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Introduo

A sociedade no pode subsistir sem o sentido de cooperao entre seus membros, pois,
no corpo social uns suprem que os outros falta. Essa necessidade de cooperao faz
nascer a imperiosa necessidade de contratar. Os membros da sociedade vinculam entre
si. Esse vnculo percebido nos primrdios de Direito Romanos que tinha cunho
eminente pessoal, incida directamente sobre a pessoa do devedor, a tal ponto que podia
ser convertido em escravo ou morto caso cumprisse o prometido.
Com a evoluo do tempo, deu-se um grande passo, pois aboliu-se a execuo sobre a
pessoa do devedor, deslocando-a para os bens do devedor, isto foi a partir do
lanamento da edio da lex poetelia papiria, em 428, a.C.
Essa transformao, atravessou sculo sendo observada no corpus Iuris Civilis, que
concebia a obrigao como provinda da vontade, sujeitando do devedor a uma
prestao, garantida por seu patrimnio.

Conceito

A obrigao um vnculo de direito pelo qual uma pessoa fica adstrita de outrem art.
397 C.C.
Obrigao uma relao transitria de direito, que nos constrange a dar, fazer ou no
fazer alguma coisa, em regra economicamente aprecivel, em proveito de algum que,
ou em virtude da lei, adquiriu o de exigir de outrem essa aco ou omisso.
Toda relao jurdica obrigacional, possui sujeitos, os quais so as pessoas (fsicas ou
jurdicas) que esto vinculadas em torno do objecto, sendo denominados sujeito activo
(credor) aquele que possui interesse em que a prestao que constitui o objecto da
obrigao seja cumprida, tendo poder de exigir seu cumprimento. O outro sujeito
denominado de sujeito passivo (devedor), sendo aquele que possui o dever de realizar
prestao que constitui o objecto de obrigao.
Toda relao jurdica obrigacional, tem a seguinte estrutura:
Os elementos subjectivos que so os sujeitos que participam da relao isto , o sujeito
activo que tambm poder ser chamado de credor e o sujeito passivo que tambm
chamado de devedor.
Os elementos objectivos, so objecto (prestao positiva ou negativa que pode consistir
em dar, fazer (obrigaes positivas), no fazer (obrigaes negativas). Pertencem ao
ncleo substancial de todas modalidades obrigacionais e deve ser licita, possvel (fsica
e juridicamente), determinada ou determinvel e economicamente aprecivel.
Vnculo Jurdico, uma fico jurdica (abstraco), estabelecida entre credor e
devedor, liame obrigacional. o que sujeita o devedor a determinada prestao
(positiva ou negativa a favor do credor).

Fontes de obrigaes

No mbito do direito tem o significado de causa ou origem dos institutos. todo facto
jurdico de onde brota o vnculo obrigacional.

Concepo moderna das fontes das obrigaes


Estudos realizados pelos romanistas, alemes culminaram por modificar o critrio

MODALIDADES DAS OBRIGAES

Obrigaes civis
Atendo ao critrio do vnculo jurdico, toda obrigao que assegurar o credor o poder de
exigir judicialmente ao devedor o seu cumprimento civil. Quando a prestao no
possa ser judicialmente exigida, a obrigao natural. Por conseguinte, as prestaes
que constituam o objecto de obrigaes civis, quando no forem voluntariamente
efectuadas pelo devedor, podem, ao abrigo do disposto no artigo 817. ser exigidas
judicialmente pelo credor, que pode, se necessrio for, executar o patrimnio do devedor
atravs dos adequados meios judiciais.
Trata-se portanto de um princpio geral do direito das obrigaes, quer dizer, na
esmagadora maioria das relaes obrigacionais, o credor tem o direito de recorrer aos
meios judiciais para exigir, coactivamente, o cumprimento da prestao cujo devedor
no tenha voluntariamente efectuado.
Sempre que essa possibilidade exista, a obrigao diz-se civil. Por conseguinte, as
obrigaes so, em regra, civis. Consequentemente, as obrigaes naturais tm carcter
excepcional.

