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OAB 2 FASE X EXAME DE ORDEM UNIFICADO

DIREITO EMPRESARIAL
Francisco Penante

Valores;

Tipo societrio;

Perodos de tempo;

Cidades e Estados;

Pessoa(s) representada(s);

Regime matrimonial das partes;

N de Varas, Comarcas, Sees Judicirias,


etc.

CASO PRTICO (1 PASSO) - (OAB


CESPE 2006.3): A sociedade Silva & Silva
Comrcio de Alimentos Ltda. foi constituda
para explorao da atividade de restaurante.
Percebendo oportunidades negociais, a
sociedade alugou um imvel, por contrato
escrito e por prazo certo de dois anos, situado
no centro de uma cidade recm tornada
turstica. Como era de se esperar, o
restaurante tornou-se um sucesso. Apesar
disso, necessitava de recursos que a pessoa
coletiva no tinha e, s vsperas do final da
locao, o restaurante (estabelecimento) foi
alienado Amrica Restaurante S.A.

1 PASSO - O primeiro passo para a soluo


de TODA e QUALQUER pea prticoprofissional passa por uma leitura atenta do
seu enunciado (ao menos 2 vezes), momento
em que dever o examinando adotar postura
crtica,
de
modo
a
identificar
as
palavras/expresses
centrais
do
texto,
considerando para tanto o direito material. Em
especial, dever estar sempre atento a
informaes como:

Esta, por sua vez, entrou em acordo


com o proprietrio do imvel, que aceitou a
sub-rogao no contrato locatcio e, desde
logo, firmou mais um contrato escrito, ento por
prazo certo de um ano. A sucesso das
empresas transcorreu de forma tranquila.
Entretanto, prximo ao final da segunda
locao, a Amrica Restaurante S.A. procurou
o locador para entabular novo contrato. O
senhorio, todavia, relutou, deixando que a
relao locatcia ultrapassasse o termo final
sem nova avena escrita. Pretendia, com isso,
desfigurar eventual direito da locatria a uma
ao renovatria.

Datas;

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justificado, fundamentando a pretenso da


locatria.

Assim, aps dois meses do fim do


contrato escrito, ele locador concordou em
conceder novo instrumento sociedade, agora
pelo prazo de dois anos, como tinha feito
inicialmente com Silva & Silva Comrcio de
Alimentos Ltda. No primeiro semestre do ltimo
ano de locao, a Amrica Restaurante S.A.
marcou uma reunio com o senhorio, a fim de
lhe mostrar o seu direito renovatria, bem
como tentar chegar a um consenso acerca da
renovao voluntria da avena existente entre
as partes. Contudo, nessa reunio, o
proprietrio
do
imvel
recusou-se
peremptoriamente a firmar novo contrato.

2 PASSO - IDENTIFICAR PRETENSO:


Identificar o que pretende a pessoa a qual irei
representar.
Diz o problema: (...) Os administradores da
Amrica Restaurante S.A. saram da reunio e
se encaminharam diretamente ao escritrio do
advogado, buscando obter um PARECER para
embasar juridicamente a sua tese do
preenchimento de todos os requisitos da ao
renovatria.(...).

No h pistas falsas. O enunciado no


deixa dvidas quanto:

Ademais, afirmou que a sociedade no


tinha direito renovao, sob os seguintes
fundamentos: 1) tinha contratos escritos e,
portanto, a posse legtima do imvel, por
somente trs anos; 2) caso fosse admitida,
absurdamente, a contagem do tempo de
contrato da Silva & Silva Comrcio de
Alimentos Ltda., no haveria uma soma
ininterrupta de contratos escritos pelo prazo de
cinco anos, visto que teria havido uma
interrupo de dois meses; e, por fim, 3) no
ltimo ano, tinha conhecimento de que o
restaurante deixara de ser um self-service para
se tornar um sofisticado estabelecimento
italiano, tendo mudado, portanto, de ramo de
atividade.

i.

Pessoa representada/requerente/cliente:
Amrica Restaurante S.A.;

ii.

Pretenso do requerente: Parecer;

iii.

Objeto central do problema: Locao no


residencial.
No resta dvida portanto. A pea exigida
trata-se de um PARECER.

Qual a ESTRUTURA DO PARECER?


Os
administradores
da
Amrica
Restaurante S.A. saram da reunio e se
encaminharam diretamente ao escritrio do
advogado, buscando obter um parecer para
embasar juridicamente a sua tese do
preenchimento de todos os requisitos da ao
renovatria. No contexto dessa situao
hipottica, redija um parecer devidamente

R: No h um formato especfico para


elaborao de um parecer. Sem embargo,
recomendvel seguir a seguinte estrutura:

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SLIDE 2 RELATRIO (DOS FATOS)


(PARAFRASEAR PROBLEMA)
RELATRIO

REFERE-SE

CONSULTA FORMULADA PELA SOCIEDADE


AMRICA
RESTAURANTE
S.A.,
SUCESSORA EM CONTRATO DE LOCAO
FIRMADO ...
(...)
O RELATRIO.
SLIDE 3 FUNDAMENTAO (DO
DIREITO)
SLIDE
(PREMBULO)

INTRODUO

PARECER N ..........

