Derecho Del Extrangero

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NUEVAS NORMAS SOBRE APLICACION

DEL DERECHO EXTRANJERO
Dr. Carlos ARELLANO GARCIA
Profesor de la Facultad de Derecho de la UNAM
Sumario: l. Objeto del Derecho Internacional Privado. 2. Normas

conflictuales y normas materiales. 3. Naturaleza jurdica del Derecho
extranjero 4. Excepciones a la aplicacin del Derecho extranjero.
5. Problemas prcticos en la aplicacin del Derecho extranjero. 6.
Prueba del Derecho extranjero. Principio iura novit curia. 7. Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin del Derecho extranjero. 8. Convencin Interamericana sobre Norma.s Generales del Derecho Internacional Privado. 9. Artculo 14 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal, aplicable en toda la Repblica en materia federal. Texto. 10. Exgesis del precepto anterior. 1 L Articulo 15 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal, aplicable en toda la Repblica en materia federal. Texto. 12. Exgesis del precepto anterior. 13. Articulo 284 y articulo
284 Bis del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal
Texto. 14. Exgesis de los preceptos anteriores. 15. Articulo 86 y Articulo
86 Bis del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles_ Texto. 16. Exgesis
de los preceptos anteriores.
1. Objeto del Derecho Internacional Privado 1

En concepto nuestro, el Derecho Internacional Privado tiene como
objeto propio escoger la norma juridica aplicable entre dos o ms nor1 Sobr~ el objeto del Derecho Internacional Privado: Cfr. Luis Prez Verdla, Tratado Elemental de Derecho Internacional Privado, Guadalajara, Mxico. 1908. pg. 12; Martin Wolff, Derecho Internacional Privado, traduccin de Jos Rovira, Editorial Labor, S. A., Barcelona 1936,
pg. 12: Quinun Alfonsln, Dos Estudios de Derecho Privado Internacional, Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Montevideo, pg. 27 a 32: J.
Jilta. Mtodo de Derecho Intemacioruzl Privado, traduccin de J. F. Frida, Madrid, Editorial La
Espaa Moderna. pg. 49; Gaetano Morelli. Derecho Procesal Civillntem.acional, traduccin de
Santiago Sentis Melendo, Buenos Aires. 1953. pg. 20; Federico Dund.er Bigp, Derecho Internacional Privado, Parte General. 2a. edicin, Editorial Jurldica de Chile, 1956; Julin G.
Verplaetse, Derecho Internacional Privado, Madrid. 1954, pg. 6; Wrmer Goldschmidt, Suma
del Derecho Internacional Privado, EdicionesJurtdicas EuropaAmfrica, pg. 5; Carlos Arellano
Garcla, Derecho Internaonal Privado, Editorial PoITa. S. A., Mfxico, 1989, novena edicin.
pgs. 29-33.
DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM
74
CARLOS ARELLANO GARCA
mas jurldicas de pases distintos, cuando dichas normas pretenden

regir simultneamente una situacin concreta.
2. Normas conflictuales y normas materiales 2

Son normas jurdicas conflictuales aquellas que realizan el objeto
tpico del Derecho Internacional Privado, es decir, las que eligen la
norma jurldica aplicable en caso de conflicto internacional de leyes.
Expresado lo anterior en diverso tenor: ante la simultaneidad de
vigencia de normas juridicas de pases distintos a regir una sola
situacin concreta, debe elegirse la que debe aplicarse. A las normas
jurdicas que se les asigna el papel de establecer la norma jurdica
aplicable en caso de conflicto internacional de leyes se les denomina
normas jurdicas conflictuales. Cuando se trata de conflictos interpro~
vinciales, las normas jurdicas conflictuales tambin determinan la
norma jurldica aplicable entre dos o ms normas jurdicas provincianas que pretenden regir una situacin concreta.
A su vez, son normas jurdicas materiales aquellas que establecen la
manera de regular la conducta humana directamente, mediante
la imposicin de deberes de hacer, no hacer, dar o tolerar.
A manera de ejemplo para esclarecer an ms lo anterior:
"Un espaol pretende contraer matrimonio con una mexicana en
Nueva York". Esta es la situacin concreta. Hipotticamente puede
pensarse que a esa situacin concreta pudieran regirla tres normas jurdicas: la espaola, de la nacionalidad del presunto contrayente; la
mexicana, de la nacionalidad de la dama; la neoyorquina, del lugar
del matrimonio. La norma conflictual determinar la norma jurdica
aplicable entre las tres citadas. En cambio, la norma jurdica material
elegida regular los requisitos para contraer matrimonio, la capacidad para la celebracin del matrimonio, el rgimen de bienes, la formalidad a seguirse, etctera.
Esta distincin entre normas conflictuales y normas materiales es
sumamente importante para evitar que el Derecho Internacional Privado se confunda con el Derecho Uniforme. El Derecho Internacional
Privado se conforma de normas jurldicas conflictuales, seleccionadoras de la norma jurdica aplicable, mientras que el Derecho Uniforme
est integrado por normas jurdicas materiales de aplicacin suprana2 Sobre la naturaleza formal de las normas juridicas del Derecho Internacional Privado y la
naturaleza material de las normas jurtdicas en conf1icto internacional de leyes: Cfr. Jos Ramn
de Oru y Arregui. Manual de Derecho Internacional PriTJado, 3a. edicin. Madrid. 1952. p. 26:
Q.uintln Alfonsln. op. cit., pp. 23-24; Gaetano MORELLI. op. dt., p. 20; Martin Wolff. op. cit.,
p. 12; Carlos ARELLANOGARCIA. op. dt., pp, 48-49.
APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO
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ciona!. En el caso del ejemplo, si la solucin se buscara en normas de

Derecho Uniforme, no se aplicarla la norma jurldica espaola, ni la
mexicana, ni la neoyorquina, sino que se substituira la aplicacin
de cualquiera de las tres por la norma supranacional de DerechoUniforme.

Tambin es importante la diferenciacin entre las normas conflic~
tuales y las materiales porque se evita caer en el error de la remisin o
reenvo. Si la norma conflictual resuelve el conflicto internacional de
leyes entre normas jurdicas nacional y extranjera, ambas de naturale
za material, al resolverse el conflicto a favor de una de ellas se aplica la
4
norma jurldica que se juzg aplicable y que fue la material y no se

aplica la norma conflictual de Derecho extranjero que no estuvo en el
conflicto.
3. Naturalezajurdica del Derecho extranjero'

Cuando la norma jurdica conflictual ha determinado que la norma
jurdica extranjera es aplicable a la situacin concreta, es enteramente
lgico estimar que la norma extranjera elegida es la material y no la
conflictual, pues la norma que estuvo en conflicto fue la material y,
a favor de ella, se decidi el conflicto de leyes.
De esa manera, en cuanto a la naturaleza jurdica del Derecho
extranjero la primera aseveracin que hacemos es la consistente en
que, el Derecho extranjero aplicable es el material y no el conflictua!.
Ahora, en cuanto a la polmica que se plantea sobre la naturaleza
jurdica o fctica del Derecho extranjero, nuestra personal opinin se
formula en el sentido de que tal Derecho tiene slida naturaleza
jurdica, por las siguientes razones:
1. El Derecho extranjero est integrado por verdaderas normas jurldicas. Esta aseveracin se constata con examinar que se trata de reglas
de conducta humana bilaterales, externas, heternomas y coercibles.
11. La exigencia en el sentido de que el Derecho extranjero requiera
ser probado no le anula su carcter de conjunto normativo jurdico,
pues se trata de un Derecho distinto al que conoce el juzgador y para
conocerlo debe allegarse la informacin necesaria, por conducto de
las partes o por sus propios medios. Las normas juridicas consuetudinarias y las jurisprudenciales no pierden su carcter de jurtdicas por el
hecho de que han menester su respectiva prueba.
:i Sobre la naturaleza jurtdica del Derecho extranjero: Cfr. Adolfo Miaja de la Muela, Derecho
lnternaonal Privado, Madrid, 1954, Tomo 1, pp. 295296; Carlos Arellano Garda, op. l., pp.
813-815.
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III. El conflicto de leyes internacional suscitado por la vigencia

simultnea de normas jurldicas de ms de un pals, respecto de una
situacin concreta es un conflicto entre normas juridicas y no entre
alguna norma jurtdica y algunos hechos. La norma jurtdica extranje
ra ha estado en el conflicto y a favor de ella se ha establecido su aplica
bilidad.
4. Excepciones a la aplicacin del Derecho Extranjero 4