Obrigaes naturais
A obrigao natural quando, por corresponder a um dever natural moral ou social, o
seu cumprimento no puder ser exigido judicialmente. Isto no significa que tais
vnculos no representem verdadeiras obrigaes, porque a prestao realizada de forma
livre e espontnea pelo devedor, no ser repetida. Dito de outra forma, se o devedor de
uma obrigao natural de livre e espontnea vontade a prestao que constitua objecto
de uma obrigao natural, no pode pedir restituio daquilo prestou, mesmo que no
momento da realizao desta prestao tivesse actuando com desconhecimento de que
estava a cumprir uma obrigao natural.
, pois, por virtude de ser reconhecido ao credor o direito de reter o objecto da
prestao que tenha sido voluntariamente efectuada pelo devedor, que podemos concluir
pela prvia existncia de algum vnculo jurdico de carcter obrigacional.
As obrigaes naturais, reguladas nos art. 402. e segs., fundam-se num dever ordem
moral ou social (primeira nota caracterizadora) e muito embora no possa ser
judicialmente exigidas, permitem ao seu credor reter a prestao voluntariamente
efectuada

O sentido de obrigado como frmula de agradecimento literal. O que faz com que
Viviane o estranhe no que tem a companhia de muita gente o fato de que a palavra,
inicialmente um adjetivo, vem ganhando nesse caso uma autonomia de interjeio. Perdese na memria coletiva a construo que a levou a ser empregada em tal papel.
O particpio do verbo obrigar (do latim obligare, ligar por todos os lados, ligar
moralmente) expressa o reconhecimento de uma dvida entre quem recebe um favor ou
gentileza e quem o faz ambos, dessa forma, ligados, atados, presos por um lao moral.
A frase completa seria fico-lhe obrigado, ou seja, passo, a partir deste momento, a ser
seu devedor. Na linguagem jurdica, obrigado tambm um substantivo que significa
sujeito passivo de uma obrigao, isto , de uma dvida ou outro compromisso contratual.
Sobre a segunda dvida de Viviane, farei aqui um resumo do que respondi em 2010 a um
leitor impressionado com o nmero de mulheres que dizem obrigado. Do ponto de vista
da tradio, trata-se simplesmente de um erro, um sinal de desleixo com o idioma. Se
obrigado um adjetivo, exige que se apliquem a ele as flexes cabveis de nmero e
gnero: obrigada, obrigados, obrigadas.

A palavra "obrigado" tem a ver


com obrigao?
Beatriz Santomauro (novaescola@fvc.org.br). Com reportagem de Luiza Andrade e Gabriela Portilho

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Sim, quando se considera a relao da palavra "obrigado" com o verbo "obrigar". Nesse
caso, quem agradece remete seguinte ideia: "Eu me obrigo a dar um retorno sobre algo
de bom que foi feito para mim". Mas a palavra "obrigado" tambm pode ser usada como
cortesia. A impostao da voz, a expresso do rosto e o olhar - elementos que compem a
fala - ajudam na interpretao do que se diz e na distino do tom de obrigao ou de
polidez. Leia, abaixo, exemplos de dilogos usando essas duas interpretaes.

1 - Introduo
2 - Aspectos Histricos
3 - Conceitos de Dever Jurdico
4 - Nascimento, Modificao e Extino do Dever Jurdico
5 - Distino Entre Dever Jurdico e Moral
6 - Caractersticas do Dever Jurdico
Contratual ou Extracontratual
Positivo e Negativo
Permanente ou Transitrio
7 - Axiomas da Lgica Jurdica
De Incluso
De Liberdade
De Contradio
De Excluso do Meio
De identidade
8 - Lcito e Ilcito
9 - Dever Jurdico e Efetividade do Direito
10 - Dever Jurdico e Direito Subjetivo
11 - A Prestao - O Dever Jurdico
Conceito
12 - Os Bens Jurdicos e Sua Classificao
13 - Hans Kelsen
13.1 - Dever Jurdico e Sano
13.2 - Dever Jurdico e Dever Ser
13.3 - Responsabilidade
13.4 - Responsabilidade Individual e Coletiva