INTERESSADO/REQUERENTE:
AMRICA RESTAURANTE S.A.
ASSUNTO:
SOLICITAO
DE
PARECER QUANTO A PRESENA DOS
REQUISITOS
AUTORIZADORES
DA
CONCESSO DA AO RENOVATRIA,
CONFIRMANDO
A
LEGALIDADE
DA
PRETENSO
DA
LOCATRIAREQUERENTE.
EMENTA: LOCAO DE IMVEL NO
RESIDENCIAL

SUCESSO
DE
LOCADORES AO RENOVATRIA
REQUISITOS ACCESSIO TEMPORIS
BURLA AO DIREITO RENOVAO
INTERRUPO MNIMA VIABILIDADE.
(CAMINHO PARA A RESPOSTA - DO GERAL
PARA O ESPECFICO).

FUNDAMENTAO
EM RAZO DO
CONTRATO DE TRESPASSE, E FRENTE A
AQUIESCNCIA DO LOCADOR DO IMVEL
UTILIZADO
PELO
ESTABELECIMENTO
TRESPASSADO EM RELAO A SUBROGAO DO ADQUIRENTE NA LOCAO,
A
CONSULTANTE,
AMRICA
RESTAURANTE S.A., INVESTIU-SE NO
CONTRATO
DE
LOCAO
NO
RESIDENCIAL CELEBRADO
POR SUA
ANTECESSORA, SILVA & SILVA COMRCIO
DE ALIMENTOS LTDA.
SOBRE
A
QUESTO, PREV O ART. 1.148 CC, IN
VERBIS
ART. 1.148 CC. SALVO DISPOSIO
EM CONTRRIO, A TRANSFERNCIA
IMPORTA
A
SUB-ROGAO
DO
ADQUIRENTE
NOS
CONTRATOS
ESTIPULADOS PARA EXPLORAO DO
ESTABELECIMENTO, SE NO TIVEREM
CARTER
PESSOAL,
PODENDO
OS
TERCEIROS RESCINDIR O CONTRATO EM
NOVENTA
DIAS
A
CONTAR
DA

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8.245/91). NO CASO, O SOMATRIO DOS


CONTRATOS ESCRITOS ATINGE O MNIMO
DE 5 (CINCO) ANOS.

PUBLICAO DA TRANSFERNCIA, SE
OCORRER JUSTA CAUSA, RESSALVADA,
NESTE CASO, A RESPONSABILIDADE DO
ALIENANTE.

ESCLARECE AINDA A
LEI DO INQUILINATO QUE O DIREITO A
RENOVAO
COMPULSRIA
DO
CONTRATO DE LOCAO PODE SER
EXERCIDO PELOS SUCESSORES DA
LOCAO, CIRCUNSTNCIA NA QUAL SE
ENCAIXA A CONSULENTE (ART. 51, 1 e
ART. 71, VII LEI 8.245/91).

ATENO:
ENUNCIADO 234 CJF III JORNADA
DE
DIREITO
CIVIL:
QUANDO
DO
TRESPASSE
DO
ESTABELECIMENTO
EMPRESARIAL,
O
CONTRATO
DE
LOCAO DO RESPECTIVO PONTO NO
SE TRANSMITE AUTOMATICAMENTE AO
ADQUIRENTE.

NO
MESMO
SENTIDO
A
SMULA
482
STF,
CORROBORANDO A POSSIBILIDADE DO
SUCESSOR APROVEITAR O PRAZO DO
CONTRATO DAQUELE QUE O PRECEDEU
NA LOCAO, COMO NO CASO.

NOS
TERMOS
DO ART. 51 LEI 8.245/91, SO TRS OS
REQUISITOS
AUTORIZADORES
DA
CONCESSO DA AO RENOVATRIA, A
SABER:

SMULA 482 STF. O LOCATRIO,


QUE
NO
FOR
SUCESSOR
OU
CESSIONRIO DO QUE O PRECEDEU NA
LOCAO, NO PODE SOMAR OS PRAZOS
CONCEDIDOS A ESTE, PARA PEDIR A
RENOVAO
DO
CONTRATO,
NOS
TERMOS DO DECRETO 24.150.

CONTAR O LOCATRIO COM CONTRATO


ESCRITO E DE PRAZO DETERMINADO;
O PRAZO MNIMO DO CONTRATO QUE SE
PRETENDE RENOVAR OU O SOMATRIA
DE SEUS PRAZOS ININTERRUPTOS DEVE
SER DE 5 ANOS;
O LOCATRIO DEVER ESTAR ATUANDO
NO MESMO RAMO DE ATIVIDADE E PELO
PRAZO MNIMO E ININTERRUPTO DE 3
ANOS.
DESSA MODO, A TESE
DO LOCADOR NO SE SUSTENTA, SENO
VEJAMOS:
1)

ADMITE
A
LEI
A
CHAMADA ACCESSIO TEMPORIS, QUE DIZ
RESPEITO
A
POSSIBILIDADE
DO
SOMATRIO
DOS
PRAZOS
DOS
CONTRATOS ANTERIORES PARA EFEITOS
DE ATENDIMENTO AO REQUISITO DO
QUINQUNIO LEGAL (ART. 51, I Lei

REMISSO:
Anotar como remisso do art.
51, 1 Lei 8.245/91:

Smula 482 STF.