Se ha considerado aplicable la norma jurdica extranjera pero, en
situaciones especificas, deja de aplicarse esa norma jurdica extranjera
que se ha estimado competente, por operar alguna de las siguientes
excepciones:
1. La excepcin del reenvio. El juez del pas de recepcin de la nor
ma jurdica extranjera, ante las dificultades prcticas que implica el
conocimiento y posterior invocacin del Derecho extranjero, igual.
mente que, por razones de comodidad y mayor facilidad de conoci
miento y aplicacin del Derecho propio, acude al subterfugio de no
aplicar el Derecho material extranjero y aplica el Derecho conflictual
extranjero que remite al Derecho material propio. Estamos en contra
del reenvlo, pues, si ya se eligi la norma material extranjera como
competente, es indebido que se acuda al subterfugio de aplicar la nor
ma conflictual para terminar aplicando el Derecho propio y no el
extranjero.
n. La excepcin del fraude a la ley. En el fraude a la ley se impide
la aplicacin de la norma jurdica extranjera que ha resultado compe
tente. Esta actitud de rechazo a la norma jurtdica extranjera obedece
a que los destinatarios de la norma jurdica nacional se han ubicado
artificiosamente bajo el amparo de la norma jurdica extranjera ms
benigna y de esa manera evaden la imperatividad de la norma jurdica
propia.
In. La excepcin del inters nacional. El seor Lizardi, de nacio
nalidad mexicana, menor de edad conforme a su ley nacional, pero,
mayor de edad segn la ley francesa, rige su capacidad por la ley de
Mxico e invoca su incapacidad en los contratos que celebra en Fran
cia con franceses. Sin embargo, la Corte .de Casacin declar vlido
alguno de aquellos contratos, por estimar inaceptable que se
defraudara la buena fe de los franceses que tuvieron relacin contrac
.. Para un estudio ms amplio sobre las excepciones a la aplicacin del Derecho extranjero:
Cfr. Adolfo Miaja de la Muela, op cit., p. 303 Y p. 350: Carlos Arellano Garda, op. cit., pp.,
816819.
A PLlCACIN DE DERECHO EXTRANJERO
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tual con Lizardi. De esa forma se defendi el inters de las personas

del pas de recepcin de la norma jurdica extranjera y por ese motivo
se le llam excepcin del "inters nacional" .
IV. La excepcin del orden pblico. Al resolverse el conflicto de
leyes se determin la aplicabilidad de la norma jurdica extranjera,
pero mediante el orden pblico. se impide la aplicacin de la norma
jurdica extranjera competente por ser perjudicial al conglomerado la
aplicacin de la normajuridica extraa.
V. La excepcin de la recIprocidad. Es aplicable. conforme a la solucin al conflicto de leyes, la norma jurdica extranjera pero esta
regla de conducta deja de aplicarse por razones de reciprocidad. Es
decir, que la norma propia establece tal excepcin de reciprocidad,
con el objetivo de igualar el tratamiento al Derecho propio que se da
en el pas de procedencia de la norma juridica extranjera.
VI. La excepcin de inexistencia de la institucin en el pas de
recepc'in. La norma jurdica extranjera se refiere a una institucin
que no es conocida en el pas de recepcin. Aunque ha resultado competente, al resolverse el conflicto de leyes, el desconocimiento de la institucin ajena impide la aplicacin de la norma juridic:a extranjera.
VII. La excepcin de inexistencia del punto de conexi'n. La norma
juridica conflictual ha determinado que es competente la ley que est
vinculada a un cierto punto de conexin, por ejemplo, la ley de la nacionalidad y esta nacionalidad no es la propia, pero no existe la
nacionalidad extranjera. No puede aplicarse la norma jurdica
extranjera, por inexistencia del punto de conexin.
5. Problemas prcticos en la aplicacin del Derecho
e,~tranjero5
Sin pretender la exhaustividad, sealaremos algunos de los ms destacados problemas que suscita la aplicacin de la norma juridica
extranjera:
1. La norma conflictual, al resolver el conflicto de leyes. estima aplicable la "ley" extranjera. No necesariamente es la ley extranjera la
aplicable, pues por ley debemos entender cualquier norma juridica
aunque nO sea ley, como puede suceder con una norma jurdica con*
suetudinaria, una jurisprudencial o una reglamentaria. Al hacerse
por la regla conflictual una remisin al Derecho extranjero, en ese Derecho extranjero debemos considerar cualquier norma jurdica vigen-
" Cfr. Adolfo Miaja de la Muela, op. cit., pp. 333, 335, 192, 136,335, 195, 138, 196; Carlos
Arellano Garcia, op. cit , pp. 819823.
78
CARLOS ARELLANC GARCA
te, derivada de las fuentes de Derecho que imperen en el Derecho

extranjero.
II, Si se ha remitido al Derecho extranjero, no se ha enviado a la

Historia del Derecho Extranjero sino al Derecho extranjero que est
en vigor en el momento en el que se resuelve el conflicto de leyes. Por
tal motivo, el juzgador debe cerciorarse de la vigencia del Derecho
extranjero y tal vigencia no se determinar conforme al Derecho del
pals del juez que aplica el Derecho Extranjero sino que la determinacin de la vigencia de la norma juridica extranjera tendr que establecerse de acuerdo con el propio Derecho extranjero.
Pero, adicionalmente, se aplicarn las reglas jurdicas de vigencia
extraas y no las propias.

III. Al aplicarse el Derecho extranjero, debern acatarse las normas
juridicas extranjeras que regulan la jerarqula normativa. Ello puede
llevar a problemas de inconstitucionalidad de la norma jurdica
extranjera en el pals de procedencia y la inconstitucionalidad planteada bajo la perspectiva del pals de importacin de la nOrma juridica
extranjera. Tales problemas debern resolverse.
IV. La norma jurldica extranjera, antes de ser aplicada, requiere,
como toda norma, ser interpretada. En tal virtud, deber tomarse en
cuenta la tendencia de los juristas y de los fallos judiciales para determinar el sentido de la norma juridica extraa. No puede el juzgador
del Foro de aceptacin de la norma juridica extranjera, inclinarse por
una interpretacin contraria o desapartada del sentido que, en su propio pals, se da a la norma juridica extranjera.
V. Otro problema delicado y difcil es el que deriva de la pluralidad
de normas en el pals de procedencia de la norma jurdica extraa,
sobre todo si en el pas de que se trate hay conflictos interprovinciales.
En tal supuesto, deber resolverse conforme al Derecho extranjero el
problema conflictual entre normas extranjeras en conflicto interno en
el pals de procedencia del Derecho extranjero.
6. Prueba del Derecho Extranjero. Princzpio "iura n011it curia"6
El conflicto internacional de leyes se ha resuelto mediante una nOTma jurdica conflictual que ha remitido al Derecho extranjero, mismo
ti Cfr. Felipe Tena Ramirez, "El Amparo en Estricto Derecho", Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, enero-marzo de 1954, Tomo IV, No. 1~; Cfr. Adolfo Miaja de la Muela, op.
cit" p. 342; Martin Wolff, op. cit., pp. 139-140; Jos Joaquin Caicedo Castilla, Derecho Internaciorlal Privado, 6a. edicin, Bogot, 1967, aptndice; Carlos Arellano Garda, Derecho Inter
nacional Pn"vado, op. cit" pp. 82~-827.
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que ha estimado competente para regir la situacin concreta, respecto

de la cual se plante el conflicto de leyes.
Para el juez ha resultado aplicable el Derecho extranjero y est obligado a aplicar ste. Sin embargo, es imprescindible que conozca el
Derecho Extranjero aplicable.
Tal conocimiento por el juez, del Derecho extrajera, conduce a proceder conforme a alguno de los 'siguientes dos sistemas:
1. Sistema en el que rige el principio iUTa novit curia. Este principio
significa que el juez conoce el Derecho. Si el juez conoce el Derecho
extranjero, el juez no ha menester de que se aporten por las partes esos
datos de conocimiento del Derecho extranjero. En este sistema, el juez'
no slo es conocedor del Derecho patrio sino que, tambin est en
aptitud de aplicar Derecho extranjero, sin previas pruebas aportadas

por las partes, por su amplio conocimiento de Derecho Comparado o
porque a l incumbe investigar de oficio cul es el Derecho extranjero
aplicable.
JI. Sistema en el que al Derecho extranjero se le da trato diferente al
que corresponde al Derecho nacional. El Derecho nacional est justificadamente regido por el principio iura notn:t curza pero, este principio
no rige respecto al Derecho extranjero, de tal manera que, es una
carga procesal para las partes probar la norma jurdica extranjera.

Las partes deben probar los hechos que relatan, el derecho que invocan y si no se prueba el Derecho extranjero de manera satisfactoria
es en perjuicio de quien se beneficia de la aplicacin del Derecho
extranjero.
Desde un punto de vista eminentemente realista, nOsotros nos inclinamos por el sistema que considera imprescindible la prueba del
Derecho extranjero, como una carga para las partes:
A) No se han perfeccionado los medios de difusin que permitan

conocer con facilidad el Derecho extranjero;
B) La cantidad de pases que existen en el orbe no permite que el
juzgador pueda acceder con facilidad al Derecho extranjero;
C) No basta con que el juez logre conseguir el Derecho extranjero,
pues, tal normatividad debe interpretarla en los trminos que prevalezcan en el pas de procedencia de esa norma jurdica extranjera;
D) Las partes interesadas pueden oponerse al Derecho que el juez

pretenda aplicar por no ajustarse a la verdadera norma jurdica
extranjera aplicable pero, para ello debern aportar pruebas y tam-
bin debern saber de antemano cul es el Derecho que el juez pretende aplicar.
80
7. Convencin Interamerz'cana sobre Prueba e Informacin

del Derecho Extranjero'
Nuestro pas suscribi y ratific la Convencin Interamericana
sobre Prueba e Informacin acerca de! Derecho Extranjero y e! decreto de promulgacin respectivo se public en Diario Oficial de 29 de
abril de 1983, por lo que ya es Derecho vigente en el territorio nacional, en los trminos del articulo 133 constitucional, en relacin
con el articulo 30. del Cdigo Civil.

