Comandita, Eirl. S.A.

CURSO DE DERECHO COMERCIAL PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO
PRIVADO CON FINES DE LUCRO

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LA SOCIEDAD EN COMANDITA
Generalidades
La sociedad en comandita se encuentra regulada en los Arts. 470 y
siguientes del
Cdigo de Comercio. En el Cdigo civil slo se regula en dos
artculos en el Art.2061
inciso 3 que la define y en el artculo siguiente que regula una
prohibicin para los
comanditarios y su respectiva sancin.
Hace su aparicin en la Edad Media gracias al contrat de
commande utilizado en el
comercio martimo y luego en el terrestre. Se trataba en el fondo de
un acuerdo de
voluntades en el cual una persona que deseaba hacer prosperar sus
bienes, confiaba
stos a un marino o a un mercader. Al trmino de la gestin los
beneficios eran
compartidos, sin embargo si el negocio tena mala fortuna, el
propietario de los bienes
o capital slo perda su aporte o bienes, mientras que la
responsabilidad del mercader
era ilimitada
Es este contrato, el que luego se transformar en sociedad el que va
a permitir a las
personas distinguidas (nobles, oficiales de la armada, clrigos) a
los que se impeda
ser comerciantes, ejercer el comercio a travs de interpsita persona
limitando su
responsabilidad.
El Art. 2061 del Cdigo Civil, define la sociedad en comandita en
relacin a la
responsabilidad limitada de ciertos socios (comanditarios). En efecto,
expresa que es
sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente
hasta la concurrencia de sus aportes (inciso 3).
En forma ms completa, el Art. 470 del Cdigo de Comercio la define
en base a la
administracin, al sealar que sociedad en comandita es la que se
celebra entre una o
ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado
aporte, y una o ms
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad
por s o sus
delegados y en su nombre particular.
Llmanse los primeros socios comanditarios, y los segundos
gestores.
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Clases de socios.
En esta sociedad existen dos clases de socios:
1. Los socios gestores que son aquellos que administran y
responden de la misma
forma que un socio colectivo.
2. Los socios comanditarios que son aquellos que responden slo
hasta la
concurrencia de sus aportes prometidos o entregados.
Esta especie de sociedad presenta caractersticas comunes a la
sociedad colectiva y a
la S.A. En realidad es pblicamente una sociedad colectiva o de
personas, pero
esconde una sociedad de capitales.
En concreto, la sociedad en comandita es una excepcin al derecho
comn, al
establecer socios con distintas calidades y desigual participacin
jurdica.
Clases de sociedades en comanditas
El Art. 471 nos seala que existen dos especies de sociedad en
comandita: la sociedad
en comandita simple y por acciones. Bsicamente la diferencia entre
ambas consiste
en la forma en que se encuentra dividido el capital social.
Sociedad en comandita simple es aquella que se forma por la
reunin de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o
por stos y los
socios gestores a la vez (Art. 472).
Sociedad en comandita por acciones es aquella que se
constituye por la reunin de
un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado
por socios cuyo
nombre no figura en la escritura social (Art. 473).
La importancia de distinguir entre ambas dice relacin
especialmente con las distintas
formalidades de constitucin y las diversas normas de
funcionamiento que tienen.
Agreguemos que esto se debe en gran medida en que la sociedad en
comandita tanto
simple como por acciones puede ser civil o comercial.
Sociedad en comandita simple
Como se seal, puede ser civil o comercial.
La distincin como se dijo tiene importancia, en atencin al objeto de
una y otra clase
de sociedad: hay profundas diferencias en materia de formalidades
de constitucin,
responsabilidad, razn social y liquidacin. Si bien el Art. 474 dice
que la sociedad en
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comandita simple se forma y prueba como la colectiva (estando en

consecuencia
sometida a los siete primeros prrafos que regulan esta ltima), esto
es ... en cuanto
dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza
jurdica de este contrato
y las siguientes disposiciones.
En consecuencia, si la sociedad fuera civil por su naturaleza, se
formar y probar
como una sociedad colectiva civil, y se le aplicarn las normas del
Cdigo de
Comercio en cuanto fueren pertinentes.
Centrndonos en la comandita simple mercantil, el Art. 475 contiene
una prohibicin
que revela su opacidad. En efecto, seala la norma que en el extracto
no puede figurar
el nombre de los socios comanditarios. Lo anterior se explica porque
a los terceros
solamente les interesar conocer el nombre e identificacin de los
gestores, dado que
con ellos deben entenderse para contratar y son ellos quienes han de
responder como
si fueran colectivos (ilimitada y solidariamente).
La infraccin a esta regla no trae aparejada en el Cdigo de
comercio sancin alguna.
En efecto, la doctrina mayoritaria estima que no puede aplicarse el
Art.477 ni el 485,
porque las sanciones no pueden ser aplicadas por analoga, son de
derecho estricto.
Sin embargo, bastara con considerar, de acuerdo a la teora general
de los efectos del
acto jurdico, que la infraccin de la regla (prohibitiva) debiera traer
consigo la
nulidad absoluta de la sociedad.
Sin embargo, el carcter subsidiario del Cdigo civil permitira
sostener que la sancin
a la ley especial se encuentra en la ley general. En claro, en el 2062
del Cdigo Civil,
que prohbe a los socios comanditarios incluir su nombre en la razn
social, bajo
sancin de constituirse en responsable de todas las obligaciones y
prdidas de la
sociedad en igual forma que el socio gestor, o sea, como socio
colectivo (Arts. 477 y
2062 del Cdigo Civil).
Se justifica esta sancin segn la doctrina de los autores en que ella
reprime los

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posibles errores en que se inducira a los terceros que contraten con

la sociedad al
permitir la inmisin del comanditario (1610 del Cdigo Civil).
La razn social de la sociedad en comandita.
Nada se seala en el Cdigo civil y por lo mismos al hacrsele
aplicable las reglas de
la sociedad colectiva general la razn social de una en comandita
simple civil no exige
forma determinada.
El Art. 476 del Cdigo de comercio, en cambio, si trata la razn
social. Esta se forma
con el nombre de uno o ms de los socios gestores y las palabras y
compaa; eso s,
la inclusin de estas palabras no implica inclusin del comanditario
en la razn social
ni ampliarle sus responsabilidades.
En caso de que se lleven a cabo asambleas sociales el comanditario
puede asistir, pero
solamente con voto consultivo (derecho a voz), no dirimente. As se
expresa en el Art.
481.
De los aportes en la sociedad en comandita.
El Art. 478 no permite al comanditario enterar como aporte su
capacidad, crdito o
industria personal, puesto que el legislador no desea que estos socios
tengan injerencia
en la marcha de la sociedad al no avenirse con la naturaleza de este
tipo social. S se le
permite aportar secretos de alguna ciencia o arte, pero no ser
aplicados personalmente
por l; tambin podra aportar un derecho intelectual (marca,
patente, etc.) o trabajar
para la sociedad, pero no considerarse esto ltimo como un aporte.
Art. 479 se refiere en especial al aporte en goce o usufructo. En este
caso el
comanditario solamente soportar la prdida de los frutos de la cosa
(los cuales
pertenecen a la sociedad, siguiendo la cosa en dominio del socio que
la aport).
En realidad la norma no se refiere a los riesgos en caso de prdida,
sino ms bien a la
responsabilidad frente a terceros: stos pueden embargar y pagarse
slo con los frutos.
El inciso segundo solamente aplica la norma del 907 del Cdigo Civil
(no se
restituyen los beneficios adquiridos de buena fe).

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El Art. 480 consagra la responsabilidad del comanditario en relacin

a su aporte
prometido o pagado a la sociedad, lo cual es reafirmado por el Art.
483.
En caso de que hayan asambleas el comanditario puede asistir, pero
solamente con
voto consultivo (derecho a voz), no dirimente. As se expresa en el
Art. 481.
La cesibilidad del inters social
Art. 482 se refiere a la cesibilidad de los derechos de los socios,
distinguiendo que
slo el comanditario puede ceder sus derechos, no as el gestor. Sin
embargo, en la
cesin de su inters social no puede ceder la facultad de revisar los
libros de
contabilidad. La razn de esto es no favorecer la competencia desleal
(castigada en el
488, segn el cual el comanditario pierde la facultad de examinar los
libros si forma o
toma parte en otro establecimiento comercial, salvo que no exista
oposicin de
intereses).
A los socios gestores les est vedado ceder sus derechos, puesto que
para ellos rige la
misma prohibicin que para los socios colectivos.
Del Art. 484 se desprende que la administracin compete en
exclusiva a los socios
gestores; la contravencin se sanciona en el Art. 485, por el cual el
comanditario
responder junto al gestor, en forma solidaria, de toda prdida y
obligacin anterior o
posterior a la contravencin (responde como colectivo).
El Art. 487, por su parte, enumera una serie de actos que no
constituyen
administracin por parte de un socio comanditario:
1.- Contratos que por cuenta propia o ajena celebraren con los
gestores;
2.- El desempeo de una comisin en una plaza distinta a aquella en
que se encuentre
establecido el domicilio de la sociedad (este es realmente un acto de
administracin,
pero el legislador lo incluy en la enumeracin);
3.- El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos
interiores que pasan entre
los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin de los
gestores (se
incluye por no tener influencia ni inters frente a terceros);

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4.- Actos que ejecuten como comuneros despus de disuelta la

sociedad, sea colectiva
o individualmente.
Podra considerarse al comanditario como un mero mutuante que ha
prestado dinero
al gestor, para que realice la industria o negocio con cargo a las
rentas? La respuesta
necesariamente ha de ser negativa, por las siguientes razones:
1.- El mutuo tiene un objeto especfico, cual es dinero o cosas
fungibles. El
comanditario, en cambio, puede aportar cualquier cosa, salvo la
excepcin de su
crdito o industria personal (478).
2.- El mutuo es un contrato real, mientras que la sociedad en
comandita puede ser
consensual o solemne, ms nunca real.
3.- el mutuante frente al mutuario es un acreedor a plazo que tiene
derecho a pedir la
restitucin del dinero o aportes en el plazo sealado (Art. 2200 del
Cdigo Civil). En
cambio el socio comanditario es un acreedor condicional (Art. 2053
del Cdigo Civil)
que slo recibe dinero si la sociedad obtiene ganancias.
4.- el mutuo es contrato unilateral; el nico obligado es el mutuario.
La sociedad es un
contrato bilateral.
Un socio comanditario no puede como tal demandar la quiebra de la
sociedad, pero s
puede como acreedor particular de ella (Art. 47 Ley 18.175).
Las causales de disolucin que tienen relacin con los socios
colectivos se aplican a
los gestores solamente; el Cdigo no lo dice, pero se desprende de la
naturaleza de
este tipo societario. Respecto de la liquidacin, tambin se rige por
las normas de las
sociedades colectivas.
La sociedad en comandita por acciones
Se regula en los Arts. 491 y siguientes. Se le aplican normas
relativas a la sociedad en
comandita simple en cuanto no entren en contradiccin con sus
normas particulares,
por expreso mandato del Art. 491.
El Art. 497 establece una sancin de nulidad de esta sociedad
cuando se constituya
infringiendo las normas del Cdigo de Comercio, sin perjuicio del
saneamiento.
Art. 492: el capital de la sociedad ha de estar dividido en acciones,
los cuales son
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ttulos negociables que representan la contrapartida del aporte

hecho a la sociedad, al
igual que en las S.A. El legislador se ha preocupado del valor que
deben tener stas,
para lo cual establece un mnimo (que ha quedado sin expresin
monetaria actual).
Tambin se establece como requisito el que sean nominativas, o sea,
que figure el
nombre de su titular en ellas (Art. 494).
Sin estos dos requisitos la sociedad sera nula, por aplicacin del 497
y del Art. 503,
que establece una multa.
El Art. 493 seala cuando la sociedad se encuentra legalmente
constituida (dos
requisitos copulativos):
1.- Cuando est suscrito todo el capital (ste es el que est colocado
entre los
accionistas, que ya asumieron la responsabilidad de pagarlo; es
decir, se requiere saber
quienes son los comanditarios).
2.- Cuando est enterado a lo menos el 25% del capital suscrito.
Lo anterior se acredita por una declaracin del gerente de la
sociedad, la cual debe ser
formalizada por medio de una escritura pblica, acompaada de la
lista de
suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social
(inciso 2). La lista de
suscriptores adjunta est conformada por los accionistas que no
figuran en la escritura
social (a diferencia de la sociedad en comandita simple, donde los
comanditarios no
aparecan en la razn social ni en el extracto, aqu no aparecen ni
siquiera en la
escritura).
Si un socio llevare un aporte no consistente en dinero o estipulare en
su favor ventajas
particulares, una asamblea general deber verificar dichos aportes o
ventajas; mientras
esto no ocurra la sociedad no estar definitivamente constituida (Art.
496).
La sancin ante el incumplimiento de las formalidades sealadas es
que la sociedad no
quedar definitivamente constituida. No hay nulidad; sera nula
solamente si la
escritura de la sociedad dijere que esta se dar por constituida sin
suscribir nada de
capital (habra contravencin a la ley).
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Si la sociedad actuare sin estar definitivamente constituida no se

puede aplicar el Art.
497. Sin embargo, al respecto se ha producido discusin en la
doctrina:
1.- Algunos piensan que habra nulidad absoluta derivada del Art.
1682 inciso 2 del
Cdigo Civil, ya que sera como si actuara una persona
absolutamente incapaz al no
tener la sociedad suficiente personificacin para actuar.
2.- Otra parte de la doctrina sostiene que hay personera jurdica en
gestacin, en vas
de perfeccionamiento, y por consiguiente todo lo ejecutado quedar
supeditado a que
llegue a existir la sociedad y que ratifique lo realizado.
3.- Otros consideran que si la sociedad no estuviere definitivamente
constituida podr
asimilarse a un cuasicontrato de comunidad, siendo los comuneros
los nicos
responsables y obligados, dividindose las deudas a prorrata de su
inters.
4.- Finalmente, tambin se argumente que habra una apariencia de
sociedad que, sin
serlo, acta como tal (sera una sociedad de hecho, consagrada por
el Cdigo Civil).
Para el profesor Gmez es ms grave desconocer la personalidad
jurdica de esta
sociedad.
Los Arts. 498 a 502 reglamentan el tema de la Junta de Vigilancia, la
cual debe estar
compuesta al menos por tres miembros accionistas. Sus funciones se
mencionan en el
Art. 499 y son examinar la constitucin de la sociedad, sus libros,
proponer
dividendos, etc.
El Art. 501 seala un caso en que los miembros de la junta pueden
ser declarados
solidariamente responsables con los gerentes, cuando la sociedad
sea declarada nula
por incumplimiento de las formalidades de constitucin; esta
responsabilidad requiere
pronunciamiento judicial. Asimismo el Art. 502 hace responsable
solidario a cada
miembro de la junta en dos casos.
Qu pasa si no se consagra Junta de Vigilancia en los estatutos? El
Art. 498 no seala
que deba nombrarse en los estatutos, sino que slo exige que se
haga el nombramiento

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antes de toda operacin social (en la primera asamblea); esto ha

permitido al profesor
Gmez sostener que no hay sancin para este caso, pero que se
tratara de una
sociedad de hecho.
Finalmente, los Arts. 503 a 506 constituyen, a decir de Sandoval
Lpez, un verdadero
rgimen penal financiero.
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
Naci en Alemania en 1892, en donde se aplicaba a sus entonces
regiones que antes
eran francesas (Alsacia y Lorena), con lo cual naturalmente se
import a toda Francia
en 1925, como consecuencia de la Primera Guerra Mundial, donde
recupera estas
provincias.
Chile, adelantndose a Francia, dict en 1923 la Ley 3.918 sobre las
sociedades de
responsabilidad limitada, constando de tan solo 5 artculos, mocin
parlamentaria del
entonces senador don Luis Claro Solar.
Con anterioridad a la dictacin de esta ley, el Cdigo Civil y el Cdigo
de Comercio
contemplaban slo las sociedades colectiva, en comandita y annima.
Estos tipos de sociedad se diferencian en materias sustanciales,
como por ejemplo, en
la responsabilidad que tienen los socios frente a las obligaciones
sociales. A modo de
esquema veremos las principales diferencias a este respecto:
1.- Sociedad Colectiva:
a) Civil: la responsabilidad es simplemente conjunta a prorrata de
los derechos
sociales.
b) Mercantil: la responsabilidad es solidaria respecto de todos los
socios por las
obligaciones legalmente contradas por la sociedad.
2.- Sociedad en Comandita:
a) Respecto de los socios comanditarios: responden hasta el monto
de sus aportes.
b) Respecto de los socios gestores: responden indefinidamente en los
mismos trminos
que la sociedad colectiva.
3.- Sociedad Annima:
Ningn accionista responde frente a terceros con su patrimonio
personal, sino slo
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hasta la concurrencia de sus aportes.

Es posible ver que las distintas sociedades existentes no lograban
satisfacer las
necesidades que se creaban respecto de las sociedades.
A modo de ejemplo, la sociedad en comandita no permita la
organizacin de
empresas sin que en ellas sus socios tuvieran que comprometer todo
su patrimonio en
los riesgos que generara el negocio; entonces, para limitar su
responsabilidad el
empresario deba constituirse como sociedad en comandita, siendo
ste el socio
comanditario.
Evidentemente esta ltima solucin no es la ptima en cuanto el
socio no tiene la
administracin del negocio debiendo encomendrsela a un tercero
como gestor.
Por ltimo, podra constituirse como sociedad annima, pero en este
caso no podra
tener la administracin total del negocio.
La ley 3.918 permite al capitalista salvar su responsabilidad personal
y le asegura su
accin en la administracin de la sociedad que ha creado.
Esta sociedad tiene un campo de accin importante, distinto a las
Sociedades
Annimas que se orienta a grandes empresas, pasando a adecuarse a
las empresas de
segunda importancia por que no supedita su creacin a grandes
concentraciones de
capital, conservando el carcter familiar que tienen las sociedades
colectivas. Por lo
tanto, se crea una sociedad que tiene rasgos de las sociedades de
capital y de personas.
Caractersticas
1.- Art. 2:
a) Puede ser civil o comercial. Para determinar esto hay que
estarse a la norma del Art.
2.059 del Cdigo Civil, es decir, debe atenderse al giro que tiene la
sociedad a la
poca en que se constituye. Si se realiza un giro que contempla
ambos objetos, civil y
mercantil, es siempre mercantil, al menos que los actos concebidos
sean
complementarios a los del negocio civil
b) Solemnidades. Se constituir por escritura pblica, conteniendo
las especificaciones
del Art. 352 del Cdigo de comercio (aquellas de la Sociedad
Colectiva comercial), y
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tambin debiendo contener la determinacin de la responsabilidad

personal de los
socios, que puede quedar limitada al monto de sus aportes o a la
suma superior que
ellos acuerden.
c) Giro Social. No podr tener por objeto negocios bancarios.
d) Nmero de socios. No podr exceder de 50. En el proyecto
original se contemplaba
como nmero mnimo 5 socios, pero como no se le encontr mucho
sentido a esto, se
fij slo el mximo.
Estas caractersticas obedecen al objetivo que esta sociedad no
invadiera el campo de
las Sociedades Annimas, por ello existen las dos limitaciones
mencionadas (giro y
nmero de socios), entonces de esta forma, se evita la prescindencia
de la persona de
los socios, cosa que no pasa en las Sociedades Annimas.
La limitacin en cuanto al giro no tiene aplicacin, debido a la
dictacin de la ley
18.046, que contempla las sociedades annimas especiales, dentro
de las cuales
encontramos las que se dedican al giro bancario y que necesitan
autorizacin expresa
de la Superintendencia de Bancos para poder constituirse.
2.- Art. 3 (modificado por el Art. 12 de la ley 19.499). Un extracto de
la escritura
social deber ser inscrito en el registro de Comercio correspondiente
al domicilio de la
sociedad, dentro de los 60 das siguientes a su constitucin,
conforme al Art. 354 del
Cdigo de Comercio. Adems, el referido extracto deber ser
publicado dentro del
mismo plazo, por una sola vez, en el Diario Oficial.
Si no se cumplen estos requisitos la sociedad es nula entre los socios,
aplicndose las
mismas normas de la nulidad de la sociedad colectiva comercial, y
frente a terceros
pasan a responder solidariamente.
La ley expresa tambin en este Art. que las modificaciones y dems
actos solemnes a
que se refiere el Art. 350 inciso segundo, del Cdigo de Comercio, al
tratar la sociedad
colectiva comercial, deben extractarse e inscribirse en la misma
forma que la escritura
de constitucin.
3.- Art. 4 inciso 1. La razn social puede contener el nombre de uno
o ms socios, o
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una referencia al objeto social. Luego, debe terminar con la palabra

"limitada", sin la
cual todos los socios respondern solidariamente, adems, esta
expresin identifica la
naturaleza de la sociedad.
4.- Art. 4 inciso 2. Todo aquello que no se encuentre previsto en la
ley o en la
escritura social, se regir de forma supletoria por las reglas de la
Sociedad Colectiva o
Annima, segn el caso.
Existe un punto dudoso respecto al caso de la sociedad de
responsabilidad limitada
civil. Algunos autores dicen que les son aplicables slo las normas de
las sociedades
colectivas civiles y otros dicen que las normas de las sociedades
colectivas
comerciales. Para Luis Morand, el hecho de que la ley especial haga
aplicables todas
las menciones de la escritura social de las sociedades colectivas
comerciales a todas
las sociedades de responsabilidad limitada sin distincin alguna,
parece ser indicador
ms que suficiente de que se aplican las normas de la sociedad
colectiva comercial
El legislador ha dado gran autonoma a los contratantes al momento
de estatuir el
pacto social, dejando para la aplicacin supletoria las normas de la
Sociedad
Colectiva, tambin los Arts. 2.104 del Cdigo Civil y el Art. 455 y 456
del Cdigo de
Comercio, referente a las Sociedades Annimas.
5.- Art. 2.104 del Cdigo Civil: Dice relacin con que esta
sociedad no se disuelve por
la muerte de alguno de sus socios.
6.- Arts. 455 y 456 del Cdigo de Comercio: Actualmente estos
artculos se encuentran
derogados por la ley 18.046, pero su sentido se mantiene
actualmente en los Arts. 1 y
19 de la referida ley, en orden a que los socios limitan su
responsabilidad a sus aportes
y no estn obligados a devolver lo percibido a ttulo de beneficio.
7.- Art. 4 inciso final. La norma del Art. 4, inciso final, sobre
capacidad de la mujer
casada y separada de bienes para celebrar un contrato de
responsabilidad limitada,
debe entenderse derogada por las modificaciones incorporadas a la
ley 18.802 al Art.
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342 del Cdigo de Comercio, en orden a que la mujer casada an en

rgimen de
sociedad conyugal tiene plena capacidad para celebrar este contrato
(materia tratada al
analizar la sociedad colectiva comercial).
Concepto.
Aquella en que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada
hasta el monto
de sus aportes sealados en la escritura de constitucin o a lo ms
que en ella se
indique, y que es designada por el nombre de uno o ms de los
socios, o bien por una
referencia al objeto social y la agregacin de la palabra limitada.
Caractersticas
1.- La existencia de un capital determinado como nica garanta para
los terceros que
contraten con la sociedad.
2.- Un reducido nmero de asociados, 50 como mximo.
Legislacin aplicable.
La sociedad de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, se
rige en primer
trmino por la ley 3.918 que las cre. En lo no previsto por esta ley
deber estarse a lo
que dispongan los estatutos sociales y a falta de unos u otros se
estar a lo dispuesto
para las sociedades colectivas. De ello se desprende que si la
sociedad de
responsabilidad limitada es civil se aplican las reglas dadas para la
colectiva civil, en
tanto que si es comercial, se aplicarn las reglas establecidas para la
colectiva
comercial.
Normas
especiales
aplicables
a
la
Sociedad
de
Responsabilidad Limitada
En cuanto a su constitucin.
Este tipo de sociedades es un contrato solemne y, por lo tanto, las
formalidades que
debe cumplir para constituirse son las siguientes:
- Escritura pblica de constitucin.
- Inscripcin de un extracto de dicha escritura en el registro de
comercio, dentro del
plazo de 60 das a contar de la fecha de otorgamiento de la escritura.
- Publicacin de ste extracto en el Diario Oficial, dentro del mismo
plazo de 60 das y
contados de igual forma.
Estas formalidades la ley las exige sea que se trate de una sociedad
de responsabilidad
limitada civil o comercial.
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Escritura pblica de constitucin:

Por mandato del Art. 2 de la ley 3.918 esta escritura deber
contener:
Todas las menciones que establece el Art. 352 del Cdigo de
Comercio; pero, adems
de ellos esta escritura deber contener, de acuerdo al mismo Art. 2
de la ley, la
declaracin de que la responsabilidad personal de los socios, se
encuentra limitada a
sus aportes o a la suma que a ms de stos se indica.
En caso de omisin de esta declaracin acerca de la responsabilidad
de los socios, la
sociedad deber tenerse como colectiva, ello an cuando en la razn
social se cumpla
con la exigencia de agregar la palabra limitada, ello por cuanto las
responsabilidades
de los socios arrancan de sus declaraciones expresas que formulan
en la escritura
social y no del cumplimiento de formalidades externas o
publicitarias.
Inscripcin del extracto:
Este extracto deber contener las menciones que seala el Art. 354
del Cdigo de
Comercio y la inscripcin deber efectuarse en el domicilio
correspondiente al
domicilio de la sociedad o bien a falta de sealamiento de ste en el
registro
correspondiente al lugar de otorgamiento de la escritura, dentro del
plazo de 60 das
contados desde la fecha de la escritura.
Aunque la ley no lo dice, resulta del todo evidente que en este
extracto deber tambin
hacerse mencin a la responsabilidad de los socios.
Publicacin del extracto:
Este mismo extracto deber publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial, tambin
dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura.
Fecha de constitucin:
En cuanto a la fecha de constitucin el legislador ha sealado
expresamente que ella
comienza a existir desde la fecha de otorgamiento de la escritura,
para lo cual se ha
servido de la frmula siguiente en el inciso final del Art. 3 de la ley
3918 El
cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir
efectos retroactivos
a la fecha de la escritura. Con lo anterior viene a significar que la
inscripcin y
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publicacin dentro de plazo, se entiende efectuada para todos los

efectos, al mismo
tiempo de otorgamiento de la escritura, pues se retrotrae a ese
momento y por ende el
contrato se hallara perfecto desde el otorgamiento del instrumento
pblico.
Modificaciones a la escritura social:
Toda modificacin a la escritura social de una sociedad de
perfecta, no produce efecto alguno, de pleno derecho, ni entre los
socios ni frente a
terceros, sino una vez que un extracto del mismo ha sido inscrito en
el Registro de
Comercio y publicado en el Diario Oficial, dentro del plazo legal.
Asimismo la modificacin inscrita y publicada en tiempo, aun cuando
adolezca de
vicios formales, produce plenos efectos mientras no sea declarada
nula. An mas,
luego de declarada por sentencia firme la nulidad de una
modificacin formalmente
viciada, ella no produce efecto retroactivo sino que solo opera para
lo futuro.
Sancin en caso de incumplimiento de las formalidades.
De acuerdo al Art. 3 inciso 3 de la ley 3.918 la omisin de
cualquiera de estos
requisitos produce la nulidad absoluta de la sociedad de
responsabilidad limitada entre
los socios. Esta nulidad ser insubsanable y de pleno derecho, si
el acto de
constitucin no consta al menos en escritura pblica, instrumento
reducido a escritura
pblica o en instrumento privado protocolizado, y la insistencia en
operar dar lugar a
una simple comunidad. Si el acto consta en alguna de las formas
antedichas, pero se
han omitido una o ms de las restantes solemnidades legales, el acto
si bien es
absolutamente nulo, exige declaracin judicial previa y, adems,
puede ser saneado de
conformidad a las normas de la Ley N 19.499, dando origen el acto
nulo a una
sociedad de hecho.
El otorgamiento de escritura pblica de constitucin o, cuando
menos, de instrumento
privado protocolizado, seguido del incumplimiento de las dems
normas para formar
una sociedad de responsabilidad limitada, produce que ella degenere
en una sociedad
15

_____________________________________________________________________________
de hecho.
1 La sociedad de hecho surge, formalmente, ante la omisin o
extempornea
inscripcin del extracto en el Registro de Comercio o bien ante la
falta o
extempornea publicacin de dicho extracto.
2 Su existencia se debe al reconocimiento que ha hecho el
legislador de la
personalidad jurdica de un ente distinto de los socios y que surge
como consecuencia
del otorgamiento de escritura constitutiva de sociedad.
3 La sociedad de hecho se forma y se prueba entre los socios por el
otorgamiento de
escritura pblica, sin embargo los terceros pueden acreditar la
existencia de la
sociedad por cualquier medio probatorio que establece el Cdigo de
comercio. En
cuanto a la apreciacin de la prueba, que en el caso de la comunidad
es conforme a las
reglas de la sana crtica, en la especie nos inclinamos a pensar que
su apreciacin debe
efectuarse conforme a las normas generales, esto es, segn el
sistema de apreciacin
legal, toda vez que el legislador en este punto ha sealado la
apreciacin segn sana
crtica, exclusivamente cuando se refiere a la comunidad en el inciso
3 del Art. 356
del Cdigo de Comercio, guardando silencio empero cuando trata de
la sociedad de
hecho.
4 Se rige en todo por las estipulaciones que los socios hayan
efectuado en el acto
constitutivo y en lo no previsto en l se regir por las disposiciones
de la sociedad
colectiva civil o comercial, segn sea la naturaleza de las
negociaciones para las
cuales se forma, pues la sociedad de hecho no es ms que una
sociedad de
responsabilidad limitada imperfecta y por mandato del Art. 357
inciso 1 se rige en
todo como sociedad, que en la especie, puede ser civil o comercial
segn el Art. 2 de
la ley 3.918.
Por lo tanto entre otras cosas, las ganancias y las perdidas se
repartirn y soportarn
con arreglo a lo pactado y a falta de estipulacin segn las reglas de
la sociedad. Igual
cosa se observa respecto de la restitucin de los aportes.
16

_____________________________________________________________________________
5 La responsabilidad de los socios ser ilimitada, pues ciertamente

la sociedad de
responsabilidad limitada jams se perfeccion, siendo absolutamente
nula como tal,
por lo cual, la responsabilidad de los socios respecto de los terceros
ser adems de
ilimitada, solidaria o simplemente conjunta segn sea la naturaleza
civil o comercial
de las negociaciones para las cuales se form la sociedad.
6 Los socios no pueden alegar frente a los terceros la falta de
inscripcin en el
registro de comercio, como forma de eludir el cumplimiento de sus
obligaciones, lo
cual es claro si se considera que no pueden alegar la nulidad quienes
ha incurrido en el
vicio o ayudado a su ocurrencia, pues nadie puede aprovecharse de
su propio dolo.
Adems, si bien la sociedad de responsabilidad limitada como tal es
nula y por lo
tanto frente a la falta o extempornea inscripcin o publicacin
puede pedirse la
declaracin respectiva por tercero interesado, ello no obsta a la
vigencia y validez de
la sociedad de hecho, la cual sigue afecta a cumplir sus obligaciones
contradas como
tal.
7 La sentencia que declara la nulidad de la pretendida sociedad de
responsabilidad
limitada extingue la sociedad de hecho, la cual entrar en
liquidacin.
En cuanto a la razn social.
La razn social de este tipo societario se forma, sea, incluyendo el
nombre de uno o
ms de los socios o una referencia al objeto social.
En cualquiera de los dos casos, siempre deber agregarse la palabra
limitada, ya que
su omisin hace que los socios sean solidariamente
responsables de las obligaciones
de la sociedad (Art. 4, de la Ley N 3.918).
Lo anterior se deriva de que los terceros pueden contratar con la
sociedad en la
creencia que sta es colectiva siendo por ende la responsabilidad de
los socios
solidaria respecto de aquellos. Sin perjuicio de lo anterior, queda la
interrogante acerca
de si tal responsabilidad solidaria de los socios frente a terceros es
adems ilimitada, o
17

_____________________________________________________________________________
si por el contrario, de igual modo se produce el efecto de la

limitacin de la
responsabilidad. Sobre este particular la ley nada dice, pero creemos
que la omisin en
la razn social del agregado limitada acarrea que la
responsabilidad adems de
solidaria sea ilimitada, por cuanto, en nuestra opinin, el agregado
es exigido por la
ley en consideracin a la naturaleza misma del contrato, a su
especificidad propia,
pues se trata de uno de los elementos que lo distinguen de todas las
restantes especies
de sociedad; esto, sin considerar adems la funcin de publicidad y
de resguardo de la
buena fe de los terceros en sus relaciones con la sociedad. Luego, la
omisin de un
requisito substancial de esta naturaleza hace que el contrato
degenere en otro distinto,
cual sera la sociedad colectiva, en cuyo caso la responsabilidad es
siempre ilimitada.
Sin embargo, se opone a esta tesis, otra simple idea, que dejamos
planteada como
interrogante qu inters pblico impide que los socios pacten
solidaridad en una
sociedad de responsabilidad limitada?
En cuanto a la limitacin de la responsabilidad.
Los socios de ste tipo de sociedades responden slo hasta el monto
de sus aportes o a
la suma que a ms de stos se halla indicado en la escritura social de
constitucin. Esta
limitacin de la responsabilidad implica que los socios no se vern
obligados a
responder frente a terceros ms all del capital que hubieren
enterado o prometido
enterar a la sociedad, y adems que dicha responsabilidad es
simplemente conjunta,
pues cada uno de ellos perder slo la cuota de aporte prometido o
enterado, sin que la
cuota del insolvente grave a los dems. Esta conclusin se desprende
interpretando a
contrario sensu el inciso 1 del Art. 4 de la ley 3.918, en relacin con
los Arts. 1551 y
1526 del Cdigo Civil.
En cuanto a la administracin de la sociedad.
Por no establecer la ley 3.918 norma alguna sobre administracin, se
rige
supletoriamente por lo dispuesto para las sociedades colectivas.
En cuanto a la disolucin de la sociedad.
18

_____________________________________________________________________________
La ley 3.918 no contiene norma especial sobre el particular y de

acuerdo con el Art. 4
inciso 2 de la ley esta se disuelve en los mismos casos que la
sociedad colectiva, no
obstante lo anterior, existe una norma de excepcin al respecto, cual
es que tratndose
de una sociedad de responsabilidad limitada si recibe aplicacin el
Art. 2104 del
Cdigo Civil segn el cual en caso de muerte de uno de los socios la
sociedad NO se
disuelve sino que contina con los herederos del socio difunto. La
aplicacin de sta
norma del Cdigo Civil la prescribe el Art. 4 inciso 2 de la ley y en
virtud de sta
disposicin la estipulacin de que la sociedad continuar con los
herederos del difunto
se entiende como cuestin de la naturaleza del contrato de sociedad
de responsabilidad
limitada.
En cuanto a la liquidacin de la sociedad.
Se aplica la regla estudiada respecto de la sociedad colectiva.
Actividades que no pueden ser objeto de una Sociedad de
1) Los Bancos y Sociedades Financieras: Ello por cuanto conforme a
los Arts. 27 y
112 de la Ley de Bancos, estas instituciones necesariamente deben
organizarse bajo la
forma de S.A.
2) El comercio de los Seguros: Esto pues por disposicin del Art. 4
del D.F.L. 251
solo pueden ejercitar este giro las S.A.
3) Las Administradoras de Fondos de Pensiones: Giro que, conforme
al D.L. 3500,
solo pueden ejercitar S.A. constituidas con ese exclusivo fin.
LA EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA (EIRL)
Generalidades
El origen de las E.I.R.L, datara de 1926, cuando la legislacin del
principado de
Leitchtenstein reconoce, en ley especial, el proyecto sobre empresa
individual de
responsabilidad limitada preparado por el autor austraco Oskar
Pizco, tomando como
referencia a algunos doctrinarios suizos.
En Chile se adopta esta forma de organizacin empresarial,
mediante la ley 19.857
19