2)
EM QUE PESE O
TEXTO LEGAL EXIJA, PARA EFEITOS DA
APLICAO DA ACCESSIO TEMPORIS,
QUE OS CONTRATOS CUJOS PRAZOS SE
PRETENDE
SOMAR
SEJAM
ININTERRUPTOS,

CEDIO
O
ENTENDIMENTO DOS NOSSOS TRIBUNAIS
NO SENTIDO DE ADMITIR O SOMATRIO,
AINDA QUE DE CONTRATOS EM QUE SE
VERIFICOU INTERRUPO, QUANDO O

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INTERVALO NO DESCARACTERIZE
RELAO LOCATCIA.

DITO ENTENDIMENTO
GANHA
AINDA
MAIOR
DENSIDADE
QUANDO A INTERRUPO DO CONTRATO,
COMO NO CASO, REFLETE O CLARO
PROPSITO
DO
SENHORIO
DE
PREJUDICAR O DIREITO RENOVATRIA
DE
LOCAO,
EM
FLAGRANTE
DESRESPEITO A BOA F OBJETIVA QUE
DEVE
NORTEAR
AS
RELAES
EMPRESARIAIS.
EMBORA
NO
TRATANDO OBJETIVAMENTE DA MATRIA
EM COMENTO, MERECE DESTAQUE O QUE
DISPE O ART. 45 LEI 8.245/91, NO
SENTIDO
DE
DEMONSTRAR
O
POSICIONAMENTO
DO
LEGISLADOR
QUANTO S PRTICAS QUE CONDUZEM
AO DESVIO DO SEU ESPRITO.
ART. 45. SO NULAS DE PLENO DIREITO
AS CLUSULAS DO CONTRATO DE
LOCAO QUE VISEM A ELIDIR OS
OBJETIVOS
DA
PRESENTE
LEI,
NOTADAMENTE AS QUE PROBAM A
PRORROGAO PREVISTA NO ART. 47,
OU QUE AFASTEM O DIREITO
RENOVAO, NA HIPTESE DO ART. 51,
OU
QUE
IMPONHAM
OBRIGAES
PECUNIRIAS PARA TANTO.
DESSE
MODO,
O
PEQUENO
INTERVALO
OBSERVADO
ENTRE OS CONTRATOS (2 MESES) NO
PODE
SER
MEIO
DE
ELIDIR
A
RENOVATRIA, SOB PENA DE SE
PREMIAR
O
COMPORTAMENTE
MALICIOSO DO LOCADOR. NO DEVER
AQUELE INTERREGNO, CERTAMENTE,
SER COMPUTADO COMO PRAZO DE
CONTRATO ESCRITO, MAS TAMPOUCO
DEVER SER CAPAZ DE PREJUDICAR A
APLICAO DA ACCESSIO TEMPORIS.

REMISSO:
Anotar como remisso do art. 51
Lei 8.245/91:

Art. 45 Lei 8.245/91 (Disposies gerais da


locao Nulidades).

3)

NO H DE FALAR-SE
EM MUDANA NO RAMO DE ATIVIDADE,
AFINAL, SEJA UM RESTAURANTE SELF
SERVICE,
SEJA
UM
SOFISTICADO
ESTABELECIMENTO
ITALIANO,
COMO
DENOMINA O LOCADOR, AMBAS AS
ATIVIDADES INCLUEM-SE EM UM MESMO
RAMO DE ATIVIDADE.
DE TAL SORTE, RESTA
INDISCUTIVELMENTE
CUMPRIDO
O
REQUISITO APONTADO PELO ART. 51, III
LEI 8.245/91, HAJA VISTA A LOCATRIACONSULTANTE ATUAR NO MESMO RAMO
DE ATIVIDADE POR PERODO SUPERIO A 3
(TRS) ANOS.
POR FIM, CONVM
ACLARAR A NECESSIDADE DE RESPEITO
AO PRAZO PARA A PROPOSITURA DA
AO
RENOVATRIA,
ESTE
DECADENCIAL,
DEVENDO
ASSIM
OCORRER SUA PROPOSITURA DENTRO
DOS PRIMEIROS 6 (SEIS) MESES DO
LTIMO ANO DE CONTRATO (ART. 51, 5
LEI 8.245/91).
SLIDE 4 CONCLUSO
CONCLUSO
FACE

AO

EXPOSTO, CONCLUI-SE:
A REQUERENTE
TEM DIREITO AAO RENOVATRIA DE
LOCAO,
OBSERVADO
O
PRAZO

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DECADENCIAL PREVISTO PELO ART. 51,


5 LEI 8.245/91.
O PARECER.

LOCAL...., DATA.....

O vencimento da nota promissria estava


previsto para 17/09/2005. Vencida e no paga
a nota promissria, o ttulo foi regularmente
apontado para protesto.

ADVOGADO.....
OAB...../ N .....
MARCAR :
Direito
de
preferncia
locatrio na venda do imvel locado:

do

Art. 27 ss. Lei 8.245/91.