13.5 - Responsabilidade pela Culpa e pelo Resultado


13.6 - O Dever de Indenizao
13.7 - A Responsabilidade Coletiva como Responsabilidade pelo Resultado
13.8 - Direito e Dever - Direito Subjetivo
15 - Bibliografia
16 - Esquema de Estudo
1. Introduo
Dando continuidade aos seminrios sobre os conceitos fundamentais do Direito dentre os
quais j foram apresentados:
Do

Ato

Sujeitos

do

Fato

Jurdico

de

Direito

Direito Subjetivo e Direito Objetivo


Trataremos do DEVER JURDICO.
Trazendo diversos pontos de vista dentre os mais renomados autores, com o intuto de
elucidar todo o assunto e darmos condies formao de uma analise e opnio prpria
sobre o assunto.
Faremos um resgate histrico e conceitual trazendo a luz do direito civil e de exemplos
prticos, para facilitar assunto to complexo e que por certo demandaria muito mais
informao do que conseguimos reunir.
Conforme apresentaremos o DEVER JURDICO esta contido dentro dos demais conceitos
j apresentados, portanto tanto o ato como o fato s so jurdicos quando embudos do
dever jurdico, assim como o sujeito s portador de direitos pelo fato de ser portador de
dever jurdico que advm do direito subjetivo quando positivado no direito objetivo.
Sendo assim, o estudo do DEVER JURDICO encerra a base dos conceitos j
apresentados e a cada novo item apresentado dos conceitos fundamentais haver uma
interligao, como no poderia ser diferente, formando o todo que vem a ser o DIREITO.
2. ASPECTOS HISTRICOS
O conceito de dever jurdico comeou a ser teorizado a partir do Cristiano Tomsio, no
incio do sc. XVIII. Anteriormente no era considerado categoria independente, mas
obrigao de ordem moral, que ordenava obedincia ao Direito; Tomsio distingue:

obligatio interna: que estabelecia imperativo apenas para a conscincia


obligatio externa: correspondia ao dever que situava-se no plano da objetividade
Para ele o que caracterizava o Dever Jurdico era, em geral, o temor de algum mal ou
interesse em algum benefcio.
Em Manuel Kant distingue os deveres apenas quanto aos motivos da ao e no em
relao ao contedo de cada um, pois achava que todos os deveres jurdicos
expressavam direta ou indiretamente deveres morais.
Somente no sc. passado John Austin props a independncia do Dever Jurdico em
relao moral, ele considerou o Dever Jurdico componente essencial ao Direito. Em
1912 Julius Binder afirma: "no h conceito de Dever Jurdico, o direito no obriga
juridicamente a nada".
Modernamente, Kelsen vinculou a problemtica do Dever Jurdico, de uma forma
predominante, aos aspectos normativos do Direito.
3. CONCEITOS DE DEVER JURDICO
Recasns Siches: "exigncia que o Direito objetivo faz determinado sujeito para que
assuma uma conduta em favor de algum".
Alves da Silva: "obrigao moral absoluta de fazer de omitir algum ato, conforme as
exigncias das relaes sociais obrigao moral ou necessidade moral da qual s
capaz o ente moral".
Izquierdo: "necessidade moral que o homem tem de cumprir a ordem jurdica".
Kelsen: "o dever jurdico no mais que a individualizao, a particularizao de uma
norma jurdica aplicada a um sujeito".
Recasns Siches ainda acrescenta que o dever jurdico se funda nica e exclusivamente
na existncia de uma norma de direito positivo que o impe. Este, juntamente com Kelsen
so modernistas que enquadram o dever jurdico como assunto exclusivo do direito.
Garcia Maynes: "O sujeito do dever jurdico possui direito subjetivo de cumprir ou no a
obrigao".
Paulo Dourado de Gusmo: "O lado oposto do direito subjetivo o dever jurdico".