_____________________________________________________________________________
publicada en el Diario Oficial de 11 de febrero de 2003 desechndose

la posibilidad de
permitir la sociedad de un solo socio.
La iniciativa en cuestin trata de llenar un vaco de nuestra
legislacin que, a falta de una
normativa especial que permitiera al empresario individual adoptar
alguna frmula de
separar su patrimonio familiar, de aquellos recursos que le permiten
actuar en el campo
de la empresa o de los negocios, estaba recurriendo al expediente de
formar sociedades
entregando un 1% a la cnyuge, a un hijo, o un tercero, a fin de
limitar su
responsabilidad empresarial a una determinada parte de su
patrimonio.
Hasta el ao 2003, en que se logr el necesario consenso para sacar
adelante la ley que
comentamos, nuestros juristas algunos excesivamente tericos, en
mi opinin- vivan
imbuidos en el principio de la unidad del patrimonio que ensea
que las personas
pueden tener un solo patrimonio que, al mismo tiempo, es de suyo
indivisible.
Bajo ese prisma y en presencia de lo dispuesto por el Art. 2465 del
Cdigo Civil, no era
dable distinguir, respecto del empresario individual, un patrimonio
distinto al del
empresario.
En efecto, la disposicin legal citada seala que Toda obligacin
personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el
Art. 1618.
Tal norma consagra lo que se ha dado en llamar el derecho de
prenda general de los
acreedores y en virtud de su texto, no era posible que un
empresario individual
pretendiere establecer una separacin entre aquel patrimonio
relacionado con su
actividad empresarial y aquel otro constituido por los bienes
necesarios para el desarrollo
de su familia porque, si lo hiciera, tal determinacin atentara contra
el derecho de prenda
general de los acreedores.
1 Sobre la base del apunte facilitado gentilmente por el profesor
Juan Robertson. Hacemos presente que el
20

_____________________________________________________________________________
profesor Robertson trabajo este tema en su tesina de magster

intitulada Anlisis critico del proyecto de Ley
sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada. Tesina
para obtener el grado de Master en
Derecho del Comercio Internacional, Universidad del Pas Vasco y
Complutense de Madrid. 1998 1999.
Concepto
Podemos conceptualizar a las Empresas Individuales
de
Responsabilidad Limitada como
una institucin que se basa en la constitucin de un
patrimonio autnomo y de destino especial, regulado por
normas propias y sometido a mecanismo de control con el fin
de proteger los intereses de los terceros que se relacionan con
ella.
Por su parte la ley 19.857 define a esta figura jurdica del siguiente
modo: es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre comercial, y est
sometida al Cdigo de Comercio, cualquiera que sea su objeto, podr
realizar toda clase
de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por ley
a las sociedades
annimas .
Caractersticas
- La empresa individual posee personalidad jurdica y, por ende, la
ley le reconoce
atributos propios, distintos del titular (nombre, domicilio y
patrimonio).
- Es siempre comercial al igual que las S.A., al estar sometida al
Cdigo de Comercio
cualquiera sea su objeto, lo que no le impide realizar operaciones
civiles y comerciales,
salvo las que estn reservadas a las sociedades annimas.
Hay aqu una caracterstica curiosa: son siempre comerciales pero
pueden realizar toda
clase de operaciones civiles y comerciales. Volveremos sobre ello
ms adelante.
- El objetivo de su creacin es fortalecer las Pymes, motores de la
economa nacional,
segn sus comentaristas.
- Tiene como fuente supletoria las disposiciones legales y tributarias
aplicables a las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, incluyendo las
normas sobre
saneamiento de vicios de nulidad, establecidas en la ley n 19.499,
como lo seala el
Art. 18 y final de la Ley.
Quines pueden constituir una E.I.R.L.?
21

_____________________________________________________________________________
La facultad de crear empresas individuales de responsabilidad

limitada se confiere slo a
personas naturales, tanto nacionales como extranjeros
(articulo 1 de la ley 19.857),
excluyendo de esta posibilidad a las personas jurdicas. stas ltimas
quedan sujetas a las
reglas generales en cuanto a que cualquier empresa que acometan
debern hacerlo con
ilimitacin de responsabilidad, salvo en cuanto la organicen bajo
alguna forma societaria
que les confiera el beneficio de la limitacin de responsabilidad.
Respecto a la capacidad de las personas naturales para celebrar
dicho acto unilateral
especial, denominado estatutos, cabe sealar que por aplicacin de
las normas
generales sobre capacidad, deben tener capacidad de ejercicio, pues
si no la tienen, el
acto ser nulo de nulidad absoluta y no podr sanearse porque tal
imperfeccin ser de
fondo y no de forma, en cuyo caso procede el saneamiento con las
restricciones indicadas
en la ley 19.499.
Frente a las situaciones que se tratan especialmente a propsito de
la sociedad colectiva
comercial, como el de los menores adultos, que requieren
autorizacin de la justicia salvo
que tengan peculio profesional o industrial o el de las mujeres
casadas, que debern estar
separadas total o parcialmente de bienes o tener peculio propio para
poder hacerlo, pues
si estn casadas en sociedad conyugal deben contar con la
autorizacin del marido,
cuestiones que trata el inciso segundo y tercero del Art. 349 del
Cdigo de Comercio,
cabe preguntarse si se aplica supletoriamente, toda vez que el Art.
18 de la ley 19.857
sobre EIRL que comentamos, previene que En lo dems, se
aplicarn a la empresa
individual de responsabilidad limitada, las disposiciones legales y
tributarias, aplicables a
las sociedades comerciales de responsabilidad limitada..
Parece razonable sostener que supletoriamente se aplicar al
constituyente de la EIRL las
normas contenidas en el Art. 349 del Cdigo de Comercio, porque no
existen otras
normas y porque la Ley 3.918, sobre sociedades de responsabilidad
limitada dispone, en
22

_____________________________________________________________________________
su Art. 4 inciso segundo que En lo no previsto por esta ley, o por la

escritura social,
estas sociedades se regirn por las reglas establecidas para las
sociedades colectivas....Respecto de la mujer casada en sociedad conyugal y que no ejerza
una actividad
separada de su marido, que se proponga constituir una EIRL cabe
sealar que el Art. 349
del Cdigo de Comercio le impone la autorizacin del marido.
Sobre este particular corresponde hacer los siguientes comentarios:
a. Debe tenerse en consideracin que el Art. segundo de la Ley
18.802, de 9 de junio de
1989 dispuso que a contar de esa fecha, la mujer que fuere incapaz
por estar casada en
sociedad conyugal dej de serlo para todos los efectos del Cdigo
Civil y dems Cdigos
y responder de sus actos con los bienes que administre, de acuerdo
a los Arts. 150, 166
y 167 del Cdigo Civil.
b. Que la ley comentada no derog expresamente el Art. 349, incisos
segundo y tercero
del Cdigo de Comercio, lo que ha permitido a algunos sostener que
la mujer casada
sigue sujeta, para formar sociedad colectiva comercial, norma
aplicable a la sociedad
comercial de responsabilidad limitada y por ende, supletoriamente a
la EIRL, a la
autorizacin del marido.
La opinin del profesor Robertson es que tal autorizacin se
encuentra orgnicamente
derogada por el Art. segundo de la Ley 18.802 y por lo tanto la mujer
casada en sociedad
conyugal no necesita de autorizacin del marido para formar una
sociedad. Sin embargo,
por falta de una norma expresa la mujer, en la situacin descrita,
requiere autorizacin
del marido para aportar bienes, ya que la ley le ha entregado al
cnyuge la
administracin de los mismos, sea que pertenezcan a la sociedad
conyugal o que sean
bienes propios que administra el marido.
Consecuentemente, la mujer casada en sociedad conyugal, por
aplicacin de las normas
generales contenidas en el Cdigo Civil requerir autorizacin del
marido para aportar
bienes a la empresa individual de responsabilidad limitada la que se
dar en cualquiera
de las formas indicadas en el Art. 1749 del Cdigo Civil.
23

_____________________________________________________________________________
Ello, sin embargo, nos lleva a otro problema mucho mas complejo y
es que luego de
constituirse la EIRL, siendo la mujer soltera, si se casare bajo
rgimen de sociedad
conyugal, debera administrar la misma el marido, porque el Art.
1749, aplicable a la
especie en razn de lo previsto por los Arts. 2 y 99 del Cdigo de
Comercio, previene en
su inciso segundo que el marido como administrador de la sociedad
conyugal ejercer
los derechos de la mujer que, siendo socia de una sociedad civil o
comercial, se casare,
sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 150.
Don Luis Ubilla Grandi, en su obra De Las Sociedades y de la EIRL
se refiere a este
aspecto y seala que la norma del artculo 1749 es aplicable y que si
la EIRL se
constituye por la mujer casada en sociedad conyugal, despus de ese
matrimonio,
tambin se dara el mismo fenmeno porque los derechos del socio
de una sociedad
tienen naturaleza mueble y va al haber relativo de dicha sociedad.
De este modo siendo el marido el que administra dichos derechos
debera administrar la
EIRL porque ese derecho le corresponde a la mujer como titular de
la misma. Del mismo
modo es el marido el que recibira las rditos de la empresa.
El autor citado, frente a una situacin que parece aberrante, dice en
sntesis, que habra
que entender que cuando la mujer constituye la EIRL con
autorizacin de su marido se
aplica el artculo 150 del Cdigo Civil, entendindose que es ella la
que administra la
empresa, por haberse formado un peculio industrial que le permite
administrar la EIRL y
respecto del destino de las utilidades que deberan ser para la
sociedad conyugal debera
entenderse que como la mujer efectivamente, adems del
patrimonio, aporta su trabajo
personal se le podra aplicar la norma establecida para el socio
industrial en el Art. 383
del Cdigo de Comercio perteneciendo un 50% de las utilidades a la
sociedad conyugal y
el otro 50% a la mujer, no siendo aplicable el articulo 1749, en este
caso.
Las formalidades de constitucin de una E.I.R.L.
24

_____________________________________________________________________________
Las empresas individuales de responsabilidad limitada en

conformidad a su Art. 3,
deben cumplir con los mismos requisitos, ya sea para su constitucin
o modificacin, de
una sociedad de responsabilidad limitada o una sociedad annima,
vale decir, requieren
del otorgamiento de una escritura pblica, que se inscribir y
publicar en extracto, en el
Registro de Comercio y Diario Oficial, respectivamente.
La escritura pblica, como primer requisito de constitucin deber
contener las
siguientes menciones: Art 4.
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio
del constituyente.
Tal detalle es, en realidad redundante toda vez que el Art. 404 del
Cdigo Orgnico de
Tribunales, que establece los requisitos que deben contener las
escrituras pblicas, so
pena de nulidad, son los antes indicados, ms otros, como la cdula
de identidad del
compareciente;
b) El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y
apellido del
constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa,
sumado al de las
actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la
empresa y deber
concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad
limitada o la
abreviatura E.I.R.L.
Las expresiones " a lo menos" con que se encabeza el Art. 4 de la ley
hara pensar que
el nombre de la empresa podra considerar una referencia al objeto
de la sociedad como,
por ejemplo "AGRICOLA JUAN FIERRO PEREZ E.I.R.L." o "Industria
de Calzado
Rigoberto Rodrguez Rubio Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada. Sin
embargo, creemos que lo que indica la letra b del Art. 4 es que el
nombre de la empresa
debe incluir necesariamente el nombre y apellido (uno solo) del que
la forma y debe
concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad
limitada o la
abreviatura E.I.R.L.
Lo que es facultativo, derivado de la expresin pudiendo es
integrar, tambin, al
25

_____________________________________________________________________________
nombre de la empresa un nombre de fantasa, sumado a las

actividades econmicas que
constituirn el objeto o giro de la empresa.
No queda claro, sin embargo, que sean dos cosas separadas, vale
decir, si en caso de
integrarse a la razn social, lo que es facultativo, el nombre de
fantasa, debe incluirse,
tambin, el de las actividades econmicas que constituirn el objeto
o el giro de la
empresa.
En opinin del profesor Robertson no sera necesario. Sin embargo
hay autores que
estiman que lo facultativo es el nombre de fantasa y lo obligatorio es
tambin la
actividad econmica que constituir el objeto o el giro de la empresa,
porque existe una
coma que separa ambas cosas.
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin
de si se aporta en
dinero o en especies y, en este ltimo caso, el valor que les asigna.
La escritura pblica a
este respecto, en cuanto contempla el aporte, ser un ttulo
traslaticio de dominio lo que
refuerza el inciso segundo del artculo 8 de la Ley 19.857 que
emplea la expresin
aporte.
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la
empresa y el ramo o
rubro especfico en que dentro de ella se desempear.
Sobre este requisito hay que sealar que la ley no establece
limitaciones en cuanto al
tipo de giro que puede realizar una empresa individual de
responsabilidad limitada, con
la sola excepcin de que no pueden ser realizadas bajo esta forma
aquellos negocios,
giros u objetos que estn reservados por ley a las sociedades
annimas.
La actividad econmica especfica que constituir el objeto o giro de
la empresa; si fuere el
comercio o la industria, deber indicarse el ramo especfico de estos.
Tal exigencia no es
corriente en el derecho societario chileno, pues del articulo 404 N4
del Cdigo de Comercio
se infiere que una sociedad puede tener un gnero indeterminado de
comercio, norma que se aplica tambin a la sociedad de
responsabilidad limitada y en comandita y porque en el caso de la
sociedad annima el Art. 4 dispone que la escritura debe consignar
"el o los objetos especficos de la sociedad". En el caso que se analiza
26

_____________________________________________________________________________
se sigue el criterio de que la nueva entidad slo puede tener un solo

objeto y debe ser especificado, lo que trae a colacin la teora de la
ultra vires, que nuestro ordenamiento no reconoce. Es tambin
curioso que ello ocurra no obstante que el artculo 2 haba dicho
que podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales.
e) El domicilio de la empresa. Este requisito ha sido suprimido para
las sociedades en
general, disponindose que si no se indica en la escritura la sociedad
se entender
domiciliada en el lugar del otorgamiento de la misma, norma
supletoria muy til que
evita la nulidad de la sociedad por ese motivo.
f) El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si
nada se dice, se
entender que su duracin es indefinida.
El segundo y tercer requisito de constitucin se desprenden del
articulo 5, el cual seala:
Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario ante
quien se otorg, se
inscribir en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se
publicar por una
vez en el Diario Oficial, dentro de los sesenta das siguientes a la
fecha de la escritura. El
extracto deber contener un resumen de las menciones sealadas en
el articulo anterior.
Sobre este ltimo aspecto, cabe destacar la diferencia existente con
el Art. 354 del
Cdigo de Comercio, el que seala explcitamente las menciones
esenciales que debe
contener el extracto.
Forma de modificar una E.I.R.L.
Este cuerpo normativo es claro en sealar en su articulo 6 que:
Toda modificacin a las
menciones sealadas en el Art. 4, deber observar las solemnidades
establecidas en el
Art. 3. En el extracto deber hacerse referencia al contenido
especfico de la
modificacin.
De lo anterior se desprende que para modificar una E.I.R.L. se
requiere una escritura
publica que modifique la escritura de constitucin, inscribir el
extracto (el que debe hacer
referencia al contenido especifico de la modificacin) en el registro
de comercio
competente y publicarlo dentro de los 60 das contados desde su
otorgamiento. Es decir
que el procedimiento de modificacin es idntico al de la
modificacin de una Sociedad
27

_____________________________________________________________________________
de Responsabilidad Limitada o una Sociedad Annima.

Nulidad y saneamiento de una E.I.R.L.
En el caso de que la constitucin o modificacin a los estatutos no
cumplen con las
solemnidades indicadas en el articulo 7, vale decir: La omisin de
alguna de las
solemnidades de los Arts. 4, 5 y 6, importar la nulidad absoluta
del acto respectivo. Si
se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular
responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la
empresa. Lo anterior,
sin perjuicio del saneamiento, la sancin aplicable es la nulidad
absoluta del acto
respectivo y no la Nulidad de Pleno Derecho del Art. 356 inc.1
Cdigo de Comercio que
rige tanto a las Sociedades Colectivas y Sociedades de
Responsabilidad Limitada y en su
caso el articulo 6A de la Ley 18.046, la que es insanable.
En lo que respecta al saneamiento, el Art. 18 de la ley n 19.499 hace
aplicables a estas
empresas las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad.
Asimismo, tiene plena
vigencia la norma especial de prescripcin del articulo 6 de la ley
aludida, tanto si
existe disconformidad entre la escritura y el extracto como, si en ste
ltimo existen
omisiones respecto de la escritura extractada, ya sea que el vicio
incida en la
constitucin o en una retorna de la empresa individual. En
consecuencia, el vicio
prescribir en el plazo de 2 aos contados desde lar fecha de
otorgamiento de la
escritura.
La responsabilidad en la EIRL
Esta nueva figura, que permite el emprendimiento de una empresa
por una persona
individual, nace de la necesidad de acotar la responsabilidad de ese
empresario individual
a aquellos bienes que constituyen su actividad o industria,
separndolos de aquellos
bienes que no desea se comprendan en la aventura de todo
emprendimiento.
Para este efecto hay que distinguir tres situaciones:
a) La responsabilidad del titular por las obligaciones de la empresa
est restringida y
acotada a lo dispuesto en el Art. 8 de la ley que dispone: El titular de
la empresa
28

_____________________________________________________________________________
responder con su patrimonio SOLO del pago efectivo del aporte que
se hubiere
comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus
modificaciones. De
ello se infiere que esta es la responsabilidad del titular o
constituyente, para con la EIRL,
porque la obligacin del aporte es a favor de la EIRL y no tiene otra.
A contrario sensu hay que concluir que la responsabilidad de la EIRL
por las
obligaciones contradas por la empresa, solo puede hacerse efectivas
sobre los bienes de
dicha
empresa,
en forma
ilimitada.
Hasta
aqu
ambas
responsabilidades ( la del
constituyente y la EIRL son idnticas a las del socio para con la
sociedad y la sociedad a
terceros por las obligaciones sociales.
b) Responsabilidad de la empresa por sus actos, esta definida en el
Art. 8 cuando dice:
La empresa responde exclusivamente de las obligaciones contradas
dentro de su giro
con todos sus bienes. Este es el efecto normal de la responsabilidad
de una persona
jurdica.
A contrario sensu, la empresa no es responsable de aquellas
obligaciones que no guarden
relacin con su giro, responsabilidad que existe slo cuando los actos
tengan relacin con
dicho giro.
A su turno el Art. 12 expresa que El titular responder
ilimitadamente con sus bienes
por los actos y contratos que se ejecuten fuera del objeto de la
empresa, para cumplir las
obligaciones que emanen de tales actos o contratos.
De ello se deduce que la ley radica la responsabilidad por los actos
del giro en el
patrimonio de la EIRL y la responsabilidad por los actos fuera del
giro en el patrimonio
del titular.
Todo ello es perfectamente natural desde que se consigue el efecto
de separar la
responsabilidad entre la empresa y su titular en la misma forma
como ocurre cuando se
estudia de la responsabilidad de la sociedad y del socio.
Responsabilidad del titular por los actos de la empresa
En el caso de la sociedad y el socio este ltimo slo responde a la
sociedad por el entero
de su aporte y nunca responde a los terceros que hubieren
contratado con la sociedad.
29

_____________________________________________________________________________
En el caso de la EIRL la situacin es diametralmente distinta puesto

que no obstante todo
lo dicho y la separacin de los patrimonios segn el artculo 12 el
titular de la EIRL
responder ilimitadamente con sus bienes por las obligaciones
contradas por la empresa,
en los siguientes casos: ver Art. 12.
Desgraciadamente estos casos son muy subjetivos, lo que hace muy
difcil delimitar
objetivamente la responsabilidad del titular que quedar afecto a lo
que un tribunal pueda
sealar, perdindose as la ventaja de la limitacin de
responsabilidad.
Los aportes del socio
El aspecto inicial ms relevante es que, como si fuera una sociedad,
se le reconoce un
capital, el que es transferido a la empresa por su titular.
El aporte de capital que puede realizar el constituyente puede ser
ilimitado, en dinero o
bienes valorados, en conformidad a lo establecido el artculo 4 de la
ley 19.857. Ntese
que la ley no reconoce a la empresa un simple patrimonio distinto
del titular, sino un
capital, lo que no ocurre en las sociedades colectivas civiles, en las
cuales si bien hay
aporte, no hay capital en sentido jurdico.
En las empresas individuales de responsabilidad limitada, dicho
capital se concepta de
manera similar a lo que ocurre en las sociedades comerciales, de
responsabilidad
limitada, y annimas, y representa por tanto la cifra mnima de
retencin hasta la
terminacin. Por ende, si el titular no le diere cumplimiento, y
efectuare retiros en exceso
de las utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, vale decir,
capital, responde
personal e ilimitadamente de las obligaciones del giro.
Administracin de la EIRL.
El cuerpo normativo de las E.I.R.L seala que la administracin
corresponder al titular
de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para
el cumplimiento del
objeto social, con todas las facultades de administracin y
disposicin.
En lo que toca a la representacin extrajudicial, ella debe ser
efectuada por el titular,
30

_____________________________________________________________________________
quien puede otorgar mandatos generales o especiales para actuar a

nombre de la empresa,
los que estn sujetos a obligaciones de inscripcin. En la actuacin
extrajudicial, el titular
y los mandatarios deben actuar a nombre y en representacin de
esta persona jurdica
separada, y en caso de no hacerlo, la obligacin puede perseguirse
ilimitadamente sobre
el patrimonio del titular, presentndose la cuestin de si es
susceptible de perseguirse el
patrimonio de la empresa cuando el acto haya sido ejecutado a
nombre del titular, pero
por cuenta de la empresa. La ley establece claramente la
responsabilidad ilimitada del
titular para tal caso, pero es posible sostener que hay accin tambin
contra la empresa,
al menos por el provecho que hubiere reportado del acto.
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podrn designar
un gerente general,
que tendr todas las facultades del administrador excepto las que
excluya expresamente,
mediante escritura pblica que se inscribir en el registro de
comercio del domicilio de la
empresa y se anotar al margen de la inscripcin estatutaria. Lo
dispuesto en este inciso
no obsta a la facultad del titular de conferir mandatos generales o
especiales para actuar a
nombre de la empresa, por escritura pblica que se inscribir y
anotar en la forma
sealada en este inciso.
Desde un plano procesal, las notificaciones judiciales podrn
practicarse indistintamente
al titular de la empresa o a quien ste hubiere conferido poder para
administrarla, sin
perjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan otorgado a uno
o ms gerentes o
mandatarios.
Las utilidades en las E.I.R.L
EI rgimen de las utilidades en esta tipo de empresa es muy
particular e innovadora
puesto que las utilidades retiradas no son susceptibles de ser
perseguidas por los
acreedores del giro. En efecto, las utilidades lquidas de la empresa
pertenecern al
patrimonio del titular, que es un patrimonio separado del patrimonio
de la empresa. Sin
embargo, dicha separacin requiere de que tales utilidades se
hubieren retirado, ya que
31

_____________________________________________________________________________
mientras no lo sean, se confunden con las retenidas, las que

pertenecen a la empresa con
personalidad propia y slo son susceptibles de perseguirse por los
acreedores del giro.
Una vez que se hubieren retirado, y que se hayan incorporado al
patrimonio personal del
titular, la ley tena la opcin de considerar que ellas eran
perseguibles por los acreedores
del giro, y que slo hay utilidad o prdida una vez finalizada la
liquidacin, o proteger el
retiro y no dar accin en contra de las utilidades lquidas. La ley opt
por la alternativa
que ni aun retiradas habr accin en contra de ellas. Con ello, queda
a resguardo el
patrimonio del titular no slo en cuanto limita su responsabilidad al
capital, como es
tradicional, sino que tambin quedan a salvo las utilidades retiradas,
quedando de alguna
forma asimilado al caso del accionista de la sociedad annima.
Otros actos de la sociedad sujetos a las mismas formalidades
En virtud del Art. 10 seala que: Los actos y contratos que el titular
de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la
empresa, por una parte, y
con el patrimonio de la empresa, por la otra, slo tendrn valor si
constan por escrito y
desde que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos y
contratos se anotarn al
margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de sesenta das
contados desde su
otorgamiento.
La pena del delito contemplado en el nmero 2 del Art. 471 del
Cdigo Penal, se
aplicar aumentada en un grado si fuere cometido por el titular de
una empresa
individual de responsabilidad limitada.
Trmino de una EIRL
Las causales de disolucin de una Empresa individual de
Responsabilidad Limitada estn
tcitamente establecidas en el Art. 15 de la ley 19.857, las cuales
son:
a) Por voluntad del empresario;
b) Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad,
de acuerdo con lo
previsto en el Art. 16, es decir: en el caso previsto en la letra c) del
Art. anterior (aporte
32

_____________________________________________________________________________
del capital), la sociedad responder de todas las obligaciones

contradas por la empresa
en conformidad a lo dispuesto en el Art. 8, a menos que el titular de
sta declare, con las
formalidades establecidas en el inciso segundo del Art. anterior,
asumirlas con su propio
patrimonio.
d) Por quiebra, el adjudicatario nico de la empresa podr continuar
con ella, en cuanto
titular, para lo cual as deber declararlo con sujecin a las
formalidades del Art. 6.
e) Por la muerte del titular. Los herederos podrn designar un
gerente comn para la
continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de un ao, al
cabo del cual
terminar la responsabilidad limitada. En este ultimo caso,
corresponder a cualquier
heredero declarar la terminacin; excepto si el giro hubiere
continuado y se hubiere
designado gerente comn, pero, vencido el plazo, cualquier heredero
podr hacerlo.
Valdrn los legados que el titular hubiere sealado sobre derechos o
bienes singulares de
la empresa, los que no sern afectados por la continuacin de sta, y
se sujetarn a las
normas de derecho comn.
Las causales de terminacin se establecen tanto en favor del
empresario como de sus
acreedores y cualquiera que sea la causa de la terminacin, sta
deber declararse por
escritura pblica, inscribirse y publicarse con arreglo al Art. 6.
Transformacin de una sociedad a una E.I.R.L. y viceversa
El Art. 14, el caso que se produzca la reunin en manos de una sola
persona, de las
acciones, derechos o participaciones en el capital, de cualquier
sociedad, sta podr
transformarse en empresa individual de responsabilidad limitada,
cumpliendo su
propietario con las formalidades de constitucin establecidas en la
presente ley. Para tal
efecto, la escritura pblica respectiva, en la que deber constar la
transformacin y la
individualizacin de la sociedad que se transforma, deber
extenderse dentro de los
treinta das siguientes a la fecha en que dicha reunin se produzca, y
el extracto
correspondiente deber inscribirse y publicarse dentro del trmino
establecido en la
33

_____________________________________________________________________________
presente ley.
Una empresa individual de responsabilidad limitada podr
transformarse en una
sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y
formalidades que establece el
estatuto jurdico de la sociedad en la cual se transforma.
Paralelo entre Sociedad de Responsabilidad Limitada y
Empresas Individuales de
Soc. Responsabilidad
Ltda.
E.I.R.L.
Constituyente Dos o ms personas,sean naturales ojurdicas.
Una persona natural.
Constitucin Escritura Pblica. Idem (Art.3)
Inscripcin Registro de Comercio,
plazo 60 das.
Idem (Art.4 y 5)
Publicacin Diario Oficial, plazo 60 das. Idem (Art.4 y 5)
Razn Social Nombre de uno o ms de los socios o referencia a
objeto social, ms la palabra limitada.
Nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin
nombre de fantasa, sumado a actividades econmicas que
constituirn el giro de la empresa y concluir con "empresa individual
de responsabilidad limitada" o "E.I.R.L. (Art.4 B)
Giro Puede ser civil o comercial. La actividad econmica que
constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico
en que dentro de ella se desempear. An cuando las operaciones
pueden ser civiles o mercantiles, la E.I.R.L. se considera siempre
comercial. (Art.2 y Art. 4 D)
Capital Ilimitado, en dinero o bienes valorados por socios Ilimitado,
en dinero o bienes alorado por titular (Art.4 C)
Responsabilidad de los socios ante acreedores de la empresa
Responden hasta el
monto de sus aportes o el mayor valor indicado en la escritura.
El constituyente responde slo por la entrega de su aporte. (Art.8).
Excep: El Art.7 por nulidad absoluta del acto constitutivo
(Responsabilidad Personal e ilimitada) y Art.12
Administracin Cualquiera de los socios o un tercero.
El constituyente (titular), mandatario o
un tercero (gerente general) (Art.9)
Duracin Plazo fijo, prorrogable. Plazo fijo, prorrogable o indefinido.
(Art.15)
Notificaciones judiciales Al representante legal o a los gerentes o
mandatarios, segn Art. 8 C.P.C. Al constituyente o mandatarios
encargados de la administracin.
(Art.9)
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_____________________________________________________________________________
Transformacin Puede transformarse en E.I.R.L. cuando se renan

en una sola persona natural los derechos de la sociedad + Art.3, 4 y
5 Puede transformarse en cualquier tipo
de sociedad. (Art.14) 1. Colectiva y Ltda. Art.352 y 354. - 3. S.A.
Art. 4 y 5 Ley 18.046.
Saneamiento de vicios
Se aplican las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad, ley N
19.499. Idem. (Art.7 y 18)
ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN
Aunque este contrato no constituye sociedad ni da origen a una
persona jurdica, se
estudia dentro de las sociedades por la relacin que guarda con
ellas, y tambin porque el
Cdigo de Comercio la trata a propsito de las sociedades.
El Art. 507 del Cdigo de Comercio da la definicin y los elementos
diciendo: "La participacin es un contrato por el cual dos o ms
comerciantes toman inters en una o muchas operaciones
mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno
de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo
de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o
prdidas en la proporcin convenida".
De la disposicin se pueden elaborar las siguientes observaciones:
1.- El legislador ha requerido como elemento esencial la exigencia de
que las partes que
intervienen sean 2 o ms comerciantes.
Como sabemos, el Cdigo de Comercio es real y objetivo, y por tanto,
para determinar la
mercantilidad de un acto debemos atender a la calidad del acto en s
mismo, y no la
calidad de quien lo ejecuta. Por consiguiente, hubiese sido suficiente
que el legislador
hubiera dicho dos o ms personas que ejecutasen un acto mercantil,
como el elemento
subjetivo de este contrato. Pero como no fue as y como consecuencia
de lo consignado
por el legislador, si a las partes les falta la calidad de comerciantes,
el contrato de
asociacin sera un contrato innominado por no concurrir el
elemento esencial para
singularizarlo; y de esta forma, slo le seran aplicables las normas
del Cdigo de
Comercio por expresa voluntad de las partes contratantes.
Por otro lado, si no se exigiera la calidad de comerciante este
contrato podra pertenecer
al derecho privado en general.
2.- Naturaleza jurdica del contrato. Como reza el Art. 509, este
contrato carece de
35

_____________________________________________________________________________
personificacin, por consiguiente es esencialmente privado, no

constituye persona
jurdica, carece de razn social, patrimonio colectivo y domicilio.
3.- Es un contrato consensual, porque se forma por el mero
consentimiento de las partes
contratantes (Arts. 508 y 509 del Cdigo de Comercio).
4.- Es un contrato bilateral, donde una de las partes se denomina
gestor, siendo el que
toma sobre s la ejecucin exclusiva de las operaciones del negocio
en su propio nombre
y crdito personal (por su propia cuenta). El otro participante se le
denomina copartcipe
o asociado, siendo el que aporta bienes o dinero al negocio, y es a l
a quien el gestor
debe rendir cuenta de su administracin.
Entre ambos contratantes se genera una participacin, por lo que
han de dividir prdidas
y utilidades en la proporcin acordada conforme al contrato.
5.- Es un contrato oneroso, ya que persigue la utilidad recproca de
ambos contratantes,
donde uno se grava a favor del otro.
6.- Es un contrato principal.
Efectos de la asociacin o cuentas en participacin
Ha de estarse a lo contemplado en el Art. 510, con arreglo al cual
respecto a las
relaciones que produce la participacin, solamente es reputado como
dueo el gestor (por
ello que la asociacin carece de personalidad jurdica).
Los terceros slo tienen accin contra el gestor (administrador), del
mismo modo como
los partcipes inactivos carecen de ella contra los terceros.
Tambin le es inoponible al copartcipe inactivo lo que el gestor
realice respecto de un
tercero. La nica situacin donde el tercero puede perseguir al
partcipe, es si hubiese
mediado una cesin de derechos entre gestor y asociado.
LEY 19.499 SOBRE SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD
Con anterioridad a esta ley si exista discordancia entre la escritura
social, y extracto,
se produca la nulidad de la sociedad absoluta.
Haba sociedades que al no cumplir con los requisitos necesarios, se
transformaban en
sociedades de hecho.
Con la ley de saneamiento, el objetivo es sanear los vicios formales
que tenga la
constitucin de sociedades. Su mbito de aplicacin son las
sociedades comerciales, ya
36

_____________________________________________________________________________
sean; colectivas, en comanditas, responsabilidad limitada y

annimas, es decir, todas
aquellas que son solemnes, quedando excluidas las civiles que son
consensuales.
(i) Clasificacin de los Vicios
1.- Vicios formales: se refieren al incumplimiento de los requisitos
que establece la
ley. Si bien producen la nulidad, pueden sanearse.
2.- Vicios de fondo: se refieren a la existencia misma del contrato,
aquellos requisitos
que le son comunes a todos los contratos. Tambin ocasionan la
nulidad, y no permiten
saneamiento, sino slo por la va tradicional de la repactacin2.
3.- Errores: diferencias involuntarias que se producen entre lo que
debera escribirse
y lo que se escribe. Por ejemplo, un error en el nombre de la
persona, an cuando est
debidamente individualizada. Aqu no se produce nulidad y no es
necesario sanearlo.
Esta ley introduce una importante innovacin en materia de rgimen
de sanciones
civiles: permite que la nulidad absoluta de que adolezca la sociedad,
pueda sanearse por
la voluntad de los interesados , y no exclusivamente por el transcurso
del tiempo
conforme a los principios generales.
Puntos Fundamentales de esta Ley
1.- Finalidad de esta ley (Art. 1, inciso 1). Posibilitar el saneamiento
de los vicios
formales de que adolezca la sociedad, tanto en lo que concierne a su
constitucin, como
modificaciones.
El procedimiento de saneamiento puede aplicarse tantas veces como
sea necesario.
2.- Extensin de la ley (Art. 1, inciso 2). Esta ley se extiende a los
vicios formales que
afecten a las sociedades colectivas mercantiles, a las de
responsabilidad limitada, a las en
2 Consiste ni ms ni menos que en recrear o en volver a constituir la
sociedad. A pesar de que esta forma se ha aceptado
como idnea para subsanar los vicios de nulidad, siempre se ha
discutido su eficacia para sanear los vicios con efecto
retroactivo.
comandita simple mercantiles, a las en comandita por acciones y a
las sociedades
annimas.
3.- Que se entiende por vicios formales (Art. 1, inciso 3). Son
aquellos que
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_____________________________________________________________________________
consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal (por

ejemplo, la inscripcin o
publicacin tarda del extracto de la escritura; la falta de
cumplimiento o el cumplimiento
imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras).
Se excluyen, por tanto, del mbito de aplicacin de esta ley, los
vicios de fondo, esto
es, aquellos defectos relativos al contenido de las escrituras, cuando
implican la
privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o
algn vicio de carcter
substancial de general aplicacin a los contratos (Art. 1, inciso 4).
En otras palabras,
slo son requisitos de fondo aquellos que implican la falta de alguno
de los requisitos de
existencia o validez de todo acto jurdico o en particular la omisin
de alguno de los
elementos del contrato de sociedad (por ejemplo no estipular el
aporte).
El tema de la determinacin y diferenciacin de los vicios formales y
los vicios de
fondo, ha dado lugar a ms de alguna opinin diversa producto de
que en la ley no queda
del todo claro en su determinacin. Pero aplicando un criterio ms
estricto, adems de los
elementos sealados debemos tomar en cuenta los elementos
considerados esenciales, ah
recin aventurarnos en su determinacin.
4.- Presupuesto bsico para el saneamiento (Art. 1, inciso 5). Para
que pueda
sanearse la nulidad por los vicios formales de que adolezca la
constitucin o
modificacin de una sociedad, es necesario que estos actos en
escritura pblica, o
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado.
5.- Momento a partir del cual produce efecto el saneamiento (Art.
2):
a) Regla general: producir efecto retroactivo a la fecha de la
escritura de
constitucin o modificacin de la sociedad.
b) Caso especial: si se trata de una modificacin que no haya sido
oportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el saneamiento
producir efecto
retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si
ambas se practicaron con
retraso, a la fecha en que se realiz la ltima.
6.- Requisitos que deben cumplirse para el saneamiento:
38

_____________________________________________________________________________
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio

de la
constitucin o modificacin.
Si se trata de sociedades annimas o en comandita por acciones, la
exigencia
anterior se entender cumplida mediante la escritura pblica a que
se reduzca el acta de
la junta extraordinaria de accionistas.
A esta escritura deben concurrir los titulares de los derechos
sociales al tiempo
del saneamiento de la constitucin o de la modificacin. Si el vicio se
produjo en una
escritura de cesin de derechos sociales, deber concurrir adems el
cedente, y quienes al
tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de
la cesin.
En el caso de las sociedades annimas especiales, deber estarse al
Art. que se
ver a continuacin.
b) Que un extracto de la escritura sea inscrito y, si fuere el caso,
publicado. La
inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60
das, contados desde
la fecha de la escritura rectificatoria.
Cuando la causa de nulidad de la constitucin de una sociedad
consista en la falta de
oportuna inscripcin o publicacin del extracto, la exigencia de
correccin del vicio se
entender cumplida con la inscripcin, y en su caso, la publicacin
oportunas del extracto
de la escritura de saneamiento (vale decir, dentro de 60 das).
7.- Contenido del extracto de la escritura (Art. 4):
a) La fecha de la escritura de saneamiento.
b) El nombre y domicilio del Notario.
c) La fecha de la escritura que contenga el acto que sanea.
d) El nombre y domicilio del Notario ante el cual se otorg la
escritura que se
sanea.
e) En extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el
vicio de
que se trata.
8.- Sociedades regidas por leyes especiales (Art. 5). Para corregir el
vicio, adems de
cumplir con los requisitos precedentemente indicados, debern
someterse a las mismas
formalidades requeridas para su constitucin y modificacin (por
ejemplo, que cuenten
con la autorizacin de la Superintendencia correspondiente).
39

