par des gens munis de casques
pointe
Pour tablir la signification causale du droit, il faudrait envisager la manire dont le
droit est pris comme mobile dans lactivit sociale des agents. Pour cela, Weber tablit une
distinction forte entre deux points de vue sur le droit. Le point de vue juridique, dune part, est
orient par un intrt gnosologique, qui vise tablir la vrit de la rgle de droit dans le
cosmos du droit positif. Le point de vue empirique 5, dautre part, intgre le droit
comme moyen dans le projet gnral dun agent. Ce point de vue consiste en un
approfondissement intress du droit partir de rgles dont la lecture et linterprtation
aboutissent des maximes de laction : L'ordre juridique se dissipe en un complexe de
maximes, empiriquement effectives, dans la tte d'individus dtermins, influenant
causalement leur conduite factuelle et travers eux, indirectement, celle des autres. 6. Ces
maximes atteignent une explicitation maximale dans le cas du procs, ou dans son ventualit,
pour tenter darriver la dcision de justice qui remettra les choses dans ltat que le
demandeur potentiel considre comme normal :
Supposons par exemple (pour recourir une illustration utilise loccasion par
Stammler), quun individu ne veuille plus endurer lpaisse fume dune chemine
avoisinante, il fera appel son savoir empirique ou celui dautres personnes (celui dun
avocat, par exemple) pour valuer la probabilit que, sur prsentation de feuilles de papier

. Weber na pas eu vritablement le temps de lenvisager, si ce nest dans le programmatique et

nanmoins fondamental mmoire sur Parlement et gouvernement dans lAllemagne rorganise ,
5
. Pour lequel Weber parle galement de point de vue sociologique ou conomique.
6
. Weber 2001(1907), p. 147.

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dtermines dans un endroit dtermin (le tribunal ), certaines personnes dnommes

juges signent aprs examen dune srie de procdures- une feuille de papier (appele
jugement ). Ceci devrait avoir pour consquence adquate lexercice par des personnes
dtermines dune contrainte psychique ou ventuellement physique, en sorte que le four en
question ne soit plus utilis. (Weber 2001 (1907), p. 150).
Il se dessine autour du droit (et notamment du droit civil) un processus articulant
diffrentes fonctions de ltat, dont le poids varie selon lattitude des agents lgard du
droit. De manire gnrale, flotte autour du droit lombre de la force (Macht) dont ltat
assure le monopole et qui garantit lexistence de transactions pacifies. Ainsi, dans les esprits
du travailleur salari et de lemployeur, des gens munis de casque pointe (Weber
2001(1907), p. 125 par exemple) veillent ce que le travailleur ne puisse acqurir des biens
que par lachat montaire et en jouir paisiblement, en permettant ainsi lemployeur de
trouver des individus disponibles pour accomplir, en contrepartie dun salaire, les tches
ncessaires la bonne marche de son tablissement. La force publique assure ainsi la garantie
du droit de proprit dans les activits les plus courantes. Dans le domaine du droit civil, elle
intervient pour faire excuter la dcision du juge, rendue sur la base de textes lgaux, dans le
cadre de la demande formule par celui qui agit en justice. Cette ombre de la force est un des
lments dterminants dans le contrat, comme ensemble dengagements valides entre les
parties qui, par leur validit, ouvrent ces dernires la possibilit den demander lexcution
devant un juge. Plus gnralement, elle se profile lhorizon de lensemble des interactions
sociales, sur la base de la rfrence potentielle et gnrale au droit.
Comme le souligne Colliot-Thlne (2001), cette analyse des mobiles dans lactivit
sociale des individus nenferme pas la sociologie dans une dimension hermneutique. La
prsence du droit comme mobile dans lactivit des agents, complte le tableau dune
concomitance entre sa rationalisation formelle et certaines volutions sociales avec, en
premier lieu, lmergence du capitalisme. Elle permet donc dtablir la signification causale
du droit lgard des processus conomiques et sociaux que dsigne le capitalisme
apprhend comme un phnomne historique.

14

Conclusion
En dcouvrant une action de la socit au cur du contrat, Durkheim identifie, de
manire dfinitive, le terrain de la sociologie dans les socits modernes. Cette dcouverte
conserve une actualit permanente face aux ternels retours de la sociologie de lau-del,
prophtisant la fin du social et lavnement du rgne des individus, ou face au
communautarisme sous-jacent la dmarche de lethnologue post-moderne.
La dcouverte de Durkheim porte dabord sur une forme de downward causation
(du fait de niveau social sur lindividu, cf. (Sawyer 2002)) partir de laquelle il devient
possible de saisir le droit comme un fait social ou, au moins, comme un ensemble de faits
sociaux. La sociologie durkheimienne parat cependant demeurer prisonnire dune forme
dvolutionnisme, qui conduit les durkheimiens identifier des transformations du droit,
comme expression de transformations sociales plus vastes, sans apprhender les processus
expliquant causalement ces transformations. Cette limite recoupe les rserves formules par
Franois Chazel pour qui il convient dassigner la sociologie du droit des ambitions plus
mesures que Durkheim et ses collaborateurs ne lont fait (Chazel 2000, p. 181). En effet,
de lvolutionnisme ressort la prtention dire une vrit du droit, plaant les sociologues sur
le terrain de la doctrine et des commentateurs autoriss .
La sociologie de Weber apporte une sorte de prolongement la dcouverte de
Durkheim, en partant de lexistence dun systme juridique, pour envisager la fois les
diffrents niveaux dune causalit sociale du droit, avec un regard sur le droit et ses voies de
production (notamment lgislative), son commentaire autoris par le corps des juristes, la
justice et les diffrentes formes dappropriation par les particuliers. Elle intgre ainsi lactivit
des juristes, avec le souci de la complter plutt que de sy substituer. Simultanment, elle
ouvre une rflexion sur la causalit sociale et historique, en vue de concevoir une
articulation entre des processus historiques de niveau macro et les activits individuelles,
partir dun retour sur les motivations rationnelles des individus. La sociologie du droit
pourrait ainsi constituer un terrain de premier choix pour la recherche de processus et de
mcanismes sociaux, en sortant dune forme d impressionnisme (Boudon 2003).

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