ATENO:

Na hiptese de uma parecer, dever o


examinando/advogado atuar com iseno. No
deve buscar a defesa dos interesses daquele
que pede o parecer, mas sim oferecer-lhe, de
maneira imparcial, uma opinio tcnica que
responda as dvidas planteadas;
fundamental responder
quesitos formulados.

sem que Ana Claudia ficasse sabendo ou


concordasse, Jorge Luis, em garantia de
pagamento de contrato de compra e venda de
um automvel adquirido de Rui, avalizou nota
promissria emitida por Laura, sua colega de
trabalho,
com
quem
mantinha
caso
extraconjugal.

TODOS

os

Aps inmeras tentativas de recebimento


amigvel do valor, Rui, promoveu, contra Laura
e Jorge Luis, em 12/12/2008, a execuo
judicial do ttulo com fundamento nos artigos
566, 580, 585, inciso I e 586 do CPC. Os rus
foram regularmente citados e no havendo
pagamento, foram penhoradas duas salas
comerciais de propriedade de Jorge Luis
adquiridas na constncia do seu casamento.
Inconformada, Ana Claudia procurou a
assistncia de profissional da advocacia,
pretendendo de alguma espcie de defesa em
seu exclusivo nome, para livrar os bens
penhorados da constrio judicial, ou, ao
menos, parte deles, visto que haviam sido
adquiridos com o esforo comum do casal.
Em face dessa situao hipottica, redija, na
condio de advogado constitudo por Ana
Claudia, a pea profissional adequada para a
defesa dos interesses da sua cliente,
apresentando, para tanto todos os argumentos
e fundamentos necessrios.

PROVA
OAB/2009.3

PRTICO-PROFISSIONAL

Para, na condio de advogado de


uma das partes, redigir a petio inicial, o
examinando deve responder as seguintes
interrogantes:

ENUNCIADO DA QUESTO: Jorge Luis e Ana


Claudia so casados no regime de comunho
parcial de bens desde 1979. Em 17/08/2005,

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1)Qual a pea adequada para o caso?

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2)Qual o endereamento apropriado?


3)Como construir o prembulo?

PROVA
OAB/2009.3

4)Como descrever os fatos?


5)Qual a fund. jurdica a ser adotada?
6)Que
relacionados?

pedidos

devem

N de Varas, Comarcas, Sees Judicirias,


etc.

ser

7)Que valor deve ser atribudo a


causa?

PRTICO-PROFISSIONAL

ENUNCIADO DA QUESTO: Jorge Luis e Ana


Claudia so casados no regime de comunho
parcial de bens desde 1979. Em 17/08/2005,
sem que Ana Claudia ficasse sabendo ou
concordasse, Jorge Luis, em garantia de
pagamento de contrato de compra e venda de
um automvel adquirido de Rui, avalizou nota
promissria emitida por Laura, sua colega de
trabalho,
com
quem
mantinha
caso
extraconjugal.
O vencimento da nota promissria estava
previsto para 17/09/2005. Vencida e no paga
a nota promissria, o ttulo foi regularmente
apontado para protesto.

1 PASSO: O primeiro passo para a soluo de


TODA e QUALQUER questo passa por uma
leitura atenta do seu enunciado (ao menos 2
vezes), momento em que dever o examinando
adotar postura crtica, de modo a identificar as
palavras/expresses
centrais
do
texto,
considerando para tanto o direito material. Em
especial, dever estar sempre atento a
informaes como:

Datas;

Valores;

Tipo societrio;

Perodos de tempo;

Cidades e Estados;

Pessoa(s) representada(s);

Regime matrimonial das partes;

Aps inmeras tentativas de recebimento


amigvel do valor, Rui, promoveu, contra Laura
e Jorge Luis, em 12/12/2008, a execuo
judicial do ttulo com fundamento nos artigos
566, 580, 585, inciso I e 586 do CPC. Os rus
foram regularmente citados e no havendo
pagamento, foram penhoradas duas salas
comerciais de propriedade de Jorge Luis
adquiridas na constncia do seu casamento.
Inconformada, Ana Claudia procurou a
assistncia de profissional da advocacia,
pretendendo de alguma espcie de defesa em
seu exclusivo nome, para livrar os bens
penhorados da constrio judicial, ou, ao
menos, parte deles, visto que haviam sido
adquiridos com o esforo comum do casal.
Em face dessa situao hipottica, redija, na
condio de advogado constitudo por Ana
Claudia, a pea profissional adequada para a
defesa dos interesses da sua cliente,
apresentando, para tanto todos os argumentos
e fundamentos necessrios.

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Resposta:
1 INTERROGANTE: Qual a pea
profissional adequada ao caso em tela?

(PAUSE)

ESTRATGIA A SER ADOTADA


CASO NO SE LEMBRE DA TABELA DE
CABIMENTO:

R: Consultar tabela.

Embora, como regra, a inicial de Embargos de


Terceiro corresponda a quem no seja parte no
processo (art. 1.046, caput CPC), tal regra
excepcionada pelo pargrafo 2 do art. 1.046
CPC (cf. STJ, AgRg no Ag 1249564/SP, 2 T.,
j. 27/04/2012, rel. Min. Eliana Calmon).