_____________________________________________________________________________
9.- Prescripcin de corto tiempo (Art. 6). Establece la ley que la

nulidad derivada de
los actos que se sealarn, quedar saneada despus de 2 aos,
contados desde la fecha
de la escritura respectiva.
Dado que se trata de prescripcin de corto tiempo, la ley estableci
que corre contra
toda persona, no admitindose suspensin alguna.
Los vicios de nulidad derivados de la constitucin o modificacin de
una sociedad
que se sanean en el plazo indicado son los siguientes:
a) Los vicios derivados de omisiones de que adolezca el extracto
inscrito o
publicado
b) Los vicios derivados de contradicciones entre el extracto inscrito o
publicado y la correspondiente escritura pblica.
c) Los vicios derivados de defectos en la convocacin de juntas de
accionistas.
10.- Momento hasta el cual es posible sanear los vicios formales (Art.
7). Podr
practicarse el saneamiento hasta el momento en que quede
ejecutoriada la sentencia de
trmino que declara la nulidad de la sociedad.
No hay inconveniente para sanear el vicio existiendo juicio
pendiente.
11.- El "inters jurdico", presupuesto de la nulidad (Art. 8). Quien
pretende obtener
la declaracin de nulidad de una sociedad o modificacin de la
misma, por existir un
vicio de carcter formal, deber acreditar que dicho vicio le causa un
efectivo perjuicio
de carcter pecuniario.
Por tanto, el inters jurdico se traduce en acreditar que se le ha
causado un perjuicio
pecuniario.
12.- Errores contenidos en las escrituras o extractos que no
constituyen vicios
formales y que por ende, no requieren ser saneados (Art. 9):
a) Errores ortogrficos o gramaticales, si no hay dudas en cuanto al
sentido de
la estipulacin.
b) Errores en la individualizacin de los socios, accionistas o
representantes, si
no hay dudas en cuanto a la identidad de las personas que se trata.
c) Errores numricos o porcentuales que manifiestamente no sean de
carcter
sustancial.
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_____________________________________________________________________________
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si no hay

dudas en
cuanto a su determinacin.
e) En general las disconformidades no esenciales que existan entre
las
escrituras y las inscripciones o publicaciones de los extractos (se
entiende como
disconformidad esencial aquella que induce a una errnea
comprensin de la escritura
extractada).
13.- La disolucin de la sociedad impide invocar su nulidad por
defectos formales
(Art. 10). Disuelta la sociedad, no se admitir alegar en juicio su
nulidad fundada en
vicios formales que hubieren afectado la constitucin o modificacin
de la misma.
14.- La mencin del domicilio de la sociedad deja de tener al
carcter esencial (Art.
355 del Cdigo de Comercio). La ley agrega al Cdigo de Comercio el
Art. 355
(anteriormente suprimido), en cuya virtud se deber entender que el
domicilio de la
sociedad es aquel del lugar de otorgamiento de la escritura de
constitucin de sociedad, si
en esta se hubiere omitido la materia.
En virtud de la norma citada, la mencin del domicilio de la sociedad
que exige el
Art. 352 N 11 del Cdigo de Comercio, pierde si carcter de
"esencial". Por tanto, su
omisin no acarrea la nulidad de la sociedad.
15.- Nulidad por falta de escritura o inscripcin (Art. 355 A del
Cdigo de
Comercio). La ley agrega al Cdigo de Comercio el Art. 355 A, que
dispone que hay
nulidad absoluta entre los socios, si se omite la escritura pblica de
constitucin o
modificacin o la inscripcin oportuna en el Registro de Comercio.
Hasta aqu reitera la idea del Art. 357, pero agrega que se produce
la nulidad entre los
socios con la salvedad de lo dispuesto en los Arts. 356 inciso 1 y 361
inciso 1.
a) Art. 356 inciso 1: dispone que ser nula de pleno derecho y no
podr ser
saneada la sociedad que no conste "de escritura pblica o de
instrumento reducido a
escritura pblica o de instrumento protocolizado".
b) Art. 361 inciso 1: establece que la modificacin de una sociedad
no
41

_____________________________________________________________________________
producir efectos si el extracto no fuere inscrito oportunamente en el

Registro de
Comercio, salvo en el caso de saneamiento en conformidad a lo
dispuesto en el Art. 3 de
la ley.
16.- La ejecucin del contrato de sociedad no purga la nulidad de
que sta adolezca
(Art. 358 del cdigo de Comercio). Esta norma parece innecesaria,
entendemos que
responde a la finalidad de ratificar que el saneamiento es un acto
formal y no tcito,
como sera el ejecutar el contrato social.
17.- Oponibilidad de la disolucin y de las reformas sociales ((Art.
360 del Cdigo
de Comercio). Establece el Art. 360 que la disolucin o reforma de
una sociedad slo
sern oponibles a terceros una vez inscritos los extractos
respectivos, en la forma
establecida por el Art. 350 del Cdigo de Comercio.
18.- Efectos de la modificacin oportunamente inscrita pero que
adolece de defectos
formales (Art. 361, inciso 2). Produce efectos frente a los socios y
terceros, mientras no
haya sido declarada su nulidad. Declarada la nulidad, no producir
efecto retroactivo sino
slo a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que
la contenga.
Se establece tambin el principio de que el cumplimiento oportuno
de la inscripcin y
publicacin, producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
LAS SOCIEDADES ANNIMAS
1. Definicin y orgenes
Segn el Art. 1 de la ley 18046 de 22 de octubre de 1981, la
sociedad annima es una
persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn
suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrado por un
directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
La denominacin de annima de este tipo social, se explicaba
claramente en la notable
definicin que brindaba el Cdigo Civil, y que fue modificada por la
actual ley 18.046.
En efecto, deca el antiguo artculo 2061 es sociedad annima
aquella en que el fondo
42

_____________________________________________________________________________
social es suministrado por accionistas que slo son responsables por

el valor de sus
acciones, y no es conocida por la designacin de individuo alguno,
sino por el objeto a
que la sociedad se destina.
En Francia la sociedad annima nace en 1867 como una asociacin
contractual
libremente constituida, lo que marcaba el triunfo del capitalismo
liberal en esa poca. En
1966 se produce la gran reforma del derecho societario francs que
calca la organizacin
democrtica al gobierno de la sociedad annima, reflejando que el
poder viene de la
base, del pueblo de accionistas, reunidos en asambleas
generales, quienes eligen
libremente a sus dirigentes. Sin embargo, esta imagen ideal de la
sociedad annima se
esfuma rpido al ver, sobre todo, las sociedades annimas donde la
concentracin
accionaria la detiene un gran accionista o unos pocos quienes
detienen la cuasi totalidad
del capital social, devienen presidente de la misma, o miembros del
Directorio y la
dirigen como autcratas, por no decir Dictadores.
Elementos de la definicin
Es una sociedad: En lo no previsto por la ley especial de sociedades
annimas rigen las
normas de los dems contratos de sociedad en cuanto fueren
aplicables considerando la
naturaleza de la sociedad annima.
Es una sociedad de capital: Se trata de una sociedad intuito
pecuniae es decir en que lo
fundamental es el capital que por medio de la sociedad se logra
reunir
independientemente de las peculiaridades personales de los
miembros. A esto alude la
definicin cuando dice que sta sociedad es una persona jurdica
formada por la reunin
de un fondo comn, lo cual adems es una reminiscencia de la idea
de comunidad,
cuestin que es inexacta pues no existe fondo comn sino un
patrimonio social.
El deseo de asociarse con el que se caracteriza a la affectio societatis
no existe,
prcticamente, en este tipo de sociedades y en especial en las
grandes sociedades
annimas. El socio o accionista invierte dinero en acciones con el
slo objetivo de
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_____________________________________________________________________________
obtener una plusvala a travs de los dividendos que obtenga, sin

tener la ms mnima
intencin de contribuir con el resto de los accionistas en la marcha
de los negocios
sociales.
Los socios no responden por las obligaciones sociales: En la sociedad
annima los
accionistas son slo responsables por sus aportes prometidos a la
sociedad y no
responden frente a terceros sino hasta la concurrencia del monto de
sus acciones
suscritas, en tanto y cuanto, de la reunin del total del capital
accionario surge el
patrimonio que se obliga frente a terceros, de modo que tales
terceros dispondrn slo de
ese patrimonio social para hacer efectivas sus acreencias. Lo que s
es cierto es que los
accionistas slo arriesgan su patrimonio hasta concurrencia del
capital accionario de que
sean titulares.
La administracin de la sociedad annima est en sus lneas bsicas
establecida y
regulada en la ley no pudiendo los socios alterar esas reglas
fundamentales. As, segn
la definicin, la sociedad annima es siempre administrada por un
directorio cuyos
miembros son esencialmente revocables, cuestin de derecho
estricto que no puede ser
alterada por los socios.
Otras caractersticas
La sociedad annima es solemne. Se constituye y se forma por
escritura pblica, cuyo
extracto debe ser inscrito en el Registro de Comercio y publicado por
una sola vez en el
Diario Oficial. Lo anterior es sin perjuicio de otras formalidades
especiales, tales como
en el caso de los bancos, compaas de seguros, AFPs, etc.
La sociedad annima esta siempre sujeta a fiscalizacin, cuando
menos interna, ya bien
mediante inspectores de cuenta en las sociedades annimas
cerradas, ya bien mediante
auditores externos independientes y la Superintendencia de Valores
y Seguros, en las
sociedades annimas abiertas.
La sociedad annima es siempre mercantil. As lo dispone
expresamente el Art. 1 inciso
2 de la ley 18.046, como tambin el Art. 2064 del Cdigo Civil La
sociedad annima es
44

_____________________________________________________________________________
siempre mercantil an cuando se forme para la realizacin de

negocios de carcter civil.
Como consecuencia de ello, la sociedad annima debe ser
considerada desde su
nacimiento como comerciante para todos los efectos legales, lo cual
no quiere decir
necesariamente que todos sus actos sean siempre mercantiles, pues
es del caso que al
igual que una persona natural comerciante la sociedad annima
tambin puede realizar
actos exclusivamente civiles como seran por ejemplo actos que
realizare en faenas
extractivas o en la adquisicin de inmuebles. Lo que s es cierto es
que al estar
mercantilizada
la
sociedad
annima
debemos
entender
comprendidos en su mercantilidad
y regidos supletoriamente por las normas mercantiles, lo actos
jurdicos internos de la
sociedad como su constitucin y modificacin, aportes, sesiones de
directorio, juntas de
accionistas, etc..
Clasificacin de las sociedades annimas
Sociedades annimas generales y especiales
Las sociedades annimas generales son aquellas regidas en cuanto a
su formacin
existencia y funcionamiento por la ley general del ramo, vale decir, la
ley 18.046 sobre
sociedades annimas.
Las sociedades annimas especiales, son las que estn regidas en su
formacin y
funcionamiento por leyes especiales como son los bancos, las
sociedades aseguradoras y
re-aseguradoras, las administradoras de fondos mutuos y
administradoras de fondos de
pensiones y las bolsas de valores.
Sociedades annimas abiertas y cerradas
Segn dispone el Art. 2 de la ley 18046, las sociedades annimas
pueden ser abiertas o
cerradas, atendiendo a criterios que determinan si en ellas existe
una mayor o menor
penetracin en la captacin de recursos del pblico en general.
As las sociedades annimas abiertas estn destinadas a captar
inversin privada por
medio de la oferta pblica del ttulo - valor que ellas emitan, o bien
cuando sin hacer
oferta pblica de sus acciones, en su capital participa un elevado
nmero de
45

_____________________________________________________________________________
inversionistas (+ de 500). Lo anterior explica que a las sociedades

annimas abiertas se
les apliquen normas ms estrictas que a las cerradas, las cuales
buscan proteger los
derechos del pblico y de los pequeos accionistas.
Son sociedades annimas abiertas todas aquellas que se encuadran
en los casos previstos
en los nmeros 1, 2 y 3, del inciso 2 del Art. 2 de la ley 18.046.
Todas las dems que no
queden comprendidas en dicha disposicin son cerradas (inciso 3 del
Art. 2).
Son sociedades annimas abiertas..
Segn el Art. 2 de la ley las sociedades annimas pueden ser de dos
clases: abiertas o
cerradas. Son sociedades annimas abiertas:
1 Las sociedades annimas que tengan ms de quinientos
accionistas.
En este caso, la ley atiende al nmero actual de accionistas
comprometidos en la
sociedad desde que el slo nmero hace ver que existe una
multiplicidad de personas con
participacin en la sociedad lo cual justifica la injerencia del poder
pblico mediante la
fiscalizacin de que es objeto la sociedad.
2 Las sociedades en que, a lo menos, el 10 % de su capital suscrito
pertenezca a un
mnimo de 100 personas, excluidos los que individualmente, o a
travs de otras personas
naturales o jurdicas, excedan de dicho porcentaje.
A este respecto valga lo explicado en el nmero anterior, en cuanto a
que la ley considera
como criterio relevante para calificar una sociedad annima como
abierta es la dispersin
de su propiedad accionaria, con la consideracin de que la ley, en
este caso, hace
referencia slo a que cuando menos el 10 % del capital suscrito
pertenezca a un mnimo
de 100 personas, excluidas aquellas que por s solas o a travs de
otras personas excedan
de dicho porcentaje. El que la ley excluya del clculo a aquellos
accionistas que
individualmente o por intermedio de otra persona natural o jurdica,
son dueos de ms
del 10% del capital de la sociedad se explica por que tales
accionistas tienen por s solos
una participacin tal en el capital que les permite tener una
injerencia o influencia ms
46

_____________________________________________________________________________
directa en la administracin y en la toma de decisiones dentro de la

sociedad, como lo
demuestra la circunstancia que tales accionistas tienen para s solos
el derecho de
proposicin en cuya virtud los accionistas que poseen o representen
ms del 10% del
capital social pueden hacer observaciones y proposiciones acerca de
la marcha de los
negocios sociales. Por otro lado, si la norma no excluyera a los
accionistas que posean
ms del 10 % del capital se producira una distorsin del sistema,
pues lo que persigue la
norma es la proteccin de los accionistas minoritarios cuando el
conjunto de ellos tenga
una participacin de a lo menos el 10 % del capital. As por ejemplo,
en una sociedad con
150 socios, en que cuatro de ellos son dueos del 20% del capital
cada uno, otro es dueo
del 11%, mientras que el 9% se encuentra distribuido entre los 145
socios restantes, la
sociedad es cerrada pues slo 5 socios concentran el 91% del capital
social, lo cual
demuestra que no existe la suficiente dispersin en la propiedad
como para ameritar que
esa sociedad deba ser considerada abierta. De no mediar la frase que
excluye a los socios
que por s solos controlan ms del 10% del capital, tendramos que
esta sociedad sera
abierta, en razn de que se encuadrara en la descripcin de que a
lo menos el 10% del
capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, toda vez
que, en la especie, el
100% del capital se haya distribuido entre 150 socios.
Finalmente, hacemos presente que la exclusin no alcanza slo al
accionista que
individualmente posee el 10% o ms del capital, sino que tambin se
extiende a las
dems personas relacionadas con el accionista, por intermedio de las
cuales aquel pudiere
reunir una participacin semejante.
3 Aquellas sociedades que inscriban sus acciones en el Registro
Nacional de Valores
voluntariamente o en cumplimiento de una disposicin legal.
Antiguamente la ley consideraba como sociedad annima abierta a
aquellas que hacan
oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley de mercado de
valores (L.
47

_____________________________________________________________________________
18.045), con lo cual resultaba obligatorio remitirse a dicha ley para

determinar cuando se
haca oferta pblica de las acciones. Actualmente, con la
modificacin introducida por la
ley 19.705, conocida como ley de OPAs, y luego por la ley 19.769, ya
resulta necesario
recurrir a la Ley de Mercado de Valores para establecer cuando una
sociedad annima es
abierta, pues ahora se ha cambiado el criterio diferenciador
objetivizndolo en grado
sumo, desde que ser abierta toda aquella sociedad annima que
inscriba sus acciones en
el Registro Nacional de Valores que debe llevar la Superintendencia
de Valores y
Seguros.
Ahora bien, como efecto natural de hallarse inscritos los ttulos y su
emisor en dicho
registro, surge la posibilidad de que las sociedades annimas puedan
efectuar ofertas
pblicas de sus propias acciones, lo cual en todo caso queda
sometido a las normas de la
Ley 18.045, la que en su Art. 4 entiende por oferta pblica de valores
(entre ellos las
acciones) la que va dirigida al pblico en general o a ciertos sectores
o grupos especficos
de ste. Es decir que toda sociedad annima abierta, por el slo
hecho de ser tal, puede
realizar oferta de sus propias acciones al pblico en general, esto es,
una oferta a
personas indeterminadas, de aquellas que de acuerdo al Art. 105 del
Cdigo de Comercio
no impone obligacin alguna al proponente.
De todo lo expuesto en los prrafos precedentes surge que es posible
efectuar una nueva
distincin ahora referente slo a las sociedades annimas
susceptibles de ser calificadas
de abiertas conforme a lo dispuesto en el Art. 2 de la ley 18.046, y
as, las sociedades
annimas abiertas podrn ser sociedades annimas por naturaleza, y
sociedades
annimas voluntarias.
Las sociedades abiertas se subclasifican en:
Sociedades annimas abiertas legales y voluntarias
Las sociedades annimas abiertas legales son aquellas que se
encuadran en alguno de
los presupuestos meramente fcticos que establece la ley para que
sean reputadas como
48

_____________________________________________________________________________
tales, y que son aquellas que se adecuan a las descripciones de los

nmeros 1 y 2 del Art.
2 de la ley. En tal caso, la calidad de sociedad annima abierta se
adquiere por el slo
ministerio de la ley, resultando como efecto de ello, la obligatoriedad
de inscribirse en el
Registro Nacional de Valores. As se desprende de lo que seala el
Art. 2 en su inciso 4
al referir que la antedicha inscripcin deber hacerse siempre que
con ello se de
cumplimiento a una disposicin legal.
Las sociedades annimas abiertas voluntarias, en cambio, son las
que sin que exista
disposicin legal alguna que las obligue a someterse al rgimen de
las abiertas, acuerdan
por la va estatutaria someterse a las normas que rigen a las
sociedades annimas
abiertas. Este tipo de sociedades annimas son por naturaleza
cerradas, pues no se
encuadran en los supuestos fcticos para ser reputadas abiertas por
el slo ministerio de
la ley, pero por causa de un acuerdo estatutario han convenido en
reputarse abiertas, en
cuyo caso debern inscribirse conjuntamente con sus acciones en el
Registro Nacional de
Valores para de ese modo quedar comprendidas en el nmero 3 del
Art. 2.
Diferencias entre las sociedades annimas abiertas y las cerradas
1 Las sociedades annimas abiertas quedan sometidas a la
fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros. Las sociedades annimas
cerradas no estn
afectas a esta fiscalizacin a menos que modificando sus estatutos
acuerden someterse al
rgimen de las sociedades annimas abiertas inscribindose en el
Registro Nacional de
Valores.
2 Las sociedades annimas abiertas por naturaleza, tienen la
obligacin de inscribirse en
el Registro Nacional de Valores que lleva la Superintendencia, dentro
del plazo de 60
das desde que se verifique alguno de los presupuestos de hecho
sealados en los
nmeros 1 y 2 del Art. 2 de la ley (segn dispone la Ley 18.046, en su
Art. 6 en relacin
con el Art. 1 de esa misma norma). Las sociedades annimas
cerradas que desean devenir
49

_____________________________________________________________________________
en abiertas voluntarias deben proceder para tales efectos a

inscribirse en el Registro
Nacional de Valores, con lo cual teniendo el carcter de abiertas
podrn hacer oferta
pblica de sus acciones, pues conforme al Art. 6 de la ley 18.045
sobre mercado de
valores, slo podr hacerse oferta pblica de valores cuando stos y
su emisor, hayan
sido inscritos en el Registro de Valores. Pero respecto de estas la ley
no les fija plazo,
pues su carcter de abiertas es voluntario.
Las sociedades annimas cerradas en general, no estn obligadas a
inscribirse en el
Registro Nacional de Valores, a menos que mediante reforma de sus
estatutos acuerde
someterse al rgimen de las abiertas e inscriba voluntariamente en
dicho registro sus
acciones, en cuyo caso, la sociedad inscrita quedar afecta a todas
las disposiciones de la
ley 18.045, y sujeta a la fiscalizacin de Superintendencia, por
aplicacin del Art. 2
inciso 2 nmero 3 de la ley 18.046 3.
3 Las sociedades annimas abiertas deben cumplir con las normas
sobre dividendo
mnimo obligatorio, establecido en el Art. 79 de la ley 18.046, en
cuya virtud de no
mediar acuerdo unnime de todas las acciones emitidas, la sociedad
debe distribuir
anualmente a lo menos el 30% de las utilidades lquidas del ejercicio.
En las sociedades annimas cerradas en cambio, se estar a lo que
sobre el particular
sealen los estatutos y, en defecto de pacto expreso, se aplicar
supletoriamente la norma
de las abiertas.
4 Las sociedades annimas abiertas pueden hacer oferta pblica de
sus acciones, en
cambio las cerradas no pueden hacerlo.
Importancia de la diferencia entre sociedades annimas abiertas y
cerradas
El hecho que las sociedades annimas abiertas estn sometidas a la
fiscalizacin de la
Superintendencia obedece a que en estas sociedades resulta ms
comprometido el inters
pblico econmico, pues, dado que pueden hacer oferta pblica de
sus acciones, pueden
tambin afectar a mltiples inversionistas de diversa envergadura,
siendo de inters
50

_____________________________________________________________________________
pblico regular y velar por la estabilidad de los mercados, y en la

especie, del de
capitales. Es por lo anterior, que la ley impone a las sociedades
annimas abiertas que se
inscriban en el Registro Nacional de Valores, quedando as sujetas a
la fiscalizacin de la
Superintendencia y tambin a todo el marco legal generalmente
imperativo aplicable a
este tipo de sociedades. Cabe destacar, que es obligatorio para las
sociedades annimas
que tienen ms de 500 accionistas o aquellas en que a lo menos 100
accionistas son
dueos del 10% del capital (excluidos los que individualmente
exceden de dicho
porcentaje), inscribirse en el Registro de Valores, luego de la
ocurrencia de alguno de
tales eventos, mientras que si no se han dado tales supuestos
depender de la sola
voluntad de la sociedad inscribirse en dicho registro, debiendo
necesariamente hacerlo
cuando desee hacer oferta pblica de sus ttulos.
Siempre que una sociedad annima cerrada se transforme en abierta
por adecuarse a las
situaciones previstas por la ley en el Art. 1, sus estatutos dejarn de
tener vigor en todo
aquello que pugne con la ley, la cual prima sobre los estatutos, sin
perjuicio de la
3 Vanse los artculos 5, 6, 7 y siguientes de la ley 18.045, sobre
mercado de valores.
obligacin de las sociedades de adecuar sus estatutos con las normas
de la ley en la
primera reforma que le introduzcan (Art. 2 inciso final).
Trmino de la calidad de abierta de una sociedad annima
El inciso 6 del Art. 2 de la Ley de Sociedades Annimas, se encarga
de regular la
situacin que se produce cuando una sociedad annima que tiene la
calidad de abierta
deja de serlo en razn de no adecuarse a las circunstancias previstas
por la ley, o que
habindose inscrito voluntariamente en el Registro Nacional de
Valores desea dejar de
tener la calidad de abierta. Al efecto, la disposicin citada establece:
las sociedades
annimas que dejen de cumplir las condiciones para ser
consideradas abiertas o que se
hayan inscrito en el Registro de Valores, continuarn afectas a las
normas que las rigen
51

_____________________________________________________________________________
mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo

contrario por los dos tercios
de las acciones con derecho a voto. En este caso, el accionista
ausente o disidente tendr
derecho a retiro. En consecuencia, como se puede apreciar, las
sociedades annimas
pueden dejar de tener tal calidad ya porque dejan de estar
comprendidas en la hiptesis
normativa para tener tal calidad por el slo ministerio de la ley o
porque no habiendo
incurrido jams en alguna de tales hiptesis se inscribi
voluntariamente en el Registro
Nacional de Valores y ahora desea cancelar dicha inscripcin. En
cualquiera de estos
casos, la sociedad annima de que se trate dejar de tener la calidad
de abierta desde que
deje de adecuarse a la norma o cancele la inscripcin, pero
continuarn sujetas a las
normas que rigen a las sociedades annimas abiertas en tanto no
haya un acuerdo de
junta extraordinaria de accionistas que, con qurum calificado de 2/3
de las acciones con
derecho a voto, ponga fin a esa situacin, lo cual en nuestra opinin,
deber importar
adems la reforma de los estatutos en todo aquello que siendo
obligatorio para una
sociedad annima abierta no es necesario mantener atendido el
cambio a sociedad
annima cerrada. As se explica que la adopcin de este acuerdo
confiera derecho a retiro
al accionista disidente, atendido el hecho que el rgimen de las
sociedades annimas
abiertas es ms protectivo de los intereses de los accionistas
minoritarios y, por ende, el
cambio de rgimen puede significar una disminucin o deterioro en
sus derechos.
Constitucin de las sociedades annimas
Modalidades de constitucin
La constitucin de una sociedad annima reconoce modalidades que
dicen relacin con
la forma mediante la cual se forma y entera el capital social, y
tambin con las
formalidades que la ley prev para su constitucin. As, en cuanto a
la forma en que se
constituye el capital social se distingue entre sociedades annimas
que se constituyen por
la suscripcin simultnea de su capital y las que se constituyen por la
suscripcin
52

_____________________________________________________________________________
sucesiva del patrimonio.

Sistema de suscripcin simultnea del capital
Este es el sistema implantado por la ley 18.046 y consiste en que la
sociedad nace en un
solo acto, por convenio entre los fundadores. La sociedad se forma
mediante el
concurso de las declaraciones de todos los suscriptores de las
acciones que forman la
totalidad del capital social.
En este caso, la totalidad del capital social nominal (esto es, el
declarado en la escritura
social), se debe encontrar completamente suscrito al tiempo del
otorgamiento de la
escritura por quienes comparecen a su otorgamiento, esto es, los
socios o accionistas
fundadores.
Sistema de suscripcin sucesiva del capital social.
En este sistema, tambin llamado de suscripcin pblica de acciones
la sociedad se
constituye por medio de una serie de actos, que culminan con la
suscripcin ntegra del
capital, y parten del supuesto que en una primera etapa los
organizadores, si bien no
estn facultados para operar el giro social, pueden captar dineros del
pblico y en una
segunda etapa, cuando se ha cumplido el mnimo de capital, la
sociedad puede operar
libremente.
Este segundo sistema es el que en cierta forma ya estudiamos en la
sociedad en
comandita por acciones.
Nuestro pas reconoce y aplica ambos sistemas, siendo el de
formacin simultnea del
capital el que tiene el carcter de general y es consagrado para
todas las sociedades
annimas no exceptuadas por la ley 18.046, u otras especiales. Lo
anterior equivale a
decir que en la escritura social constitutiva de una sociedad annima
debe encontrarse al
tiempo de su otorgamiento completamente suscrito el capital social
por parte de los
socios fundadores, luego de lo cual y una vez constituida la sociedad
previo
cumplimiento de las dems formalidades legales se podr mediante
reforma de los
estatutos aumentar el patrimonio social haciendo oferta pblica de
las nuevas acciones si
53

_____________________________________________________________________________
la sociedad es abierta o bien oferta privada de ellas si la sociedad

annima es cerrada.
El sistema de formacin sucesiva del capital, se encuentra
consagrado para la formacin
de ciertas sociedades annimas especiales, como son las AFPs (Arts.
130 y ss. de la ley
18.046), y los bancos (Art. 27 y ss. del D.F.L. 3, Ley de Bancos).
Lo anterior no significa que una sociedad annima cerrada, por
ejemplo, comience sus
operaciones con todo el capital suscrito y sin capital pagado y
enterado en las arcas
sociales o con un mnimo de capital pagado y enterado, obligndose
los accionistas a
enterar el resto en el plazo que se convenga, siempre que no supere
el mximo legal (3
aos).
Constitucin general de la sociedad annima
Segn dispone el Art. 3 de la ley 18.046 la sociedad annima se
forma, existe y prueba
por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del Art. 5,
el cual a su vez
dispone que un extracto de la escritura social deber inscribirse en
el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio social y publicarse por una
sola vez en el Diario
Oficial, inscripcin y publicacin stas que deben efectuarse dentro
del plazo de 60 das
desde la fecha de la escritura constitutiva.
Las formalidades a observar en la constitucin de una sociedad
annima.
Las formalidades a observar en la constitucin de una sociedad
annima son:
1. Escritura pblica constitutiva con las menciones que seala el
Art. 4.
2 Reduccin a extracto de la escritura pblica constitutiva, el cual
debe contener las
menciones que indica el Art. 5.
3 Inscripcin del extracto antedicho en el Registro de Comercio
correspondiente al
domicilio social, dentro del plazo de 60 das a contar de la fecha de
otorgamiento de la
escritura pblica.
4 Publicacin del extracto en el Diario Oficial, por una sola vez,
dentro del plazo de 60
das desde la fecha del otorgamiento de la escritura.
Escritura pblica constitutiva.
El contrato de sociedad annima es solemne y sus solemnidades son,
adems de la
54

_____________________________________________________________________________
escritura pblica, la inscripcin y publicacin de un extracto de

dicha escritura.
En cuanto a la escritura pblica constitutiva el Art. 4 de la ley 18.046
dispone las
menciones que sta debe expresar, de las cuales slo algunas son
esenciales, en tanto que
hay otras en cuyo silencio rige la ley supletoriamente, y otras que
pueden ser agregadas
por las partes.
Menciones esenciales de la escritura social.
Son estas todas aquellas que necesariamente deben constar en la
escritura dando
fisonoma propia a la sociedad annima en formacin y respecto de
las cuales la ley no
puede establecer reglas supletorias por tratarse de los elementos
inherentes a la sociedad
que se est formando.
Tales son:
1. El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran
a su otorgamiento
(Art. 4 n 1).
Es evidente que la ley no puede suplir esta mencin, la cual se
refiere a la concurrencia
de los socios o accionistas fundadores, quienes son aquellos que
convienen en formar la
sociedad, suscribiendo el capital social nominal original.
2. El nombre y domicilio de la sociedad (Art. 4 n 2).
En cuanto al nombre, el Art. 8 de la ley dispone que el nombre de la
sociedad deber
incluir las palabras sociedad annima o la abreviatura S.A..
Como puede apreciarse,
en cuanto al nombre de la sociedad, la ley no ha establecido
limitacin ni mandato
alguno respecto de la forma en como ste se compone por lo cual
existe amplia libertad
sobre el particular, debiendo siempre agregarse al nombre que se
escoja las palabras
sociedad annima o S.A..
Ahora bien, independientemente de las normas sobre marcas
comerciales y sin perjuicio
de ellas, la ley ha establecido que si el nombre de una sociedad
annima fuere idntico o
semejante al de otra ya existente, sta ltima tendr derecho a
demandar su modificacin
en juicio sumario (inciso 2 Art. 8).
En cuanto al domicilio de la sociedad, se trata de una mencin que la
ley en silencio de
55

_____________________________________________________________________________
los estatutos suple, toda vez que conforme el Art. 5 A, si en la

escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de
otorgamiento de la escritura pblica.
3. La enunciacin del o los objetos especficos de la sociedad.
A pesar de lo que dispone el Art. 9 de la ley, en el sentido que la
sociedad podr tener
por objeto u objetos, cualquiera actividad lucrativa que no sea
contraria a la ley, a la
moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado, no es menos
cierto que la doctrina
estima que no es posible sealar como objeto de la sociedad un giro
amplio como podra
ser la realizacin de toda clase de actos de comercio o la
realizacin de cualquier
actividad econmica, toda vez que la ley exige que se especifiquen
el o los objetos
precisos que habrn de conformar el giro social, an cuando stos a
su vez pudieren ser
amplios en s mismos como podra ser realizar inversiones en toda
clase de valores,
sociedades, y en general la compra y venta de bienes corporales
muebles e inmuebles.
La infraccin de esta norma imperativa, acarrea la nulidad absoluta
de la sociedad si en
la escritura no se indic en modo alguno el objeto social (Art. 6 inciso
1), o bien, no
valdr la estipulacin en que conste un objeto no especfico, pues
sobre ella prevalecen
las normas imperativas de la ley en estudio, conforme dispone el Art.
137 de la misma.
4. El capital de la sociedad (Art. 4 n 5).
Es claro que sern los socios fundadores quienes establecern cul
es el capital social
nominal de la sociedad annima en formacin, debiendo expresar en
la escritura la
cuanta de tal capital, el nmero de acciones en que dicho capital
est dividido y la forma
y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte a la sociedad.
Acerca del plazo que
se puede sealar en los estatutos para el entero del precio de las
acciones, debe tenerse
presente lo que precepta el Art. 11 inciso segundo de la ley, en
cuanto a que el capital
inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no
superior a tres aos.
56

_____________________________________________________________________________
Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social

quedar reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado..
Ahora bien, adems de lo anterior, la ley establece que al sealar el
nmero de acciones
en que se divide el capital, tambin se deben indicar las distintas
series de acciones que
pudieren existir y los privilegios que algunas de ellas tuvieren
respecto de otras. Sobre
este particular, si nada se dice, se entiende que no existen distintas
series, ni que tampoco
existen privilegios a favor de algunas acciones, siendo en
consecuencia todas ordinarias.
Agrega el nmero 5, que en la escritura constitutiva deber
indicarse, valorizado, todo
aporte que no consista en dinero. A falta de esta indicacin se
entiende que todos los
aportes son dinerarios por as establecerlo el Art. 15 inciso 2 de la
ley.
La omisin de sealar en la escritura el capital social y el nmero de
acciones en que se
divide, acarrea la nulidad absoluta de la sociedad segn dispone el
Art. 6 de la ley
18.046.
Menciones de la naturaleza o suplidas por la ley.
Las siguientes menciones si bien deben estar consignadas en la
escritura pblica
constitutiva, no es menos cierto que su omisin no impondr la
nulidad de la sociedad,
toda vez que en silencio de los estatutos regirn las normas que
supletoriamente ha
previsto la ley. As encontramos.
1. La duracin de la sociedad.
La duracin de la sociedad podr ser indefinida y, si nada se dice,
tendr este carcter
(Art. 4 n 4).
Digamos adems, a modo de comentario, que en la sociedad annima
tambin es posible
incorporar por la va del estatuto un pacto de prrroga automtica
del plazo de duracin
de la sociedad, toda vez que la ley no prohbe tales pactos.
2. La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por
los accionistas (Art. 4 n 6).
En rigor, el grueso de la materia a que se refiere esta mencin est
regulado de modo
imperativo por la ley en su ttulo IV, siendo en verdad, muy reducido
el mbito en que los
57

_____________________________________________________________________________
socios pueden incorporar modificaciones al rgimen legal, el cual en

su gran mayora, es
de orden pblico. As, es la ley la que pone de cargo del directorio la
administracin de la
sociedad, en tanto que el gerente es un mandatario de la sociedad
para los efectos de la
gestin y ejecucin de los acuerdos del directorio. Del mismo modo
en lo concerniente a
la fiscalizacin, la ley establece que en las sociedades annimas
cerradas ello
corresponde a inspectores de cuenta, en tanto que en las sociedades
annimas abiertas le
concierne a auditores externos, como tambin al comit de
directores en las materias que
la ley le encomienda.
No obstante lo anterior, los estatutos sociales, en virtud de la
mencin en anlisis pueden
establecer mayores exigencias en lo relativo a la administracin y
fiscalizacin que
aquellas que, en general y como mnimo, consagra la ley.
3. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el
balance y la poca en
que deben celebrarse la junta ordinaria de accionistas (Art. 4 n 7).
Uno de los rganos sociales de la sociedad annima es la junta de
accionistas, en la cual
los accionistas se renen al menos una vez al ao para resolver
asuntos de necesaria u
ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como son
pronunciarse sobre las cuentas
de resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir al
directorio y a los
fiscalizadores, o revocarlos, y en general cualquier materia que
segn la ley no sea propia
de junta extraordinaria.
De este modo, y toda vez que la junta debe pronunciarse sobre la
marcha de los negocios
sociales, es que resulta necesario que antes de la fecha sealada
para su realizacin se
haya puesto trmino al ejercicio comercial (expresin contable que
comprende un
perodo de tiempo, generalmente un ao, en el cual se consideran
todas las operaciones),
debiendo estar confeccionado el balance que de cuenta del resultado
de las operaciones
sociales.
As la junta reunida en la fecha sealada en los estatutos o a falta de
tal fecha, citado que
58