Como lo indica el articulo 1 de la citada Convencin, su objeto con
siste en establecer normas sobre la cooperacin internacional entre los
EstadosPartes para la obtencin de elementos de prueba e informa
cin acerca del derecho de cada uno de los Estados- Partes.
Del articulo 1 de la Convencin, obtenemos reflexiones:
se facilita la prueba y la informacin sobre el Derecho extranjero;
la cooperacin internacional, en forma obligatoria slo funcio
na entre los Estados~Partes. Esto significa que, respecto de los Estados
que nO son partes prevalece la falta de cooperacin o una coopera
cin que no es obligatoria;

- e! articulo 1 se refiere a la prueba del Derecho extranjero. Esto
significa que el Derecho extranjero es objeto de prueba, que respecto
de Derecho extranjero no funciona el principio iUTa novz't cun"a.
En efecto, el artculo 1 citado reza literalmente:
"La presente Convencin tiene por objeto establecer normas sobre
la cooperacin internacional entre los Estados Partes para la
obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho
de cada uno de ellos".
La obligacin de los Estados suscriptores y ratificantes de la Con
vencin en estudio, en el sentido de cooperar para la prueba e informacin del Derecho Extranjero, se contiene en el Artculo 2, cuyo
texto literal establece:
Con arreglo a las disposiciones de esta Convencin, las autoridades de cada uno
de los Estados-Partes proporcionar a las autoridades de los dems que lo solicitaren, los elementos probatorios e infonnes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance
legal de su Derecho_
Conviene destacar, en relacin con el precepto transcrito lo

guiente:
7
Cfr. el texto completo de esta Convencin en Carlos Arellano Garda,
op.
SI-
cit., pp. 127-130.
APLlCACIJ",; DE DERECHO EXTRANJERO
81
Para la buena aplicacin de la Convencin es necesario que las autoridades

judiciales de cualquiera de los Estados-Partes estn oportunamente informadas de
cules son los Estados que han suscrito y ratificado la Convenc:in, as como la informacin acerca de qu Estados se han adherido posteriormente a ella, para saber
en que pase5 exi5te la obligacin de proporcionar los elementos probatorios e
informes mencionados;
para que el juzgador de uno de los Estados-Partes est en condiciones de aplicar el Derecho extranjero como lo hara el juez de la procedencia de ese Derecho,
en efecto, no basta con el conocimiento del texto de la norma respectiva. Por tanto, la informacin abarcar: texto, vigencia, sentido y alcance legal de ese Derecho
extrajero;
-, se reitera que se rinde informacin sobre lo antes sealado y adems se pr.oporcionan los elementos probatorios sobre el texto, vigencia, sentido y alcance del
Derecho extranjero, es decir, que el Derecho se prueba y que el Estado se obliga a
proporcionar los medios probatorios.
La Convencin en comento se refiere, en su ttulo y en su articulado, a dos acciones distintas, en cuanto a la cooperacin de informacin sobre Derecho extranjero: la prueba y la informacin de tal
Derecho.
Se confirma que se trata de dos acciones distintas que no se confunden entre s, porque el Artculo 3 de la Convencin se refiere a la
obligacin de proporcionar elementos de prueba y el Articulo 4 alude
al deber de atender las solicitudes respectivas de informacin. Este
ltimo deber se complementa con lo dispuesto por los Artculos 5, 6 Y
7 de la propia Convencin.
Para facilitar el acceso a los dispositivos de la Convencin que hemos citado, nos permitimos transcribir tales preceptos:
Artculo 3.
La cooperacin internacional en la materia de que se trat.a esta Convencin se
prestar por cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por la ley
del Estado requirente, como por la del Estado requerido.
Sern considerados medios idneos a Jos efectos de esta Convencin, entre otros,
los siguientes:
a) La prueba documental, consistente en copias certificada~ de textos legales con
indicacin de su vigencia, o precedentes judiciales;
b) La prueba pericial, consistente en dictmenes de abag.ados o expertos en la
materia;
e) Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance
legal de su derecho sobre determinados aspectos.
Artculo 4.
Las autoridades jurisdiccionales de los Estados-Partes en esta Convencin
podrn solicitar los informes a que se refiere el inciso c) del artculo 3.
Los Estados-Partes podrn extender la aplicacin de esta Convencin a la peticin de informes de otras autoridades.
82
CARLOS ARELLANO GARetA
Sin perjuicio de lo anterior sern atendibles las solicitudes de otras autoridades que se refieran a los elementos probatorios indicados en los incisos a) y b) del
articulo 3.
Ardeulo5.
Las solicitudes a que se refiere esta Convencin debern contener lo siguiente:
a) Autoridad de la que provienen y naturaleza del asunto;
b) Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan;
e Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiere la consulta con indicacin del sentido y alcance de la misma, acompaada de una exposicin de los
hechos pertinentes para su debida comprensin.
La autoridad requerida deber responder a cada uno de los puntos consultados
conforme a lo solicitado y en la forma ms completa posible.
Las solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del Estado requerido o se
rn acompaadas de una traduccin a dicho idioma. La respuesta ser redactada
en el idioma del Estado requerido.
Articulo 6.
Cada Estado-Parte quedar obligado a responder las consultas de los dems Es
tados-Partes confonne a esta Convencin, a travs de su autoridad central, la cual
podr transmitir dichas consultas a otros rganos del mismo Estado.
El Estado que rinda los infonnes a que alude el Articulo 3 (c) no ser responsable por la opinin emitida ni estar obligado a aplicar o hacer aplicar el
derecho segn el contenido de la respuesta proporcionada.
El Estado que recibe los informes a que alude el articulo 3 (c) no estar obligado
a aplicar o hacer aplicar el derecho s~gn el contenido de la respuesta recibida.
Articulo 7.
Las solicitudes a que se refiere esta Convencin podrn ser dirigidas directamente por las autoridades jurisdiccionales, o a travs de la autoridad central del Estado
requirente, a la correspondiente autoridad central del Estado requerido sin necesidad de legalizacin.
La autoridad central de cada Estado-Parte recibir las consultas formuladas por
las autoridades de su Estado y las transmitir a la autoridad central del Estado
requerido.
La lectura de los articulas que hemos transcrito, nos permite hacer

las siguientes reflexiones:
A) Es conveniente que en cada uno de los Estados- Partes se prevea,
en su legislacin interna, cules son los medios de prueba idneos para
acreditar el Derecho extranjero;
B) Para facilitar la previsin de los medios de prueba idneos,
la propia Convencin sugiere: la prueba documental, consistente en
copias certificadas de textos legales con indicacin de la vigencia, o
precedentes judiciales; la prueba pericial, consistente en dictmenes
de abogados o expertos en la materia; los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho
sobre determinados aspectos;
C) En principio los informes del Articulo 3, inciso e), se proporcionan a las autoridades jurisdiccionales de los Estados- Partes. Para
83
que se proporcionen informes a otras autoridades, en los trminos del

inciso c) del Artculo 3 es menester que los Estados-Partes extiendan la
aplicacin de la Convencin a otras autoridades;
D) S son atendibles las solicitudes de otras autoridades, distintas a
las jurisdiccionales, respecto a los elementos probatorios indicados
en los incisos a) y b) del Artculo 3;
E) Las solicitudes de prueb.a e informacin de Derecho extranjero
estn sujetas a requisitos rgidos, bien establecidos en el Artculo 5, de
lo que deducimos que no basta una solicitud escueta que nq cumpla
las exigencias de tal precepto;
F) La autoridad central del Estado-Parte es el conducto para responder las consultas de los Estados-Partes. Esa Inisma autoridad'
central puede transmitir las consultas a otros rganos del mismo Estado. Por tanto, como se previene en el artculo 9 de la propia Convencin, cada Estado- Parte deber designar una autoridad central y
la designacin debe ser comunicada a la Secretaria General de la Organizacin de los Estados Americanos en el momento del depsito del
instrumento de ratificacin o adhesin para que sea comunicada a los
dems Estados- Partes. De esta manera, es preciso que la autoridad
que solicita informes o medios probatorios, sepa cul es la autoridad central a la que tiene que dirigirse;
G) El Estado receptor de la informacin y de los medios probatorios
es soberano en cuanto al valor que ha de atribuir a los elementos obte
nidos respecto a Derecho extranjero, por ello en la Convencin se
establece que el Estado que recibe los informes a que alude el Artculo
3 (e) no estar obligado a aplicar el derecho segn el contenido de la
respuesta recibida.
8. Convencin Interamericana sobre Normas Generales del Derecho

Internacional Privado 8
La trascendente Convencin Interamericana denominada Convencin Interamericana sobre Normas Generales del Derecho Internacional Privado, fue suscrita y ratificada por nuestro pas. El Decreto
de promulgacin respectivo se public en Diario Oficial de 21 de septiem bre de 1984 y es Derecho vigente en Mxico, segn lo dispuesto
por los artculos 133 constitucional y 30. del Cdigo Civil.
Respecto de esta Convencin debemos advertir que vincula slo a
los pases firmantes y ratificantes de ella. Tambin destacamos la necesidad que tienen las autoridades mexicanas de saber, a ciencia cier11 Cfr. ellexto compleLO de eSla Convencin en Carlos ArelJano Garcia.
op.
cit , pp.
13013~.
84
ta, quines son esos paises que la han firmado y ratificado. Estos datos
no son de difusin general por lo que deben ser consultados a la Secre
taria de Relaciones Exteriores.
Es relevante lo dispuesto en el articulo 1 de la Convencin que se
analiza:
Articulo l.
La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vincula
das con derecho extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y dems
convenciones internacionales suscritas o que se suscriban en el futuro en forma
bilateral o multilateral por los Estados-Partes.
En defecto de norma internacional, los Estados-Partes aplicarn las reglas de
conflicto de su derecho interno.
Del texto del precepto transcrito cabe puntualizar:

- Para estar en la hiptesis de conflictos internacionales de leyes, las situaciones
concretas en un pas determinado estn vinculadas con Derecho extranjero;
- a efecto de determinar la norma jurdica ap1icable en ese supuesto de
conflicto internacional de leyes, se aplica la regla conflictual internacional que
determinar la norma jurdica competente;
- si no hay regla jurdica internacional conflictual prevista en convencin
alguna, se aplica la regla de conflicto de Derecho interno;
- es un acierto establecer la aplicabilidad, en su orden, de la norma conflictual internacional y, en defecto de sta la vigencia de la norma conflictual imerna;
- el precepto tiene el qJrito de fincar un modo de resolver los conflictos internacionales de leyes: se inquiere por la norma conflictual internacional, si sta
no existe, se aplica la norma conflictual interna;
- enfatiza el precepto la base de los conflictos de leyes: la situacin concreta
est vinculada con Derecho extranjero, es decir, el conflicto internacional de leyes
se plantea entre el Derecho propio y el Derecho extranjero. He aqui la importancia
de tener adecuadas nonnas de Derecho extranjero si el conflicto de leyes se resuelve
en el sentido de que el Derecho aplicable lo es el extranjero.
El articulo 2 de la Convencin de que nos ocupamos establece una

tipica norma juridica reguladora de Derecho extranjero:
Articulo 2,
Los jueces y autoridades de los Estados-Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo hartan los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocada.
Del precepto transcrito obtenemos:

- Si la nonnajuridica conflictual ha determinado que la norma jurdica competente es la extranjera, debe aplicarse sta pero, no se aplicar un Derecho
extranjero deformado sino la verdadera norma jurdica extranjera. Por ello, el
85
precepto esclarece que existe la obligacin de aplicar el Derecho extranjero "tal

como lo harian los jueces del Estado cuyo Derecho resultare aplicable";
La aplicacin del derecho extranjero "tal como lo haran los jueces del Estado cuyo Derecho resultare aplicable", requiere que se obtenga, por el juez o autoridad que aplica el Derecho extranjero en el Estado receptor, informacin o prueba
sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de ese Derecho extranjero;
- El artculo 2 transcrito permite a las partes interesada!. alegar y probar la
existencia )' contenido de la ley extranjera invocada. Ello demuestra que el
Derecho extranjero es objeto de prueba y que no necesariamente rige el principi
de jura no-v curia.
El Artculo 3 de la Convencin que se analiza previene la excepcin

de "institucin desconocida" respecto de Derecho extranjero:
Artculo 3.
Cuando la ley de un Estado~Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de
otro Estado-Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga
instituciones o procedimientos anlogos.
Sobre el precepto transcrito sugerimos los siguientes comentarios:

- El Estado receptor de Derecho extranjero se abstiene de aplicar la norma
jurdica extranjera porque la institucin o procedimiento para la adecuada aplicacin de Derecho extranjero no est contemplada por su legislacin. Se trata del
tpico caso denominado de "institucin desconocida";
En la hiptt"sis de que el Estado receptor de Derecho ext.ranjero tenga alguna
institucin o procedimiento analogo, presuntamente aplicar Derecho extranjero,
pero no hay tal. ya que aplicara su propio Derecho por analogia.
El Artculo 5 de la Convencin establece otra excepcin a la aplicacin de Derecho extranjero:

Artculo 5.
La ley declarada aplicable por una convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio dell<:stado-Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
El precepto reproducido suscita las siguientes reflexiones:

La norma jurdica de tipo conflictual, de carcter internacional ha considerado competente a la norma jurdica extranjera material. Esta norma jurdica
puede dejar de aplicarse cuando el orden pblico impide la aplicacin de la norma
jurdica extranjera competente. Es decir, se est en otro caso de excepcin a la
aplicacin del Derecho extranjero;
- El orden pblico tiene la virtud. para el pals de recepcin del Derecho
extranjero. que patrocina la defensa de los intereses naonales cuando se traera
un malestar social por la aplicacin de la norma jurdica extranjera. se impedira
la satisfaccin de una necesidad colectiva o se obstaculizara un beneficio para el
conglomerado;
86
CARLOS ARELLANO GARCiA
Es al Estado de recepcin del Derecho extranjero, y slo a ti a quien, al resultar aplicable la norma jurtdica extraa, determina si el orden pblico impedir
la aplicacin de esa norma jurtdica extranjera, de carcter material, que ha sido
desgnada como elegible en el conflicto internacional de leyes.
El artculo 6 de la Convencin en estudio determina la excepcin

a Derecho extranjero, conocida bajo la denominacin de fraude a la
ley:
Artkulo 6.
No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado-Parte, cuando
artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado-Parte.
El dispositivo transcrito sugiere los siguientes comentarios:
- Ha resultado competente la norma jurdica material extranjera, por asi
determinarlo la regla conflictual, al resolver el conflicto internacional de leyes;
- No obstante lo anterior, dejar de aplicarse la norma juridica material
extranjera por haberse evadido la imperatividad de la norma jurdica normalmente aplicable, de manera artificiosa;
- En la previsin de tal fraude a la ley, el articulo 6 transcrito, va ms all
de la defensa de la imperatividad de la norma juridica propia pues tambin protege la imperatividad de la normajundica de cualquier Estado-Parte.
El articulo 6 citado tiene un segundo prrafo:

Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar]a intencin fraudulenta de las partes interesadas.
En este prrafo, se deja a cargo del Estado receptor la prerrogativa

de estimar como fraude a la ley la aplicacin del Derecho extranjero,
cuando se dan los supuestos del primer prrafo, al que ya hemos hecho
referencia.
Por lo que hace a derechos adquiridos conforme al Derecho extranjero, les da validez la Convencin que analizamos, al determinar:
Articulo 7.
Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado-Parte de acuerdo
con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin,
sern reconocidas en los dems Estados-Partes, siempre que no sean contrarias a
los principios de su orden pblico.
Tienen cabida los siguientes breves comentarios:

- Normalmente esos derechos adquiridos se han ajustado a la norma o normas
juridicas extranjeras, aplicables en el momento en que surgen, de tal manera que,
indirectamente tiene aplicabilidad el Derecho extranjero;
87
Ya no se discutir la existencia del derecho adquirido bajo la perspectiva del

Estado de recepcin. Solamente se impedir el ejercicio de est: derecho adquirido
en el exterior si se opone al orden pblico, lo que es perfectamente compatible con
la excepcin del orden pblico, prevista expresamente para este caso;
- No habiendo oposicin al orden pblico se produce la situacin de reconacimiento de los derechos adquiridos.
El artculo 8 de la convencin determina:

Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la
ley que regula esta ltima.
Surgen sobre este precepto las siguientes consideraciones:

- En apariencia se transgrede el viejo principio de que "lo accesorio sigue la
suerte de lo principal" puesto que, las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no deben resolverse
necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima. No es contraria la
disposicin, del todo, a {'se viejo principio aludido, ya que se utiliza la palabra
"necesariamente". Es decir, ser una excepcin que las cuestiones previas, preliminares o incidentales, vinculadas con una cuestin principal, cuando sta se rige por
Derecho extranjero, que no les sea aplicable el Derecho extra"ojero. A pesar de la
vinculacin con la cuestin principal, a la que puede serle aplicable el Derecho
extranjero, la cuestin previa, como pudiera ser el parmetro de la "calificacin",
le sera aplicable el Derecho propio, o la cuestin incidental, como pudiera ser el
parmetro del orden pblico, o del fraude a la ley, se resolverla conforme al Derecho propio;
- En Derecho Internacional Privado, diversos aspectos de alguna figura jurdica pueden tener norma jurdica conflictual distinta, por ello es justificado que no
sea axioma irrefragable aplicar necesariamente la norma juridica extranjera.
Literalmente dispone el Articulo 9 de la Convencin de mrito:

Artculo 9
Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes
aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
Formulamos, respecto a este dispositivo, las siguientes reflexiones:

- Una situacin concreta, que t's sobre la que pudiera caber la vig~ncia simultnea de normas de ms de un pas (conflicto internacional de leyes), puede ser
analizada separadamente en diversos aspectos, en relacin con los cuales puede caber la aplicacin de normas jurdicas distintas. As, por ejemplo, si un espaol casa
con mexicana en Nueva York, la situacin concreta puede presentar facetas dis-
88
tintas: requisitos para contraer matrimonio, trmites previos al matrimonio, capacidad de los contrayentes, rgimen de bienes, formalidad para la celebracin del
matrimonio. Estas facetas pudieran estar regidas por normas jurdicas materiales
diferentes;
- En tal hiptesis de pluralidad de normas juridicas competentes, el aplicador
de las normas jurtdicas competentes deber procurar, si es posible, la aplicacin
armnica;
- Si no es posible la aplicacin armnica de normas jurdicas distintas, su
determinacin la guiar por la equidad.
9. Artculo 14 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, aPlicable en

toda la Repblica en Materia Federal. Texto.
En el Diario Oficial de 7 de enero de 1988 se emiti un nuevo texto
del articulo 14 del Cdigo Civil, que a la letra indica:
En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente:
1. Se aplicar como lo haria el juez extranjero correspondiente, para lo cual el
juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y
alcance legal de dicho derecho;
11. Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las espe
ciales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional,
las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado,
III. No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el
derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos,
IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con
motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima, y
V. Cuando diversos aspectos de una misma relacin juridica estn regulados por
diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las
finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas
por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las
existencias de la equidad en el caso concreto.
Lo dispuesto en el presente articulo se observar cuando resultare aplicable
el derecho de Qtra entidad de la Federacin.
10. Exgesis del precepto anterior