1)
IDENTIFICAR
ELEMENTOS
CENTRAIS: Promover detida leitura do
enunciado
da
questo,
buscando
identificar seus
elementos centrais (j
feito), dentre os
quais
a
pessoa
representada. Quem ser?

TIPOS DE PEA X CABIMENTO

R: Diz a questo: (...) redija, na


condio de advogado
constitudo
por
Ana Claudia, a pea profissional
adequada
para a defesa dos
interesses da sua cliente
(...).
CUIDADO:

Sendo assim, considerando que:

Ana Claudia, que a pessoa


representada, no parte do processo (ao
de execuo);

Ana Claudia, sofre turbao (ato que


impede ou atenta contra o exerccio da posse
por seu legtimo possuidor) de seus bens, por
ato de apreenso judicial (penhora).

Resposta:
Embargos de Terceiro
(art.
1.046
1.054 CPC).
OBS.: Ler art. 1.046, caput, 3 CPC.
ATENO:

No devemos confundir Embargos de


Terceiro com Embargos do Devedor
(Embargos

Execuo).
Neste,
o
embargante o executado em um processo
execuo, enquanto naquele, o embargante
(regra geral) no parte do processo. Fique
atento!
OBS.: No obstante o exposto, quando
intimado da penhora, poder o cnjuge opor
embargos do devedor, na execuo promovida
contra o seu consorte (art. 655, pargrafo 2
CPC).
2) IDENTIFICAR PRETENSO: Identificar o
que pretende a pessoa a qual irei representar.
Diz o problema: (...) Ana Claudia procurou a
assistncia do profissional da advocacia,
pretendendo de alguma espcie de defesa em
seu exclusivo nome, para livrar os bens
penhorados da constrio judicial, ou, ao

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menos, parte deles, visto que haviam sido


adquiridos com o esforo comum do casal.
(...).
3) IDENTIFICAR A ESPCIE DE PROCESSO
APLICVEL: Atravs de que espcie de
processo poderei satisfazer a pretenso de
Ana Claudia? Identificar qual a espcie de
processo aplicvel ao caso, seguindo a ordem:
I.

processo de execuo;

II.

cautelar; ou

III.

de conhecimento.

inicial de conhecimento. Processo de


conhecimento que, como visto, pode seguir
o procedimento especial ou comum. Para
identificao da ao a ser oferecida, deve
seguir-se a seguinte ordem:

a) Verificar a possibilidade de atendimento das


expectativas da minha cliente a partir da
propositura de um procedimento especial:
I . Art. 890 a 1.210 CPC;
II. Leis especiais;

I.

Primeira hiptese - Processo de execuo:


considerando no ser Ana Claudia (pessoa
representada) titular de um ttulo executivo
inadimplido, no h de falar-se em processo
de execuo como meio hbil para a
soluo da questo.
II. Segunda hiptese - Processo cautelar:
Tampouco se visualiza no caso uma
pretenso urgente, cuja efetividade precise
ser garantida com a propositura de uma
cautelar preparatria ou incidental.

b) Na impossibilidade de equacionamento
da questo via procedimento especial,
estudar a aplicao de procedimento
comum sumrio, nos termos do art. 275, I e
II CPC;
c) No sendo cabvel a aplicao de um
procedimento
especial
ou
de
um
procedimento comum sumrio, dever a
ao seguir o procedimento ordinrio.

III. Terceira hiptese Processo de


conhecimento: No sendo possvel a
realizao dos objetivos de Ana Claudia
atravs de nenhuma das hipteses
anteriores, por excluso, deverei oferecer

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Da anlise dos procedimentos


especiais elencados no CPC entre os art.
890 e 1.210, chegamos ao art. 1.046, que
ensina:

CAPTULO
DOS EMBARGOS DE TERCEIRO

Art. 1.046 CPC. Quem, no sendo parte no


processo, sofrer turbao ou esbulho na
posse de seus bens por ato de apreenso
judicial, em casos como o de penhora,
depsito, arresto, sequestro, alienao
judicial,
arrecadao,
arrolamento,
inventrio, partilha, poder requerer Ihe
sejam manutenidos ou restitudos por meio
de embargos.
3o Considera-se tambm terceiro o
cnjuge quando defende a posse de bens
dotais, prprios, reservados ou de sua
meao.

OBS.: A simples ameaa de turbao ou


esbulho em decorrncia de ato de
apreenso judicial, justifica o cabimento da
ao de Embargos de Terceiro.
JURISPRUDNCIA RELACIONADA
Os embargos de terceiro so cabveis na
forma preventiva, quando o terceiro estiver na
ameaa iminente de apreenso judicial do bem
de sua propriedade (STJ, REsp 1019314/RS,
1 T., j. 02/03/2010, rel. Min. Luiz Fux).