_____________________________________________________________________________
sea por el directorio a reunirse dentro del cuatrimestre siguiente a la

fecha del balance
(Art. 58 n 1 en relacin con el Art. 74), se pronunciar, aprobando,
modificando o
rechazando la memoria, el balance general y los estados de
ganancias y prdidas (Art.
77).
En resumen, el balance debe estar confeccionado en la poca que
fijen los estatutos o en
su defecto a ms tardar el 31 de diciembre de cada ao (Art. 74); en
tanto que la junta
ordinaria de accionistas se llevar a cabo en la fecha sealada en los
estatutos o en su
silencio dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance (Art.
55 en relacin con
el Art. 58 n 1).
4. La forma de distribucin de las utilidades.
En esta materia la ley distingue y establece un trato diferenciado
segn se trate de
sociedad annima cerrada o sociedad annima abierta, pues respecto
de las primeras la
ley concede a los accionistas la ms amplia libertad para decidir por
va estatutaria la
proporcin de las utilidades lquidas de cada ejercicio que sern
distribuidas entre los
accionistas como dividendos, aplicndoles a las sociedades annimas
cerradas slo
supletoriamente las normas de las sociedades annimas abiertas
para el caso que los
estatutos nada dijeren. En cambio, respecto de las sociedades
annimas abiertas la ley ha
establecido un dividendo legal mnimo obligatorio, el cual se halla
contenido en norma
de orden pblico y que no es posible modificar sino en cada caso y
con acuerdo unnime
de todas las acciones emitidas.
Este dividendo obligatorio es equivalente al 30% de las utilidades
lquidas del ejercicio,
como mnimo legal, pudiendo la junta ordinaria acordar que se
reparta como dividendo
una proporcin mayor al mnimo obligatorio. As en el caso de las
sociedades annimas
abiertas, stas pueden en virtud de la escritura social aumentar la
cuanta del mnimo
obligatorio, pero nunca disminuirlo, pues una disposicin semejante
no producira efecto
alguno primando la ley (Art. 137).
5. Forma en que debe hacerse la liquidacin (n 9 Art. 4).
59

_____________________________________________________________________________
No obstante, en lo relativo a esta mencin de la escritura, lo que la

ley faculta regular es
la forma o procedimiento para que la liquidacin se lleve a cabo, lo
cual se relaciona con
las facultades que se confieren a los liquidadores, tal como se
desprende de lo sealado
en el Art. 114.
6. La clusula de Arbitraje.
La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las
diferencias que ocurran entre
los accionistas en su calidad de tales o entre stos y la sociedad o sus
administradores,
sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si
nada se dijere, se
entender que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un
rbitro arbitrador
(Art. 4 n 10).
7. La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los
auditores externos
o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el
ejercicio comercial.
Antes de la modificacin introducida a las sociedades annimas por
la ley 19.499, la
omisin de esta mencin estaba sancionada con la nulidad absoluta
de la sociedad. En la
actualidad, sta mencin puede ser suplida vlidamente por la
decisin que se adopte en
la primera junta general de accionistas, tal como lo autoriza el Art. 5
A inciso 2.
Menciones Accidentales.
Por as disponerlo el Art. 4 n 12, los accionistas tienen la libertad de
acordar cuantos
pactos estimen convenientes en el estatuto social, lo cual es sin
perjuicio de las
disposiciones de orden pblico que regulan ciertas materias y del
carcter de contrato
colectivo del contrato de sociedad annima, en cuanto de l surge la
fisonoma societaria
y el rgimen aplicable a sus rganos y miembros.
El Extracto
Otorgada que sea la escritura pblica sta debe ser reducida a
extracto el cual contendr
las menciones que indica el Art. 5 de la ley 18.046, debiendo
expresar adems la fecha
de la escritura para el cmputo de los plazos, y el nombre y domicilio
del notario ante el
cual se otorg, para los efectos de determinar el domicilio si fuere
necesario.
60

_____________________________________________________________________________
Las menciones que debe contener el extracto son:

1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran
a su otorgamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la
sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin
de sus series y
privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal,
y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para
enterarlo, en su caso.
La Inscripcin
El extracto referido debe ser inscrito en el Registro de Comercio
correspondiente al
domicilio social dentro del plazo de 60 das desde la fecha de
otorgamiento de la
escritura.
Si en los estatutos se hubiere omitido sealar el domicilio social, la
sociedad se entender
domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura, debiendo por
tanto, inscribirse en
el Registro de Comercio correspondiente a ese lugar (Art. 5 A).
La Publicacin
Dentro del mismo plazo de 60 das ya sealado y contado de igual
forma, deber
procederse a publicar el extracto por una sola vez en el Diario
Oficial. Cumplidos los
requisitos antedichos en forma y plazo quedar constituida,
produciendo la inscripcin y
publicacin efectos retroactivos a la fecha de la escritura (Art. 3
inciso 1).
Modificacin de los estatutos sociales
En general, toda modificacin de los estatutos es materia de junta
extraordinaria de
accionistas (Art. 57 n2), pues se trata de asuntos que no son de
ordinaria ocurrencia,
requiriendo normalmente para su aprobacin en las sociedades
annimas abiertas de un
qurum de mayora absoluta de las acciones presentes o
representadas con derecho a
voto (Art. 61 inciso 1), mientras que en las cerradas se requerir de
las mayoras que
sealen los estatutos, la cual en ningn caso podr ser inferior a la
mayora absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto (Art. 67 inciso 1).
Ahora bien, acordada que fuere una reforma de los estatutos, ella
deber ser
61

_____________________________________________________________________________
obligatoriamente reducida a escritura pblica, la cual, luego deber

ser extractada,
inscrita y publicada dentro del plazo de 60 das desde la fecha de su
otorgamiento de
idntica forma a la estudiada para la constitucin (Art. 3 inciso 2).
El extracto deber adems contener una referencia al contenido de
la reforma cuando se
hayan modificado aquellas menciones que segn la ley deben figurar
en el extracto de
constitucin (Art. 5 inciso final).
Sancin por la inobservancia de las solemnidades legales
Los efectos que acarrean la falta o extemporneo cumplimiento de
todas o algunas de las
formalidades legales son los que describiremos en los puntos
siguientes. La nica forma
de constituir y modificar una sociedad annima es cumpliendo las
solemnidades legales.
Sobre el particular se debe tener presente lo que dispone el Art. 3 de
la ley 18.046, en el
sentido que la sociedad annima, se forma existe y prueba por la
escritura pblica
inscrita y publicada en los trminos del Art. 5, disposicin sta que
es de orden pblico.
a. La nica forma de probar la existencia y modificaciones de la
sociedad es mediante
escritura pblica inscrita y publicada. As se desprende claramente
del Art. 3 inciso final
que expresa: no se admitir prueba de ninguna especie contra el
tenor de las escrituras
pblicas otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni an
para justificar la
existencia de pactos no expresados en ellas.
b. La falta de escritura pblica constitutiva o que no conste al menos
en instrumento
reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado adolece de
nulidad absoluta de
pleno derecho e insubsanable, dando origen la insistencia en operar
a una simple
comunidad (Art. 6 A, inciso 1, 2 y 3).
c. La sociedad annima que conste al menos en instrumento
reducido a escritura pblica
o en instrumento privado protocolizado, si bien adolece de nulidad
absoluta es
subsanable conforme al procedimiento previsto en la ley 19.499.
d. El acto constitutivo que constando en escritura pblica, o al menos
en instrumento
reducido a escritura pblica o instrumento privado protocolizado, y
que se haya otorgado
62

_____________________________________________________________________________
con omisin de las menciones esenciales que deben constar en ella, a

saber, las sealadas
en los nmeros 1, 2, 4, o 5 del Art. 4, o cuyo extracto haya sido
elaborado con omisin de
las menciones que indica el Art. 5 o que haya sido tardamente
inscrito o publicado,
acarrea la nulidad absoluta pero subsanable de la sociedad, dando
origen a una sociedad
annima de hecho (Art. 6 inciso 1). La sociedad annima de hecho,
goza de
personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad annima.
e. Es inoponible de pleno derecho a los accionistas y a los terceros
toda modificacin de
los estatutos cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito y
publicado, sin
perjuicio de las normas de saneamiento (Art. 6 A, inciso final).
f. Adolece de nulidad absoluta pero saneable, la modificacin de los
estatutos o el pacto
de disolucin de la sociedad annima, que modificando aspectos de
las menciones
sealadas en el Art. 5, omite en el extracto hacer referencia al
contenido de la reforma,
como lo exige el inciso final del Art. 5, an cuando el extracto
hubiere sido
oportunamente inscrito y publicado (Art. 6 inciso 2).
g. En todo caso, no puede pedirse la nulidad de una sociedad o de
una modificacin del
estatuto social, luego de transcurridos cuatro aos desde la
ocurrencia del vicio que la
origina (Art. 6 inciso final).
Las sociedades annimas especiales
Conforme dispone la Ley de Sociedades Annimas existen algunas
sociedades para cuya
formacin se requiere en mayor o menor medida de la intervencin
de la autoridad
pblica, y as encontramos que conforme al Art. 126 de la Ley de
Sociedades Annimas
las formalidades que se deben cumplir en los casos de Compaas de
seguros y
reaseguros, AFP y otras en que una ley lo exprese, consisten
bsicamente en dos
procedimientos, a saber:
Sociedades Annimas que slo requieren autorizacin de existencia.
Rige para las compaas de seguro y reaseguro, y consiste en el
otorgamiento de escritura
pblica, con las menciones adicionales que exijan las leyes especiales
que rijan a la
actividad de la sociedad annima.
63

_____________________________________________________________________________
Con lo anterior se solicita autorizacin de existencia de la

superintendencia de valores, la
cual la conceder luego de comprobar que las sociedades en
formacin cumplen con los
requisitos legales y econmicos requeridos por las normas.
Autorizada la existencia, el certificado en cuya virtud se autorice,
contendr un extracto
del estatuto el cual deber ser inscrito y publicado dentro del plazo
de 60 das desde la
fecha de la resolucin que autorice la existencia.
Sociedades annimas que exigen perodo de formacin previa.
Las sociedades annimas que exigen perodo de formacin previa
reconocen para su
establecimiento y funcionamiento el desarrollo de 4 etapas:
Presentacin del prospecto. En el caso de las AFP y los bancos, su
formacin principia
con la presentacin por lo organizadores de un prospecto descriptivo
de los aspectos
esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar sus
actividades.
El superintendente calificar el prospecto, especialmente en cuanto
a la conveniencia de
la nueva sociedad annima en formacin.
Certificado provisional de existencia. Aceptado el prospecto se
entregar un certificado
provisional de autorizacin a los organizadores, momento a contar
del cual la sociedad
annima se entiende contar con personalidad jurdica para el slo
efecto de realizar los
trmites conducentes a obtener su autorizacin de existencia, la cual
deber solicitarse a
mas tardar dentro de los 10 meses siguientes a la fecha del
certificado provisional.
Perodo de organizacin. Con el certificado, los organizadores podrn
realizar todos
aquellos actos administrativos tendientes a preparar la constitucin
de la sociedad
annima y su futuro funcionamiento, razn por la cual podrn
celebrar contratos de
suscripcin de acciones, pero los dineros que reciban por tal
concepto debern
depositarlos en algn banco o institucin financiera a nombre de la
sociedad, fondos
estos que slo podrn ser girados cuando la sociedad annima est
definitivamente
constituida.
Autorizacin de existencia y trmites posteriores. Dentro del plazo
de 10 meses desde la
64

_____________________________________________________________________________
fecha del certificado provisional de existencia, deber solicitarse la

autorizacin de
existencia propiamente tal. Para lo anterior debe acompaarse a la
solicitud, una copia
autorizada de la escritura pblica que contenga los estatutos y en la
cual se insertar
adems el certificado provisional de existencia. Frente a la solicitud,
el superintendente
de AFPs o de bancos, comprobar la efectividad del capital, hecho
lo cual expedir una
resolucin autorizando la existencia y aprobando los estatutos.
Adems entregar un
certificado que acredite que se autoriz la existencia y que deber
contener un extracto
de los estatutos. Este certificado deber inscribirse en el registro de
Comercio y
publicarse en el diario oficial, ambas cosas dentro del plazo de 60
das desde la fecha de
la resolucin aprobatoria.
El capital, patrimonio social y las acciones.
El capital de la sociedad annima se divide en acciones, siendo
mencin esencial del
pacto constitutivo que el capital social est fijado de manera precisa
en los estatutos en
los trminos que seala el Art. 4 n 5.
Conforme dispone el Art. 10 de la ley 18.046, el capital slo puede
ser aumentado o
disminuido mediante reforma de los estatutos, y toda modificacin
del pacto social, a su
vez exige de junta extraordinaria de accionistas (Art. 57).
Aspectos o modalidades del capital.
1. Capital nominal: Es aquel que se consigna en los estatutos
sociales, como mencin
esencial de la escritura social. El capital nominal, es el que se
declara en los estatutos
sociales, sea que se encuentre total o parcialmente pagado.
Nuestra ley no exige un mnimo de capital para formar una sociedad
annima, salvo en
casos excepcionales respecto de ciertos giros especficos como es el
caso de los bancos
en que se requiere de un mnimo de UF. 800.000 de capital pagado y
reservas,
disponiendo el Art. 50 de la Ley General de Bancos, que si de hecho
tal capital se
redujere, el banco estar obligado a completarlo dentro de un ao.
En el caso de las
Compaas de Seguros el Art. 7 del DFL 251, establece que las
entidades aseguradoras
65

_____________________________________________________________________________
nacionales no pueden tener un capital inferior a UF. 90.000 al

momento de constituirse
debiendo dicho capital encontrarse totalmente suscrito y pagado
para que su existencia
sea autorizada.
2. Capital suscrito: Es aquel ofrecido al pblico (mediante oferta
privada o pblica) y
que es prometido enterar a la sociedad en virtud de un contrato de
suscripcin de
acciones.
La suscripcin de acciones es un acto jurdico bilateral por el cual
una persona se obliga
a formar parte de una sociedad por acciones, y a aportar una suma,
en principio, igual al
monto nominal de su ttulo.
3. Capital pagado: Este es aquel que efectivamente ingresa a la
sociedad en
cumplimiento del contrato de suscripcin de acciones.
El plazo para pagar las acciones suscritas a la sociedad ser aquel
que fijen los estatutos,
plazo que no podr ser superior al plazo legal de tres aos desde la
escritura constitutiva
o del acuerdo de aumento del capital (Art. 11 inciso 2 y 24).
En cualquier caso, si vencido el plazo estatutario o legal para el
entero del capital
suscrito, sin que estuviere ntegramente pagado, el capital social
quedar reducido de
pleno derecho al capital efectivamente pagado.
Bienes materia de aporte a la sociedad annima.
En general es susceptible de aporte tanto el dinero en efectivo como
otros bienes
susceptibles de apreciacin pecuniaria, mediante los cuales podrn
ser pagadas las
acciones.
No obstante, para que sea admisible el pago con bienes que no
consistan en dinero, tal
posibilidad deber encontrarse expresamente contemplada en los
estatutos, pues si en
ellos nada se dice sobre el particular, se entender que el valor de
las acciones debe ser
enterado en dinero en efectivo y segn dispone el Art. 15 de la ley.
Evidentemente que si
se pacta un aumento de capital social, lo cual exige reforma de los
estatutos, tambin se
podr acordar la aceptacin de bienes que no consistan en dinero,
para el pago de las
acciones que se emitan.
66

_____________________________________________________________________________
Pues bien, puestos en la hiptesis de que se admiten estos pagos no

dinerarios, la ley ha
establecido que tales bienes dados en pago deben siempre ser
avaluados, para lo cual se
aceptan los siguientes mecanismos:
a. Avaluacin por acuerdo unnime de todas las acciones emitidas.
Este mecanismo ser
viable si los accionistas son pocos, pudiendo esta avaluacin
efectuarse en la misma
escritura constitutiva segn se desprende del n 5 del Art. 4 de la ley.
b. En defecto de acuerdo unnime, todo aporte no dinerario deber
ser avaluado por
peritos (con las formalidades que indica el Art. 22 del Reglamento).
Vale decir, que si al
constituir la sociedad se admiten aportes de bienes que no sean
dinero y no existe
acuerdo unnime sobre la avaluacin, el justiprecio ser fijado por
peritos.
c. Si la sociedad ya est constituida y se acord un aumento de
capital, en defecto de
acuerdo unnime de todas las acciones emitidas sobre la avaluacin,
se tendr por tal la
que resulte del informe pericial aprobado por los dos tercios de los
accionistas con
derecho a voto reunidos en junta extraordinaria (Art. 15 en relacin
con el Art. 67 n 6).
Si por los estatutos o por disposicin supletoria de la ley, no se
admiten aportes no
dinerarios, y los gerentes o directores aceptan dicho aporte, sern
solidariamente
responsables a la sociedad del pago del precio de las acciones.
Prohibicin de acciones de organizacin e industria.
Conforme se desprende del Art. 13 la creacin de acciones de
industria y organizacin se
encuentra prohibida, pues antiguamente eran usadas como forma de
remunerar o retribuir
los servicios de aquellas personas que cumplan el rol de fundadores
de la sociedad y que
por lo tanto realizaban toda una serie de actos ante las autoridades
administrativas
tendientes a que fuera autorizada la existencia de la sociedad
annima. Esto, sin
embargo, luego de la modificacin del sistema de constitucin de las
sociedades
annimas dej de tener razn de ser, por lo cual se ha prohibido este
tipo de acciones que
67

_____________________________________________________________________________
por lo dems importaban conceder participacin en la sociedad a

personas que a ms de
sus servicios no prestaban una contraprestacin equivalente al valor
de las acciones y a
los derechos que por pertenecer a la sociedad se confiere a los
accionistas.
Las Acciones
Concepto y naturaleza jurdica.
Las acciones son valores mobiliarios, instrumentos financieros o
ttulos representativos
de capital o ms precisamente ttulos representativos de los
derechos de los accionistas.
Para nuestro derecho las acciones son cosas incorporales que
consisten en las porciones
en que se encuentra dividido el universo que es el capital social o
una serie dentro de
dicho capital.
Tradicionalmente la doctrina sobre esta materia ha entendido que la
accin no es tan slo
una parte alcuota del capital social, segn recin hemos
conceptuado, sino que tambin
se ha sostenido que consiste en una especie de ttulo de crdito de
aquellos que se
conocen como valores mobiliarios o ttulos de crdito representativos
de participacin en
un capital, patrimonio o fondo comn. Esta concepcin encuentra su
justificacin, en que
la cuota inmaterial que se adquiere al aportar o comprometerse a
aportar a la sociedad, se
concretara despus en un documento que la contiene, en trminos
tales, que se
producira una confusin o identificacin sustancial entre cuota y
documento, de modo
que lo que habilitara el ejercicio de los derechos sociales y la
transferencia de los
mismos sera la tenencia, exhibicin y entrega del documento en que
se contiene la
cuota.
En sntesis, se producira la materializacin del derecho cuotativo en
el documento,
formando ambos un todo inseparable. Estos ttulos de participacin
segn lo ha
entendido la doctrina, no slo cumpliran la finalidad de contener la
cuota inmaterial de
participacin sobre un todo, sino que adems (y como consecuencia
de la incorporacin
del derecho en el documento y su consecuente confusin como una
sola cosa)
68

_____________________________________________________________________________
habilitaran a su titular para ejercer una serie de otros derechos de

variada ndole como
son los vinculados a la gestin de la sociedad v.gr. derecho a voto,
derecho de
informacin, derecho de proposicin, derecho a retiro. Asimismo, la
identificacin
derecho documento, permitira que el derecho contenido pueda
circular en el mercado
mediante operaciones muy simples y desprovistas de formalidades
que entraben su
transferencia, como seran el endoso o la simple entrega. Por
consiguiente, para esta
corriente doctrinaria, las acciones no son simplemente cuotas
inmateriales, sino que
documentos que constituyen ttulo indispensable para justificar el
derecho y ejercerlo en
forma, y por ende se le podra conceptuar como ttulo de crdito
representativo de
participacin, que habilita a su titular para ejercer derechos de
variada ndole respecto de
la sociedad.
La doctrina mayoritaria en Chile cree, sin embargo, que existen
suficientes razones de
texto para descartar su actual acogida entre nosotros. En efecto,
tanto el Art. 4 n 5 y el
Art. 11 de la ley, disponen que el capital social estar dividido en
acciones de igual valor,
y si hubieren distintas series, las acciones que ellas comprendan
tambin debern tener
igual valor. Es decir, que en el concepto del legislador, la accin en
sentido estricto es
una parte alcuota del capital social o de alguna de las series en que
dicho capital est
dividido, de forma que consiste en una cosa inmaterial, en un
derecho cuotativo e ideal
sobre una universalidad jurdica ajena como es el patrimonio de la
persona jurdica
(sociedad annima) de que se trate.
Ahora bien, siguiendo con nuestro derecho positivo, estas porciones
iguales en que el
capital social est idealmente dividido, se acreditan en documentos,
denominados ttulos
de acciones, que representan una o ms de aquellas porciones. Estos
ttulos de acciones,
son distintos de la accin en sentido estricto, puesto que slo son un
soporte material que
acredita circunstancias causales previas, principales y separadas al
documento, como
69

_____________________________________________________________________________
son: la existencia de la sociedad, del aporte a ella y,

consiguientemente, la calidad de
socio del aportante, con los derechos y obligaciones que eso
conlleva, pero sin que se
produzca la identificacin sustancial entre derecho y documento que
dara pie a
considerarlo un valor mobiliario. As, el ttulo de accin, del que trata
el Art. 19 del
Reglamento de Sociedades Annimas, no ES la o las acciones que
representa, sino que
es un medio de prueba de varias circunstancias como la existencia y
nmero de las
acciones de que es dueo el titular, identificacin de la sociedad y, si
la hubiere, de la
serie a la que las acciones pertenecen y las condiciones de pago de
las acciones si ellas
no estuvieren ntegramente pagadas.
En rigor, los derechos del accionista, no nacen de la tenencia,
exhibicin o entrega del
ttulo de las acciones, sino de la circunstancia de ser dueo de las
porciones de capital
suscritas; tampoco la extensin, contenido, condiciones y
modalidades de ejercicio de los
derechos que nacen de la calidad de socio o accionista, emanan del
ttulo de las
acciones, sino que de las normas legales de orden publico que rigen
la materia y de las
disposiciones estatutarias de la compaa.
La desvinculacin entre derecho y documento (accin y ttulo de
acciones), queda a
juicio de esta doctrina suficientemente demostrada por las siguientes
circunstancias:
a. Dado que es posible la enajenacin del todo o parte de las
acciones de que da cuenta el
ttulo de acciones, segn se desprende del Art. 17 de la Ley, y del
inciso 2 del Art. 13 del
Reglamento, no queda ms que concluir que no existe identificacin
esencial entre
derecho y ttulo, puesto que si as fuere, la transferencia del ttulo
importara la tradicin
de la totalidad de los derechos contenidos en l.
b. El ttulo de acciones no se basta a s mismo como para permitir
que pueda circular por
medio de simples operaciones autnomas contenidas en l, como es
el endoso, y menos
an por su sola entrega. Nuestra ley manda imperativamente que las
acciones deben ser
70

_____________________________________________________________________________
siempre nominativas, lo cual a contrario sensu contiene la

prohibicin acerca de la
existencia de acciones a la orden o al portador (Art. 12 de la Ley).
c. Unido tambin al carcter nominativo de las acciones, ellas
confieren derechos a su
titular frente a la sociedad, pero tales derechos no pueden ser
ejercidos y se tornan
ilusorios respecto del deudor, si dicha cesin le es inoponible, y lo
ser mientras no se
proceda al trmite de inscripcin del traspaso de las acciones en el
registro de accionistas
de la sociedad.
d. La cesin del todo o parte de las acciones no se limita nicamente
a la transferencia de
los derechos cuotativos de que da cuenta el ttulo de acciones, sino
que tambin tiene
efectos societarios que exceden con mucho del texto literal del
documento, toda vez, que
la tradicin o transmisin de acciones, provoca efectos de adhesin a
actos jurdicos
preexistentes, como son los estatutos de la sociedad y los acuerdos
adoptados en juntas
de accionistas (Art. 22 de la Ley N 18.046).
En consecuencia, esta doctrina concluye que la accin no es sino una
cosa incorporal
consistente en una parte alcuota del capital social, cuya titularidad
otorga al accionista la
calidad de socio de la sociedad annima y que como tal le otorga los
derechos,
obligaciones y deberes establecidos en la ley y los estatutos.
De todos modos, dejamos expresa constancia de que conforme al Art.
3 de la ley 18.045,
las acciones son valores, tal cual lo son los bonos, planes de ahorro,
cuotas de fondos
mutuos, ttulos de crditos y cualquier otro ttulo de crdito o
inversin.
Valoracin de las acciones
La accin es la porcin en que se encuentra dividido el capital social,
y que es
susceptible de apreciacin pecuniaria, el cual es variable segn la
perspectiva que se
utilice para determinarlo.
Valor Nominal.
El valor nominal representa una parte del capital nominal del cual es
parte y que se
obtiene en forma aritmtica de los estatutos. El valor nominal resulta
de dividir el total
71

_____________________________________________________________________________
del capital social por el total de acciones emitidas y si hubieren

series de acciones,
dividiendo el total del capital que representa la serie por el nmero
de acciones que le
pertenecen. Si el valor nominal de la accin aparece sealado
expresamente en el ttulo
de acciones, se habla de acciones con valor nominal, mientras que en
caso contrario se
tratar de acciones sin valor nominal, el cual si bien no est
determinado es determinable
por medio de simples operaciones aritmticas.
Valor Libro o Valor Real.
El valor libro o valor real es aquel que no est nicamente a lo
sealado en los estatutos,
sino que tambin a lo que resulta de agregar o deducir del valor de
la accin todo aquello
sobre lo cual la sociedad tiene derecho o est obligada. En este caso,
la accin se avala
sobre el patrimonio de la sociedad. Lo cual se puede expresar en la
siguiente operacin:
capital nominal (+) utilidades retenidas (+) reservas () deudas y
obligaciones con terceros (:) por el nmero de acciones .
Valor Burstil.
Valor burstil, en cambio, es aquel que se determina por el libre
juego de la oferta y la
demanda en el mercado secundario formal, esto es, en las
operaciones de bolsa, y que por
tanto consiste en un valor sicolgico de expectativa.
Clasificacin de las acciones
Acciones suscritas y no pagadas, y acciones pagadas.
Acciones pagadas, son aquellas cuyo valor ha sido ntegramente
enterado a la sociedad
en virtud del contrato de suscripcin de acciones celebrado.
Acciones suscritas y no pagadas, son las que el accionista suscribe y
se obliga a pagar
dentro de cierto plazo sealado en los estatutos o en la ley, a cambio
de los ttulos que
emite la sociedad y que representan sus derechos.
Si se trata de acciones suscritas en virtud del capital nominal inicial
de la sociedad
annima recordemos que ellas deben quedar pagadas dentro del
plazo mximo de tres
aos desde la constitucin (Art. 11).
Si se trata de un aumento de capital, segn el Art. 24, la junta
extraordinaria de
accionistas no podr establecer un plazo superior a tres aos desde
el acuerdo para la
72

_____________________________________________________________________________
emisin, suscripcin y pago de las acciones, cualquiera que sea su

forma de pago.
Vencidos estos plazos el capital se reduce a la cantidad
efectivamente pagada.
Tanto las acciones suscritas y no pagadas como las pagadas son
transferibles, pero las
primeras imponen al cedente y al cesionario responsabilidad
solidaria en el pago de la
accin (Art. 19 inciso 2).
Acciones de pago y acciones liberadas de pago o cras de acciones
Las acciones de pago son las vistas en el apartado anterior, y
reiterando la idea, son
aquellas que imponen al accionista la obligacin de enterar a la
sociedad el aporte
prometido, ya bien esto se haga en dinero o en otros bienes.
Las acciones liberadas de pago o cras de accin son aquellas que
son emitidas sin
obligacin de ser pagadas por el accionista, toda vez que obedecen a
utilidades sociales
que en vez de ser distribuidas se destinan a incrementar el capital
previa junta
extraordinaria de reforma de los estatutos.
Ahora bien, la forma en que la sociedad traspasa a los accionistas su
nuevo aporte es
aumentando el valor nominal de las acciones de cada uno, o bien,
emitiendo acciones
liberadas de pago.
Acciones preferidas y acciones ordinarias
Acciones preferidas son aquellas que gozan de ciertos mejores
derechos respecto de las
ordinarias. Estas preferencias pueden consistir en preferencia en el
reparto de utilidades,
derecho a inters acumulativo, derecho a restitucin de aporte
preferente en caso de
liquidacin, y en general cualquier otro que se acuerde en los
estatutos. El Art. 20,
tambin establece la posibilidad que en las sociedades annimas
abiertas se establezcan
una forma especial de preferencias, consistentes en crear series de
acciones
controladoras, vale decir, que ellas confieran a preeminencia en el
control de la sociedad
por un plazo que no podr ser superior a cinco aos, pudiendo
prorrogarse dicho plazo
por acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.
Segn el Art. 20 inciso 2 las preferencias deben constar en los
estatutos sociales,
73

_____________________________________________________________________________
debiendo adems, hacerse referencia a ellas en los respectivos

ttulos de accin. Por otro
lado, no se permiten preferencias indefinidas en el tiempo, por lo
cual en la escritura se
debe precisar el plazo de vigencia de las preferencias.
Son prohibidas las preferencias que consistan en el pago de
dividendos que no provengan
de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y sus respectivas
revalorizaciones
(Art. 20). Esta norma tiene por claro propsito evitar que existan
acciones con
dividendos pagaderos a todo evento y que, por ende, confieran
derecho a percibir
dividendos cualquiera que fuere el resultado de los negocios
sociales, lo cual constituye
un gravamen que pesara directamente sobre el patrimonio de la
sociedad y no sobre los
resultados del negocio, lo que redundara incluso y llevando las cosas
al extremo, en la
consumicin del capital nominal.
Acciones nominativas y acciones al portador
Esta es una clasificacin de inters puramente histrico, pues hoy en
da todas las
acciones son nominativas debiendo su transferencia inscribirse en el
Registro de
Accionistas.
Acciones de capital y acciones de industria u organizacin
Acciones de capital, son las que son pagaderas en dinero o en bienes
no dinerarios, segn
ya hemos estudiado anteriormente.
Las acciones de industria u organizacin, son aquellas en que el
aporte consiste en la
prestacin de servicios personales a la sociedad y en que las
acciones se otorgan como
remuneracin por los servicios prestados. Una especie de las
anteriores son las acciones
de organizacin pues estas se daban como retribucin a los servicios
prestados por
aquellas personas que realizaban las gestiones tendientes a
constituir la sociedad annima
de que se trataba.
En la actualidad, la creacin de las acciones de industria y/o de
organizacin se encuentra
expresamente prohibida por el Art. 13 de nuestra ley, lo cual es sin
perjuicio de lo que
dispone el Art. 24, el cual consagra la posibilidad de que los
trabajadores de la sociedad
74

_____________________________________________________________________________
annima o de sus filiales puedan incorporarse a la propiedad

accionaria de la sociedad
por la va de adquirir nuevas acciones emitidas para hacer efectivo
un aumento de
capital. Esta situacin difiere de las acciones de industria, pues las
acciones que se
adquieran en conformidad al Art. 24 no importan retribucin de
servicios prestados a la
sociedad, sino que se trata de acciones de pago que las sociedades
annimas abiertas
pueden ofrecer a los trabajadores mediante planes de compensacin.
Sobre este punto
volveremos ms adelante cuando tratemos de los aumentos de
capital.
Acciones con valor nominal y acciones sin valor nominal
Acciones con valor nominal, son aquellas en que en el ttulo se indica
la parte del capital
nominal que ella representa. As si el capital nominal es de
$10.000.000 dividido en
1.000 acciones cada accin deber indicar que ella es representativa
de $10.000.
Acciones sin valor nominal, son aquellas en que no se indica valor
alguno ni la parte del
capital que representa. Su valor es determinable dividiendo el total
del capital nominal
por el nmero de acciones de la sociedad o de la serie a la que
pertenece.
Las ventajas de las acciones sin valor nominal es que facilitan los
aumentos de capital
mediante capitalizacin de utilidades, pues, acordada la
capitalizacin y aumentado que
sea el capital, no ser necesario emitir acciones liberadas de pago o
reemplazar los ttulos
con valor nominal, toda vez, que el aumento de capital importar
simplemente que el
incremento se dividir entre las acciones ya existentes, que
implcitamente aumentan su
valor de participacin en el capital social nominal aumentado.
Adquisicin, transferencia y transmisin de acciones
Las acciones pueden adquirirse ya de modo originario o derivativo.
Se adquieren acciones de modo originario cuando se es el primer
adquirente de ellas, ya
bien que ello se haga directamente en el acto de otorgamiento de la
escritura social, o en
un acto jurdico posterior, accesorio y dependiente del primero,
llamado contrato de
suscripcin de acciones.
75

_____________________________________________________________________________
Habr por su parte adquisicin derivativa de acciones, cuando su

titular no las adquiera
directamente de la sociedad, sino que les hayan sido transferidas por
un anterior titular,
de acuerdo a las normas sobre cesin de acciones contenidas en la
ley.
Adquisicin originaria de acciones:
La suscripcin de acciones.
La suscripcin de acciones es el acto jurdico por el cual una persona
se compromete a
enterar a la sociedad, en el plazo y condiciones estipuladas, el valor
de un cierto nmero
de acciones que se adquieren, y en cuya virtud el suscriptor adquiere
la calidad de socio o
accionista, debiendo la sociedad por su parte hacer entrega al
suscriptor del ttulo de
acciones que acredite su participacin.
Las acciones de una sociedad annima pueden suscribirse tanto en la
escritura pblica de
constitucin o de modificacin de aumento de capital de la sociedad,
o en un acto
posterior, y esto se desprende de la circunstancia, que el n 1 y 5 del
Art. 4 de la Ley,
expresan que debe indicarse el nombre de los socios fundadores que
concurren al
otorgamiento de la escritura social y tambin el nmero de acciones
en que el capital est
dividido y la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su
aporte, de modo tal
que los accionistas fundadores pueden en el mismo acto de la
escritura de constitucin
suscribir y pagar el nmero de acciones que deseen o solamente
suscribir un determinado
nmero de ellas y sujetarse a las formas y plazos pactados para el
pago. Sin embargo, si
el capital nominal no quedare ntegramente suscrito en el acto de
constitucin, la
sociedad podr colocarlas entre otros interesados, quienes mediante
un acto posterior,
que es el contrato de suscripcin de acciones, podrn adquirirlas e
incorporarse a la
sociedad.
Caractersticas del contrato de suscripcin de acciones
El contrato de suscripcin de acciones, concebido como acto
separado de la constitucin
y/o modificacin de aumento de capital, es un contrato solemne,
bilateral, oneroso,
76

_____________________________________________________________________________
dependiente o no principal y de adhesin.

Es un contrato solemne.
Es solemne porque de acuerdo al Art. 12 de la Ley, debe constar por
escrito en la forma
que determine el Reglamento, cuyo Art. 12 por su parte establece
que: la suscripcin de
acciones deber constar en instrumento pblico o privado firmado
por las partes, en el
que se exprese el nmero de las acciones que se suscriben, la serie a
la que pertenezcan,
en su caso, la fecha de entrega de los ttulos respectivos y el valor y
la forma de pago de
la suscripcin.
Es un contrato bilateral.
Es bilateral porque ambas partes se obligan recprocamente: el
suscriptor se obliga a
enterar el aporte en la forma y pocas convenidas, mientras que la
sociedad se obliga a
tenerlo como socio acreditando su participacin en la sociedad
mediante la emisin del
ttulo de acciones.
Es un contrato oneroso.
Constituye un contrato oneroso porque tiene por objeto la utilidad de
ambas partes, las
que se gravan recprocamente la una en beneficio de la otra. La
sociedad, obtiene el
capital, mientras que el socio tendr todos los derechos que la ley y
los estatutos le
franquean.
Es un contrato dependiente o no principal.
La suscripcin de acciones no puede subsistir por s mismo puesto
que los efectos que se
siguen de su celebracin acceden al contrato principal que es el
contrato de sociedad,
causa directa y necesaria de la existencia de la suscripcin de
acciones. Nulo el contrato
de sociedad sern nulos los contratos de suscripcin de acciones,
pero no suceder as a
la inversa.
Es un contrato de adhesin.
La celebracin del contrato de suscripcin de acciones conlleva la
aceptacin de los
estatutos sociales y de los acuerdos adoptados en las juntas de
accionistas segn dispone
el Art. 22 de la Ley, cuya parte final no es aplicable en la especie
pues su sentido se
refiere al caso de transferencia de acciones.
77