En primer trmino, conviene conocer la intencin del legislador que
ha existido sobre este precepto del Cdigo Civil (artculo 14 transcri
to), ya ese efecto, debemos sealar que, en la exposicin de motivos,
existe una motivacin genrica para todas las reformas y adiciones del
Cdigo Civil y despus una motivacin especfica para el nuevo texto
del artculo 14 transcrito.
A PLlCActN DE DERECHO EXTRANJERO
89
En la iniciativa presidencial enviada por el Presidente de la Repblica, a la Cmara de Senadores,9 se aluden varios antecedentes,
mismos que enunciamos de manera sinttica:
-- Mxico ha tomado un papel activo y ha participado en conferencias y
congresos internacionales, organizados para buscar soluciones conjuntas, para
resolver problemas jurdicos que exceden el territorio nacional y que involucran
personas y situaciones que deben regularse por el orden jurdico que convenga al
desarrollo ordenado de las relaciones internacionales y al respeto de los legitimas
derechos de los particulares;
- La Organizacin de Estados Americanos, a travs del Comit Jurdico Interamericano, <.:on el beneplcito de las Naciones del Contim:nte Americano, ha
promovido el desarrollo progresivo y la codificacin del Derecho Internacional
Privado;
- Nuestro pas ha ratificado cuatro convenciones de relevancia en materia de
Derecho Internacional Privado: La Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, la Convencin Interamericana sobre
Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado, la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en
el Derecho Intern<lcional Privado y la Convencin Interamericana sobre Conflicto
de Leyes en Materia de Adopcin;
-~ El contenido de dichas Convenciones, inspir en su totahdad, la iniciativa de
reformas y adiciones sometidas al Congreso de la Unin,
Las consideraciones anteriores integran la motivacin genrica a los

preceptos iusprivatistas del Cdigo Civil, en su nuevo texto_ Sobre de
tal motivacin genrica ex terna m os dos observaciones:
-- Se incurre en la grave omisin de no citar y no haber tomado en cuenta la
Convencin Imeramericana sobre Prueba e Informacin del Derecho Extranjero,
firmada y ratificada por Mxico, publicada en Diario Oficial de 29 de abril
de 1983:
El Derecho interno no requiere adaptarse forzosamente a las normas jurdicas internacionales ya que stas rigen situaciones que trascienden ms all de las
fronteras, en donde se requiere el consentimiento de terCeros Estados, de alli que
las normas internacionales que se adoptan parten de la base de la aquiescencia de
otros Estados_ Si no se cuenta con el consentimiento de otros Estados, en el Derecho
interno se da una solucin unilateral, que rigf" ante la ausenciia de tratado interna
clona!.
En la motivacin especfica del Ejecutivo, contenida en la iniciativa

citada, se hace referencia al artculo 14 en los siguientes trminos:
El nuevo texto del Artculo 14 contiene las reglas para la aplicacin del Derecho
extranjero, en los trminos convenidos con la comunidad internacional interame,
26 de octubre de 1987. constante de 16 fojas,
90
ricana. en las Convenciones de referencia; se incluye un prrafo final que permite

la aplicacin de las mismas reglas, cuando se trate del Derecho aplicable de otra
entidad de la Federacin. En esta forma el precepto es vlido en el orden jurdico
interno. para resolver sobre el Derecho aplicable de las diversas entidades federativas, yen el orden jurtdico internacional, para resolver los problemas relativos a la
aplicacin de un Derecho extranjero.
Exteriorizamos sobre esta motivacin especfica los siguientes puntos de vista:

- Se menciona que el articulo 14 contiene las reglas para la aplicacin del Derecho extranjero, en los ttnninos convenidos en las Convenciones a que la exposicin de motivos hace referencia. Sobre el particular se destaca de nueva cuenta la
grave omisin de no haber tomado en cuenta destacadamente, en cuanto a aplicacin de Derecho extranjero, la mencionada Convencin Interamercana sobre
Prueba e Informacin del Derecho Extranjero;
- Si se omiti en la reforma legislativa al articulo 14 tomar en cuenta la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin del Derecho Extranjero, no se
contienen todas las reglas que ha convenido la. comunidad internacional interamericana y se produce un hueco injustificado;
- Para que funcionen las nuevas normas internacionales intermaericanas se requiere la cooperacin de los Estados-Partes, misma que se obligan a proporcionar
los pases suscriptores y ratificantes de las Convenciones. Si no hay suscripcin y ratficacin de convenciones interamericanas por algunos Estados de Am~rica y por
los Estados de otros continentes y regiones, la legislacin interna debe partir de la
base de que no hay obligacin de cooperar por lo que sus normas internas, a veces
debern partir del supuesto de falta de cooperacin internacional para la informacin y prueba del Derecho extranjero;
- Es un error, por el iniciador de la reforma del articulo 14 del Cdigo Civil,
darle el mismo tratamiento al Derecho extranjero y al Derecho de otra entidad federativa. El Derecho de otra entidad federativa es Derecho nacional y surte plenos
efectos el principio iura novit cuna, mientras que, respecto a Derecho extranjero,
el juez no es conocedor del Derecho extranjero y requiere de informacin y prueba
de tal derecho extrao.
Despus de los comentarios que hemos formulado para las consideraciones generales y especificas a la exposicin de motivos, emitimos
nuestra opinin sobre las diversas fracciones del articulo 14 del Cdigo
Civil:
A) En la fraccin 1 del artculo 14 del Cdigo Civil se establece para
el juez la carga de allegarse la informacin necesaria acerca del texto,
vigencia, sentido y alcance legal del Derecho extranjero. Esto se puede
constatar con la simple lectura de la fraccin 1 que ya hemos transcrito.
Opinamos adversamente a tal disposicin. por varias razones, entre
otras:
91
a) En materia de Derecho extranjero, a diferencia de! Derecho nacional, no debe funcionar el principio iura novit curia (el juez conoce
el Derecho). El juez es experto en su propio Derecho y slo utpica-
mente podra un juzgador ser conocedor del Derecho de varios paises

del mundo. Tal es la razn por la que el Derecho extranjero debe
probarse;
b) Es tradicional que, en el sistema procesal mexicano, se haya
aceptado el principio de instancia de parte. No es al juez a quien
corresponde, sino a las partes, aportar los medios de conocimiento
al juzgador mediante el enunciado de hechos y el ofrecimiento de

elementos probatorios para respaldar los hechos que se hayan aducido; se rompe con el principio aludido para darle una tarea oficiosa al
juzgador;
c) El juez debe ser imparcial y su actuacin debe sujetarse al trato de
igualdad a las partes. Si la investigacin a cargo del juez del Derecho
extranjero, en problemas controvertidos, implica intervencin oficiosa
del juzgador que puede favorecer a alguna de las partes se rompera
con la imparcialidad y trato de igualdad a las partes. Hay un cambio
de fondo en materia procesal que no est suficientemente justificado si
se parte de la base de que la justicia es imparcial e igualitaria para las
partes en el proceso;
d) No hay previsin alguna para e! supuesto nada remoto de que el
juez no pudiera allegarse la informacin necesaria sobre el Derecho
extranjero. Se olvida. precisamente, que la razn de la Convencin
Interamericana sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho

Extranjero, tuvo la finalidad bsica de establecer normas sobre la
cooperacin internacional entre los Estados- Partes para la obtencin
de elementos de prueba e informacin acerca del Derecho de cada
uno de ellos (Articulo 1) y que en esa misma Convencin se estableci
el deber de responder a las consultas de los dems Estados-Partes
(Articulo 6) cuando las solicitudes de elementos probatorios e informacin de Derecho extranjero se requisitasen conforme a la Con
vencin (Articulo 5). Esto requiere decir que, no puede, fcilmente,
allegarse informacin al juez si no hay un tratado entre nuestro pais y
el Estado cuyo derecho interesa para el caso concreto;
e) El Derecho extranjero debe probarse en todo procedimiento contencioso entre particulares ya que, tanto la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero, como
la Convencin Interamericana sobre Normas !=!enerales de Derecho
Internacional Privado aluden a esa prueba de Derecho extranjero.
Hasta la propia denominacin de la primera de las dos convenciones
92
citadas menciona la Prueba del Derecho extranjero y varios de sus pre

ceptos aluden a esa prueba de Derecho extranjero. Igualmente. la segunda Convencin citada alude, en el artculo 2 a que las "partes
pueden alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera
invocada",
f) El artculo 14 del Cdigo Civil, en la fraccin I incurre en la grave
omisin de no dar facultad alguna a los interesados, partes en un proceso, para aportar pruebas sobre el Derecho extranjero y tampoco es
tablece carga procesal para ellos en tal sentido, tal y como debera
establecerlo.
B) En la fraccin II del artculo 14 del Cdigo Civil se establece
como regla que se aplicar el Derecho sustantivo extranjero. Esta es
una regla acertada que slo ameritara como observacin que se hace
referencia al Derecho material, en oposicin al formal o conflictual.
No es de nuestro agrado la expresin "sustantivo" porque esta expre
sin hace referencia al Derecho de fondo, en oposicin al Derecho ad
jetivo o procesal. Hecha esa aclaracin no tendramos nada en contra
de la disposicin del Cdigo Civil si no fuera porque establece la salve
dad de aplicar, respecto del Derecho extranjero las normas conflic
tuales y esto significa admitir el reenvio que ha sido rechazado doctrinalmente porque no tiene ningn apoyo lgico valedero y va en contra
de las razones que expresaremos a continuacin:
a) El conflicto de leyes suscitado por la vigencia simultnea de
normas jurdicas de dos o ms pases sobre una sola situacin concre
ta, se suscita entre normas jurdicas materiales y si se ha decidido que
es competente la norma jurdica extranjera, porque hay fundamento
mediato e inmediato para darle aplicabilidad a tal norma extraa, no
debe aplicarse el Derecho conflctual extranjero que enviar a una
norma material diferente a la competente.
b) No hay un solo argumento lgico, aceptable doctrinal mente, que
sirva de respaldo al reenvo o remisin. Por el conlrario, doctrinalmente ha sido establecido que es un subterfugio para aplicar el
Derecho propio, o el de un tercer pas, cuando la competencia se ha
surtido a favor de cierto Derecho material extranjero; 10
c) La redaccin de la fraccin II del 'artculo 14 del Cdigo Civil
atenta contra la seguridad jurdica y la interpretacin objetiva pues
l() Cfr. J. P. Niboyel. PrinclpioJ de Derecho Internacional Privado, Editora Nacional, S. A.,
Mxico. 1951. p. 318; Ramn de Oru y Arregui. op. cit., p. 448; Emil Dove. Los GrandeJ
Problemas del Derecho Internacional, Editoral Bosch. Barcelona. 1947, p. 210; Mar'in Wolff,
op cit., p. 119; Mariano Aguilar Navarro. Leccione5 de Derecho Internacional Privado,
Madrid. 1964, p. 116; Adolfo Miaja de la Muela. op. cit .. p. 235; Carlos Arellano Carda, op.
cit" pp. 755762.
APLICACIN DF. DERECHO EX rRANJERO
93
utiliza fraseologa que conduce a la posicin subjetivista y de contornos enigmticos. No se sabe qu quiso establecer el legislador
con las frases respectivas:
- "dadas las especiales circunstancias del caso";
- "tomarse en cuenta, con carcter excepcional";
No hay criterio objetivamente vlido para saber cules pueden ser
las especiales circunstancias del caso, ni tampoco cul es el carcter
excepcional.
Si esto es indeterminable para los que han hecho del Derecho Internacional Privado una especialidad, ms lo ser para los aplicadores
del Derecho extranjero, en los procedimientos judiciales.
C) En la fraccin III del artculo 14 del Cdigo Civil se dispone que