Portanto, insista-se, importante estar


atento a sequncia:

3)Em sendo aplicvel o proc. de


conhecimento (no cabendo portanto uma
execuo ou cautelar), devo verificar,
primeiro, o cabimento de um procedimento
especial;
4)No sendo aplicvel um procedimento
especial, ser aplicvel um procedimento
comum, o qual pode seguir o rito sumrio
ou ordinrio. Primeiro, devo tentar aplicar o
rito sumrio (em razo do valor da causa ou
em razo da matria).
5)No sendo aplicvel o procedimento
comum sumrio, caber o rito ordinrio.
OBSERVAO IMPORTANTE:
Uma vez identificada a pea, dever o
examinando ler todos os dispositivos de lei
referentes mesma, de modo a,
considerando os termos do problema
proposto, aplicar petio todas as
peculiaridades impostas pela lei.
Exemplo:
Terceiro:

no

caso

dos

Embargos

de

Legitimidade ativa (terceiro proprietrio


e/ou possuidor) art. 1.047 CPC;
Prazo para propositura da ao art. 1.048
CPC;
O pedido liminar - art. 1.051 CPC.
2
INTERROGANTE:
Qual
endereamento
apropriado?

Da leitura dos dispositivos que tratam


da ao de Embargos
de
Terceiro
(1.046 a 1.054 CPC),
encontrase o art.
1.049 CPC, que
enuncia:

1) Identificar a pessoa cujo interesse vai


defender e sua pretenso;
2) Descobrir
aplicvel;

espcie

de

processo

Art.
distribudos

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1.049. Os embargos sero


por
dependncia e correro

10

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em autos
distintos
mesmo juiz que ordenou
apreenso.

perante
a

Fazenda Pblica ou de Registros Pblicos; se


no, utilizar as regras do CPC).

Sem embargo, como o enunciado da


questo no identifica
o
juzo que
determinou a penhora,
devem
ser
aplicadas as regras genricas
do
CPC
para
a
construo
o
endereamento:
1) Verificar se a justia brasileira tem
competncia, nos termos dos art. 88 e 89
CPC;
2) Verificar se h competncia de Tribunal ou
rgo jurisdicional atpico (Cmara dos
Deputados [art. 51, CF], Senado Federal [art.
52, CF] ou Assembleia Legislativa do Estado
para julgar o governador);

6) Verificar se caso de competncia


originria de Tribunal, conforme a seguir:

STF: art. 102 CF

STJ: art. 105 CF

TRF: art. 108 CF

Tribunais de Justia dos Estados: Lei estadual

Justia Estadual: Lei estadual

Justia Federal: art. 109 CF

Resposta:
3) Verificar se caso para a justia
especial
(TEM
Trabalhista,
Eleitoral ou Militar) ou comum
(estadual
ou
federal).
RECORDAR: Na
prtica
Empresarial
no
haver
endereamento
para a justia especial.
4) Confirmar se a competncia ser da
justia comum federal (art. 109 CF) ou
estadual;
RECORDAR: o endereamento dever ser
feito para a Justia Federal quando a ao
envolver interesse da Unio (administrao
pblica direta ou indireta). Sendo assim, a
Justia
Estadual
tem
competncia
complementar, ou seja, no sendo competente
a Justia Federal, ser competente a Justia
Estadual.

5) Determinar a comarca e o foro (verificar se


caso de vara especializada, a exemplo da

1)A Competncia ser da justia brasileira ou


fornea? R: brasileira;
2)H competncia de Tribunal ou rgo
jurisdicional atpico? R: No;
3) caso para justia especial? R: Jamais;
4)A competncia ser da justia federal ou
estadual? R: justia estadual;
5) caso de vara especializada? R: No.
6) caso de competncia
Tribunal? R: No.

originria

de

Resposta:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ


DE DIRETO DA ...... VARA CVEL DA
COMARCA DE ...................., ESTADO DE
...........................

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OAB 2 FASE X EXAME DE ORDEM UNIFICADO


DIREITO EMPRESARIAL
Francisco Penante

(espao de 6 a 8 linhas)

4) a nome da ao: Embargos de Terceiro;

DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA


AO PROCESSO DE EXECUO N ...........
(art. 1.049 CPC)

5) o procedimento adotado: procedimento


especial (os Embargos de Terceiro esto
previstos entre os arts. 890 e 1.210 CPC);

(espao de 1 a 2 linhas)

6) o artigo de lei no qual se funda a ao: art.


1.046, 3, CPC;

3 INTERROGANTE:
prembulo?

Como

construir

Antes de mais nada, deve-se identificar as


partes, que no caso so:

Autor/Embargante (aquele que teve a


apreenso judicial de seus bens): Ana Claudia

Ru/Embargado (aquele beneficiado


pelo ato de constrio judicial / autor do
processo originrio que culminou no ato de
apreenso): Rui

7)

a qualificao do ru: no informada;

8)

a referncia as razes de fato e de


direito que sero expostas.
RECORDAR: O advogado deve iniciar o
prembulo apenas algumas linhas aps o
endereamento, deixando assim espao para
deliberao do juiz. Dever ainda iniciar o
pargrafo no centro da folha.