_____________________________________________________________________________
Plazo legal para suscribir y pagar el capital nominal

En general nuestra ley es bastante flexible para la suscripcin y
entero del capital social
de la sociedad annima, permitiendo que ste se suscriba o pague
an despus del acto
de constitucin o aumento de capital. Sin embargo, esta flexibilidad
va de la mano con la
necesidad de solvencia de la compaa y el resguardo del inters de
los terceros que
contraten con la sociedad, en orden a que efectivamente exista un
patrimonio que
responda de las obligaciones de la sociedad annima. Por ello, la ley
establece plazos
mximos dentro de los cuales el capital nominal inicial o sus
respectivos aumentos deben
quedar enteramente suscritos y pagados, de modo que distingue:
Si se trata de constitucin y del capital nominal inicial.
El Art. 11 inciso 2 de la Ley, establece que el capital nominal debe
encontrarse
enteramente suscrito y pagado dentro del plazo mximo legal de tres
aos contados
desde la fecha de la constitucin de la sociedad (que como sabemos
se cuenta desde el
otorgamiento de la escritura pblica por el efecto retroactivo de que
trata el Art. 3). Si al
cabo de este plazo no se ha suscrito y pagado el total del capital
inicial, el capital social
quedar reducido de pleno derecho al monto efectivamente suscrito
y pagado.
Evidentemente, los estatutos pueden establecer un plazo menor al
legal para la
suscripcin y pago de las acciones suscritas, pero nunca uno
superior.
Si se trata de un aumento del capital nominal.
El Art. 24 de la Ley, seala que si se acuerda un aumento de capital,
la junta
extraordinaria de accionistas que adopta el acuerdo no puede
establecer un plazo
superior a tres aos, contado desde la fecha del acuerdo, para la
emisin, suscripcin y pago de
las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero.
Vencido este plazo sin que
se haya enterado el aumento de capital, ste quedar reducido a la
cantidad efectivamente
suscrita y pagada.
Adquisicin derivativa de acciones:
La cesin de acciones.
78

_____________________________________________________________________________
Como primera consideracin digamos que la ley consagra como

principio general la libre
cesibilidad de las acciones, lo cual significa que el accionista puede
enajenar el todo o
parte de sus acciones si as lo desea, sin que la sociedad pueda
pronunciarse ni calificar la
oportunidad o mrito de la cesin.
Ahora bien, la ley establece que la transferencia se har conforme
determine el
Reglamento, el cual en su Art. 15, seala que toda cesin de acciones
se efectuar por los
siguientes medios y requisitos:
1. Por medio de escritura pblica firmada por cedente y cesionario
2. Por instrumento privado firmado por cedente y cesionario ante
dos testigos mayores
de edad o un corredor de bolsa o notario pblico.
Cumplidos los trmites anteriores, cualquiera sea la forma escogida,
la cesin estar
perfecta entre cedente y cesionario, pero ser inoponible frente a
terceros incluida la
sociedad. Por ende para que le sea oponible se debe cumplir un
requisito de publicidad,
cual es, la inscripcin de las acciones en el registro de accionistas.
Para tales efectos, se deber dar aviso de la cesin al gerente o a
quien haga sus veces,
quien en vista del contrato y del ttulo de las acciones practicar la
inscripcin de
inmediato o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes, debiendo
la sociedad archivar
los documentos en mrito de los cuales practic la inscripcin en el
registro (Art. 17 del
Reglamento).
A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia
de las acciones y est
obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten
a menos que stos
no se ajusten a las formalidades previstas para la cesin.
Para los efectos de dejar constancia de la notificacin de la cesin a
la sociedad y
consecuente computo de las 24 horas, el Reglamento establece que
tal aviso puede darlo
un corredor de bolsa o un notario.
Efectos de la cesin de acciones
Segn dispone el Art. 22 de la Ley de Sociedades Annimas la
adquisicin de acciones
de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de
los acuerdos
79

_____________________________________________________________________________
adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas

insolutas en el caso que
las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad. Lo
anterior, se complementa
por lo dispuesto en el inciso 2 del Art. 19, conforme al cual en caso
de transferencia de
acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder
solidariamente con el cesionario
del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de
pago de la accin.
De las disposiciones anteriores se desprenden las siguientes
consideraciones:
1. La adquisicin de la acciones de una sociedad importa la
aceptacin de los estatutos
sociales de ella, como tambin de los acuerdos de las juntas de
accionistas adoptados con
anterioridad a la adquisicin.
2. Al transferirse el dominio de las acciones que no estn
enteramente pagadas, el
cedente y cesionario se hacen solidariamente responsables frente a
la sociedad por el
pago de los saldos insolutos.
Transmisin de acciones
Deferida la herencia, el asignatario o adjudicatario, segn el caso,
har inscribir las
acciones a su nombre en el registro de accionistas, previa exhibicin
del testamento
inscrito o del auto de posesin efectiva, o bien, si se trata de
adjudicacin, del acto en
que sta conste (Art. 18 del Reglamento), no correspondindole a la
sociedad annima
pronunciarse sobre el particular.
Acciones de un difunto.
El Art. 18 de la ley seala sobre el particular: las acciones inscritas
a nombre de
personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a
nombre de ellos dentro
del plazo de cinco aos, contado desde el fallecimiento del causante,
sern vendidas por
la sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el
Reglamento.
Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas
en la Ley No. 16.271
y los dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los
herederos y legatarios
de las respectivas sucesiones, por el trmino de cinco aos contado
desde la fecha de la
80

_____________________________________________________________________________
venta correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes

e intereses
establecidos en el Art. 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros
pasarn a pertenecer
a los Cuerpos de Bomberos de Chile y se pagarn y distribuirn en la
forma que seale el
Reglamento.
Constitucin de derechos reales sobre las acciones
La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del
dominio sobre las
acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que
se le hubiere
notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o
gravamen en el
Registro de Accionistas.
El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de
los derechos
sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta
a las restricciones
establecidas en la ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro
de Accionistas a
nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la
existencia,
modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en
contrario de la ley o de
la convencin, el nudo propietario y el usufructuario debern actuar
de consuno frente a
la sociedad.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias
personas, los
codueos estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos
para actuar ante la
sociedad (Art. 23 de la Ley de Sociedades Annimas).
Derechos que confiere la accin
Derecho de informacin
Este derecho se manifiesta en las juntas ordinarias de accionistas en
los cuales los socios
se informan de la marcha de los negocios sociales, como tambin de
los informes que
emitan los rganos de fiscalizacin de la administracin, ya sean los
inspectores de
cuentas o los auditores externos (Art. 56 n 1).
Para estos efectos el Art. 54 de la ley ordena que la memoria,
balance, inventario, actas
libros e informes de los auditores externos y, en su caso, de los
inspectores de cuentas,
81

_____________________________________________________________________________
debern quedar a disposicin de los accionistas en las oficinas de la

administracin de la
sociedad durante los 15 das anteriores a la fecha sealada para la
junta de accionistas,
quienes slo dentro de dicho plazo podrn examinar tales
documentos (Art. 54). Adems
de lo anterior, el Art. 75 dispone que tratndose de una sociedad
annima abierta, el
directorio deber enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el
respectivo registro,
una copia del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el
dictamen de los
auditores y sus notas respectivas. Esta obligacin tambin rige en las
sociedades
annimas cerradas pero slo respecto de los accionistas que as lo
soliciten.
El derecho de informacin tambin se manifiesta en el deber que
pesa sobre la sociedad
en orden a mantener en su sede principal y sucursales ejemplares
actualizados de sus
estatutos firmados por el gerente y a disposicin de los accionistas,
en la forma y
condiciones sealadas en el Art. 7 de la ley, debiendo adems
mantener la sociedad una
lista actualizada de los accionistas con indicacin del domicilio y
nmero de acciones de
cada cual.
El incumplimiento de esta obligacin, sealada en el Art. 7, hace
solidariamente
responsables a los directores, gerente o liquidador, en su caso, de los
perjuicios que se
causen a los accionistas y terceros en razn de la falta de fidelidad o
vigencia de los
documentos mencionados.
Finalmente, es a causa de este mismo derecho a la informacin que
el Art. 46 impone al
directorio el deber de proporcionar a los accionistas y al pblico, las
informaciones
fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia
determinen respecto
de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. La
infraccin de este deber
impone a los directores infractores la obligacin de indemnizar
solidariamente los
perjuicios que se causen a la sociedad, accionistas y terceros.
Un ejemplo de la extensin del derecho de informacin respecto del
pblico en general,
82

_____________________________________________________________________________
adems de los accionistas, se encuentra en el Art. 76 de la Ley, segn

el cual, tratndose
de sociedades annimas abiertas, stas debern publicar las
informaciones que determine
la Superintendencia sobre sus balances generales y estados de
ganancias y prdidas
debidamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el
lugar del domicilio
social.
Derecho a voz y voto
Los accionistas tienen derecho a participar en las juntas con voz y
voto, pudiendo ejercer
este derecho todos aquellos cuyas acciones se encuentren inscritas
en el Registro de
Accionistas con cinco das hbiles de anticipacin a aquel en que
deba celebrase la
respectiva junta.
No obstante lo anterior, es posible que existan acciones sin derecho a
voto o bien con
derecho a voto limitado, por pertenecer a series de tales
caractersticas consagradas en
los estatutos, en cuyo caso, estos accionistas tendrn nicamente
derecho a voz en las
juntas (Art. 62).
En todo caso, cada socio dispondr de un voto por cada accin que
posea o represente,
pero en ningn caso pueden establecerse series de acciones con
derecho a voto mltiple.
Derecho a ceder libremente las acciones
El Art. 14 de la ley establece normas de orden pblico sobre este
particular, distinguiendo
entre sociedad annima cerrada y sociedad annima abierta para
sentar con mayor o
menor vigor el principio de la libre cesibilidad de las acciones. Si se
trata de una
sociedad annima abierta, sus estatutos no pueden contener
estipulaciones que limiten la
libre cesin de las acciones, mientras que, a contrario sensu, en las
sociedades annimas
cerradas s se podr establecer limitaciones a la cesin de las
acciones.
No obstante lo anterior, la ley permite que por acuerdos privados
entre accionistas,
llamados pactos de accionistas, stos estipulen condiciones
especiales para ejercer el
derecho a ceder libremente sus acciones, ya sea consagrando
derechos de opcin
83

_____________________________________________________________________________
preferente a favor de los estipulantes, o sometiendo la cesin a la

autorizacin previa de
un ente que revise su conformidad con los estatutos, v.g. si en el
pacto social se exige que
los accionistas tengan cierto giro, o bien obligando a enajenar las
acciones bajo ciertas
condiciones, etc.
Estos pactos pueden ser estatutarios o extraestatutarios.
Los pactos de accionistas estatutarios son aquellos que se contienen
en los propios
estatutos.
Los pactos de accionistas extraestatutarios son distintos del estatuto
social y se
constituyen en convenciones dependientes del contrato de sociedad
de cuya
inobservancia puede derivarse la obligacin de indemnizar
perjuicios.
Para que los pactos de accionistas relativos a la cesin de acciones
causen efectos, deben
ser pblicos (como forma de garantizar la informacin de terceros)
para lo cual debern
ser depositados en la compaa a disposicin de los accionistas y de
terceros interesados
y se har referencia a ellos en el registro de accionistas (Art. 14 Ley
18.046). Finalmente,
los pactos de accionistas pueden versar sobre cualquier materia
lcita y no slo sobre
cesin de acciones, que es la nica que la ley regula.
Derecho a los dividendos
Equivale a decir derecho a participar en las utilidades, materia
esencial a toda sociedad y
que en las annimas toma el nombre de dividendos, los cuales
podemos conceptuar
como la cuota que al distribuir ganancias corresponde a cada
accionista.
Sobre la materia la ley distingue entre sociedad annima abierta y
cerrada, pues en estas
ltimas los estatutos pueden determinar libremente el porcentaje de
las utilidades a ser
distribuidas como dividendo, rigiendo en su silencio las normas
dadas para las
sociedades annimas abiertas, las cuales deben repartir como
dividendo mnimo
obligatorio a lo menos el 30% de las utilidades lquidas de cada
ejercicio.
La distribucin de las utilidades de cada ejercicio (gnero) y, en
especial, el reparto de
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_____________________________________________________________________________
dividendos (especie) es materia de junta ordinaria de accionistas,

segn seala el Art. 56.
En dicha junta se determinar la cantidad que deba ser distribuida
como dividendo, los
cuales son siempre pagaderos en dinero, salvo acuerdo unnime de
todas las acciones
emitidas y sin perjuicio de los dividendos opcionales que se den por
sobre el mnimo
legal, en conformidad al Art. 82.
Los dividendos se pagan exclusivamente con las utilidades lquidas
del ejercicio o con
las utilidades lquidas retenidas de ejercicios anteriores, a menos
que hubiere prdidas
que absorber, en cuyo caso, se imputar a estas prdidas, primero,
las utilidades retenidas
y, luego, las del ejercicio presente (Art. 78).
Clasificacin de los dividendos
1. Dividendo mnimo obligatorio: En las sociedades annimas
abiertas, salvo acuerdo
unnime de todas las acciones emitidas, se repartir al menos el 30
% de las utilidades
lquidas del ejercicio.
2. Dividendos adicionales: Son aquellos que por sobre el mnimo
legal acuerda la junta
de accionistas, y que se distribuirn dentro del ejercicio en que se
adopte el acuerdo (Art.
80 y 81).
3. Dividendos provisorios: Son tales los que el directorio acuerda
distribuir
anticipadamente con cargo a las utilidades lquidas, bajo la
responsabilidad de los
miembros que lo acordaron.
4. Dividendos eventuales: Son aquella parte de las utilidades del
ejercicio que en vez de
distribuirse como dividendo se retienen en la sociedad a fin de
destinarla a dividendos en
ejercicios futuros; y que son eventuales pues tales utilidades
retenidas (y los futuros
dividendos que se pagaran) siempre estn expuestos a una
contingencia de prdida que
pudiere absorberlos.
As, el Art. 80 dice que las utilidades que no se distribuyan durante el
ejercicio, vale
decir, que se retengan, podrn ser destinadas capitalizacin, previa
reforma de los
estatutos, o ser destinados al pago de dividendos eventuales en
ejercicios futuros.
85

_____________________________________________________________________________
5. Dividendos opcionales: Si bien los dividendos se pagan en dinero,

en las sociedades
annimas abiertas, aquellos dividendos que excedan del mnimo
obligatorio, pueden ser
pagados confiriendo opcin a los accionistas para recibirlos en
dinero, en acciones
liberadas de la propia sociedad o en acciones de otra sociedad
annima abierta de que la
sociedad sea duea.
poca de pago de los dividendos
Dependern del tipo de dividendo de que se trate.
Dividendos mnimos obligatorios legales o estatutarios: su pago ser
exigible
transcurridos 30 das contados desde la fecha de la junta que aprob
la distribucin de las
utilidades del ejercicio.
Dividendos adicionales: El pago de los dividendos adicionales que
acordare la junta, se
har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha
que aquella determine
o en la que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto.
Dividendos provisorios: El pago de los dividendos provisorios se har
en la fecha que
determine el directorio.
Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o
puesto a disposicin de
sus accionistas, dentro de los plazos sealados, se reajustarn de
acuerdo a la variacin
que experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en
que stos se hicieron
exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses corrientes
para operaciones
reajustables por el mismo perodo.
Ttulo ejecutivo de los dividendos
La Superintendencia, en las sociedades annimas abiertas, y un
notario, en las cerradas,
podrn certificar a peticin de la parte interesada, una copia del acta
de la junta o del
acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se
haya acordado el pago
de dividendos. Esa copia certificada y el o los ttulos de las acciones
o el documento que
haga sus veces, en su caso, constituirn ttulo ejecutivo en contra de
la sociedad para
demandar el pago de esos dividendos, todo ello sin perjuicio de las
dems acciones y
sanciones judiciales o administrativas que correspondiere aplicar en
su contra y en la de
86

_____________________________________________________________________________
sus administradores (Art. 83).

Caducidad del dividendo y su destino
Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los
accionistas dentro
del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles,
pertenecern a los Cuerpos
de Bomberos de Chile. El Reglamento determinar la forma en que
se proceder al pago
y distribucin de dichas cantidades (Art. 85)
Derecho a participar en los repartos por devolucin de capital.
Disuelta la sociedad, los accionistas tienen derecho a que se les
restituya el capital o la
parte que reste luego de pagado o asegurado el pago de las
obligaciones sociales.
Los repartos de capital se efectan en favor de quienes figuren en el
registro de
accionistas al quinto da hbil anterior a las fechas establecidas para
los repartos, los
cuales se efectuarn a lo menos trimestralmente y, en todo caso,
cada vez que se
acumulen en caja social fondos suficientes para pagar a los
accionistas el equivalente al
5% del valor libro de sus acciones cuando menos.
Derecho a retiro
Concepto.
El derecho a retiro puede ser definido como una facultad que se
reconoce al accionista
disidente o minoritario para que, por las causales que seala la ley,
deje de ser miembro
accionista de una sociedad annima.
El accionista disidente es aquel que manifiesta su oposicin a un
acuerdo, de aquellos
que habilitan el derecho a retiro, adoptado en junta extraordinaria
de accionistas.
El derecho a retiro procede por ciertos acuerdos de junta
extraordinaria, y tambin por la
adquisicin de un controlador de 2/3 o ms de las acciones, y
concede al disidente o
minoritario el derecho a que se le restituya el valor de sus acciones.
Requisitos.
Para que el derecho de retiro pueda ejercerse por el accionista se
deben de reunir los
siguientes requisitos:
a. Disidencia.
Considrase disidente a aquel accionista que en la misma junta
extraordinaria se hubiere
opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo
asistido a la junta,
87

_____________________________________________________________________________
manifieste su disidencia por escrito a la sociedad dentro del plazo de

treinta das a contar
desde la fecha en que se llev a efecto la junta en que se adopt el
acuerdo, ya sea
mediante carta certificada o entregada por notario que certifique la
recepcin (Art. 69 en
relacin al 69 bis y Art. 76 del Reglamento).
b. Carcter minoritario.
Ser accionista minoritario en el caso de ejercer el derecho de retiro
por toma de control.
c. Causal legal.
Los acuerdos que dan derecho a retiro son los siguientes:
1. Transformacin y fusin de la sociedad.
2. La enajenacin del 50% o ms del activo social, en los trminos
referidos en el
nmero 9 del Art. 67.
3. La creacin de preferencias para una serie de acciones o el
aumento o disminucin de
las ya existentes, en cuyo caso slo tendrn derecho a retiro los
accionistas de las series
afectadas.
4. El saneamiento de la nulidad por vicios formales de que adolezca
la sociedad o alguna
de las modificaciones de sus estatutos que diere este derecho.
5. El otorgamiento de cauciones reales para garantizar obligaciones
de terceros que
excedan el 50% del activo.
6. Los dems casos que establezcan la ley o los estatutos. Entre estos
casos se cuenta el
previsto en el Art. 69 ter, introducido por la ley 19. 705, sobre oferta
pblica de acciones
y gobiernos corporativos, y que se refiere al derecho retiro por la
toma de control de la
sociedad, que luego analizaremos.
Caducidad del derecho a retiro en caso de disidencia.
Planteado el derecho a retiro, la sociedad puede llamar a una nueva
junta a fin de que
ratifique o se retracte del acuerdo en cuestin. Esta junta deber
celebrarse a ms tardar
dentro de los treinta das siguientes a la expiracin del plazo para
manifestar disidencia
por los socios no asistentes a la junta.
Si en la nueva junta se revocan los acuerdos que dieron lugar a la
disidencia caducar el
derecho a retiro, mientras que si se ratifica el acuerdo el accionista
tendr un crdito
contra la sociedad, el cual consistir en el derecho del accionista a
que se le pague el
88

_____________________________________________________________________________
valor de sus acciones.

Valor de las acciones.
Si se trata de una sociedad annima abierta ser el valor de
mercado; por lo tanto, hay
que distinguir si las acciones tienen o no transaccin burstil. Si la
tienen, su valor de
mercado equivaldr al valor promedio de los dos ltimos meses en la
bolsa, contados
hacia atrs desde la fecha de la junta extraordinaria. Si las acciones
no tienen transaccin
burstil se valorarn del mismo modo que las acciones de las
sociedades annimas
cerradas, es decir, segn el valor libro el cual equivale a:
capital pagado + utilidades sociales + reservas sociales
obligaciones sociales prdidas
Nmero de las acciones
Suspensin del derecho a retiro.
Conforme dispone el inciso primero del Art. 69, si la sociedad
hubiere sido declarada en
quiebra o se hubiere celebrado un convenio judicial, sea preventivo o
simplemente
judicial, los accionistas no podrn ejercer su derecho a retiro,
quedando ste suspenso.
Esta suspensin se extiende en el caso de la quiebra hasta que se
paguen todos los
crditos que existan en contra de la sociedad al tiempo en que se
genera el derecho a
retiro, mientras que si se trata de un convenio judicial, la suspensin
se prolonga por todo
el tiempo de vigencia del convenio, a menos que en el mismo se
hubiere autorizado el
retiro.
Esto se explicara porque los disidentes que manifiestan su intencin
de retirarse de la
sociedad slo seran responsables por los crditos contra la sociedad
mientras
permanecen en ella y si han ejercido su derecho a retiro
manifestando su disidencia tal
expresin producira efectos desde que se exterioriza en forma legal.
En consecuencia, la
suspensin del derecho a retiro, no significa su improcedencia, sino
que slo se congelan
sus efectos patrimoniales, entendidos stos como el derecho que
surge para el accionista
a exigir el pago del valor de sus acciones, y esto es claro si se piensa
que los accionistas
responden frente a terceros precisamente hasta la concurrencia del
valor de tales
89

_____________________________________________________________________________
acciones.
Si habindose aprobado un convenio ste queda sin efecto por
alguna causal legal y se
procede a declarar la quiebra de la sociedad, el derecho a retiro
quedar en suspenso
segn lo recin visto a propsito de la quiebra.
Efectos del derecho a retiro.
Pagado el precio de las acciones, la sociedad annima se hace duea
de esas acciones, lo
cual por principio resulta ser una incongruencia, de manera que la
ley, reconociendo la
posibilidad de que una sociedad pueda adquirir acciones de su
propia emisin, regula esa
eventual situacin y establece plazos perentorios, sometiendo la
cuestin a un estricto
rgimen. Desde esta perspectiva el Art. 27 prev como una de las
causas que permiten a
una sociedad annima adquirir acciones de su propia emisin, la
circunstancia de
ejercerse por parte de los accionistas el derecho a retiro de que trata
el Art. 69, en cuyo
caso la sociedad deber enajenar las acciones as adquiridas dentro
del plazo de un ao a
contar de la adquisicin, para lo cual debern ser colocadas en bolsa,
previa oferta
preferente a los accionistas en conformidad al Art. 25.
Transcurrido el plazo de un ao, las acciones caducan y quedan sin
ningn valor,
reducindose de pleno derecho el capital (Art. 27 inciso 3).
Derecho a retiro por toma de control (Art. 69 ter.)
Esta situacin fue incorporada a la Ley de Sociedades Annimas
gracias a la ley de
OPAs, y su propsito es resguardar los intereses de los pequeos
accionistas ante una
adquisicin en gran escala de las acciones por parte de un operador
interesado en tomar
el control absoluto de la sociedad. Una situacin como la descrita
suele traer efectos que
pueden ser beneficiosos o perjudiciales para los pequeos
accionistas. Entre los
beneficiosos es que un controlador puede ser un experto en el
negocio y, adems de
inyectar capital, puede traer innovaciones que hagan ms rentable a
la sociedad. Los
perjudiciales pueden ser que aquellos accionistas que antes tenan
alguna injerencia en el
control de la sociedad vern disminuido el valor de sus ttulos si
pierden tal cualidad al
90

_____________________________________________________________________________
tomar el control otra persona. Otra desventaja importante y que s

afecta de modo directo
a los pequeos accionistas, es que mientras ms dispersa sea la
propiedad accionaria ms
factible es que se requiera su participacin en los acuerdos sociales,
mientras que
existiendo un nmero limitado de controladores que manejen gran
parte del capital, las
decisiones sociales pasan a ser la decisin del controlador. En
sntesis, son muy pocos los
que quieren comprar ttulos de una compaa en que otros toman las
decisiones.
Es por todo lo expuesto que la toma de control de una sociedad
puede causar la cada del
valor de los ttulos de los minoritarios, y a eso apunta el Art. 69 ter.
el cual confiere a los
accionistas minoritarios derecho a retiro frente al hecho de que sean
adquiridas acciones
que representen a lo menos los dos tercios de los ttulos con derecho
a voto. Pero ntese
en la disposicin citada, que no basta cualquier toma de control, sino
que debe tratarse de
la adquisicin de acciones de una sociedad annima que haga oferta
pblica de sus
acciones y que quien toma el control de la sociedad lo haga
alcanzando o superando los
2/3 de las acciones por lo que se exige que el control sea casi
absoluto, pues tal
participacin pone en la prctica a ese accionista en situacin de
adoptar por s solo
ciertos acuerdos de junta extraordinaria que exigen un qurum
calificado de 2/3 de las
acciones emitidas con derecho a voto (Art. 67).
En tales casos, la disposicin en anlisis obliga a quien alcanza tal
nivel de participacin
controladora, que dentro del plazo de treinta das efecte una oferta
pblica de
adquisicin (OPA) por las acciones restantes, en la cual el precio de
adquisicin a ofrecer
no podr ser inferior al valor que correspondera en caso existir
derecho de retiro. Esta
obligacin no rige, ni ser procedente, en consecuencia, el derecho a
retiro, cuando el
controlador alcance o supere el porcentaje legal de control como
efecto de una
disminucin de pleno derecho del capital nominal por causa de no
haberse suscrito y
91

_____________________________________________________________________________
pagado un aumento de capital dentro del plazo legal.

Si el controlador no efecta la OPA dentro del plazo sealado, nace
el derecho a retiro
para el resto de los accionistas y en tal caso el valor de las acciones
se calcular tomando
como referencia el da siguiente al vencimiento del plazo.
En resumen, para que sea procedente en este caso de derecho de
retiro se exige:
i. Que una persona natural o jurdica alcance o supere los 2/3 de las
acciones con derecho
a voto.
ii. Que se trate de una sociedad annima abierta.
iii. Que el controlador no efecte una OPA por el resto de las
acciones dentro de los
treinta das siguientes al hecho de alcanzar o superar los 2/3 de las
acciones con derecho
a voto.
Cabe hacer presente que si se renen todas las acciones en el
controlador por haberle
enajenado todos los accionistas sus acciones o haber ejercido el
derecho a retiro, no se
disolver la sociedad annima a menos que el controlador hubiere
expresado esa
intencin al formular la oferta (Art. 69 ter. en relacin con el Art. 213
de la ley 18.045).
Derecho de opcin preferente para la suscripcin de acciones
Concepto.
Se entiende por tal al derecho que asiste a los accionistas para que
se les ofrezca la
suscripcin de acciones en forma preferente respecto de terceros no
socios.
Procedencia.
1. Cuando la junta extraordinaria acuerde el aumento de capital
mediante la emisin de
acciones de pago.
En este caso, acordado el aumento y fijado el precio libremente por
la junta se proceder
a ofrecer, al menos por una vez a los accionistas y por el plazo
mnimo de 30 das la
suscripcin de los nuevos ttulos a prorrata de las acciones que
posean inscritas el 5 da
hbil anterior a la publicacin de la opcin (Art. 25). Las acciones
que no fueren
suscritas por los accionistas no pueden ser ofrecidas a terceros a
valores inferiores o en
condiciones ms ventajosas que a los socios, a menos que tratndose
de una sociedad
92

_____________________________________________________________________________
annima abierta hubieren transcurrido ms de treinta das desde el

vencimiento del plazo
de la oferta preferente y las acciones sean ofrecidas a terceros en
bolsa (Art. 29 del
Reglamento).
2. Cuando la sociedad ha adquirido acciones de su propia emisin en
virtud del Art. 27.
A excepcin del caso de adquisicin de acciones para materializar
una disminucin de
capital en que las acciones se extinguen, siempre que la sociedad
annima adquiera
acciones de su propia emisin (por ej. en caso de retiro de
accionistas) deber proceder a
enajenarlas en bolsa dentro de un cierto plazo y que flucta entre un
ao a veinticuatro
meses. Ahora bien, antes de proceder a venderlas en bolsa debe
ofrecerlas, por al menos
una vez, a los accionistas en los trminos recin sealados en el caso
anterior.
Naturaleza del derecho de opcin.
Se trata de un derecho patrimonial de cada accionista y que se
desprende como beneficio
accesorio de la accin. La Ley, en su Art. 25 inciso 2 y 3, reconoce
expresamente que
el derecho de opcin para la suscripcin preferente de capital es
cesible y renunciable,
debiendo su titular dar aviso por escrito a la sociedad de su intencin
de hacer uso de la
opcin, o bien transferir el derecho, todo ello dentro de los treinta
das siguientes a la
publicacin de la oferta preferente. Para tales efectos, la sociedad
deber poner a
disposicin de los accionistas, certificados firmados por el gerente
que dejen constancia
de la opcin, ttulo nominativo ste que es cesible con iguales
formalidades que la
transferencia de acciones (Art. 25 de la ley y 30 y 31 del
Reglamento)
Caractersticas del derecho de opcin.
1 Es esencialmente renunciable y transferible.
2 Debe ejercerse dentro del plazo de 30 das contados desde que se
publique la opcin
en la forma y condiciones que determine el Reglamento.
3 El titular del derecho es el accionista quien accede a este derecho
a prorrata de las
acciones que posea inscritas a su nombre en el Registro de
Accionistas al 5 da hbil
93

_____________________________________________________________________________
anterior a la fecha de publicacin de la opcin. Esta publicacin se

efectuar, a lo menos,
por una vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en
que deben realizarse
las citaciones a juntas de accionistas.
4 Se entiende que el accionista renuncia a este derecho si nada
expresa dentro del plazo
de 30 das contados desde la fecha de la publicacin.
5 La sociedad deber poner a disposicin del accionista a quien
beneficie este derecho,
un certificado firmado por el gerente en que se deje constancia de la
oferta preferente.
6 Las opciones para suscribir acciones es transferible sujetndose a
las mismas normas y
formalidades establecidas para las acciones. La cesin de este
derecho producir efectos
respecto de la sociedad y de terceros una vez que la sociedad tome
conocimiento de la
transferencia, en vista del instrumento en que conste la cesin y del
certificado de opcin
preferente.
7 La transferencia de este derecho debe efectuarse tambin dentro
del plazo de 30 das
de vigencia de la opcin.
8 Este derecho de opcin es un valor mobiliario, pues conforme al
Art. 3 de la ley de
mercado de valores es valor cualquiera ttulos transferibles
incluyendo acciones,
opciones a la compraventa de acciones, etc.
El valor mobiliario es una especie de ttulo de crdito y en este caso,
el derecho de
opcin preferente adquiere el carcter de tal por el certificado
firmado por el gerente, que
deja constancia que el accionista, tiene derecho preferente a
suscribir acciones o ttulos
representativos de derechos futuros sobre acciones.
Caducidad de la opcin: destino de las acciones.
Si los accionistas o los cesionarios de las opciones, no suscriben las
acciones ofrecidas
durante la vigencia de la oferta preferente, las acciones no suscritas
podrn ser ofrecidas
a terceros, pero en caso alguno a un precio o en condiciones ms
ventajosas que las
ofertadas a los accionistas.
En las sociedades annimas abiertas deber observarse lo anterior a
lo menos por 30 das
despus de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las
acciones podrn ser
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_____________________________________________________________________________
ofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta

preferente, siempre que el
ofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.
Derechos especiales de los accionistas que posean o representen el
10% o ms de las
acciones emitidas con derecho a voto.
Derecho de proposicin
Los accionistas de sociedades annimas abiertas que posean o
representen ms del 10%
de las acciones pueden presentar un documento escrito con
comentarios o proposiciones
relativos a la marcha de los negocios, dentro del perodo
correspondiente al ejercicio o
dentro de los treinta das siguientes a su trmino, siempre que se
reciba en la sociedad al
menos con treinta das de anticipacin a la fecha en que deba
llevarse a cabo la junta
ordinaria de accionistas que deba pronunciarse sobre el ejercicio
observado (inciso 3 del
Art. 74).
Derecho a provocar la convocatoria a junta de accionistas
De acuerdo al Art. 58 n 3, el directorio deber convocar a junta
ordinaria o
extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas
que representen, a lo
menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto,
expresando en la solicitud
los asuntos a tratar en la junta. Este mismo derecho, tienen los
accionistas en comento,
cuando tratndose de sociedades annimas abiertas, la liquidacin
sea practicada por el
Superintendente, en cuyo caso, de acuerdo al Art. 115, esa autoridad
convocar a junta de
accionistas cuando lo estime necesario o cuando se lo soliciten para
fines de informacin
accionistas que posean a lo menos el 10% de las acciones emitidas.
Requisito objetivo para el ejercicio de los derechos de los
accionistas.
Para ejercer los derechos referidos precedentemente, generalmente
se exige figurar como
accionista en el registro de la sociedad, cuando menos, al quinto da
hbil anterior a la
fecha en que se haya de ejercitar el derecho derivado de la accin,
pues si las acciones se
adquirieron por cesin, tal transferencia es inoponible a la sociedad
mientras no se
inscriban las acciones a nombre del cesionario.
Obligaciones que impone la accin.
95

_____________________________________________________________________________
En caso de adquisicin originaria de acciones.

Esta situacin se presenta siempre que las acciones se hayan
adquirido en virtud del
contrato de suscripcin de acciones de pago, por el cual el
adquirente se obliga a aportar
a la sociedad una suma de dinero u otros bienes en la forma y
condiciones pactadas, a
cambio de acciones representativas de una parte alcuota del capital
nominal y que son
equivalentes al aporte prometido o entregado.
Pues bien, en virtud de este contrato el accionista se obliga a
entregar el aporte
prometido, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de
la accin (Art. 19
inciso 2).
Los saldos insolutos de las acciones de pago suscritas y no pagadas
se reajustarn segn
la variacin de la UF (Art. 16 inciso 1).
En cualquier caso, las acciones que no estn enteramente pagadas
gozan de iguales
derechos que las ntegramente pagadas, pero en cuanto a su
participacin en los
beneficios sociales y devolucin de capital concurrirn slo en
proporcin a la parte
pagada, a menos que los estatutos les concedan mejores derechos
(Art. 16).
Finalmente, otro deber que impone la adquisicin de acciones es el
deber de aceptar y
respetar los estatutos y los acuerdos adoptados en juntas de
accionistas (Art. 22).
En caso de adquisicin derivativa de acciones.
Si las acciones se han adquirido en virtud de cesin, el adquirente se
transforma, por el
slo ministerio de la ley, en solidariamente responsable del pago de
las acciones en la
misma forma que el cedente suscriptor (Art. 19 inciso 2 y Art. 22).
Adems vale tener presente que el socio que cede sus acciones no es
obligado a restituir
a la sociedad los que hubiere percibido de ella a ttulo de beneficio
social, esto es, a ttulo
de dividendos (Art. 19 inciso 1).
Responsabilidad de los accionistas
Respecto de la sociedad.
Respecto de la sociedad a la que pertenecen, responden con todo su
patrimonio por el
pago de su aporte, pudiendo la sociedad, en caso de mora en el pago
ejecutar al socio
96

_____________________________________________________________________________
moroso e, incluso, conforme la faculta el Art. 17 de la ley, puede

vender en una bolsa de
valores, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que
sea necesario para
pagarse de los saldos impagos (Art. 17).
Respecto de los terceros.
La responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus
respectivos aportes, lo cual
equivale a decir, que responden slo hasta concurrencia del valor de
sus acciones.
Adquisicin por la sociedad annima de acciones de su propia
emisin.
En esta materia la ley adopta un criterio restrictivista en el
entendido que no resulta
normal que una sociedad annima sea propietaria de sus propias
acciones, pues mediante
tal expediente se podra llegar al absurdo de consagrar una sociedad
sin socios. Sin
embargo, que una sociedad annima llegue por diversos motivos a
ser duea de acciones
de su propia emisin no es algo del todo ilusorio, y por el contrario
ello puede resultar en
ocasiones conveniente o necesario para evitar perjuicios a la
sociedad, para que sean
operativos ciertos derechos de los accionistas o bien para llevar a
cabo ciertas reformas
estatutarias relativas al capital de la sociedad o a la fusin. Es desde
este punto de vista
que la ley se encarga de regular esta materia en forma bastante
detallada y estricta; y as,
establece, segn el Art. 27, que las sociedades annimas pueden
adquirir acciones de su
propia emisin slo en alguno de los siguientes casos:
1. Cuando la adquisicin resulte del ejercicio del derecho de retiro
de un accionista,
cuestin que ya tratamos.
2. Cuando existiendo una fusin por absorcin, la sociedad absorbida
hubiere sido
accionista de la absorbente. En efecto, si se observa la figura, resulta
que la sociedad A,
posea acciones de la sociedad B. Luego, la sociedad B absorbe a A,
la que desaparece y
pasa a integrar la sociedad B, la cual es la continuadora legal de la
sociedad absorbida
para todos los efectos legales. Enseguida resulta que las acciones de
B de que era duea
la absorbida A, han pasado a ser de su continuadora legal, esto es, la
sociedad B, la que
97

_____________________________________________________________________________
termina siendo duea de sus propias acciones.