Em Paulo Nader "S h Dever Jurdico quando h possibilidade de violao da regra


social, o Dever Jurdico a conduta exigida".
O Dever Jurdico a situao em que uma pessoa (sujeito passivo) tem de praticar uma
ao ou omisso, em vantagem de outra, sob pena de sofrer uma sano, ento o
vnculo que une o titular do direito ao devedor. imposio que pode decorrer diretamente
de uma norma de carter geral, como a que estabelece obrigatoriedade de pagamentos de
impostos, ou indiretamente, pela ocorrncia de certos fatos jurdicos de diferentes
espcies.
a prtica de um ilcito civil que gera dever jurdico de indenizao;
um contrato pelo qual se contraem obrigaes;
declarao unilateral de vontade, um se faz uma determinada promessa.
Recasns Siches: "O dever jurdico se baseia pura e exclusivamente na norma vigente ".
O direito jurdico a exigncia que o Direito objetivo faz a determinado sujeito para que
assuma uma conduta em favor de algum.
Quando o direito jurdico consiste na prestao de natureza patrimonial, temos obrigao,
esta um meio jurdico apto a realizar troca de bens e servios.
Orlando de Almeida Secco: "Dever Jurdico a conduta a que est sujeito o responsvel
por uma obrigao em decorrncia do que estabelece a lei. a obrigao imposta pela lei,
cujo cumprimento esta garante e assegura, sob pena de uma sano".
O dever jurdico fundamental prpria idia de direito, como tambm essencial aos
propsitos do ordenamento jurdico.
No h direito que no corresponda a um dever, a uma obrigao. O direito de algum h
de ser exercido sempre contra outrem que em ltima anlise o responsvel pela
obrigao ou pelo dever correspondente. O direito h de estar totalmente amparado e
tutelado pelo ordenamento jurdico.
O dever jurdico, pois importante prpria idia do direito porque no se pode conceber
a existncia deste, sem que, em contrapartida, exista uma obrigao.
Tambm essencial aos propsitos do ordenamento jurdico porque a organizao da
sociedade pelo direito exige que a obrigao seja determinada por lei, justamente para que
o seu cumprimento se torne obrigatrio e garantido.

Na idia de dever jurdico est implcita conduta imposta por lei, consistente em se fazer
ou deixar de fazer alguma coisa.
Garcia Maynes, define o dever jurdico como a "restrio da liberdade exterior de uma
pessoa, deriva da faculdade concedida a outra ou outras, de exigir da primeira uma certa
conduta, positiva ou negativa".
O conceito de dever jurdico correlativo da de faculdade jurdica e, por isso todo dever
jurdico implica a existncia de um direito correlativo a valor do sujeito pretensor
Nosso Conceito:
Quando se estuda o esquema lgico da norma jurdica costuma-se dizer em sua mnima
expresso, que se compe de um suposto e uma conseqncia entrelaados em uma
forma imputativa. Desse modo o dever jurdico consiste na obrigao imposta por esta
norma jurdica, de observar uma certa conduta. O contedo do dever jurdico, segundo a
distino tradicional consiste em fazer ou no fazer algo. Toda norma jurdica faz
referncia a um ou a vrios deveres jurdicos e isso no impede distinguir entre o dever
jurdico a obrigao de uma certa conduta, e o conceito normativo, que tambm
denominado obrigao.
4 - Nascimento, modificao e extino do Dever Jurdico.
O Dever jurdico nasce se modifica em decorrncia de uma fato jurdico "lato sensu", ou
por imposio legal. normalmente a extino do Dever jurdico se d com o cumprimento
da obrigao.
Todavia, a fora maior ou o caso fortuito libera devedor.
O inicio do dever jurdico est condicionado verificao do fato jurdico ou suposto de
direito: dado o fato temporal deve ser a prestao.
A maneira mais ordinria de extino do dever jurdico o cumprimento da obrigao. Ao
cumprimento da obrigao d-se nome de adimplemento.
H porem outros modos de se extinguir o dever jurdico. Entre eles destacam-se a
novao que a substituio de um dever por outro; a renuncia ou perdo de crditos
quando o credor abre a mo de seus direitos; a morte do devedor nas obrigaes
estritamente pessoais; ou nas demais quando no deixam bem que possam responder
pelas dvidas quando no deixam bens que possam responder pelas suas dividas; a