no ser impedimento para la aplicacin del Derecho extranjero,
que el Derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos
esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones
o procedimientos anlogos.
Tambin opinamos en contra de tal disposicin, por las siguientes
razones:
.- La "institudn desconocida", que es la hiptesis a que se refiere
el precepto, es un impedimento para la aplicacin del Derecho
extranjero. Esta es la regla que el propio precepto contiene tcitanlente pues, a contrario sensu, si el Derecho mexicano no previene instituciones o procedinlientos anlogos a la institucin extranjera aplicable;
- Si hay instituciones o procedimientos anlogos en Derecho mexicano lo que se aplica no es el Derecho extranjero, con institucin
desconocida para nuestro pas, sino lo que se aplica es el Derecho propio anlogo.
- El precepto contenido en la fraccin !II del arti.culo 14 del Cdigo Civil se separa del artculo 3 de la Convencin Interamericana
sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, no obstante que la pretensin del legislador fue inspirarse en tal Convencin,
entre otras. En efecto, en el Artculo 3 de la Convencin el EstadoParte, ante la "institucin desconocida" se niega a aplicar la norma
jurdica extranjera, y si hay instituciones o procedilnientos anlogos,
aplica stos, lo que significa que no aplica el Derecho extranjero, y si
lo aplica es como una excepcin y no como regla.
D) Estamos de acuerdo con la fraccin IV, por las razones que hemos expresado al comentar el Artculo 8 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales del Derecho Internacional Privado y
que no repetimos en obvio de extensin a este trabajo. Adems la re-
94
daccin del artculo 14 fraccin IV del Cdigo Civil es plenamente

coincidente con el precepto citado de la Convencin mencionada.
E) La fraccin V. primer prrafo del artculo 14 del Cdigo Civil.
casi con la misma redaccin y con cambios que no son de fondo,
reproduce el artculo 9 de la Convencin Interamericana sobre Nor
mas Generales del Derecho Internacional Privado y por tanto. nos
remitimos al comentario que ya hicimos respecto de tal dispositivo de
la Convencin.
F) El segundo prrafo de la fraccin V del artculo 14 del Cdigo

Civil. a juicio nuestro. tiene el grave defecto de equiparar el Derecho
nacional con el Derecho extranjero. La principal diferencia entre ambos es el fcil acceso al Derecho nacional y el difcil acceso al Derecho
extranjero. Hay otras diferencias:
a) El juez nacional es conocedor del Derecho propio y desconocedor
del Derecho extranjero;
b) El juez nacional puede aplicar el Derecho de las entidades federa
tivas porque tal Derecho pertenece al siscema jurdico nacional y no
requiere orientacin en cuanto a la vigencia. texto. sentido. alcance
o precedentes judiciales;
c) El Derecho extranjero es objeto de prueba y el Derecho de otra
entidad federativa, como Derecho nacional no requiere prueba.
11. Artculo 15 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, aPlicable en

toda la Repblica en Materia Federal. Texto.
En Diario Oficial de 7 de enero de 1988 se public el nuevo texto del
artculo 15 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. precepto que lite
ralmente expresa:
Artlculo 15. No se aplicar el derecho extranjero:
I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del
derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal
evasin; y
n. Cuando las disposicones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales de orden pblico
mexicano.
12. Exgesis del precepto antenor
Son aplicables al precepto descrito con antelacin los mismos motivos que, en lo
general invoc el legislador en la exposicin de motivos que se aludi en el apartado 10 de este trabajo.
En lo particular. la inicialva del Ejecutivo de 26 de octubre de 1987, expres;
95
En el artculo 15 que se propone, se sealan los casos en que no podr aplicarse

el Derecho extranjero. En su fraccin 1 se excluye la aplicacin del Derecho
extranjero en el caso de fraude a la ley mexicana, es decir cuando con la aplicacin
del Derecho extranjero se pretende evitar la aplicacin de normas mexicanas de
orden pblico; en la fraccin n, se excluye la aplicacin del Derecho extranjero
cuando sus disposiciones, o el resultado de su aplicacin, sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden jurtdico mexicano. Ambos principios
son plenamente reconocidos por la doctrina internacional privatista y han sido
recogidos por la convencin correspondiente.
Es verdad que, de conformidad con la doctrina internacional privlltista, constituyen excepciones a la aplicacin del Derecho Extranjero
el orden pblico y el fraude a la ley.
Si la intencin del legislador. en el artculo 15, era la de establecer
los casos en que no se aplicar el Derecho extranjero" en dicho precepto debi haber incluido el reenvo que permite en la fraccin Il del
artculo 14 del mismo Cdigo Civil.
Ya que se regan los casos de excepcin a la aplicacin del Derecho
extranjero, para no incurrir en omisiones, previamente debi haberse
considerado, acordemente con el avance de la doctrina iusprivatista,
la posicin del legislador mexicano, respecto de las otras excepciones
a la aplicacin del Derecho extranjero, a las que nos referimos en el
apartado 4 de este trabajo, como son: la excepcin del inters
nacional, la excepcin de la reciprocidad, la excepcin de la inexistencia de la institucin (sin instituciones anlogas) en el pas de
recepcin y la excepcin de la inexistencia del punto de conexin.
En cierta medida, la fraccin III del artculo 14 del Cdigo Civil
establece que no ser impedimento para la aplicacin del Derecho
extranjero, que el Derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen
instituciones o procedimientos anlogos. A contrario 5ensu, si no existen instituciones o procedimientos anlogos en Derecho mexicano y la
institucin o procedimiento esencial a la institucin extranjera no
existe en Derecho mexicano, hay impedimento para aplicar el Dere
cho extranjero.
Despus de las consideraciones generales que anteceden respecto del
artculo 15 haremos referencia particular a sus dos fracciones, a saber:
Al En cuanto a la fraccin I del artculo 15 del Cdigo Civil, queda
fuera de duda que establece como excepcin a la aplicacin del Derecho extranjero el fraude a la ley, En tal sentido, se apega al articulo
6 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Dere
cho Internacional Privado.
96
Las observaciones que pueden formularse son las que a continuacin se expresan:
A) No es literal la inspiracin del articulo 15, fraccin 1, del Cdigo
Civil, en el citado articulo 6 de la Convencin Interamericana, y la redaccin se queda corta en la fraccin I pues, aunque se dice en dicha
fraccin que corresponde al juez determinar la intencin fraudulenta,
no seala que juez es el que hace esta determinacin, siendo que en el
articulo 6 de la Convencin Interamericana sobre Normas de Derecho
Internacional Privado se determina que quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin
fraudulenta de las partes interesadas. Este precepto de la Convencin
tiene una doble ventaja:
- no limita a la autoridad judicial la determinacin de la intencin fraudulenta, sino que pueden ser las autoridades competentes, en
su caso, una autoridad administrativa o una autoridad laboral o
fiscal;
- precisa que se trata de las autoridades competentes del Estado
receptor.
b) Por una mala redaccin de la fraccin I del articulo 15 del Cdigo Civil se establece que el juez habr de "determinar la intencin
fraudulenta de tal evasin" _ Es obvio que la intencin fraudulenta que
determine el juez no es atribuible a la evasin, sino que esa intencin
fraudulenta debe atribuirse a alguna de las partes interesadas, tal y
como lo seala el artculo 6 de la Convencin mencionada.
c) En virtud de lo anterior, es aconsejable la modificacin de la
fraccin I del articulo 15 del Cdigo Civil para superar las objeciones
que nos permitimos hacer valdr.
B) La fraccin II del articulo 15 del Cdigo Civil vara el Distrito Federal adapta el Derecho interno mexucano a lo dispuesto por el articulo 5 de la Convencin Interamericana sobre Normas de Derecho Internacional Privado y consagra la excepcin del orden pblico para dejar
de aplicar Derecho extranjero.
Dicha fraccin II del articulo 15 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal da pbulo a los siguientes comentarios:
a) Las normas juridicas de Derecho extranjero se aplican porque
una norma jurtdica conflictuallas considera competentes. Esta norma
juridica conflictual puede ser internacional, interna o individualizada
(sta ltima creada por el juzgador en una tarea de integracin).
Es un acierto del legislador que no se haya mencionado, como en el
articulo 5 de la Convencin citada, que la ley extranjera ha sido declarada aplicable por una convencin de Derecho Internacional Privado
97
pues, tambin puede declarar aplicable el Derecho extranjero una

norma interna o una norma individualizada, ambas de tipo con-
flictual.
b) No se determina en la fraccin II del artculo 15 quien hace la
consideracin en el sentido de que la norma juridica extranjera es
contraria al orden pblico mexicano. Se debe esclarecer que es el juez
o autoridad mexicanos quienes, en su caso, llegan a la conclusin de la
contrariedad de la normajur!dica extranjera con el orden pblico mexicano pues, el orden pblico como excepcin al Derecho extrajero
no funciona en forma automtica.
e) A diferencia del articulo 5 de la Convencin citada, el articulo