Pergunta: Professor, eu poderia incluir no


polo passivo a Laura e o Jorge Luiz?
R: Sim. Para aqueles que entendem por bem
levar ao polo passivo dos Embargos de
Terceiro todos aqueles que figurem no
processo principal (no caso, uma ao de
execuo), segue entendimento jurisprudencial
de Donaldo ARMELIN:
Deveriam figurar passivamente nos embargos
de terceiro ambas as partes do processo
principal, sempre que uma delas no tenha
aforado tais embargos. H em verdade um
litisconsrcio unitrio no polo passivo, vez que
o ato de constrio embargado no pode
subsistir ou ser desconstitudo seno frente a
ambas as partes litigantes no processo
principal.
No prembulo deve ser informado:
1) a qualificao do autor/embargante (Ana
Claudia): parcialmente informada;
2) referncia ao patrono da causa;
3) a referncia ao juiz;

ANA CLAUDIA,
NACIONALIDADE..., CASADA NO REGIME
DE COMUNHO PARCIAL DE BENS,
PROFISSO..., RESIDENTE E DOMICILIADA
A...,
INSCRITA
NO
RG...
E
CPF...(QUALIFICAO
DA
AUTORA/EMBARGANTE),
POR
SEU
ADVOGADO INFRA-ASSINADO (DOC.1),
VEM RESPEITOSAMENTE PRESENA DE
VOSSA EXCELNCIA PROPOR PETIO
INICIAL DE EMBARGOS DE TERCEIRO,

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OAB 2 FASE X EXAME DE ORDEM UNIFICADO


DIREITO EMPRESARIAL
Francisco Penante

COM FUNDAMENTO NO ARTIGO 1.046, 3


DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, EM
FACE DE RUI, NACIONALIDADE..., ESTADO
CIVIL..., PROFISSO..., RESIDENTE E
DOMICILIADO A..., INSCRITO NO RG... E
CPF...
(QUALIFICAO
DO
RU/EMBARGADO), PELAS RAZES DE
FATO E DE DIREITO A SEGUIR EXPOSTAS.

RECORDAR: Se ambas ou uma das partes for


PJ, no se esquecer da representao legal.
Por exemplo, se for SOCIEDADE LIMITADA,
qualificar a sociedade e, em seguida, afirmar
que

representada
por
seu
ADMINISTRADOR. Se for SOCIEDADE POR
AES, qualificar a sociedade e, em seguida,
afirmar que representada por seu DIRETOR.
Exemplo:
Nome
empresarial do autor (PJ), com sede a .............,
inscrito no CNPJ ..............., representada por
seu
administrador/diretor
..............,
(qualificao do administrador/diretor)(...).

os

4 INTERROGANTE: Como descrever


fatos? (Dos Fatos).

Aqui o candidato deve parafrasear a situaoproblema, usando pargrafos curtos, SEM


INVENTAR OU ACRESCENTAR QUALQUER
DADO NO INFORMADO NA QUESTO.

DEVER DENOMINAR AS PARTES


ENVOLVIDAS
COMO:
AUTOR/EMBARGANTE
E
RU/EMBARGADO.

BENS COM A AUTORA/EMBARGANTE


DESDE 1979, AVALIZOU EM 17.08.2005
NOTA
PROMISSRIA
SACADA
POR
TERCEIRA PESSOA (LAURA), SEM O
CONSENTIMENTO
DAQUELA
(AUTORA/EMBARGANTE).
VENCIDO
EM
17.09.2005 E NO PAGO, O REFERIDO
TTULO DE CRDITO FOI REGULARMENTE
ENVIADO PARA PROTESTO.
DIANTE
DO
NO
PAGAMENTO POR PARTE DA DEVEDORA
PRINCIPAL/AVALIZADA (LAURA), E DE SEU
AVALISTA (JORGE LUIS), PROMOVEU O
CREDOR DA NOTA PROMISSRIA (RUI) A
EXECUO JUDICIAL DO TTULO CONTRA
AMBOS,
COM
FUNDAMENTO
NOS
ARTIGOS 566, 580, 585, I E 586 DO CDIGO
DE PROCESSO CIVIL.
REGULARMENTE
CITADOS
(DEVEDORA
PRINCIPAL/AVALIZADA E AVALISTA) E
DIANTE DO NO PAGAMENTO, FORAM
PENHORADAS DUAS SALAS COMERCIAIS
DE PROPRIEDADE DO AVALISTA.

CONSIDERANDO QUE
OS BENS OBJETO DA PENHORA FORAM
ADQUIRIDOS
NA
CONSTNCIA
DO
CASAMENTO, BUSCA A AUTORA LIVRLOS DA CONSTRIO JUDICIAL, UMA VEZ
QUE, AINDA QUE NO SENDO PARTE NA
EXECUO, LEGTIMA PROPRIETRIA
DOS MESMOS.

5 INTERROGANTE: Qual a fundamentao


jurdica a ser adotada? (Do Direito).