En cualquiera de los dos casos precedentes, el Art. 27 dispone que
las acciones de propia
emisin adquiridas deban ser enajenadas en bolsa, previa oferta de
adquisicin preferente
a los accionistas, dentro del plazo de un ao a contar de su
adquisicin, pues si as no se
hiciere el capital se entender disminuido de pleno derecho.
3. Cuando la adquisicin permita cumplir una reforma de
disminucin de capital, en el
caso que la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior al
valor de rescate que
proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas. En esta
hiptesis lo central es
que se trata de reducir el capital de la sociedad. Para ello, hay dos
caminos: a) Disminuir
capital devolviendo a los accionistas el exceso de capital a reducir en
proporcin al
nmero de acciones que posean o, b) adquirir acciones sacndolas
del mercado, para que
extinguindolas se reduzca el capital social. Esta ltima forma,
legalmente, slo se podr
aplicar cuando el valor proporcional que hubiere que pagar a los
accionistas por la
devolucin de capital fuere mayor al valor que habra que pagar de
acuerdo al valor de
mercado de las acciones.
4. Cuando la adquisicin permita cumplir un acuerdo de la junta
extraordinaria para la
adquisicin de acciones de su propia emisin. Esta forma de adquirir
acciones de propia
emisin slo es procedente en las sociedades annimas abiertas
cuyas acciones tengan
transaccin burstil y suponen que exista un programa de
adquisicin aprobado por la
junta extraordinaria de accionistas con un qurum de a lo menos 2/3
de las acciones
emitidas con derecho a voto.
Este programa, comprende el porcentaje mximo de acciones a
adquirir, el objetivo y
duracin del programa, y el precio mnimo y mximo a pagar por las
acciones.
Estos programas de adquisicin de acciones no podrn tener una
duracin mayor a tres
aos, y en ellos slo pueden invertirse hasta el monto de las
utilidades retenidas.
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_____________________________________________________________________________
En cuanto a la forma como se efecta la adquisicin de acciones, la

sociedad slo puede
adquirir acciones pagadas y sin gravmenes, y si la sociedad tiene
series de acciones, la
oferta de adquisicin debe ser para todas las series con transaccin
burstil en proporcin
al nmero de acciones de cada una de ellas.
Ninguna sociedad puede tener en cartera, acciones de su propia
emisin que representen
ms del cinco por ciento de sus acciones suscritas y pagadas. Si se
produjere un exceso
por sobre el porcentaje sealado deber enajenarlo dentro del plazo
de 90 das, desde la
fecha en que ocurra.
Las acciones adquiridas en virtud del programa de adquisicin de
acciones de propia
emisin, debern ser enajenadas en bolsa por la sociedad, dentro del
plazo mximo de 24
meses a contar de su adquisicin, previa oferta preferente a los
accionistas. La oferta de
adquisicin preferente puede no hacerse si existiendo acuerdo de la
junta de accionistas,
las acciones se destinaren a un programa o plan de compensacin a
trabajadores o si se
trata de la venta de acciones que dentro de un perodo de doce
meses no exceda del 1%
del capital social.
Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se
computarn para la
constitucin del qurum en las asambleas de accionistas y no
tendrn derecho a voto,
dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital.
Si no se enajenaren las acciones dentro del plazo legal de 24 meses,
el capital se reducir
de pleno derecho.
De los aumentos y disminuciones de capital
Se refiere al aumento del capital nominal de la sociedad y ello
siempre requiere una
reforma estatutaria acordada en una Junta Extraordinaria de
accionistas, la cual deber
efectuarse en presencia de un notario, quien deber certificar que el
acta de la junta es
expresin fiel de lo ocurrido y acordado en dicha reunin.
Aumento de capital
Para aumentar capital la sociedad puede recibir aportes, transformar
en capital las
utilidades que existan en la sociedad, transformar en activo cuentas
que se hallan en su
99

_____________________________________________________________________________
pasivo y tambin existe un aumento de pleno derecho que es

ocasionado por la
revalorizacin del capital propio.
Aumento por aporte de nuevos bienes (Art. 27 y ss. del Reglamento.)
Este aumento supone solventar el mayor capital incorporando bienes
que se aportan a la
sociedad (lo que conlleva emitir acciones de pago), previa reforma de
los estatutos en
que se establece un capital nominal mayor. Como la indicacin del
capital nominal se
encuentra contenido en la escritura pblica de constitucin, se
requerir de una junta
extraordinaria de accionistas que apruebe la reforma de la escritura
y que por ende
autorice el aumento de capital. La junta se debe celebrar ante
notario quien certificar
que lo contenido en el acta es expresin fiel de lo ocurrido y
acordado en la junta, pues
ser esta acta la que sea reducida a escritura pblica y luego
extractada y publicada. El
qurum requerido para modificar la escritura con el aumento del
capital ser en las
sociedades annimas abiertas aquella que sealen los estatutos o en
su defecto la simple
mayora, en tanto que en las sociedades annimas cerradas ser de
mayora absoluta.
Si se trata del aumento de capital de una sociedad annima cerrada,
la junta
extraordinaria deber acordar que, previa a la emisin de acciones
de pago, la sociedad
capitalizar todas las reservas sociales provenientes de utilidades y
de revalorizaciones
legales existentes a esa fecha. Esta capitalizacin de utilidades se
efectuar mediante el
aumento del valor nominal de las acciones o bien a travs de la
emisin de acciones
liberadas de pago, segn acuerde la junta extraordinaria. A las
sociedades annimas
abiertas, en cambio, no se les exige una capitalizacin previa, de
modo que pueden
acordar directamente el aumento del capital nominal y la emisin de
acciones de pago.
Es decir, en sntesis, las sociedades annimas cerradas deben
primero capitalizar sus
reservas sociales provenientes de utilidades y sus revalorizaciones
legales, y si ello no es
100

_____________________________________________________________________________
suficiente pueden emitir acciones de pago, mientras que las

sociedades annimas abiertas
no requieren de capitalizar primero.
La junta extraordinaria de accionistas que acuerde el aumento del
capital nominal y la
consecuente emisin de acciones de pago, deber pronunciarse
sobre las siguientes
materias:
a. Aumento del capital nominal de la sociedad y nmero de acciones
en que se dividir el
nuevo capital nominal, de lo cual resultar cual ser el valor nominal
de las acciones.
b. Determinar las condiciones de ejercicio de las opciones de
suscripcin preferentes de
los accionistas y sealar al efecto, el precio en que se ofrecern las
acciones, plazo de
ejercicio de la opcin, condiciones y plazos de pago de las acciones,
etc.
c. Precio en que se ofrecern las acciones no suscritas
preferentemente a los terceros
interesados, plazos de pago y otras condiciones de la suscripcin.
La junta extraordinaria es libre para determinar el precio de
colocacin de las acciones,
incluso si ste fuere superior al valor nominal de ellas. En
consecuencia, si las acciones
se venden a un precio superior a su valor nominal, ese mayor valor
que se obtenga, se
podra mirar como utilidad y ser repartido como dividendo entre los
accionistas, en
circunstancias que se obtuvo con ocasin de un aumento de capital y
no como resultado
de los negocios sociales. Por ello, la ley establece que el mayor valor
obtenido en la
colocacin de las acciones por sobre el valor de ellas si lo tuvieren,
deber ser destinado
a ser capitalizado y no podr ser distribuido como dividendo (Art. 26,
de la Ley 18.046).
Derecho de opcin preferente a favor de los accionistas.
Cada vez que se acuerda aumentar el capital mediante la
incorporacin de nuevos bienes,
la sociedad debe proceder a emitir acciones de pago, las cuales
sumadas a las existentes
reflejan en su conjunto el nuevo capital de la sociedad.
Ahora bien, si se opta por emitir acciones de pago, o colocar en el
mercado otra clase de
instrumentos financieros destinados a captar recursos de los
inversionistas que puedan
101

_____________________________________________________________________________
conferir derechos futuros sobre acciones de la sociedad, surge para

los accionistas el
derecho de opcin preferente, del cual ya hemos tratado a propsito
de los derechos que
confiere la accin. As entonces segn el Art. 25 las opciones para
suscribir acciones de
aumento de capital de la sociedad y de debentures convertibles en
acciones de la
sociedad emisora, o de cualquiera otros valores que confieran
derechos futuros sobre
estas acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
preferentemente a los
accionistas a prorrata de las acciones que posean. En la misma
proporcin sern
distribuidas las acciones liberadas emitidas por la sociedad.
Ahora bien, recordemos que los accionistas o los cesionarios de las
opciones disponen de
un plazo mnimo de 30 das desde la publicacin de la opcin para
ejercer el derecho de
suscripcin preferente, y que si ellos no suscriben las acciones
ofrecidas, tales acciones
no suscritas podrn ser ofrecidas a terceros, pero en caso alguno a
un precio o en
condiciones ms ventajosas que las ofertadas a los accionistas.
En las sociedades annimas abiertas deber observarse lo anterior a
lo menos por 30 das
despus de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las
acciones podrn ser
ofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta
preferente, siempre que el
ofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.
Aumento por capitalizacin de utilidades.
Significa que la sociedad annima acuerda que aquella parte de las
utilidades que no sea
obligatorio repartir a ttulo de dividendos mnimos obligatorios o
adicionales, se
destinar a aumentar el capital social. Veamos:
1 Es materia de junta ordinaria, la distribucin de utilidades de
cada ejercicio y
especialmente el reparto de dividendos. Ahora bien, las sociedades
annimas deben, a lo
menos anualmente, repartir entre sus accionistas dividendos
mnimos obligatorios. Si la
sociedad annima es abierta deben distribuirse, salvo acuerdo
contrario adoptado en la
junta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, a lo
menos un 30% de las
102

_____________________________________________________________________________
utilidades lquidas del ejercicio. Si la S.A. es cerrada, se estar a lo

dispuesto en los
estatutos y si estos nada dicen se rigen por lo antes dicho a propsito
de las abiertas.
2 La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a
dividendos pagaderos
durante el ejercicio, ya sea como dividendos obligatorios o como
dividendos adicionales,
podr en cualquier tiempo ser capitalizada previa reforma de los
estatutos (Art. 80 parte
primera). Es decir, la misma junta ordinaria puede acordar no
repartir el saldo restante de
las utilidades dejndolas retenidas para efectuar un aumento de
capital.
3 Con todo, si la sociedad tiene prdidas acumuladas, las utilidades
del respectivo
ejercicio as como las reservas de utilidades se destinarn
primeramente a absorber
dichas prdidas.
4 Siendo el aumento de capital materia de reforma de estatutos,
debe convocarse a una
junta extraordinaria. En ese momento acordarn el mecanismo
mediante el cual se
traspasar a los accionistas el incremento del capital nominal, lo cual
se puede hacer:
a. Mediante la emisin de acciones liberadas de pago, tambin
conocidas como cras de
acciones, las cuales no significan un desembolso para los accionistas,
pues corresponden
a utilidades que quedan retenidas y capitalizadas, de manera que las
acciones distribuidas
representan una capitalizacin equivalente para la sociedad,
mientras que para los
accionistas las acciones que reciben son representativas de su
dividendo capitalizado. En
el caso de emitirse acciones liberadas, stas se distribuyen entre los
accionistas a prorrata
de las acciones inscritas en el Reg. de accionistas al 5 da hbil
anterior a la fecha de
reparto.
b. Mediante el aumento del valor nominal de las acciones, toda vez
que no distribuido el
remanente de utilidades, si este se destina a aumentar el capital, el
incremento del capital
provocar que el valor de cada accin tambin aumente de forma
proporcional, pues un
capital mayor se divide entre igual nmero de acciones. Por
consiguiente, para reflejar el
103

_____________________________________________________________________________
aumento del valor nominal de cada accin se deber proceder a

canjear las antiguas
acciones con otras nuevas que reflejen el aumento.
c. Ninguno de los dos mecanismos anteriores ser necesario de
aplicar cuando las
acciones de la sociedad que capitaliza sus utilidades no tuvieren
valor nominal, pues en
dicho caso el mayor valor producto de la capitalizacin se traspasa
automticamente a las
acciones.
En consecuencia, para llevar a cabo el aumento de capital por la va
de la capitalizacin
de utilidades, se requieren 2 juntas de accionistas:
Una ordinaria. Que acuerde no distribuir utilidades por sobre el
mnimo legal, para as
capitalizar.
Otra extraordinaria. Que acuerde la reforma estatutaria aumentando
el capital social.
Aumento de pleno derecho.
Sabido resulta que toda modificacin al capital social es materia de
reforma estatutaria y
como tal propia de Junta Extraordinaria de accionistas. Sin embargo,
la excepcin se
presenta tratndose de los aumentos y disminuciones de pleno
derecho, en que ello no es
necesario, pues por disposicin del Art. 10 de la ley, "el capital y el
valor de las acciones
se entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta
ordinaria apruebe el
balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y
el valor de las
acciones resultantes de la distribucin de la revalorizacin del
capital propio".
Para estos efectos el directorio, al someter el balance a la
consideracin de la junta
ordinaria, deber previamente distribuir en forma proporcional la
revalorizacin del
capital propio entre las siguientes cuentas:
- La cuenta de capital pagado.
- Las de utilidades retenidas.
- Otras cuentas representativas de patrimonio.
Esta revalorizacin del capital propio no afecta el nmero de
acciones emitidas.
Disminucin de capital
1 Por acuerdo de Junta Extraordinaria de accionistas.
La disminucin de capital, al igual que los aumentos, requieren de
reforma estatutaria,
104

_____________________________________________________________________________
asunto que es materia de junta extraordinaria, la cual deber

acordar la disminucin con
un qurum calificado no inferior a las 2/3 partes de las acciones
emitidas con derecho a
voto. Este qurum especial se justifica si se considera que las
disminuciones de capital
no solo afectan a los accionistas sino que tambin a los terceros que
han contratado con
la sociedad.
Cada vez que se disminuye el capital se deber proceder a la
restitucin proporcional de
los aportes a los socios, lo cual en todo caso no podr efectuarse sino
luego de
transcurridos 30 das desde que se haya publicado en el Diario
Oficial el extracto de la
reforma de estatutos.
Mecanismos para efectuar la disminucin
1 Mediante la disminucin del valor nominal de las acciones y
restituyendo
proporcionalmente a cada accionista la parte disminuida en dinero
efectivo, en esta
hiptesis la sociedad conserva a todos sus accionistas.
2 Mediante la adquisicin de acciones de propia emisin, cuando la
cotizacin de las
acciones en el mercado fuere inferior al precio de rescate que
proporcionalmente
corresponda pagar a cada accionista.
2 Mediante el ajuste del capital al activo de la sociedad.
3 Cuando se castiga bienes del activo para restablecerlos a su valor
real, en cuyo caso
los bienes no salen del patrimonio de la sociedad sino que se
conservan pero
justipreciados.
4 Cuando los negocios sociales han producido perdidas y los fondos
provenientes de
utilidades resultan insuficientes para cubrirlas, en cuyo caso el pago
del pasivo absorbe el
capital social el cual disminuye.
2 Disminuciones de pleno derecho
1. Por correccin monetaria del propio capital.
Art. 10; el capital y el valor de las acciones se entendern
modificados de pleno derecho
cada vez que la JUNTA ORDINARIA apruebe el balance del ejercicio.
El balance deber
expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultantes de la
distribucin de la
revalorizacin del capital propio.
105

_____________________________________________________________________________
2. Por trmino del plazo de venta, en el caso de mantener en cartera

acciones de propia
emisin.
Recordemos que en los casos que se permite que la sociedad
annima adquiera acciones
de su propia emisin por causa del ejercicio del derecho a retiro o
por la fusin de
sociedades, la ley establece un plazo mximo de 12 meses a contar
de la adquisicin,
para enajenar tales acciones pues si as no lo hace las acciones
caducan y el capital social
se reduce de pleno derecho (Art. 27 de la Ley 18.946).
3. Por vencimiento del plazo legal para pagar acciones suscritas.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un
plazo de 3 aos. Si as
no ocurriere, el capital quedar reducido de pleno derecho al monto
efectivamente
suscrito y pagado (inciso 2 del Art. 11 y Art. 24).
2. La administracin de la sociedad annima
El Directorio
Es un rgano colegiado de carcter esencial a toda sociedad annima
y encargado de la
administracin social en la forma sealada por la ley (Art. 1 y 31).
Entre las caractersticas de este rgano, est que sus miembros son
elegidos por los
accionistas reunidos en junta ordinaria; que l est integrado por
miembros temporales,
vale decir, que duran en el ejercicio del cargo por un tiempo que est
determinado por los
estatutos y en subsidio por la ley. Adems, es un rgano cuyos
miembros son revocables,
esto es, que por ciertas causales previstas en la ley o los estatutos,
los miembros del
directorio pueden cesar en sus funciones con anticipacin a la fecha
en que termina el
perodo por el cual fueron designados.
Naturaleza jurdica del vnculo del directorio con la sociedad.
Segn plantea el profesor Puelma Accorsi la ley 18.046 de
sociedades annimas
abandon la tesis del mandato, segn la cual la sociedad annima
era administrada por
mandatarios elegidos por los accionistas reunidos en junta.
Cabe mencionar que el antiguo artculo 424 del Cdigo de Comercio
defina sociedad
annima como una persona jurdica formada por la reunin de
fondo comn, suministrado
106

_____________________________________________________________________________
por accionistas responsables slo hasta el monto de sus respectivos

aportes, administrada
por mandatarios revocables y conocida por la designacin del objeto
de la empresa. Luego,
el artculo 457, en su inciso 1, sealaba la sociedad annima es
administrada por
mandatarios temporales y revocables, sean o no socios, asalariados o
gratuitos, elegidos en
la forma que prevengan los estatutos de la sociedad. Ciertamente
que la diferencia
conceptual entre estas derogadas disposiciones y las actuales, dan la
razn a Puelma sobre
este punto.
En la actualidad la ley acoge la teora del rgano, conforme a la cual
el directorio es una
parte inescindible de la sociedad, con fisonoma, caracteres y
funciones propias que no
dependen de la voluntad colectiva de los socios sino que emanan
directamente de la ley y
de la naturaleza misma de la sociedad, y en orden a lo cual, ste
rgano debe cumplir las
funciones que le son inherentes con independencia de otros rganos
colectivos.
De lo anterior, segn Puelma, se siguen ciertas importantes
consecuencias, como son:
Como representantes colegiados de la sociedad, los directores
deben actuar
promoviendo el inters social, considerado como diverso de aquellos
accionistas, sean
stos mayoritarios o minoritarios.
Los cambios de los accionistas que los eligieron no afectan
legalmente el ejercicio de
sus funciones.
No deben los directores acatar ciegamente instrucciones u rdenes
de los accionistas en
materia de administracin y manejo de los negocios sociales, pues
aun actuando con el
respaldo de las juntas de accionistas, pueden incurrir en
responsabilidad en caso de
actuaciones ilegales, negligentes o contrarias las inters social.
Clases de directorios.
Directorio provisional: Es el primer directorio de la sociedad, el cual
es designado en la
escritura social y que dura hasta la primera junta ordinaria de
accionistas, pudiendo en
ella ser confirmado o renovado.
Directorio definitivo: Es el elegido por junta ordinaria de accionistas.
107

_____________________________________________________________________________
Estatuto orgnico del directorio: su composicin, generacin,

renovacin, reemplazo y
revocacin.
Composicin del directorio.
El directorio debe estar compuesto por un nmero invariable de
directores, el cual debe
estar fijado en los estatutos, sin perjuicio de que la propia ley lo fija
de manera
supletoria. El Art. 31 inciso 3 seala que en las sociedades annimas
cerradas el nmero
de directores no puede ser inferior a tres, mientras que en las
sociedades annimas
abiertas, no pueden ser menos de cinco. Sin embargo, tratndose de
sociedades annimas
abiertas en que deba constituirse el comit de directores, el nmero
de directores no
podr ser inferior a siete.
El directorio puede estar constituido por socios o extraos, de
manera que no es preciso
ser socio para poder ser elegido director.
Generacin y renovacin del directorio.
Los directores son elegidos en junta ordinaria de accionistas, y en
ella se deben elegir a la
totalidad de los miembros del directorio, el cual durar en sus
funciones por el plazo que
sealen los estatutos y que no podr exceder de tres aos. Si en los
estatutos nada se dice
en cuanto a la duracin del perodo del directorio, se entender que
los directores son
elegidos por un ao hasta la prxima junta ordinaria de accionistas,
de manera que el
directorio deber ser renovado anualmente. En cualquier caso, el
directorio se renueva
completamente al final de cada perodo, sin perjuicio de que los
directores puedan ser
reelegidos indefinidamente (Art. 31).
El Art. 34 establece una situacin de excepcin consistente en la
prrroga de las
funciones de un directorio ms all de la fecha fijada para la
expiracin en sus funciones.
La disposicin citada establece que si por cualquier causa no se
celebrare en la poca
establecida la junta de accionistas llamada a hacer la eleccin de los
directores, se
entendern prorrogadas las funciones de los que hubieren cumplido
su perodo hasta que
se les nombre reemplazante, y el directorio estar obligado a
convocar, dentro del plazo
108

_____________________________________________________________________________
de treinta das, una asamblea para hacer el nombramiento.

Los directores asumen el cargo en virtud de su aceptacin expresa o
tcita, segn dispone
el inciso 1 del Art. 37.
Inhabilidades para ser director.
Estas estn sealadas en los Arts. 35 y 36, estableciendo el primero
las inhabilidades
generales, y el segundo las especiales. Como caracterstica comn de
ambas
inhabilidades es que adems de impedir que las personas
comprendidas en ellas puedan
ser designadas como directores, tambin implican que la persona
que incurra en ellas
despus de haber sido elegido como tal cesar inmediatamente en el
cargo de director,
por as disponerlo el Art. 37 inciso 2.
Inhabilidades generales.
Estas inhabilidades son aplicables a toda sociedad annima tanto a
las abiertas como a
las cerradas.
1. Los menores de edad.
2. Los directores que hubieren sido afectados por la revocacin de
pleno derecho
consagrada en el Art. 77 de la ley. Esta inhabilitacin rige slo por el
perodo completo
siguiente a aquel en que oper la revocacin.
3. Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o
de inhabilitacin
perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o
los administradores
o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos
de quiebra culpable
o fraudulenta y dems establecidos en los Arts. 203 y 204 de la Ley
de Quiebras.
4. Los funcionarios pblicos respecto de aquellas entidades sobre las
cuales ejerzan
funciones directas de fiscalizacin o control de acuerdo con la ley. Si
un director asume
de manera sobreviniente la calidad de funcionario pblico en los
trminos que seala el
Art. 35 n 4, cesar automticamente en el cargo de director de la
sociedad annima
fiscalizada o controlada.
Inhabilidades especiales.
Estas inhabilidades son especiales en tanto slo se aplican respecto
de las sociedades
annimas abiertas.
109

_____________________________________________________________________________
1. Los senadores y diputados;

2. Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el
directivo superior
inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de
los cargos de director
de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn la
ley, deba tener
representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario,
directa o
indirectamente a travs de organismos de administracin autnoma,
empresas fiscales,
semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el
Estado sea accionista
mayoritario;
3. Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
4. Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las
bolsas de valores.
Ejercicio del cargo de director.
Las funciones del cargo de director se ejercen colectivamente y en
sala legalmente
constituida, esto equivale a decir, que los directores no tienen, desde
un punto jurdico,
ms importancia que pertenecer como miembros a un rgano
colegiado, que es el que
finalmente ejerce la administracin. No son los directores quienes
administran, sino el
directorio en tanto rgano. Es por ello que la ley expresa que las
funciones de director se
ejercen en sala legalmente constituida y, desde luego,
colectivamente. Sin embargo, que
sea el rgano quien administre no es impedimento para que los
directores puedan sufrir
el peso de la responsabilidad por aquellos actos que realicen al
interior del directorio y
que perjudiquen a la sociedad o a terceros.
Los directores pueden ser o no remunerados, lo cual deber estar
establecido en los
estatutos. Si son remunerados, la cuanta de sus remuneraciones
ser fijada anualmente
por la junta ordinaria de accionistas. Todo pago por concepto de
remuneracin o a
cualquier otro ttulo que la sociedad haga en favor de los directores,
deber constar
detalladamente en la memoria anual que se presente a la junta
ordinaria (Art. 33).
En cuanto a los gastos del directorio, estos tambin debern ser
presentados en la
110

_____________________________________________________________________________
memoria social, agrupados por tems relevantes, e informados en la

junta ordinaria de
accionistas (Art. 39).
Reemplazo de los directores: Los directores suplentes.
Como hemos visto, las funciones de director no son delegables, lo
cual implica que un
director por s solo no puede encargar a otro el desempeo de su
cargo. Este
impedimento, sin embargo, no es bice para que los estatutos de la
sociedad contemplen
la posibilidad de que cada director tenga un suplente para el evento
de que el titular no
pueda ejercer el cargo. El rgimen en materia de directores
suplentes, segn el Art. 32, es
el siguiente:
1. La existencia de directores suplentes debe estar contemplada
expresamente en los
estatutos.
2. De haberlos, existir un suplente por cada director titular, de
manera que los suplentes
son personales para cada titular.
3. Los directores suplentes pueden subrogar a un director por
ausencia transitoria, o
reemplazar a un titular en forma definitiva en caso de que ste cese
en sus funciones.
4. Los directores suplentes siempre podrn participar en las
reuniones de directorio con
derecho a voz, y slo tendrn derecho a voto cuando desempeen
sus funciones
inherentes en cuanto suplentes, esto es, cuando falten sus titulares.
5. Los directores suplentes estn sujetos al mismo rgimen de los
titulares en cuanto les
sea aplicable.
Efectos en caso de vacancia de un cargo de director.
Existe vacancia cuando un director cesa anticipadamente en sus
funciones y no tiene
suplente o ste tambin ha cesado en sus funciones. En tal caso el
directorio deber ser
renovado completamente (como bloque) en la prxima junta
ordinaria de accionistas,
pues si falta un miembro, el directorio debe ser renovado para as
llenar el cupo vacante
por la junta de accionistas. En el intertanto, esto es en el tiempo
intermedio entre que se
produjo la vacancia y la fecha en que se celebre la junta, el directorio
podr nombrar un
reemplazante.
Revocacin del directorio.
111

_____________________________________________________________________________
Sabemos que conforme a la definicin de sociedad annima esta es

administrada por un
directorio cuyos miembros, segn tal definicin, son esencialmente
revocables. Si bien
esta frase tiene algo de cierto, tambin tiene algo de falso, pues
segn el desarrollo que la
ley hace de ste rgano, descubrimos a poco andar que si bien los
directores son
revocables, no lo son de manera individual y personal, sino que la
revocacin de los
directores supone revocarlos a todos (Art. 38). En efecto, la
revocacin del directorio, o
ms precisamente de los directores (pues el rgano en cuanto tal es
inderogable), implica
que todos deben cesar anticipadamente en sus funciones y no slo
aquellos contra
quienes se tiene algn reproche. Esto se explica, por el inters de la
ley en resguardar la
debida correlacin de fuerzas y representacin entre los
mayoritarios y los minoritarios,
pues si se permitiese la revocacin individual bastara que los
accionistas mayoritarios
dotados de qurum suficiente, revocaren a un director elegido por
los minoritarios y que
luego en la junta, haciendo valer su poder de qurum designaren a
un director de su
agrado, mientras que en el sistema actual, el mayoritario se ve
obligado a tener que
destinar sus votos al numero de directores que puede elegir, y los
minoritarios por su
parte eligen a los suyos.
De esta forma, se entiende por revocacin del directorio aquella
cesacin anticipada en el
desempeo de las funciones de director, que opera slo en junta
ordinaria o
extraordinaria de accionistas y que afecta a todos los miembros de
dicho rgano, por las
causas que sealan la ley y los estatutos.
La propia ley ha previsto un caso de revocacin de pleno derecho, el
cual est
consagrado en el Art. 77 y que se presenta cuando presentado el
balance por segunda vez,
luego de haber sido rechazado u observado por la junta ordinaria,
fuere rechazado el
nuevo balance presentado por el directorio a la junta de accionistas
reunidos
extraordinariamente para ese efecto, en cuyo caso, el directorio se
entender revocado
112

_____________________________________________________________________________
desde ese momento, debiendo procederse a la eleccin de uno nuevo

en esa misma
oportunidad, no pudiendo ser elegido ninguno de los miembros del
directorio revocado.
Funciones y atribuciones del directorio.
El directorio ejerce la administracin de la sociedad annima. Sus
facultades y
atribuciones en esta materia son amplsimas, en tanto ellas alcanzan
a todas aquellas
cuestiones que de acuerdo a la ley y los estatutos no sean privativas
de la junta de
accionistas. Vale decir, que las atribuciones del directorio se
extienden a todo aquello que
no sean de competencia de las juntas de accionistas.
En este orden de ideas, y por va enunciativa, encontramos que entre
las funciones del
directorio est la representacin judicial y extrajudicial de la
sociedad annima, en todo
aquello que sea necesario para el cumplimiento del objeto social, lo
cual no es necesario
acreditar frente a terceros, de manera tal que se presume que los
actos del directorio se
hacen en inters de la sociedad.
La representacin social del directorio es extremadamente vasta,
pues est investido de
todas las facultades de administracin y disposicin, an respecto de
aquellas materias en
que la ley exige poder especial.
Cuando revisamos el ejercicio del cargo de director, vimos que el
servicio del cargo era
personal e indelegable, no obstante lo cual, esta era una
caracterstica que se refera slo
a los directores, mas, cuando se trata del directorio considerado
como rgano, la ley le
faculta expresamente para delegar parte de sus facultades en ciertas
personas sealadas
en el Art. 42.
Funcionamiento del directorio.
Ya hemos sealado que las funciones de director se ejercen en sala
legalmente
constituida y colectivamente, lo cual pone de manifiesto que la
administracin corre de
cuenta del rgano directorio y no de los directores individualmente
considerados. De lo
anterior se sigue la necesidad de que la ley establezca las normas
que regulen en
funcionamiento del rgano administrador y es en este sentido que se
manda que el
113

_____________________________________________________________________________
directorio funcione, y los directores sirvan su cargo, tanto en

reuniones ordinarias como
extraordinarias, segn dispone el Art. 38 del Reglamento.
Las reuniones ordinarias, son las que se celebran en las fechas y
horas preestablecidas
por el directorio y que por tal razn no requieren de citacin
especial. La periodicidad de
sus reuniones es de a lo menos una vez al mes en las sociedades
annimas abiertas, en
tanto que en las cerradas se aplica la misma periodicidad en silencio
de los estatutos.
Las reuniones extraordinarias, en tanto, se llevan a cabo cuando las
cite especialmente el
presidente del directorio a instancia suya o de uno o ms directores
en la forma que
seala el Art. 38 del Reglamento. No obstante, en las sociedades
annimas abiertas
tambin podr ser convocada la junta de manera extraordinaria a
instancia de las
Superintendencia de Valores y Seguros, quien mediante resolucin
fundada podr pedir
al directorio que sesione a fin de que se pronuncie sobre las materias
que someta a su
decisin.
Para que el directorio sesione en sala legalmente constituida, ya sea
en reunin ordinaria
o extraordinaria, exige un qurum de constitucin de la mayora
absoluta de los
directores titulares establecidos en los estatutos.
El qurum para adoptar acuerdos es de la mayora absoluta de los
directores asistentes
con derecho a voto. Si se produjere un empate, decidir el voto del
presidente del
directorio, salvo norma distinta del estatuto.
Los estatutos podrn establecer qurum superiores para la
constitucin y acuerdos.
Es presidente del directorio y de la sociedad, aquel director que sea
elegido como tal en
la primera reunin del directorio que se lleve a cabo despus de la
junta ordinaria en que
se eligi a sus miembros (Art. 39 del Reglamento).
Las funciones de los directores en el directorio son indelegables, sin
perjuicio de las
normas sobre directores suplentes.
Una de las novedades que trajo consigo la ley 19.653, llamada ley de
OPAS, es que
incorporando los avances tecnolgicos y de las telecomunicaciones
permite que la
114

_____________________________________________________________________________
participacin en las juntas de directorio se efecten con la asistencia

virtual de los
directores. En efecto, el Art. 47 establece que se entiende que
participan en las sesiones
aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn
comunicados
simultnea y permanentemente a travs de medios tecnolgicos que
autorice la
Superintendencia, mediante instrucciones de carcter general. Sin
perjuicio de lo
anterior, las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarn
en un libro de actas
por cualesquiera medios siempre que ellos ofrezcan seguridad en
cuanto a la integridad y
fidelidad de su contenido en los trminos del Art. 48. Esta acta
deber ser firmada por los
directores que hubieren concurrido a la sesin.
El director que estima que en un acta existen inexactitudes u
omisiones, tiene el derecho
de estampar antes de su firma las salvedades que correspondan.
El acta se entiende aprobada desde la fecha de su firma por todos los
directores que
asistieron a la sesin y slo despus de la firma se pueden llevar a
efecto los acuerdos a
que dicha acta se refiere.
Deberes de los directores.
Los directores deben servir personalmente el cargo para el cual
fueron elegidos, estando
prohibida la delegacin de sus funciones de manera individual (Art.
39). Lo anterior es
sin perjuicio de que el directorio en cuanto rgano pueda
eventualmente delegar parte de
sus facultades en los gerentes, subgerentes, o abogados de la
sociedad, en un director o
en una comisin de directores y, para objetos especialmente
determinados, en otras
personas, segn lo faculta el inciso final del Art. 40.
Son atribuciones de todo director, el derecho a ser informado plena y
documentadamente
y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de
todo los relacionado con
la marcha de la empresa (sociedad, para ser ms correctos).
La ley establece que cada director en el ejercicio de su cargo debe
servir los intereses
generales de la sociedad y no a quienes los eligieron. As lo expresa
el Art. 39, cuando
115

_____________________________________________________________________________
dispone que los directores elegidos por un grupo o clase de

accionistas tienen los mismos
deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los
directores restantes, no
pudiendo faltar a stos y a aquella a pretexto de defender los
intereses de quienes los
eligieron.
Otro de los deberes que pesa sobre los directores es el deber de
reserva respecto de los
negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan
acceso en razn de su
cargo. Este deber de reserva se extingue cuando el guardar el
secreto perjudique los
intereses de la sociedad o se refiera a hechos u omisiones
constitutivas de infraccin a los
estatutos o a la ley.
Responsabilidad de los directores.
Los directores responden solidariamente de los perjuicios que se
causen a la sociedad y a
los accionistas por sus actuaciones culpables o dolosas. En cualquier
caso los directores
responden hasta la culpa leve. Esta responsabilidad de los directores
es de orden pblico,
desde que es nula toda disposicin estatutaria o acuerdo de junta de
accionistas que
tienda a limitar o liberar de su responsabilidad legal a los directores.
Los directores son responsables por los acuerdos a los que concurren
con su voto y que
constan en el acta que firman. Por lo tanto, si alguno quiere salvar su
responsabilidad por
algn acto o acuerdo del directorio debe siempre hacer constar en el
acta su oposicin,
debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de
accionistas.
Por otro lado, el Art. 42 establece prohibiciones a los directores cuya
infraccin genera
su responsabilidad. En general ellas buscan que los directores no
utilicen sus cargos en
contra de los intereses de la sociedad, para actos ilegales,
antiestatutarios o en provecho
para s o para terceros.
As hallamos:
1. Prohibiciones relativas a la transparencia e informacin (nmeros
2, 3 y 5)
2. Prohibiciones relativas al aprovechamiento del cargo en beneficio
propio o de terceros
(nmeros 1, 5, y 6).
116