15, fraccin 1, del Cdigo Civil, suprime el requisito de que la norma
juridica extranjera sea "manifiestamente" contraria al orden pblico
mexicano. Aunque la intencin del legislador fue apegarse a la Convencin pre-existente, no se expresaron razones del motivo de la supresin del requisito de "manifiestamente". Como "manifiestamente" significa que haya claridad o evidencia, por lo que debe concluirse que
no hubo razn para excluir ese vocablo y debi incluirse.
d) El articulo 15 del Cdigo Civil, en la fraccin n, agreg a la
palabra "principios", del orden pblico, la frase "instituciones fundamentales", como si ello fuese indispensable. pero, no se expresaron las
razones para realizar tal aadido. El agregado es innecesario pues, sin
l se obtiene el mismo resultado de no aplicar la norma jurtdica
extranjera cuando es contraria al orden pblico mexicano.
13. Artculo 284 y Artculo 284 Bis del Cdigo de Procedimientos
Civiles para el Distrito Federal. Texto.
En Diario Oficial de 7 de enero de 1988, se public el Decreto por el
que se reforma y adiciona el Cdigo de Procedimientos Civiles para
el Distrito Federal.
Ant:es de la reforma respectiva. estatua el artculo 284 del Cdigo
de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal:

"Slo los hechos estn sujetos a prueba; el derecho lo estar nicamente cuando se funde en leyes extranjeras o en usos, costumbres o
jurisprudencia" .
El artculo 284 citado se reform y su texto vigentt~ dispone:
"Slo los hechos estarn sujetos a prueba, as! como los usos y costumbres en que se funde el derecho".
Adems se adicion el Cdigo de Procedimientos Civiles para agregarle el articulo 284 Bis, cuyo texto es el siguiente:
98
Artlcu10 284 Bis. El tribunal aplicar el derecho extranjero como lo hartan los
jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar la existencia y contenido del derecho extranjero invocado.
Para informarse del texto, vigencia, sentido y alcance legal del derecho extranjero, el tribunal podr valerse de infonnes oficiales al respecto, pudiendo solicitarlos al Servicio Exterior mexicano. o bien ordenar o admitir las diligencias probatorias que considere necesarias o que ofrezcan las partes.
14. Exgesis de los preceptos anteriores

Las reformas y adiciones a disposiciones procesales civiles vigentes
en el Distrito Federal, se razonaron en la exposicin de motivos de la
iniciativa del Poder Ejecutivo, enviada al Senado de la Repblica el 26
de octubre de 1987 y de alli, seleccionamos las siguientes razones:
- En los ltimos aos el Derecho Internacional Privado yel Derecho Interna
cional Pblico han mostrado indiscutibles avances;
- Mxico ha adquirido conciencia en la importancia que tiene el participar
activamente en las conferencias y congresos internacionales que propenden
al progreso humano mediante la concertacin de nuevas convenciones internadonales;
- Deben a tenderse los problemas jurldicos que se suscitan con motivo de las relaciones jundicas que se proyectan ms all de las fronteras que delimitan el territorio nacional;
- En el Continente Americano las tareas de codificacin han recibido el
beneplcito de las naciones que lo integran bajo los auspicios actuales de la Organizacin de los Estados Americanos;
- El texto de las nuevas convenciones interamericanas ha estado influenciado
por las modernas doctrinas prevalecientes;
- Es menester que los pueblos coadyuven a la solucin de los conflictos internacionales de leyes;
- Est fuera de duda que constituye una ventaja enorme el logro de coinciden
cias entre las fuentes formales internas e internacionales;
- La adaptacin de las normas internacionales al Derecho vigente interno faci
lita el conocimiento de las normas jurldicas respectivas;
- Es una tarea no concluida el perfeccionamiento del orden jundico nacional;
- El derecho interno no debe quedarse rezagado frente al desarrollo acelerado
del Derecho Internacional Privado en los tratados internacionales.
Por otra parte, emitiremos nuestros puntos de V1sta sobre la reforma

al articulo 284 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal y sobre la adicin del articulo 284 Bis, en los siguientes trminos:
A) Claramente se observa que la reforma del articulo 284 del Cdigo de Procedimientos Civiles llev el objetivo de eliminar la prueba del
Derecho cuando ste estuviese fundado en leyes extranjeras. No aludimos a la supresin de la prueba del Derecho fundado en jurispruden.
cia en obvio de extensin a este trabajo.
99
Sobre la reforma del artculo 284 del citado ordenamiento objetivo,

opInamos:
a) El Derecho extranjero requiere ser probado. La razn fundamen
tal de este aserto est expresada en la sabidurla del antiguo principio
latino iUTa novit curia (el juez conoce el Derecho) que slo puede ser
aplicable al Derecho propio y no atDerecho extranjero;
b) El conocimiento del Derecho extranjero es asaz difcil, pues, hay
tantos Derechos extranjeros como paises existen en el mundo. Para
estar ciertos del rgimen jurdico extranjero recomienda el gran ius*
compara ti sta Ren David que el jurista que quiera conocer con certeza el Derecho extranjero deber:
- dominar el idioma del pas de procedencia de ese Derecho
extranjero;
- trasladarse a ese pas;
- asesorarse por dos abogados de la localidad.

Por tal motivo, el Derecho extranjero no es del dominio del juzgador y requiere ser probado;
e) No es al juzgador al que le corresponde, dentro de los cnones de
imparcialidad, de igualdad juridica de las partes y de instancia
de parte (procedimiento no oficioso), demostrar aquello que requiere
ser probado. A las partes les corresponde el onus probandi o sea la carga de la prueba;
d) La intencin del legislador, entre otras finalidades, fue la de
adaptar las normas internacionales al Derecho vigente interno, Esta
intencin se desvirta con la eliminacin de la prueba del Derecho
extranjero pues, la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin Acerca del Derecho Extranjero, suscrita, aprobada, ratificada, promulgada y publicada por nuestro pais es derecho vigente en
Mxico y en su propia denominacin admite la prueba del Derecho
extranjero, asi como en la mayor parte de sus preceptos, tal y como se
pued~ constatar con la lectura del apartado 7 de este trabajo. Asimismo, la Convencin sobre Normas Generales del Derecho Internacional Privado (apartado 8 de este trabajo), en el articulo 2 alude a la
prueba de la existencia y contenido de la ley extraniera invocada por
las partes.
B) En forma errnea, a juicio nuestro, el articulo 284 Bis del Cdigo
de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, priva del derecho de probar a las partes sobre la existencia y contenido del Derecho
extranjero invocado, en su primer prrafo y slo les da derecho a alegar frente a la aplicacin del Derecho extranjero por el juez.
100
En primer trmino opinaremos sobre el primer prrafo del articulo

284 Bis y despus nos referiremos al segundo prrafo del mismo precepto:
a) El primer prrafo del articulo 284 Bis invierte las etapas del proceso y suprime la prerrogativa de las partes de probar el Derecho
extranjero, lo que tambin constituye el onus probandi o carga de la
prueba. Esto es errneo:
- Antes de que el juez aplique el Derecho extranjero debe existir la
aportacin de pruebas por las partes, ya que la aplicacin la realiza
el juez al resolver y antes de que el juzgador resuelva debe ejercerse el
debido proceso legal, que entraa la facultad de las partes de probar y
de alegar;
- a posteriori se da la posibilidad a las partes de que aleguen, despus de que el tribunal aplica el Derecho extranjero y esto trastoca el
concepto mismo de alegatos pues stos estn constituidos por las argu'
mentaciones lgico-juridicas que las partes hacen valer sobre los
hechos aducidos, las pruebas aportadas y el Derecho invocado y si hay
Derecho extranjero, sobre el Derecho extranjero probado;
b) El primer prrafo no est apegado a los compromisos interna
cionales contrados por Mxico (las dos Convenciones antes menciona ~
das), que permiten la prueba de Derecho extranjero, mxime que en
la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin de Derecho Extranjero, en el articulo 1 se seala como objeto de esa Con
vencin establecer normas sobre la cooperacin internacional para la
obtencin de elementos de prueba e informacin del derecho de los
Estados Partes en la Convencin.
c) En el segundo prrafo del articulo 284 Bis del Cdigo de Procedimientas Civiles del Distrito Federal, en una parte inicial, se establece
la forma, mediante la cual, el tribunal se informa del Derecho extran
jera. A ese respecto, se puntualiza que el tribunal, para informarse del
texto, vigencia, sentido y alcance legal del Derecho extranjero, podr
valerse de informes oficiales al respecto, pudiendo solicitarlos al Servicio Exterior mexicano.
Sobre esta parte inicial del segundo prrafo del artculo 284 Bis
emitimos las siguientes consideraciones:
a) Es correcto que se precise que el verdadero conocimiento del De
recho extranjero, para aplicarlo como lo haran los jueces del Estado
cuyo derecho resultare aplicable, abarca el conocimiento del texto, la
vigencia, el sentido (interpretativo) y alcance legal del Derecho
extranjero;
APLICACiN DE DERECHO EXTRANJERO
101
b) Tambin es plausible que e! tribunal pueda valerse de informes