Resposta:
DOS FATOS
JORGE LUIS, CASADO
NO REGIME DE COMUNHO PARCIAL DE

Aqui o advogado dever argumentar como o


juiz deve analisar a situao, claro, a partir da
indicao legislativa. Ademais, a argumentao

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DIREITO EMPRESARIAL
Francisco Penante

dever ser corroborada


jurisprudncia, se houver.

pela

doutrina

e
JURISPRUDNCIA RELACIONADA

Resposta:
DO DIREITO
ANTES DE MAIS NADA,
IMPORTANTE DESTACAR O CONCEITO
PROCESSUAL DE TERCEIRO: TODO
AQUELE QUE NO FOR PARTE NO
PROCESSO (CONCEITO MERAMENTE
PROCESSUAL).
NESSE
SENTIDO,
CONSIDERA-SE TAMBM TERCEIRO O
CNJUGE QUANDO DEFENDE A POSSE DE
SUA MEAO, CONSOANTE O ESTATUDO
PELO 3. DO ART. 1.046 DO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL, SENO VEJAMOS:

Resposta:
ART. 1.046, 3, CPC: (...) CONSIDERA-SE
TAMBM TERCEIRO O CNJUGE QUANDO
DEFENDE A POSSE DE BENS DOTAIS,
PRPRIOS, RESERVADOS OU DE SUA
MEAO.

NO MESMO SENTIDO,
ENTEDIMENTO JURISPRUDENCIAL:
A MULHER CASADA LEGITIMADA
A OPOR EMBARGOS DE TERCEIRO, NO
S EM DEFESA DE SUA MEAO, NA
HIPTESE DE DVIDA POR TTULO
FIRMADO
EXCLUSIVAMENTE
PELO
MARIDO E QUE NO BENEFICIOU A
FAMLIA, COMO PARA PLEITEAR OS
BENEFCIOS DA LEI N. 8.009/90. (RT
742/403).

A mulher casada responde com sua meao,


pela dvida contrada exclusivamente pelo
marido, desde que em benefcio da famlia
(STJ, AgR-AgR-AG 594.642/MG. 3 T., j.
21/02/2006, rel. Min. Humberto Gomes).

NA MESMA DIREO,
A SMULA 134 DO SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA:
SMULA 134 STJ: EMBORA INTIMADO DA
PENHORA EM IMVEL DO CASAL, O
CNJUGE DO EXECUTADO PODE OPOR
EMBARGOS DE TERCEIRO PARA DEFESA
DE SUA MEAO.
OBS.: Portanto, uma vez intimado, vale-se o
cnjuge de dupla proteo, haja vista que
poder
apresentar,
como
visto
anteriormente, embargos do devedor ou de
terceiro.
Pregunta: Professor, como eu poderia saber
da existncia da Smula 134 do STJ?
R: No campo Do Direito voc deve utilizar
todos os argumento de direito possveis, com
vistas a demonstrao do bom direito de seu
cliente/representado. Para tanto, preciso
estar atento as remisses oferecidas pela lei,
como no caso.
A partir de nossa estratgia, encontramos o art.
1.046 CPC, que fundamenta a ao. Entre as
remisses feitas abaixo do prprio art. 1.046
CPC, consta a Smula 134 STJ.

SE
QUE,
PATRIMNIO
LIMITAES

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PORTANTO, CONCLUIPARA
PRESERVAR
O
FAMILIAR, A LEI IMPE
AO
PODER
DE

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OAB 2 FASE X EXAME DE ORDEM UNIFICADO


DIREITO EMPRESARIAL
Francisco Penante

ADMINISTRAO DO CASAL, EXIGINDO


QUE, PARA A PRTICA DE CERTOS ATOS,
SE OBTENHA A OUTORGA MARITAL OU
UXRIA, SEM A QUAL NO ESTAR
LEGITIMADO PARA EFETIV-LOS, SALVO
SE O REGIME MATRIMONIAL FOR DE
SEPARAO
ABSOLUTA
DE
BENS
(CONVENCIONAL OU OBRIGATRIA).

Veja observao constante no padro de


resposta das peas prtico-profissionais
dos ltimos certames:
A
pontua.

mera

citao

do

artigo

no

FIM

O
QUE
SE
DESPRENDE DE FORMA CLARA DA
LEITURA DO ARTIGO 1.647, III, DO CDIGO
CIVIL, IN VERBIS:
Art.
1.647,
III,
CDIGO
CIVIL:
RESSALVADO O DISPOSTO NO ARTIGO
1.648*, NENHUM DOS CNJUGES PODE,
SEM AUTORIZAO DO OUTRO, EXCETO
NO REGIME DE SEPARAO ABSOLUTA:
PRESTAR FIANA OU AVAL.
*Suprimento judicial da outorga uxria ou
marital, quando um dos cnjuges, sem
motivo justo, a denegue ou seja impossvel
conced-la.

Pergunta: Professor, como eu poderia


recordar a existncia do art. 1.647 CC e sua
aplicabilidade ao caso concreto?
R: Estando atento as remisses, pois, abaixo
do art. 1.046, 3 CPC h remisso ao art.
1.642 CC, o qual, por sua vez, nos remete ao
art. 1.647, III CC.

PORTANTO,
CONSIDERANDO INCIDIR A PENHORA
SOBRE BEM COMUM DO CASAL E NO
TENDO
HAVIDO
AQUIESCNCIA
DA
EMBARGANTE EM RAZO DO AVAL
PRESTADO,
RESTA
SOBRADAMENTE
DEMONSTRADA A CONVENINCIA DA
PRESENTE AO.
ATENO!

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