_____________________________________________________________________________
El directorio tambin est obligado a proporcionar a los accionistas y

al pblico, las
informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley o la
Superintendencia,
determinen sobre la situacin legal, econmica y financiera de la
sociedad.
Presuncin de culpabilidad de los Directores.
Segn el Art. 45, se presume en general la responsabilidad de los
directores, y debern
responder solidariamente a favor de la sociedad, accionistas y
terceros, cuando se
beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra
persona natural o jurdica
de un negocio social que, a la vez, irrogue prdida a la sociedad.
Tambin se presumir
esta responsabilidad en los siguientes casos:
a) Si la sociedad no lleva libros o registros.
b) Si se repartieron dividendos provisorios habiendo prdidas
acumuladas, pero slo
respecto de los directores que concurrieron al acuerdo.
c) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o
simulares
enajenaciones.
Condiciones de para contratar con personas relacionadas.
En ntima relacin con el ejercicio de la funcin administrativa de la
sociedad annima,
la ley se pone en el caso que alguno de los directores pueda tener un
inters directo o
indirecto, por s o por medio de otra persona, en alguno de los
negocios que deba
celebrar la sociedad, lo cual es ms corriente de lo que se pudiera
creer en cierto nivel de
sociedades. As, el Art. 44 establece normas generales sobre este
particular, y que
veremos muy por encima. En efecto, segn esta disposicin, para
que una sociedad
annima pueda celebrar actos o contratos en los que uno o ms
directores tengan inters
por s o como representante de otro, tales operaciones debern
llevarse a cabo
ajustndose a las condiciones de equidad de aquellas que
habitualmente prevalecen en el
mercado, y siempre que previamente sean autorizadas por el
directorio. Si el acto o
contrato involucra montos relevantes (Se entiende que el monto es
relevante cuando la
operacin involucre una cuanta superior al 1% del patrimonio social,
y ello sea superior
117

_____________________________________________________________________________
a UF. 2.000; y en todo caso, siempre que la operacin involucre

montos superiores a UF.
20.000, todo ello segn el Art. 44 L. 18.046), para que la operacin
se pueda llevar
adelante ser preciso el pronunciamiento previo del directorio
acerca de si la operacin
se ajusta a las condiciones de equidad del mercado. Si no es posible
determinar tal
circunstancia a priori, el directorio puede designar dos evaluadores
independientes, o
aprobar o rechazar derechamente la operacin, debiendo el director
interesado abstenerse
de votar.
Adems de todo lo dicho, la ley confiere derecho a los accionistas
que posean o
representen ms del cinco por ciento de las acciones emitidas con
derecho a voto, para
que soliciten al directorio que se cite a la junta extraordinaria de
accionistas para que sea
ella la que se pronuncie sobre si se debe llevar adelante la operacin,
en cuyo caso para
que se apruebe la operacin se requerir del voto conforme de las
2/3 partes de las
acciones emitidas con derecho a voto.
Cundo se entiende que un director puede tener inters en alguna
negociacin que
pueda realizar la sociedad?
Para ello, el inciso 2 de la disposicin en anlisis, establece una
presuncin de derecho
para tales efectos. As, se entiende de derecho que hay inters
cuando quien deba
intervenir en la negociacin, operacin, acto o contrato sea el propio
director, su
cnyuge, o algunos de sus parientes por consaguinidad o afinidad
hasta el segundo grado,
o una persona que sea representada por el director. Tambin se
presume el inters cuando
en la operacin deba intervenir otra sociedad o empresa en la que el
director en cuestin
sea tambin director, o bien, sea dueo, por s mismo o por medio de
otras personas, del
10% o ms de su capital, o cuando su cnyuge o los parientes
indicados sean dueos de
un porcentaje igual o superior en la otra sociedad o empresa.
Finalmente, la ley tambin
presume de derecho el inters de algn director, cuando ste o
personas relacionadas con
l presten asesora para la celebracin del acto o contrato.
118

_____________________________________________________________________________
De todos modos, cabe precisar que la infraccin de las normas sobre

contratacin con
personas relacionadas con un director, no acarrea la ineficacia del
acto o contrato
celebrado, sino que conlleva sanciones administrativas, e incluso
penales, pero por sobre
todo impone responsabilidad civil al director interesado, a favor de la
sociedad, de los
accionistas o de terceros.
El Comit de directores
Este rgano social fue incorporado a la estructura de las S.A.
abiertas en virtud de la
reforma introducida por la ley 19.705 del 14 de diciembre de 2000,
tambin conocida
como Ley de OPAs. A decir verdad, las funciones que se encargan a
este comit no le
son originales, pues en mayor o menor medida ellas ya se
encontraban radicadas en otros
rganos antes de su consagracin legal. De este modo, el comit de
directores resulta ser
un rgano en el cual se funden varias atribuciones que antao se
hallaban dispersas en
otros rganos sociales, o en entes extraos a la sociedad, como
podan ser los auditores
externos. La clara finalidad de ste rgano es imponer un freno a las
actuaciones que
pueden emprender los controladores de la sociedad y que puedan ir
en desmedro de los
dems accionistas.
Ahora bien, slo es obligatorio conformar el Comit de Directores, en
las sociedades
annimas abiertas cuyo patrimonio burstil sea igual o superior a
1.500.000 Unidades de
Fomento. Para las dems sociedades annimas sean abiertas o
cerradas que no tengan
obligacin de constituir este rgano, podrn voluntariamente
instaurarlo, en cuyo caso les
sern aplicables y obligatorias todas las normas que lo regulan.
El Comit se integra por tres directores, la mayora de los cuales
debe ser independientes
del controlador, pero si el nmero de directores vinculados con el
controlador es tal que
no permite que en el comit haya la mayora de miembros
independientes, el rgano se
conformar con los que directores que haya, aunque resulte
constituido con la mayora de
sus miembros ligados al controlador. Por ejemplo, si el directorio
est conformado por
119

_____________________________________________________________________________
siete miembros y slo uno es independiente, el Comit quedar

integrado por dos
directores ligados al controlador y uno independiente.
Se entiende que un director es independiente cuando substrayendo
de su votacin los
votos del controlador igualmente hubiese resultado electo.
Atribuciones y deberes del comit de Directores
Son atribuciones y deberes del comit de Directores las siguientes:
1. Examinar los informes de los inspectores de cuentas y auditores
externos, segn
corresponda, el balance y dems estados financieros, debiendo
pronunciarse sobre ellos
antes de su presentacin a los accionistas.
2. Proponer al directorio, los auditores externos y clasificadores
privados de riesgos, que
sern sugeridos a la junta de accionistas. Si hay desacuerdo entre el
directorio y el comit
acerca de la sugerencia a efectuar cada uno puede hacer la suya.
3. Examinar los antecedentes relativos a las operaciones con
personas relacionadas, ya de
los directores de la sociedad annima, ya con las sociedades filiales o
coligadas y
evacuar un informe respecto de estas operaciones, una copia del cual
deber ser leda en
la sesin de directorio que deba pronunciarse sobre la operacin.
4. Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de
compensacin de los gerentes y
ejecutivos principales.
5. Las dems materias que sealen los estatutos o le encomienden la
junta de accionistas
o el directorio, en su caso.
En lo dems el comit, funcionar y le sern aplicables las normas
del directorio en lo
que le sea aplicable.
El Gerente
Las sociedades annimas pueden tener uno o varios gerentes los
cuales son designados
por el directorio.
El gerente es el representante permanente del directorio y su
funcin principal es ejecutar
los acuerdos de ste.
Es el mismo directorio quien fija las atribuciones y deberes del
gerente, quien es un
empleado de la sociedad y se rige en lo pertinente segn las normas
del Cdigo del
Trabajo.
Al gerente o gerente general en su caso le corresponde la
representacin judicial de la
120

_____________________________________________________________________________
sociedad estando legalmente investido de las facultades establecidas

en ambos incisos del
Art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En las reuniones de directorio, el gerente tiene derecho a voz y
responde de igual forma
que los directores por los acuerdos perjudiciales para la sociedad y
los accionistas,
cuando no constare su opinin contraria en el acta.
El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o
contador de la
sociedad y en las sociedades annimas abiertas tambin con el de
director.
Es responsabilidad del gerente la custodia de los libros y registros
sociales y que estos
sean llevados con la regularidad exigida por la ley.
Las juntas de accionistas
La junta de accionistas es un rgano de administracin y control de
la sociedad en la
cual reside el poder soberano de la sociedad y es en ella donde los
socios pueden ejercer
sus derechos, porque all se nombran los administradores, se fijan
sus facultades, se
aprueban o rechazan sus cuentas, se reforman los estatutos, y en
suma, se toman todas las
providencias superiores para la marcha de la sociedad.
Clasificacin de las juntas
Juntas ordinarias y juntas extraordinarias
Juntas ordinarias, son aquellas que se ocupan de pronunciarse sobre
los asuntos de
comn y ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como es,
imponerse de la marcha
de los negocios sociales, elegir al directorio, distribuir utilidades y
que, por ende, se
realiza en forma peridica debiendo celebrarse una vez al ao en la
poca que fijen los
estatutos o dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance,
supletoriamente en
silencio de los estatutos. Por la propia naturaleza de los asuntos de
que conoce es que no
es necesario indicar en la citacin las materias a tratar, pues se
entienden conocidas de
todos.
Materias propias de junta ordinaria.
Segn el Art. 56, son las siguientes:
121

_____________________________________________________________________________
1. El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los

inspectores de
cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la
memoria, del balance, de los
estados y demostraciones financieras presentadas por los
administradores o liquidadores
de la sociedad;
2. La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el
reparto de
dividendos;
3. La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del
directorio, de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y
4. En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia
de una junta
extraordinaria.
Juntas extraordinarias, son aquellas que pueden celebrase en
cualquier tiempo cuando
as lo exijan los intereses sociales, en razn de la especial naturaleza
y relevancia de la
materia a tratar, considerada tal por la ley o el estatuto social,
motivo por el cual exige
que en la citacin a estas juntas se sealen las materias a tratar.
Materias de Junta Extraordinaria.
1 En general, toda materia que por ley o los estatutos sea de
conocimiento o
competencia de junta de accionistas, como ocurre por ejemplo, en los
casos de los Arts.
10 y 71 de la ley (nmero 6 del Art. 57).
2 Entre otras son tales:
1. La reforma de los estatutos sociales;
2. La disolucin de la sociedad; la transformacin, fusin o divisin
de la sociedad;
3. La enajenacin del activo fijo y pasivo de la sociedad o de todo su
activo;
4. La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;
5. El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de
terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la
aprobacin de
directorio ser suficiente.
Salvo, el caso de otorgamiento de garantas reales, todos los dems
nmeros antedichos
exigen que la junta se lleve a cabo en presencia de un notario, quien
deber certificar que
el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin.
Formalidades de una junta de accionistas
Convocatoria y citacin.
122

_____________________________________________________________________________
Debe efectuarse la convocatoria siempre por el directorio, el que

citar ya a instancia
suya, de cierto nmero de accionistas o de la Superintendencia.
1. Citar por s misma a junta extraordinaria cuando los intereses de
la sociedad as lo
justifiquen, en tanto que siempre deber citar a junta ordinaria para
la poca que sealen
los estatutos, o en silencio de ellos, a ms tardar dentro del
cuatrimestre siguiente a la
fecha del balance.
2. Citar el directorio a junta de accionistas, cuando as se lo
requieran uno o ms
accionistas que representen al menos el 10% de las acciones
En este caso, el directorio citar a junta ordinaria o extraordinaria
segn sea la materia
que se pida ser tratada.
3. Citar, en fin, a junta de accionistas cuando as se lo requiera la
Superintendencia en
las sociedades annimas abiertas, en cuyo caso la reunin podr
tener el carcter de
ordinaria o extraordinaria segn sea la materia a tratar.
La citacin a junta de accionistas se har mediante, al menos, tres
avisos publicados en
das distintos en el diario del domicilio social designado por la junta
de accionistas (Art.
59).
En las sociedades annimas abiertas debe adems citarse por correo
a cada accionista con
una anticipacin de a lo menos 15 das a la fecha sealada para la
realizacin de la junta.
Qurum de constitucin y acuerdos.
Las juntas sean ordinarias o extraordinarias se pueden constituir en
primera o segunda
citacin.
Qurum de constitucin.
Qurum para constituirse en primera citacin. En primera citacin
se constituyen con la
asistencia de la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.
Qurum para constituirse en segunda citacin. En segunda citacin
se constituyen con
los accionistas presentes en la reunin, ya personalmente o
representados.
Los avisos de la segunda citacin se publicarn slo despus que la
junta a efectuarse en
primera citacin hubiere fracasado y en cualquier caso la nueva
junta debe ser citada para
123

_____________________________________________________________________________
llevarse a cabo dentro de los cuarenta y cinco das siguientes a la

fecha de la primera
junta no efectuada.
El qurum para la adopcin de acuerdos.
Regla general.
El qurum para la adopcin de acuerdos es generalmente de la
mayora absoluta de las
acciones presentes o representadas con derecho a voto (Art. 61).
Excepciones.
No obstante, en ciertos casos la ley ha establecido qurum
especiales, a saber:
1. En el caso de las sociedades annimas cerradas los acuerdos de
la junta extraordinaria
que impliquen reforma de los estatutos o el saneamiento de la
nulidad de modificaciones
estatutarias deben ser adoptados con el qurum que sealen los
estatutos, los cuales no
podrn ser inferiores a la mayora absoluta de las acciones emitidas
con derecho a voto.
2. En cualquier sociedad annima, sea abierta o cerrada, los
acuerdos que en seguida se
indican requieren de un qurum de mnimo de 2/3 de las acciones
emitidas con derecho a
voto.
a. En Junta ordinaria de accionistas, requiere de este qurum el
acuerdo acerca de la
forma de distribucin de los beneficios sociales (Art. 67 n 10).
b. En Junta extraordinaria de accionistas requieren de este qurum
las siguientes
materias:
1. Transformacin, divisin y fusin de la sociedad.
2. Enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no su
pasivo y tambin
la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocio que
contemple la
enajenacin de activos por sobre el porcentaje sealado. Acerca de
esta materia la ley ha
establecido una presuncin legal acerca de cuando se entiende que
una operacin es
enajenatoria del activo social, y en tal sentido seala que se entiende
que constituyen una
sola operacin aquellas que se perfeccionen por medio de uno o ms
actos relativos a
cualquier bien social, durante un perodo de 12 meses consecutivos.
3. Disolucin anticipada de la sociedad.
4. Cambio del domicilio social.
5. Disminucin del capital social.
124

_____________________________________________________________________________
6. Aprobacin de aportes no consistentes en dinero y la estimacin

de su valor.
7. La modificacin de las facultades reservadas a la junta de
accionistas o las
limitaciones a las atribuciones del directorio.
8. Disminucin del nmero de miembros del directorio.
9. El otorgamiento de cauciones reales o personales para caucionar
obligaciones de
terceros que excedan del 50% del activo, excepto respecto de filiales,
en cuyo caso basta
la aprobacin del directorio.
10. Las dems que sealen los estatutos.
11. El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de
que adolezca la
constitucin o una modificacin de la sociedad que comprenda una o
ms de las materias
sealadas en los nmeros 1 a 13 del Art. 67.
3. En cualquier sociedad annima las reformas de estatutos que
tengan por objeto la
creacin, modificacin o supresin de preferencias, debern ser
aprobadas con el voto
conforme de las 2/3 partes de las acciones de la serie o series
afectadas.
Tabla resumen
Constitucin
Junta ordinaria y extraordinaria. 1 Citacin: Mayora acciones
con derecho a voto.
2 Citacin: Accionistas presentes.
Acuerdos
Tipo de acuerdo. Qurum.
Regla general, para la mayora de los acuerdos. Mayora absoluta de
acciones
presentes.
Regla especial por modificacin de estatutos o
saneamiento de vicios formales en una modificacin
de S.A.C.
Mayora absoluta de acciones
Acuerdos calificados por materias enumeradas en el
Art. 67.
2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto.
Accionistas con derecho a voto en las juntas.
Adems de lo dicho cuando vimos los derechos que confiere la
accin, cabe mencionar
que los accionistas pueden concurrir a la junta personalmente o
representados por medio
125

_____________________________________________________________________________
de otra persona, aunque sta no sea accionista. El mandato deber

constar por escrito y
deber ser por el total de las acciones de las cuales el mandante sea
titular al quinto da
hbil precedente al de la junta.
Ahora bien, para los efectos de eleccin de directorio, y dado que los
accionistas
disponen de un voto por cada accin que posean, podrn acumular
sus votos en favor de
una sola persona o distribuirlos en la forma que estimen
conveniente, proclamndose
elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con mayor
nmero de votos.
Formalidades coetneas y posteriores a la junta.
Celebrada la junta, incluida la presencia del notario si procediere, el
secretario de la junta
(que ser el secretario del directorio o en su defecto el gerente)
dejar constancia de las
deliberaciones y acuerdos adoptados en un libro de actas llevado al
efecto. Las actas
sern firmadas por quienes actuaron como presidente (vale decir, el
mismo presidente del
directorio) y de secretario, y adems por tres accionistas elegidos en
la junta.
Ser entonces cuando el notario certificar que el acta es expresin
fiel de lo ocurrido y
acordado en la junta, si ello fuere necesario conforme al Art. 57 de la
ley.
Slo desde el momento en que el acta es firmada por el presidente,
secretario y
accionistas es que ella se entiende aprobada y pueden llevarse a
cabo sus acuerdos. Estas
personas no podrn negarse a firmar el acta, la cual deber quedar
firmada y salvada, si
fuere el caso, dentro de los diez das siguientes a la celebracin de la
junta. Cuando la ley
refiere que el acta puede quedar salvada, se refiere a que si bien
las personas
antedichas estn obligadas a firmar el acta, pueden legtimamente
estampar en ella las
salvedades que estime convenientes cuando a su juicio, el acta
contenga inexactitudes u
omisiones (Art. 72).
LAS SOCIEDADES RELACIONADAS:
LAS FILIALES Y COLIGADAS.
Introduccin: La concentracin de sociedades y/o empresas.
126

_____________________________________________________________________________
Entramos en esta parte a revisar la situacin que se presenta con

ocasin de los vnculos
que en la propiedad de diversas sociedades annimas pueden tener
una o ms personas
naturales o jurdicas, ya por s mismas o por intermedio de otras
personas jurdicas, y
que permiten, en mayor o menor grado, ejercer control sobre una o
ms de las sociedades
en que se tiene injerencia.
Sociedades filiales
Segn el Art. 86 de la Ley de Sociedades Annimas Es sociedad
filial de una sociedad
annima, que se denomina matriz, aquella en la que sta controla
directamente o a travs
de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su capital con
derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir
o designar o hacer
elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
Del concepto transcrito surgen las siguientes observaciones:
La figura de la sociedad filial, supone necesariamente de la
existencia de otra sociedad,
denominada matriz, que controla directa o indirectamente a la filial.
La sociedad matriz debe siempre ser una sociedad annima, toda vez
que segn la
definicin legal Es sociedad filial de una sociedad annima, que se
denomina matriz...
La sociedad filial, en cambio, puede ser cualquier clase de sociedad
de capital o de
personas.
La sociedad matriz es aquella sociedad annima que controla a otra
sociedad, llamada
filial. Este control que ejerce la matriz se detenta en razn de dos
factores, que pueden
presentarse conjunta o separadamente:
Control absoluto del capital: Esto es cuando la matriz controla ms
del 50% del capital
con derecho a voto de la sociedad filial (esto, en el caso de que el
capital de la filial se
encuentre dividido en acciones, como es el caso de las sociedades
annimas), o bien
porque su participacin en el capital de la sociedad filial es superior
al 50% (lo cual
ocurrir en el caso de las sociedades colectivas, de responsabilidad
limitada).
Control por administracin: Lo cual se presenta cuando la sociedad
annima matriz
127

_____________________________________________________________________________
pueda elegir (ella directamente), o hacer elegir (por intermedio de

otro) a la mayora de
los directores o administradores de la sociedad filial; o bien cuando
la matriz pueda
designar o hacer designar a la mayora de tales directores o
administradores.
En esta parte la ley ha sido poco clara, pero se entiende que el
control por administracin
se detentar cuando la sociedad matriz pueda elegir o hacer elegir a
la mayora de los
directores de la sociedad annima filial, en tanto que habr control
por administracin
respecto de una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o en
comandita, siempre
que la sociedad annima matriz, pueda designar a los
administradores de stas.
Ahora bien, en este punto se presenta un nuevo problema, cual es,
aquel relativo a
aquellas sociedades de personas en que no se ha designado
administrador, caso en el cual
se entiende que administran todos los socios. De esta forma en
aquellas sociedades en
que administran todos los socios, no sera posible el control por
administracin, de que
ahora tratamos, si no precede una reforma estatutaria en virtud de la
cual se establezca un
mecanismo de eleccin o designacin de administrador.
El control que ejerce la matriz respecto de la sociedad filial, puede
ser ejercido por ella
ya directa o indirectamente.
Lo ejercer directamente cuando sea la propia sociedad matriz la
titular del 50% de las
acciones con derecho a voto de la sociedad annima filial, del 50 %
del capital de
cualquier otro tipo de sociedad, o cuando pueda elegir o designar a
los directores o
administradores de la sociedad filial de que se trate.
Ejercer, en cambio, indirectamente el control, cuando lo haga por
intermedio de otra
persona natural o jurdica. En tales casos, segn era la opinin del
profesor don Sergio
Espinoza estaramos en presencia de un mandato, en virtud del cual
el mandatario,
actuando a nombre propio, poseera por cuenta de la matriz el 50%
del capital social, o el
50% del capital con derecho a voto, segn sea el caso, o bien podra
elegir, designar o
128

_____________________________________________________________________________
hacer elegir o designar a los administradores o directores de la

sociedad filial.
En nuestra opinin, el control indirecto se ejercer, por intermedio
de una persona
jurdica, cuando la matriz, sea a su vez filial de otra sociedad
annima, siendo esta ltima
sociedad la que controlando a su propia filial, controlar, por su
intermedio, a las que
sean filiales de sta. En tanto, que se ejercer el control por
intermedio de una persona
natural cuando la matriz tenga la facultad de designar a sus propios
directores en una o
ms de sus filiales.
Normas especiales de las filiales:
Es derecho de la sociedad annima matriz, que se ejerce por
intermedio de sus directores,
que stos puedan concurrir a las reuniones de directorio de las
sociedades filiales, an
cuando no sean directores o administradores de ella, teniendo en
tales sesiones derecho a
voz.
Tienen asimismo estos directores de la sociedad matriz el derecho
para imponerse de los
libros y antecedentes de la filial (Art. 92).
Como contrapartida a lo anterior, y para evitar abusos, el Art. 93
establece que si algn
director de la sociedad matriz, o uno de sus parientes o personas
sealadas en el Art. 44,
tiene inters en alguna de las operaciones de la filial, segn lo
prescribe dicho Art., tales
operaciones slo podrn efectuarse en la forma y condiciones que
establece esa norma.
Sociedades coligadas
Se encuentran definidas en el Art. 87, segn el cual, es sociedad
coligada con una
sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coligante,
sin controlarla,
posee directamente o a travs de otra persona natural o jurdica el
10% o ms de su
capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una
sociedad por acciones, o
pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un
miembro del directorio
o de la administracin de la misma.
La sociedad en comandita ser tambin coligada de una annima,
cuando sta pueda
129

_____________________________________________________________________________
participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la

gestin de la empresa que
ste ejerza.
De lo anterior se desprende:
Existen a lo menos dos sociedades, una coligante, que es aquella
sociedad annima que,
sin tener el control sobre otra, llamada coligada, est vinculada con
sta, por tener una
participacin igual o superior al 10 % de su capital social o de su
capital social con
derecho a voto, o por tener derecho la coligante de elegir o designar
o hacer elegir o
hacer designar a lo menos un miembro del directorio o de la
administracin.
Slo una sociedad annima puede ser sociedad coligante, en tanto
que coligada puede ser
cualquier sociedad de personas o de capitales.
La coligante no ejerce control sobre la coligada, pero s est
vinculada con ella, en
trminos tales que le dan un cierto grado de injerencia en ella.
En lo dems valgan aqu las explicaciones dadas a propsito de las
matrices y filiales en
lo que es pertinente.
Normas comunes a las filiales y coligadas
Prohibicin de participacin recproca.
El Art. 88 de la ley 18046, establece que ninguna de las sociedades
que tengan el carcter
de coligadas o filiales de una misma sociedad annima coligante o
matriz, pueden tener
participacin recproca en sus respectivos capitales. As por ejemplo,
si el Banco
Santander Central Hispano, es matriz de los Bancos Santander y
Santiago, ninguno de
estos 2 bancos puede tener participacin accionaria en el otro.
Tampoco es posible que las sociedades filiales y coligadas tengan
participacin en el
capital de las que son sus matrices o coligantes. En el ejemplo
anterior, el Banco
Santiago no puede tener participacin en el capital del Banco
Santander Central Hispano.
Estas prohibiciones se hacen extensivas tanto a la situacin en que el
control o la
vinculacin se verifiquen directamente o por medio de otra persona
natural o jurdica.
Excepcionalmente se permite que por el plazo de un ao las
sociedades filiales y
coligadas tengan participacin recproca, o en la matriz o coligante,
cuando ello sea
130

_____________________________________________________________________________
producto de una incorporacin, fusin, divisin o adquisicin del

control por parte de una
sociedad annima, de lo cual en todo caso deber dejarse constancia
en las memorias de
las respectivas sociedades.
Finalmente el inciso final del Art. 88 plantea una situacin
excepcional y de aplicacin
general a toda clase de matrices o coligantes, an cuando no sean
sociedades annimas, y
que consiste en hacerles extensivas las prohibiciones recin
referidas, cuando a lo menos
una de sus filiales o coligadas sea sociedad annima.
Obligacin de observar las condiciones de mercado en las
operaciones.
Conforme establece el Art. 89, las operaciones que realicen las
sociedades filiales o
coligadas, ya sea entre s, o bien respecto de sus matrices o
coligantes, como asimismo
las operaciones que realice cualquier sociedad annima abierta con
sus personas
relacionadas, ya sea que las realice directamente o a travs de entes
pertenecientes a su
grupo empresarial, debern observar condiciones de equidad
similares a las que
habitualmente prevalecen en el mercado.
Con esto se pretende evitar que por las negociaciones llevadas a
cabo por los
controladores, o por las personas vinculadas, se afecten los intereses
de aquellas personas
(accionistas de las sociedades annimas o socios de la sociedad) que
no tienen el poder
suficiente para contrarrestar operaciones que pudieren resultar
negativas a los intereses
de la sociedad filial o coligada y que les generarn prdidas en sus
resultados.
Sanciona la ley la inobservancia de esta norma imponindoles a los
administradores la
responsabilidad de indemnizar a la sociedad las prdidas y perjuicios
sufridos, a causa de
la infraccin.
Cabe mencionar finalmente que el mandato de este Art. 89 se hace
extensivo a aquellas
sociedades matrices y coligantes que no tengan el carcter de
sociedad annima.
Deberes de informacin social.
El directorio en la memoria anual deber sealar las inversiones que
la sociedad annima
131

_____________________________________________________________________________
ha efectuado en sociedades coligadas o filiales, como asimismo las

modificaciones que
tales sociedades hubieren sufrido durante el ejercicio, debiendo dar
a conocer a los
accionistas los balances de tales filiales y coligadas, conjuntamente
con una memoria
explicativa de los negocios de las mismas.
Ahora bien, siempre que existan inversiones de la matriz en las
filiales, se deber
confeccionar el balance de la matriz en forma consolidada, esto es,
comprendiendo en el
balance de la matriz el monto de las inversiones como
representativas de activo. En tal
caso adems, los dividendos mnimos a pagar a los accionistas se
calcularn sobre las
utilidades lquidas consolidadas (Art. 90).
TRANSFORMACIN, DIVISIN Y FUSIN DE SOCIEDADES,
Y EN ESPECIAL DE LAS ANNIMAS
Generalidades
Las necesidades de adecuado funcionamiento de una sociedad en el
logro de sus
objetivos le imponen en variadas ocasiones realizar mltiples ajustes
a su estructura
societaria a fin de enfrentar en la mejor forma las condiciones del
mercado. De esta
forma no es de extraar que una sociedad busque cambiar su tipo
social, transformando
su identidad societaria especfica, mediante la reforma de sus
estatutos y manteniendo su
misma personalidad jurdica sin solucin de continuidad.
Tambin es posible que en procura de similares objetivos una
sociedad decida disgregar
su patrimonio entre una o ms sociedades nuevas que se crean, para
que cada una se
dedique en forma particular a desarrollar ciertos aspectos de un
negocio u ocupe ciertos
nichos de mercado en forma ms eficiente y especializada. A la
inversa de lo anterior,
puede ocurrir que por el contrario, lo ms eficiente sea unir fuerzas
entre distintas
compaas dedicadas al mismo negocio o a distintos aspectos del
mismo, que hagan
viable la posibilidad de efectuar una fusin.
Ahora bien, las posibilidades que hemos recin enunciado, son
simplemente
ejemplificadoras, siendo mltiples los motivos que una compaa
puede considerar a la
132

_____________________________________________________________________________
hora de modificar su especie social, o de fusionarse con otra, o de

dividirse.
Quizs lo que refleja de mejor manera estas motivaciones es la idea
de un gerente general
de una importante empresa nacional de inversiones, quien en una
entrevista declar que
la empresa que dirige est siempre evaluando si son los mejores
dueos de sus activos,
pues si no lo son, y existe alguien mejor, tratarn de asociarse con l
o evaluarn salir del
mercado. Es decir, se trata de un espritu estrictamente
profesionalizado a la hora de
hacer negocios.
El fenmeno que ahora analizamos, se puede presentar en cualquier
nivel de los distintos
tipos societarios, de forma tal que la fusin, la divisin o la
transformacin puede ser
realizada por cualquier sociedad, y de ese modo es posible tanto
para una sociedad
colectiva civil, como para una sociedad annima.
No obstante lo anterior, la legislacin nacional regula la materia
principalmente en el
estatuto legal de la sociedad annima, contenido en la ley 18.046, y
en especial en el
ttulo IX de dicha norma. Sin embargo, numerosas disposiciones de
la Ley de Sociedades
Annimas, se refieren tambin a la situacin de otras sociedades,
como ocurre con su
Art. 98. Tambin existen referencias a estas materias en el Cdigo
Tributario, el cual en
su Art. 69 alude a la situacin de la continuacin de actividades de
una empresa que
cambia su especie social, o que aporta todo su activo y pasivo a otra
o bien que se
fusiona.
Con todo, en lo no previsto por las normas especiales, habrn de
observarse los
principios generales del Derecho.
Transformacin de sociedades
Concepto
Segn el Art. 96, de la ley en estudio, la transformacin es el
cambio de especie o tipo
social de una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos,
subsistiendo su
personalidad jurdica.
De esta forma surge que la transformacin se traduce en la
modificacin de la identidad
133

_____________________________________________________________________________
especfica de la sociedad que se transforma, pero permitindole

mantener en todo
momento su personalidad jurdica.
Requisitos
1. En general.
Modificacin de los estatutos sociales: Esto significa que en el acto
de la reforma
estatutaria, debern cumplirse los requisitos que para tal reforma
exijan las normas
aplicables al tipo social que se pretende modificar, como aquellas
otras que sean propias
de la constitucin del tipo social al cual se aspira a llegar. As por
ejemplo una sociedad
colectiva mercantil que desea transformarse en sociedad de
deber observar las normas que para la reforma de sus estatutos le
impone el Cdigo de
Comercio, como aquellas que exige la ley de sociedades de
responsabilidad limitada para
su transformacin.
2. En la sociedad annima.
Aqu es preciso distinguir tres situaciones:
i. Transformacin de una sociedad cualquiera en sociedad annima.
En este caso, de acuerdo al Art. 97, no es necesario modificar los
estatutos de la antigua
sociedad, sino que slo debern cumplirse las formalidades que la
ley 18.046 exige para
constituir una sociedad annima, esto es, escritura pblica,
inscripcin y publicacin, con
las correspondientes menciones obligatorias que en cada caso se
exigen.
ii. Transformacin de una sociedad annima en otro tipo social.
Segn el inciso segundo del mismo Art. citado, deber cumplirse con
las formalidades
propias de ambos tipos sociales, lo cual implica que debern
reformarse los estatutos de
la sociedad annima, mediante acuerdo adoptado en junta
extraordinaria, con un qurum
de 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto (Art. 67 n 1) y
ante la presencia de
notario, conforme manda el Art. 57 de la ley. Acto seguido, acordada
la transformacin y
los estatutos del nuevo tipo social debera procederse a la inscripcin
y publicacin de lo
obrado. Cabe mencionar adems que la adopcin de este acuerdo,
confiere derecho a
retiro al accionista disidente.
134

_____________________________________________________________________________
El profesor Morand Valdivieso, sostiene que cumpliendo las

solemnidades de la
annima se cumplen las de las de la colectiva y de responsabilidad
limitada. Parece que
la exigencia se refiriera a la en comandita por acciones, que tiene
formalidades
adicionales.
Finalmente, cabe acotar sobre este particular, que por prescripcin
del Art. 98 de la Ley
de Sociedades Annimas si la sociedad transformada en annima era
una sociedad
colectiva o en comandita, la conversin del tipo social no libera a los
socios de su
responsabilidad por las obligaciones contradas con anterioridad a la
transformacin,
salvo respecto de aquellos acreedores que hubieren consentido
expresamente en ella.
iii. Transformacin de una sociedad annima en una sociedad
annima especial.
Conforme al Art. 97 inciso 1 si la sociedad annima desea
transformarse en especial,
esto es, de aquellas que exigen normalmente la autorizacin de
existencia de algn
rgano pblico, deben cumplirse las solemnidades que precisamente
para ese tipo de
sociedad annima exija la ley.
Efectos de la transformacin
Subsiste la personalidad jurdica.
An cuando la transformacin modifica la fisonoma social, ello no
importa que en el
proceso de transformacin la antigua sociedad deje de existir, para
luego dar paso a la
constitucin de una nueva sociedad. Si as fuere, no estaramos en
presencia de
transformacin, que es un acto nico y complejo, sino que se tratara
de dos actos, uno la
disolucin y otro la constitucin. As la transformacin como acto
nico, conlleva la
simple modificacin de la especie de sociedad de que se trate,
mantenindose intacta la
personalidad jurdica que en todos los casos es la misma, pues
consiste en una mera
abstraccin.
La transformacin opera slo para lo futuro.
El momento preciso en que la transformacin queda perfecta, ser
aquel en que se d
135

_____________________________________________________________________________
cumplimiento a la ltima formalidad necesaria para dar por perfecta

la nueva forma
social.
Por esta razn las obligaciones contradas bajo la antigua fisonoma
social se ajustarn en
todo al rgimen jurdico bajo cuyo amparo nacieron, tal como se
desprende de la
interpretacin del Art. 98 de la ley 18.046.
La fusin de sociedades
Concepto
De acuerdo al Art. 99 la fusin consiste en la reunin de dos o ms
sociedades en una
sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual
se incorporan la
totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Elementos
Consiste bsicamente en la reunin de dos o ms sociedades en una
sola: La reunin de
estas sociedades hace suponer, ya la disolucin de todas para crear
una nueva, o bien la
disolucin de una o ms que se incorporan a otra que subsiste.
Supone, adems, que la sociedad que se crea o que subsiste, y en la
que se renen las
otras sociedades, recibe para s, a ttulo de aporte, la totalidad del
patrimonio de las
sociedades fusionadas, como tambin debe recibir a todos los
accionistas de esas
sociedades.
Aquella sociedad en que se renen las otras, las sucede en todos sus
derechos y
obligaciones, por lo cual, si bien las sociedades fusionadas se
disuelven, extinguiendo su
personalidad jurdica, no es necesario que ellas entren en
liquidacin, toda vez que las
universalidades jurdicas que son sus patrimonios, subsisten
confundidos en la sociedad
fusionante, la cual pasa a ocupar la misma situacin jurdica de las
fusionadas, tanto en el
cumplimiento de sus obligaciones como en el ejercicio de sus
derechos.
Diferencia entre fusin y enajenacin del activo.
En varias disposiciones de la Ley es posible observar la distincin
legal entre fusin y
enajenacin del activo de la sociedad. As, por ejemplo, el Art. 57 N
4 seala que es
materia de junta extraordinaria de accionistas la enajenacin del
activo de la sociedad en
136