oficiales al respecto pero, en este punto es de observarse que se hace
caso omiso de todo lo que establece la Convencin Interamericana
sobre Prueba e Informacin de Derecho Extranjero (nos remitimos al
apartado 7 de este trabajo);
c) No debe olvidarse que para e! Estado mexicano obtenga informacin por cooperacin obligatoria, es menester que la obtencin de informes est encauzada al Derecho extranjero procedente de ,!n Estado-Parte en la citada Convencin y que se sujete a los lineamientos
establecidos por la propia Convencin;
d) Estimamos que, en la parte final, de la primera parte de! prrafo
segundo del articulo 284 Bis, al establecerse que los informes los puede
solicitar el tribunal al Servicio Exterior Mexicano, e! precepto se separa de la Convencin citada pues, los informes deben pedirse a la autoridad central del Estado-Parte. No es muy conveniente la solucin
propuesta por e! dispositivo que se comenta, por las siguientes razones:
- Los funcionarios del Servicio Exterior Mexicano no son expertos
en Derecho extranjero;
- Ms an, muchos funcionarios del Servicio Exterior Mexicano
ni siquiera son abogados;
- En todo caso, hubiera sido ms acertado solicitar la informacin
a los agentes consulares y agentes diplomticos de! pais de procedencia
del Derecho extranjero que conocen mejor sus instituciones juridicas y
que pudieran tener alguna persona (aunque no siempre) versada en
Derecho de su pais.
D) En la parte final del segundo prrafo del articulo 284 bis del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal timidamente se
establece, despus de los errores cometidos en e! articulo 284 y en las
partes anteriores del artculo 284 Bis que el tribunal puede "ordenar o
admitir las diligencias probatorias que considere necesarias o que
ofrezcan las partes".
Formulamos los siguientes comentarios:
A) Lo anterior demuestra que el Derecho extranjero si est sujeto a
prueba;
B) Tibiamente se confiere a las partes e! onus probandi o sea la carga de la prueba;
C) Se le da la calidad al tribunal de un rgano jurisdiccional inquisitivo cuando ordena y admite pruebas "que considere necesarias".
Esta facultad debe revisarse cuidadosamente en el sistema jurldico
procesal mexicano, desde e! punto de vista de los principios procesales
de imparcialidad del juez, de la realizacin del juicio a instancia de
102
parte y del onus.proband,; despus de admitir abiertamente la prueba

del Derecho extranjero y no pretender rechazarla para despus termi
nar admitindola por la inercia misma de la lgica.
15. Artculo 86 y Artculo 86 Bis "el Cdigo Federal

de Procedimientos Civiles. Texto
En el Diario Oficial del 2 de enero de 1988, se public la reforma al
articulo 86 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles y se adicion
el articulo 86 Bis del mismo ordenamiento.
Establecia antes el articulo 86 del Cdigo Federal de Procedimien
tos Civiles:
"Slo los hechos estn sujetos a prueba; el derecho lo estar nica
mente cuando se funde en leyes extranjeras o en usos, costumbre o ju
risprudencia" .
El texto reformado del articulo 86 del citado ordenamiento federal
establece:
"Slo los hechos estarn sujetos a prueba, as como los usos o coso
tumbres en que se funde el derecho".
A su vez, literalmente dispone el artculo 86 Bis del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles:
El tribunal aplicar el derecho extranjero tal como lo hartan los jueces o tribu
nales del Estado cuyo derecho resultare apHcable, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar la existencia y contenido del derecho extranjero.
Para informarse del texto, vigencia. sentido y alcance del derecho extranjero, el
tribunal podr valerse de informes oficiales al respecto, los que podr solicitar del
Servicio Exterior Mexicano, as1 como disponer y admitir las diligencias probatorias
que considere necesarias o que ofrezcan las partes.
16. Exgesis de los preceptos anteriores

En la iniciativa de ley enviada al Senado de la Repblica por el Eje
cutivo de la Unin, de 26 de octubre de 1987, en la exposicin de mo
tivos. se citan: la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias, la Convencin Interamericana sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero, el Protocolo Adicional de esta Convencin
antes citada, la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado, la Convencin Interamericana
sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales
Extranjeros y la Convencin Interamericana sobre Competencia en
la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sen
tencias Extranjeras y. en una injustificada omisin no se toma en
103
cuenta sobre aplicacin de Derecho extranjero la importantsima

Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin del Derecho
extranjero.
Por tanto, se frustra el objetivo de adaptar el Derecho Interno a la

evolucin Internacional del Derecho Internacional Privado.
Concretamente, respecto de la reforma al artculo 86 citado y
la adicin del artculo 86 bis del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, establece la iniciativa del Ejecutivo la siguiente motivacin:
"Esta iniciativa propone la reforma del artculo 86 para perfeccionar su disposicin vigente y sealar que slo los hechos estn
sujetos a prueba, as como los usos o costumbres en que se funde el
derecho, eliminando la referencia a leyes extranjeras, a las cuales se
destina el artculo 86 Bis, cuya adicin se propone.
"El artculo 86 Bis se refiere a la aplicacin del Derecho extranjero

por el tribunal mexicano, a la manera de hacerlo y a la forma de probarlo, en los trminos de la Convencin correspondiente".
Es desafortunada la intencin del legislador , desde el punto de vista
de que para perfeccionar la disposicin que antes exista se determina
que slo los hechos estn sujetos a prueba, siendo que el artculo 86 Bis
permite que el Derecho extranjero pueda ser probado. No puede ha
ber perfeccionamiento, sino un resultado contrario,. cuando hay
contradiccin entre el artculo 86 actual y el artculo 86 Bis.
Tambin es inconveniente lo establecido en la exposicin de motivos
respecto del artculo 86 Bis pues se alude a la aplicacin del Derecho
extranjero por el tribunal mexicano "en los trminos de la Convencin
correspondiente" y resulta que la Exposicin de Motivos yellegislador
omitieron la revisin y la alusin a la Convencin Interamericana
sobre Prueba e Informacin del Derecho Extranjero" la que se exami
na en el apartado 7 de este trabajo.
Dada la redaccin no idntica, pero s plenamente coincidente
entre lo estatuido en los artculos 86 y 86 Bis del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles, en comparacin con lo dispuesto por los artculos 284 y 284 Bis del Cdigo de Procedimientos Civiles para el
Distrito Federal, damos por reproducidas todas las argumentaciones
lgico-jurdicas contenidas en el apartado 14 de este trabajo.

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Esta obra forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

NUEVAS NORMAS SOBRE APLICACION

Sumario: l. Objeto del Derecho Internacional Privado. 2. Normas

1. Objeto del Derecho Internacional Privado 1

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANO GARCA

mas jurldicas de pases distintos, cuando dichas normas pretenden

2. Normas conflictuales y normas materiales 2

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO

ciona!. En el caso del ejemplo, si la solucin se buscara en normas de

de cualquiera de las tres por la norma supranacional de DerechoUniforme.

norma jurldica que se juzg aplicable y que fue la material y no se

3. Naturalezajurdica del Derecho extranjero'

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANO GARCA

III. El conflicto de leyes internacional suscitado por la vigencia

4. Excepciones a la aplicacin del Derecho Extranjero 4

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

A PLlCACIN DE DERECHO EXTRANJERO

tual con Lizardi. De esa forma se defendi el inters de las personas

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANC GARCA

te, derivada de las fuentes de Derecho que imperen en el Derecho

II, Si se ha remitido al Derecho extranjero, no se ha enviado a la

extraas y no las propias.

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO

que ha estimado competente para regir la situacin concreta, respecto

aptitud de aplicar Derecho extranjero, sin previas pruebas aportadas

carga procesal para las partes probar la norma jurdica extranjera.

A) No se han perfeccionado los medios de difusin que permitan

D) Las partes interesadas pueden oponerse al Derecho que el juez

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANO GARCA

7. Convencin Interamerz'cana sobre Prueba e Informacin

con el articulo 30. del Cdigo Civil.

cin que no es obligatoria;

Conviene destacar, en relacin con el precepto transcrito lo

Cfr. el texto completo de esta Convencin en Carlos Arellano Garda,

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

cit., pp. 127-130.

APLlCACIJ",; DE DERECHO EXTRANJERO

Para la buena aplicacin de la Convencin es necesario que las autoridades

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANO GARetA

La lectura de los articulas que hemos transcrito, nos permite hacer

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO

que se proporcionen informes a otras autoridades, en los trminos del

8. Convencin Interamericana sobre Normas Generales del Derecho

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

CARLOS ARELLANO GARCA

Del texto del precepto transcrito cabe puntualizar:

El articulo 2 de la Convencin de que nos ocupamos establece una

Del precepto transcrito obtenemos:

DR , 1991 Facultad de Derecho de la UNAM

APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO

precepto esclarece que existe la obligacin de aplicar el Derecho extranjero "tal

El Artculo 3 de la Convencin que se analiza previene la excepcin

Sobre el precepto transcrito sugerimos los siguientes comentarios:

El Artculo 5 de la Convencin establece otra excepcin a la aplicacin de Derecho extranjero:

El precepto reproducido suscita las siguientes reflexiones:

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