_____________________________________________________________________________
los trminos que seala el Art. 67, el cual por su parte expresa, que
se requiere del voto
favorable de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, en
los casos de
enajenacin del 50% o ms del activo, sea que incluya o no su pasivo,
como asimismo la
formulacin o modificacin de un plan de negocios que contemple la
enajenacin de
activos por sobre el porcentaje del 50%.
Si la fusin implica aportacin de todo el patrimonio social a otra
sociedad que se crea
o subiste, en qu se diferencia de la enajenacin del activo?
La respuesta a esta interrogante pasa necesariamente por una
consideracin bsica que
hemos repetido majaderamente a lo largo del curso, y esta es que la
sociedad es una
persona jurdica, un sujeto de derecho y, como tal, titular de un
patrimonio. Por ello,
como persona que es, la sociedad es libre para disponer de su
patrimonio a ttulo propio,
de modo que si lo desea puede enajenar los bienes que integran su
activo patrimonial.
Esta enajenacin de activos puede recaer o tener por objeto la
transferencia de especies o
cuerpos ciertos o de universalidades de hecho, pero nunca puede
consistir en la
enajenacin de la totalidad de los bienes presentes o futuros de la
sociedad, pues a ello se
opone el Art. 1811 del Cdigo Civil. As, la enajenacin del activo,
supone normalmente
un acto a ttulo oneroso sobre bienes determinados del activo social,
en cuya virtud la
sociedad habr de recibir a cambio un valor que se mira como
equivalente a lo dado o
pagado por ella, de forma que deberamos entender que dicha
enajenacin no supone la
disminucin de su capital nominal ni un detrimento patrimonial,
salvo que los trminos
del intercambio fueren contrarios a los intereses sociales. Dems
est decir, que al
enajenar los bienes que integran su activo fijo, la sociedad no se
destruye en ese proceso.
Cuando hablamos de fusin, en cambio, entendemos la aportacin de
la universalidad
jurdica patrimonio, de la totalidad de sus bienes presentes y futuros,
a una nueva
sociedad que se crea o a una que subsiste, de modo que la sociedad
aportante
137

_____________________________________________________________________________
desprendida de patrimonio, por fuerza deja de existir. En la fusin,

no se enajenan bienes
determinados del activo, sino que se aporta todo el activo y el pasivo
social.
Para los efectos prcticos, sin embargo, una enajenacin de activos
puede ser de
importancia tan considerable como una fusin, si comprende un gran
porcentaje de los
bienes que integran el activo, y podr tambin ser altamente
perjudicial si la valoracin
que se asigna a los bienes enajenados o aportados resulta ser vil. Es
por ello, que siendo
una cuestin tan delicada, la ley en tanto en el caso de fusin como
en el de enajenacin
de ms del 50% del activo, exige el acuerdo de la junta
extraordinaria de accionistas con
un qurum calificado de las 2/3 partes de las acciones con derecho a
voto.
Clasificacin
Fusin por absorcin o incorporacin
Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se
disuelven, son
absorbidas por una sociedad ya existente la que adquiere todos sus
activos y pasivos (Art.
99 inciso3).
Elementos.
La fusin por absorcin exige la existencia de a lo menos dos
sociedades, de entre las
cuales una sea incorporadora y la otra incorporada.
La absorbida (a lo menos una) debe necesariamente disolverse, para
as aportar todo su
patrimonio, activos y pasivos, a la sociedad absorbente.
No es necesaria la liquidacin de la sociedad absorbida ya que la
sociedad absorbente,
que hace suyo el patrimonio de la absorbida, se constituye en su
sucesora legal.
Fusin por creacin
Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms
sociedades que se
disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye (Art. 99
inciso 2).
Elementos
Supone la disolucin de todas las sociedades intervinientes, que
deben ser a lo menos
dos.
Como necesaria contrapartida exige la constitucin de una nueva
sociedad, a la cual, las
138

_____________________________________________________________________________
que se disuelven, aportarn la totalidad de sus patrimonios,

incorporando adems a los
socios de las sociedades fusionadas.
Tampoco ser necesario efectuar la liquidacin de las sociedades
disueltas, pues ellas
aportan sus patrimonios a la nueva sociedad que se crea.
Requisitos
En general
1. La fusin de sociedades, requiere que una o ms sociedades se
disuelvan. As, si se
trata de una fusin por absorcin ser necesario que al menos una
sociedad se disuelva,
en tanto que si se trata de una fusin por creacin ser menester la
disolucin de un
mnimo de dos sociedades. Para ello, es preciso que se realice una
modificacin
estatutaria que disuelva la sociedad, y que deber cumplir las
formalidades legales
requeridas conforme a las normas aplicables a la especie de sociedad
a disolver.
2. Deber efectuarse una reforma de los estatutos de la sociedad
absorbente, si se trata
de una fusin por incorporacin, o bien de la constitucin de una
nueva sociedad, si
consiste en una fusin por creacin.
As debemos distinguir:
Fusin por absorcin: La sociedad absorbente deber modificar sus
estatutos, con las
solemnidades que de acuerdo a su tipo social le sean propias, y en
cuya virtud, deber
hacer suyo a ttulo de aporte el patrimonio de las sociedades
absorbidas e incorporar a los
socios de la sociedad disuelta como suyos.
Fusin por creacin: Debe constituirse una sociedad conforme a las
disposiciones del
tipo social que se le quiera atribuir, y en la cual se aportarn los
patrimonios de las
sociedades disueltas, integrndose adems los socios de tales
sociedades. Es imperativo
tener siempre presente, que la constitucin de la nueva sociedad
debe preceder a la
disolucin de las sociedades que se fusionan, pues esa ser la nica
forma de que tan
pronto ellas se disuelvan se enteren los patrimonios a ttulo de
aporte, evitando as, que
quede un espacio de tiempo en el cual las sociedades disueltas no
quedaran reunidas en
139

_____________________________________________________________________________
la sociedad fusionada, pues ella an no se habra constituido,

corriendo el peligro de
tener que entrar en liquidacin.
En la sociedad annima
Conforme a los Arts. 57 y 67 de la ley 18.046, la fusin de la sociedad
annima, es
materia de junta extraordinaria, la que debe llevarse a cabo con la
presencia de un notario
que certifique que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado
en la reunin.
Adems el acuerdo para llevar a cabo la fusin debe ser aprobado
con un qurum de, a lo
menos, las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto.
Este acuerdo confiere
derecho a retiro.
Estos requisitos deben cumplirse respecto de cada una de las
sociedades que hayan de
intervenir en la fusin, sea que ellas vayan a participar como
absorbentes o absorbidas.
Sin embargo las materias a aprobar sern distintas en cada caso,
esto nos obliga a
distinguir:
Si la sociedad es absorbente en una fusin por incorporacin el
acuerdo debe recaer
sobre:
1. Aprobacin de la Fusin.
2. Aprobacin del aumento de capital y renuncia de los accionistas a
su derecho de
opcin preferente.
3. Acordar la valorizacin del patrimonio de la sociedad a absorber, y
que ser dado a
ttulo de aporte, toda vez que por no tratarse de un aporte en dinero
debe ser aprobada su
avaluacin. Con este objeto la junta deber aprobar los balances
auditados de las
sociedades a absorber, si la valorizacin de su aporte se efectuar
conforme al valor libro,
o bien deber aprobar el informe pericial de avaluacin del
patrimonio de tales
sociedades, en defecto del acuerdo unnime sobre tal valoracin.
Si la sociedad es absorbida en una fusin por incorporacin el
acuerdo deber recaer
sobre:
1. Aprobacin de la fusin y disolucin de la sociedad.
2. Aprobacin del aporte a efectuar.
3. Aprobacin de los estatutos de la sociedad absorbente.
140

_____________________________________________________________________________
Si la sociedad es absorbida en una nueva sociedad que se crea, el

acuerdo versar sobre:
1. Aprobacin de la Fusin.
2. Aprobacin de la disolucin de la sociedad.
3. Aprobacin de los estatutos de la nueva sociedad que se crea.
Efectos
Por las razones ya anteriormente anotadas, en cuanto a que las
sociedades que se
disuelven aportan la totalidad de su patrimonio a la sociedad
absorbente, ya sea que sta
se cree, o bien, sea una que subsista, no es necesaria la liquidacin
de las sociedades
fusionadas o absorbidas, por cuanto la absorbente pasar a ocupar el
lugar de las
absorbidas.
Las sociedades absorbidas, siempre se disuelven extinguiendo su
personalidad jurdica,
por cuanto se confunden en la absorbente.
Una vez aprobada la fusin en los trminos precedentemente
explicados y, segn nuestra
opinin, concluidas todas las formalidades legales que sean
necesarias para que ella sea
perfecta, el directorio de la sociedad creada o absorbente que
subsiste, deber distribuir
directamente las nuevas acciones a los accionistas de las absorbidas,
en la proporcin que
corresponda (Art. 99 inciso final).
Divisin de sociedades
Concepto
Al tenor de lo que dispone el Art. 94 de la Ley de Sociedades
Annimas la divisin de
una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio
entre s y una o ms
sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindole
a los accionistas de
la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una
de las nuevas
sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.
Como anota el profesor Puelma la divisin que reglamenta nuestra
ley, se refiere a
aquella que consiste en la distribucin entre otras sociedades del
patrimonio de una
sociedad annima que subsiste, no obstante lo cual tambin es
posible hablar de divisin
cuando la sociedad annima distribuye la totalidad de su patrimonio
en varias otras
sociedades, a raz de lo cual, la sociedad annima que se divide se
disuelve.
141

_____________________________________________________________________________
En otras palabras, una sociedad cualquiera se divide cuando su

patrimonio se distribuye
entre una o ms sociedades que se crean, sea que la sociedad que
disminuye su
patrimonio, se disuelva en la divisin o que subsista.
Elementos
La ley ha reglamentado la divisin como aplicable nicamente a las
sociedades
annimas, lo cual no impide que contractualmente los socios de otra
especie de sociedad,
puedan acordar la divisin de su sociedad.
Segn la ley, la divisin supone la existencia de una sociedad
annima que conservando
una parte de su patrimonio, distribuye otra parte de l, entre una o
ms sociedades,
tambin annimas.
En la divisin, la sociedad annima que se divide aporta una parte de
su patrimonio a
otras sociedades que se crean, enseguida, el capital de las nuevas
sociedades annimas
son cuotas de la universalidad jurdica en que consiste el patrimonio
de la sociedad que
se divide y no bienes singulares.
Finalmente, a los accionistas de la sociedad annima que se divide,
les toca en la nueva
sociedad la misma proporcin de acciones a que tengan derecho en
la sociedad que se
divide.
La divisin y las filiales y coligadas
Como efecto necesario de la divisin de una sociedad, habrn de
surgir otras sociedades,
en las cuales, la que se dividi, distribuy parte de su patrimonio.
Esto significa que las
sociedades que se han formado estarn relacionadas con la dividida,
lo cual, importa
calificar si las nuevas sociedades resultantes de la divisin pueden
ser catalogadas de
filiales o coligadas.
Si bien tanto en el caso de las filiales y coligadas, como en las nuevas
sociedades
surgidas de la divisin, existen semejanzas, desde que en cualquiera
de estos casos las
sociedades estn relacionadas, no es menos cierto que tambin
interceden ciertos
aspectos que hacen dismiles ambos casos, entre los cuales podemos
anotar:
En las filiales y coligadas normalmente la sociedad matriz o
coligante, participa
142

_____________________________________________________________________________
directamente y a su propio nombre en la propiedad de las filiales o

coligadas, en cambio
en el caso de la divisin esto jams ocurre, puesto que en las
sociedades nacidas de la
divisin, los que tienen participacin en ellas son los accionistas de
la sociedad dividida
y no sta. Sin embargo, este criterio diferenciador adolece de un
defecto, cual es, que la
propia ley al referirse a las filiales y coligadas, establece que el
control que sobre ellas
ejerza la coligante o la matriz, puede hacerse efectivo tanto
directamente, como por
intermedio de otra persona natural o jurdica.
Otro criterio, segn seala Puelma en su obra ya citada, es que en
las sociedades
resultantes de una divisin, su capital se forma por un aporte que la
sociedad dividida
efecta, en favor de las nuevas sociedades y que extrae de su propio
patrimonio, para
darlo en nombre de sus accionistas, los cuales pasan a serlo de las
nuevas sociedades. En
cambio, en las filiales y coligadas, el aporte que hace la matriz o
coligante, adems de
hacerlo a su propio nombre, consiste en bienes determinados y
pertenecientes al activo
social, o si se quiere con cargo a las utilidades del ejercicio, pero en
caso alguno significa
una disminucin de su patrimonio, pues a cambio de su aporte recibe
participacin en las
filiales o coligadas, lo cual no se observa en la divisin.
Requisitos.
En toda sociedad que no sea annima.
Exige una reforma de los estatutos sociales, adoptado con las
mayoras que en ellos se
sealen o, en su defecto, por el acuerdo unnime de los socios, y en
cuya virtud se
disminuya el capital de la sociedad a dividir, acordando adems la
constitucin de las
nuevas sociedades y los estatutos de ellas. Naturalmente, ser
tambin necesario dar
cumplimiento a las dems formalidades legales conducentes a dar
eficacia al acuerdo y a
la constitucin de las nuevas sociedades.
En la sociedad annima.
Al tenor de lo dispuesto en el Art. 95 de la Ley de Sociedades
Annimas, la divisin es
143

_____________________________________________________________________________
materia de junta extraordinaria de accionistas, celebrada en

presencia de notario,
requiriendo para su aprobacin de un qurum de dos tercios de las
acciones emitidas con
derecho a voto. Esta aprobacin deber recaer sobre:
La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de
la sociedad entre
sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean.
La aprobacin de los estatutos de la o las nuevas sociedades a
constituirse, los cuales
podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas
aquellas materias que se
indiquen en la convocatoria.
Efectos
La aprobacin de los estatutos de las nuevas sociedades, en los
trminos recin vistos,
incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad
dividida en la o las
nuevas sociedades que se creen (Art. 95 inciso final).
En cuanto a la obligacin a las deudas de la sociedad dividida, como
ella aporta, o ms
bien, se desprende de una parte de su patrimonio que pasa a las
nuevas sociedades, se
entiende que si bien la sociedad dividida queda obligada a su pago,
pues los acreedores
no han consentido en novacin por cambio de deudor, las nuevas
sociedades deberan
contribuir al pago de las deudas, restituyendo a la matriz la
proporcin que sobre dichas
deudas les corresponda. Lo anterior, toda vez que las nuevas
sociedades recibieron parte
de una universalidad jurdica, por lo cual deben soportar el pago del
pasivo en la
proporcin que les toque.
Norma Comn: Respeto a la propiedad del accionista.
Conforme establece el Art. 100 de la ley de S.A. Ningn accionista,
a menos que
consienta en ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un
canje de acciones,
fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad
annima.
Con esto, el legislador ha querido proteger a los pequeos
accionistas, los cuales en caso
alguno pueden ser privados de los derechos que les conceden las
acciones, an por
nfimas que sean.
144

_____________________________________________________________________________
QUIEBRA, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES

ANNIMAS
La quiebra de la sociedad annima
De acuerdo al Art. 101 de la Ley, la sociedad annima que ha cesado
el pago de una o
ms de sus obligaciones (cualquiera que sea la naturaleza de la
obligacin en cuyo pago
se ha cesado, pues la ley no distingue) o bien cuando ha sido
declarada en quiebra por
sentencia ejecutoriada, deber proceder a citar a una junta de
accionistas dentro de los
treinta das desde ocurrido el hecho, para informar ampliamente
sobre su situacin legal,
econmica y financiera.
Si la sociedad annima que incurre en cesacin de pagos es abierta,
adems de citar a la
junta antes mencionada, su gerente o el directorio debern
comunicar de ese hecho a la
Superintendencia al da siguiente hbil. Tambin deber comunicar a
la Superintendencia
si algn acreedor de la sociedad solicitare la quiebra de ella, sin
perjuicio de que el
juzgado ante el cual se entablare la accin deber poner este hecho
en conocimiento de la
Superintendencia, como asimismo, comunicarle la declaratoria
posterior de quiebra
(Art.101).
La disolucin de la sociedad annima
Por vencimiento del plazo.
Debe consignarse el cumplimiento del plazo mediante escritura
pblica dentro de los 30
das siguientes a su advenimiento y publicarse en el diario oficial
previa inscripcin en el
Registro de Comercio, todo ello dentro del plazo de 60 das desde la
escritura pblica.
Por reunin de las acciones en una sola mano.
Se produce cuando una persona natural o jurdica adquiere la
totalidad de las acciones de
la sociedad. En tales casos la inscripcin de las acciones no se puede
verificar sin el
previo visto bueno de la Superintendencia, lo cual procura
resguardar a terceros.
145

_____________________________________________________________________________
Ocurrido el hecho de la reunin de las acciones en una sola mano el

directorio debe
reducirlo a escritura pblica e inscribirlo en extracto en el Registro
de Comercio,
debiendo tambin publicar dicho extracto. Asimismo, en este evento
la sociedad disuelta
no ser liquidada sino que el adquirente se har responsable de todo
su activo y pasivo.
Es preciso recordar tambin, que con ocasin del ejercicio de la
opcin de los accionistas
de enajenar la totalidad de sus acciones o ejercer el derecho a retiro,
en el caso de
adquisicin por un controlador de 2/3 o ms de las acciones de la
sociedad, la sociedad
no se disuelve por la causal en estudio, a menos que el controlador
decida lo contrario y
as lo seale conforme al Art. 213 de la Ley n 18.045 (Art. 69 ter. de
la Ley 18.046).
Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas.
Se requiere de un qurum de 2/3 de las acciones emitidas, obtenida
en junta
extraordinaria de accionistas y en presencia de un notario en calidad
de ministro de fe,
quien certifica la observancia de las solemnidades legales y la
obtencin del qurum. El
acuerdo de la Junta extraordinaria debe ser reducido a escritura
pblica, debiendo
publicarse e inscribirse en extracto dentro del plazo de 60 das.
Por revocacin de autorizacin de existencia.
Esto ocurre en el caso de ciertas sociedades annimas cuya
existencia depende de la
autorizacin que obtengan de la superintendencia respectiva, la cual
podr revocar tal
autorizacin en los casos que prev la ley. El directorio debe hacer
tomar nota de la
revocacin al margen de la inscripcin y publicarlo por una sola vez.
Por resolucin judicial ejecutoriada.
En las sociedades annimas cerradas, cuando accionistas que
representen a lo menos un
20% del capital as lo pidieren por existir causa grave para ello,
como infraccin a la ley
o administracin fraudulenta. La solicitud de los accionistas se
tramita conforme a las
reglas del juicio sumario. Resuelta la disolucin por sentencia firme
se deber tomar nota
de ella al margen de la inscripcin, debiendo publicarla por una sola
vez.
146

_____________________________________________________________________________
En general cabe mencionar que en cualquiera de las situaciones

antes vistas la omisin
de las formalidades para la disolucin de una sociedad annima hace
responsables a los
directores por los perjuicios.
La liquidacin de la sociedad annima
Disuelta la sociedad se procede a su liquidacin por una comisin
liquidadora electa por
junta de accionistas. De igual forma son liquidadas las sociedades
annimas declaradas
nulas y las de hecho (Art. 6 y 110). Si la causal de liquidacin de la
sociedad es por
resolucin del tribunal no habr comisin liquidadora sino que a ello
se proceder por un
solo liquidador, electo de una quina dada por el tribunal.
En general, para liquidacin de una sociedad annima se observan
las siguientes reglas:
1. La sociedad annima disuelta conserva su personalidad jurdica y
acta con su nombre
ms las palabras en liquidacin.
2. La sociedad annima durante la liquidacin por medio de
liquidadores slo puede
ejecutar actos y contratos que tiendan a facilitar la liquidacin.
3. La comisin liquidadora, es electa en la junta de accionistas y son
reelegibles por una
sola vez. Si es un solo liquidador es electo de una quina propuesta
por el tribunal o por la
superintendencia.
4. La comisin liquidadora es revocable en cualquier momento por la
junta de
accionistas, no as el que fue elegido a proposicin de la justicia o de
la superintendencia.
Facultades de todo liquidador:
Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad annima
disuelta.
Tiene todas las facultades de administracin y disposicin que no
sean de la junta. Las
facultades slo pueden limitarse especficamente por acuerdo de la
junta debiendo
reducirse las limitaciones a escritura pblica y debiendo anotarse al
margen de la
inscripcin en el Registro de Comercio. No obstante, no se pueden
limitar a los
liquidadores propuestos en quina.
Slo pueden ejecutar actos tendientes a la liquidacin.
Las juntas ordinarias se seguirn realizando con las mismas
funciones. Sin embargo, si la
147

_____________________________________________________________________________
liquidacin se lleva a cabo por la superintendencia o sus

funcionarios, se convocar a
junta slo cuando sea necesario o cuando con fines de informacin lo
pidan accionistas
que representen el 10% o ms del capital.
Reparto del capital.
Slo se reparte a los accionistas si est asegurado el pago de las
obligaciones sociales.
Se efectuarn repartos a lo menos cada tres meses o siempre que
haya fondos suficientes
a repartir.
Los repartos slo pueden pagarse en dinero a menos que haya
acuerdo unnime en otro
sentido.
La junta extraordinaria puede aprobar repartos opcionales, en que la
opcin se debe
avisar con a lo menos 10 das de anticipacin a la fecha en que
empiece a correr el plazo
de la opcin.
Se pagan repartos a los accionistas que se hallen inscritos al quinto
da previo al pago.
Si los repartos no se cobran en 5 aos pasan a bomberos.
Modificacin del rgimen de liquidacin:
En casos graves y calificados la superintendencia, previa peticin de
accionistas que
representen a lo menos el 10% del capital, puede en las sociedades
annimas abiertas,
ordenar que se cite a junta de accionistas con el fin que sta
modifique el rgimen de
liquidacin y designe a un solo liquidador de la quina que presente la
superintendencia.
En las sociedades annimas cerradas se debe recurrir a la justicia
ordinaria.
Se presume de derecho, que es un hecho grave y calificado, la
circunstancia de durar la
liquidacin ms de 6 aos, o el plazo menor que seale la junta de
accionistas.
SOCIEDADES POR ACCIONES o SpA
Con la publicacin en el Diario oficial de la ley 20190 el da 5 de
junio del ao 2007, se cre
un nuevo tipo societario denominado Sociedad por acciones cuya
organizacin y
administracin se encuentra regulada en el Libro II, Ttulo VII del
Cdigo de Comercio.
Esta nueva institucin societaria presenta caracteres particulares e
innovadores respecto de
148

_____________________________________________________________________________
las restantes sociedades que existen en el comercio nacional, ya que

su creacin obedece a
objetivos especficos que se tuvieron en cuenta y que obedecen a
distintas necesidades, para
lo cual era necesario dotar a la Sociedad por acciones de una cierta
flexibilidad en su
regulacin.
El fin que el legislador tuvo como motivacin para legislar acerca de
esta nueva sociedad es
el incentivo del uso de capitales de riesgo en el escenario actual del
comercio nacional. As
lo establece expresamente el proyecto en uno de sus prrafos:
asimismo, el proyecto crea
una figura, denominada Sociedad por Acciones, que combina las
caractersticas de los
actuales tipos societarios basados en el capital, como la sociedad
annima de personas y la
sociedad de responsabilidad limitada, a fin de dar origen a un
vehiculo sumamente dctil a
las necesidades de la industria de capital de riesgo. As, la inversin
de los fondos de
inversin de esas sociedades les permitir ejercer mayor injerencia y
apoyo en la gestin de
las empresas y, al mismo tiempo, tener una mejor forma de
participacin financiera de las
empresas.
Podemos ver que se crea una sociedad nueva con caracteres
particulares que ofrece a los
comerciantes seguridad y lo mas importante, la flexibilidad necesaria
tanto en su regulacin
como en la determinacin de sus estatutos para que finalmente
puedan invertir en estas
sociedades, es decir, incentivar el uso de capitales de riesgo en el
marco de la modernizacin
del mercado de capitales en nuestro pas.
Es precisamente en el mensaje presidencial donde el ejecutivo
establece que en la legislacin
nacional actual existen distintos tipos de sociedades, sin embargo en
virtud de sus
caractersticas, ninguna de ellas resulta apropiada para dar
cumplimiento al fin de incentivar
el uso de capitales de riesgo, por lo que era necesario, expresa, crear
un nuevo tipo societario
al cual revestir de todos los caracteres necesarios para dicho fin.
Concepto
La sociedad por acciones de acuerdo con el articulo 424 del Cdigo
de Comercio es una
149

_____________________________________________________________________________
persona jurdica creada por una o ms personas cuya participacin

en el capital es
representada por acciones.
La sociedad se regir por su propio estatuto social, en cuanto a sus
derechos y obligaciones
como as tambin en cuanto a su administracin y dems pactos, a
falta de regulacin del
propio estatuto se aplicaran supletoriamente y en aquello que no se
oponga a su naturaleza
las normas de las sociedades annimas cerradas.
Esta sociedad es siempre mercantil y puede contar con uno o ms
socios. Por ello, no se
disuelve por reunirse todas las acciones en un mismo accionista.
Caractersticas
1. Es una sociedad por acciones, esta integrada por ttulos de
valores, y la concurrencia de
todas ellas en un solo socio no provocan su disolucin.
2. Es una persona jurdica.
3. Es siempre comercial (articulo 425, Cdigo de Comercio).
4. Los socios son solo responsables hasta el monto de sus respectivos
aportes.
5. Tanto en sus derechos y obligaciones, como en su administracin
se rige por sus propios
estatutos, y en lo no regulado por estos, se rige supletoriamente por
las normas de las
sociedades annimas, siempre que esta son sean contrarias a su
naturaleza.
Constitucin de la Sociedad
La SpA se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social
escrito, inscrito en el
Registro de Comercio y publicado en el Diario Oficial. Puede
constituirse mediante escritura
pblica o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, cuyas
firmas sern autorizadas
por notario pblico, y se protocoliza ante el mismo Notario.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del acto de
constitucin de la
sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o de la
protocolizacin del
instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ira acompaado de su
estatuto, el cual debe contener
al menos las siguientes menciones:
1. El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin
"SpA";
2. El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
150

_____________________________________________________________________________
3. El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital

es dividido y
representado;
4. La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se
designarn sus
representantes;
con
indicacin
de
quienes
la
ejercern
provisionalmente, en su caso, y
5. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada
se dijere, tendr este
carcter.
Adems hay que tener presente que:
1 La sociedad debe tener un domicilio, pero si su indicacin se
hubiere omitido en la
escritura social, se entiende domiciliada en el lugar de otorgamiento
de sta.
2 Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante a otra ya
existente, sta tendr
derecho a demandar la modificacin del nombre de aqulla mediante
juicio sumario.
Extracto
Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de
constitucin social, un
extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deber
inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse
por una sola vez en el
Diario Oficial.
Menciones del extracto.
El extracto deber expresar, segn lo dispone el Art. 426 Cdigo de
Comercio:
1. El nombre de la sociedad;
2. El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de
constitucin;
3. El objeto social;
4. El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la
sociedad, y
5. La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que
autoriz la escritura o
que protocoliz el instrumento privado de constitucin que se
extracta, as como el registro y
nmero de rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento.
Modificacin de los estatutos
El estatuto puede ser modificado por acuerdo de la junta de
accionistas, del que se dejar
constancia en un acta que deber ser protocolizada o reducida a
escritura pblica.
151

_____________________________________________________________________________
Sin embargo, no se requerir la celebracin de la junta antedicha si

la totalidad de los
accionistas suscribieren una escritura pblica o un instrumento
privado protocolizado en que
conste tal modificacin.
Un extracto del documento de modificacin o del acta respectiva,
segn sea el caso, ser
inscrito y publicado
Omisiones
En caso de haberse omitido, durante su constitucin de una SpA,
alguno de los requisitos o
menciones anteriores, la sociedad es nula, de nulidad absoluta, sin
perjuicio del saneamiento
en conformidad a la ley.
Una vez declarada la nulidad, la sociedad entra en liquidacin.
Liquidacin especial.
En caso que una SpA sea declarada nula y no sea procedente su
saneamiento, los accionistas
pueden liquidar por s mismos la sociedad de hecho o designar uno o
ms liquidadores.
Responsabilidad de los accionistas
Los accionistas slo son responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la
sociedad.
Transformacin de la SpA en sociedad annima abierta
Si la SpA rene, por ms de 90 das los requisitos de los nmeros 1)
2) del inciso segundo
del artculo 2 de la ley N 18.046, por el solo ministerio de la ley se
transformar en una
sociedad annima abierta, sindole aplicables dichas disposiciones.
Requisitos.
1. Que cuente con ms de 500 accionistas; o
2. Que, a los menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un
mnimo de 100 accionistas,
excluidos los que individualmente, o a travs de otras personas
naturales o jurdicas, excedan
dicho porcentaje.
La siguiente junta de accionistas debe resolver las adecuaciones que
reflejen la nueva
modalidad social y elegir los miembros del directorio que debe
continuar la administracin.
Registro de accionistas
Toda SpA debe llevar un registro en el que se anote, a lo menos:
1. El nombre, domicilio y cdula de identidad o rol nico tributario
de cada accionista.
2. El nmero de acciones de que sea titular.
3. La fecha en que stas se hayan inscrito a su nombre y
152

_____________________________________________________________________________
4. Tratndose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y

oportunidades de pago de ellas.
5. La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al
dominio.
6. En caso que algn accionista transfiera el todo o parte de sus
acciones, debe anotarse esta
circunstancia en el mismo registro.
El registro puede llevarse por cualquier medio que asegure que no
podrn hacerse
intercalaciones, supresiones u otra adulteracin que pueda afectar
su fidelidad, y que,
adems, permita el inmediato registro o constancia de las
anotaciones que deban hacerse.
Los administradores y el gerente general de la sociedad son
solidariamente responsables de
los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasin de
la falta de fidelidad o
vigencia de las informaciones contenidas en el registro
Aumentos de capital
Los aumentos de capital deben ser acordados por los accionistas.
Con todo, el estatuto puede
facultar a la administracin en forma general o limitada, temporal o
permanente, para
aumentar el capital con el objeto de financiar la gestin ordinaria de
la sociedad o para fines
especficos.
El capital social y sus posteriores aumentos deben quedar totalmente
suscritos y pagados en
el plazo que indiquen los estatutos. Si no se seala un plazo, ste es
de cinco aos contados
desde la fecha de constitucin de la sociedad o del aumento
respectivo, segn corresponda.
Si el capital no se paga oportunamente, el capital social queda
reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado. Salvo disposicin en contrario en
los estatutos, las acciones
cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozan de derecho
alguno.
Control de acciones por un accionista
El estatuto social puede establecer porcentajes o montos mnimos o
mximos del capital
social que pueden ser controlados por uno o ms accionistas, en
forma directa o indirecta. En
caso de existir tales normas, el estatuto debe contener disposiciones
que regulen los efectos y
establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los
accionistas que quebranten
153

_____________________________________________________________________________
dichos lmites, segn sea el caso. En su defecto, dichas

estipulaciones se tendrn por no
escritas.
El estatuto tambin puede establecer que bajo determinadas
circunstancias se pueda exigir la
venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor
de otro accionista, de la
sociedad o de terceros.
En caso de existir tales normas, el estatuto debe contener
disposiciones que regulen los
efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para
los accionistas. En su
defecto, dichas estipulaciones se tendrn asimismo por no escritas.
Clases de Acciones
Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social
debe establecer en forma
precisa las cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales
que afecten o de que gocen
una o ms series de acciones. No es de la esencia de las preferencias
su vinculacin a una o
ms limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las dems
acciones.
Voto por Accin
Cada accionista dispone de un voto por cada accin que posea o
represente. Sin embargo, el
estatuto puede contemplar series de acciones sin derecho a voto, con
derecho a voto limitado
o a ms de un voto por accin, en cuyo caso, debern determinar la
forma de computar
dichas acciones para el clculo de los qurum.
Acciones de propia emisin de la SpA.
La sociedad puede adquirir y poseer acciones de su propia emisin,
salvo en cuanto est
prohibido por el estatuto social. Con todo, las acciones de propia
emisin que se encuentren
bajo el dominio de la sociedad, no se pueden computar para la
constitucin del qurum en
las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del estatuto
social, y no tienen
derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de
aumentos de capital.
Las acciones adquiridas por la sociedad deben enajenarse dentro del
plazo que establezca el
estatuto. Si ste nada seala al respecto, deben enajenarse en el
plazo de un ao a contar de
su adquisicin. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se
enajenan, el capital queda
reducido de pleno derecho y las acciones se eliminan del registro.
154

_____________________________________________________________________________
Acciones de Pago
La sociedad puede emitir acciones de pago, las que se deben ofrecer
al precio que
determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado al
efecto por ellos.
No es obligatorio que dicha oferta se realice preferentemente a los
accionistas.
El estatuto social puede establecer que las opciones para suscribir
acciones de aumento de
capital de la sociedad o de valores convertibles en acciones de la
sociedad, o de cualesquiera
otros valores que confieran derechos futuros sobre stas, sean de
pago o liberadas, deban ser
ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas,
a prorrata de las
acciones que posean.
Reduccin de capital
Todo acuerdo de reduccin de capital debe ser adoptado por la
mayora establecida en el
estatuto. En silencio de ste, se requiere el voto conforme de la
unanimidad de los
accionistas.
No puede procederse al reparto o devolucin de capital o a la
adquisicin de acciones con
que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino desde que
quede perfeccionada la
modificacin estatutaria.
Solucin de conflictos
Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la
sociedad o sus
administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores
o liquidadores, deben
resolverse por medio de arbitraje.
Para estos efectos, el estatuto debe indicar:
1. El tipo de arbitraje y el nmero de integrantes del tribunal
arbitral. En silencio del
estatuto, conocer de las disputas en nica instancia un solo rbitro
de carcter mixto, que no
obstante actuar como arbitrador en cuanto al procedimiento,
resolver conforme a derecho, y
2. El nombre o la modalidad de designacin de los rbitros y sus
reemplazantes. En silencio
del estatuto, los rbitros sern designados por el tribunal de justicia
del domicilio social.
Pago de dividendos
En caso que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un
dividendo por un monto
155

_____________________________________________________________________________
fijo, determinado o determinable, a las acciones de una serie

especfica, stos se pagarn con
preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho las dems
acciones, salvo que el
estatuto seale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes
para cubrir el dividendo
fijo obligatorio, el accionista podr optar por alguna de las siguientes
opciones:
1. Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio
creada al efecto y que
acumular los dividendos adeudados y por pagar. La sociedad no
podr pagar dividendos a
las dems acciones que no gocen de la preferencia de dividendo fijo
obligatorio, hasta que la
cuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente
saldada. En caso de disolucin
de la sociedad, el entero de la cuenta de dividendos por pagar tendr
preferencia a las
distribuciones que deban hacerse, o
2. Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a
partir de la fecha en que se
declare la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si el estatuto no
sealare otra cosa, el
precio a pagar ser el valor de rescate si lo hubiere o en su defecto
el valor libros de la
accin, ms la suma de los dividendos adeudados a la fecha de
ejercer el derecho de retiro.
Algunas Diferencias con las Sociedades Annimas (S.A).
1. La sociedad annima se define del mismo modo que la SpA, pero
se diferencia de esta
en que no puede constituirse por un solo accionista y se disuelve si
todas las acciones se
renen en la misma persona.
2. Adems, la sociedad annima se clasifica en abierta o cerrada,
siendo las exigencias
respecto de cada una de ellas diferentes.
3. Por otra parte, la sociedad annima se forma, existe y prueba slo
por escritura
pblica, mientras que la SpA se puede constituir por instrumento
privado, cumpliendo
con las exigencias antes sealadas.
4. El nombre de una sociedad annima debe incluir las palabras
sociedad annima o la
abreviatura S.A.. Si el nombre es idntico o semejante a otra ya
existente, se aplica la
misma regla que para la SpA.
156

_____________________________________________________________________________
5. Tanto en lo que se refiere a las menciones que debe contener el

estatuto de la sociedad,
como el extracto de la misma, la sociedad annima resulta mas
exigente, y los plazos
tambin varan.
6. Mientras que la modificacin de estatutos de la SpA se realiza
mediante un acuerdo en
junta ordinaria de accionistas, pudiendo incluso prescindir de esta
cuando la totalidad de
los accionistas suscriben una escritura pblica o un instrumento
privado protocolizado en
que conste tal modificacin, la modificacin de una sociedad
annima, se lleva a cabo en
una junta extraordinaria, con presencia de un notario publico.
7. La Ley de Sociedades Annimas slo permite a la Junta acordar
aumentos de capital,
no a la administracin. Adems, slo permite enterar los aumentos
de capital que
determine la Junta dentro de un plazo de 3 aos contado desde la
fecha de los mismos,
para emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas,
cualquiera sea la forma de
su entero, mientras que el plazo para enterar dicho capital en la SpA
es mayor (5 aos).
Vencido este plazo sin que se haya enterado el aumento de capital,
ste queda reducido a
la cantidad efectivamente pagada.
8. Si bien las sociedades annimas permite que los estatutos
contemplen series de
acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto
limitado, no pueden
establecerse en cambio series de acciones con derecho a voto
mltiple (ms de un voto
por accin), situacin que si es posible en las SpA.
157

Comandita, Eirl. S.A.

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