decadncia e a prescrio, quando pelo decurso do tempo, extingue-se o direito e a ao


que poderia reinvindic-lo.
H ainda outros meios de extino do dever jurdico, tais como o distrato a compensao a
transao, a confuso, o caso fortuito, a fora maior entre outros.
5 - Distino entre dever jurdico e Moral
O direito jurdico distingue-se do dever moral por ser exigvel. O dever moral no pode ser
exigido, enquanto o cumprimento do dever jurdico pode ser a condio para a aplicao
de uma sano jurdica, caso seja cobrado judicialmente.
A moral exerce influncia no processo de elaborao das normas jurdicas, quando o
legislador se baseia nos valores bsicos consagrados pela sociedade, a moral participa,
portanto, na criao dos futuros deveres jurdicos.
muitas vezes h coincidncia de disposio entre as diferentes espcies de deveres, por
exemplo, a obrigao de no matar , ao mesmo tempo, um dever de ordem jurdica e
moral, social e religiosa.
6 - Caractersticas do Dever Jurdico
Contratual ou extracontratual - o primeiro um acordo de vontades cujos efeitos so
regulados por lei. As partes, atendendo aos seus interesses, vinculam-se atravs do
contrato, onde definem seus direitos e deveres. O dever jurdico contratual pode existir a
partir da celebrao do contrato ou do prazo determinado pelas partes, podendo ficar
sujeito condio suspensiva ou resolutiva.
O dever jurdico extracontratual - obrigao aquiliana - tem por origem uma norma jurdica.
O dano em um veculo, por exemplo, provocado por um abalroamento, gera direito e dever
para as partes envolvidas.
positivo e negativo - o positivo impe ao sujeito uma obrigao de dar ou fazer, e o
negativo exige omisso.
H um dever jurdico positivo e um dever jurdico negativo
O dever jurdico positivo quando a lei determina que se deva agir, que se deva fazer
algo; negativo quando a lei determina que se deva omitir, deixar de fazer algo.
Exemplo de dever jurdico positivo: temos a obrigao de se fazer o pagamento, no
vencimento, de uma dvida contrada (Cdigo Civil, art. 960). E de dever jurdico negativo,

com a obrigao do marido de no prestar fiana sem a autorizao da sua esposa e vice
versa. (cdigo civil, art. 235,III e 242,I).
De fato nosso dever "no matar", "no furtar", "no caluniar" entre muitos outros.
Estando todos os elementos do Ordenamento jurdico voltados precisamente para a tutela
dos direitos, logicamente culminam por impor deveres jurdicos.
permanente ou transitrio - a obrigao do dever jurdico permanente no se esgota com o
seu cumprimento (dever jurdico penal), os transitrios se extinguem com o cumprimento
da obrigao ( pagamento de dvidas).
O dever jurdico caracterizado principalmente pela bilateralidade podendo ou no
assumir aspectos e modalidades que bem justificam o empenho sistematizador de
classific-los.
A mais genrica de tais classificaes a que encara o dever jurdico como positivo e
negativo. O primeiro implica uma ao ser de dar e de fazer. O segundo um omisso, um
no fazer.
Como exemplo clssico de dever jurdico de dar temos um debito.
O devedor num contrato est no dever de dar ao credor a quantia x no prazo estipulado.
O dever jurdico de fazer encontramos nas obrigaes estritamente pessoais seja por
exemplo, o contrato previsto pelo art. 1347 do Cdigo Civil em que um autos se obriga
faturar de uma obra literria cientifica ou artstica, em que cuja publicidade e divulgao se
empenha o editor.
Como exemplo de dever jurdico negativo ou de no fazer temos a quase totalidade dos
deveres impostos pelo Cdigo Penal.
O dever jurdico ainda pode ser pblico ou privado. Os de direito, pblico sero
constitucionais, administrativos, penais, fiscais, processuais, etc., e os deveres jurdicos de
direito, pblico privado sero os civis e comerciais. Na maioria dos casos os deveres
jurdicos privados so patrimoniais, e os de direito pblico so no patrimoniais.
Muito usual tambm a classificao dos deveres jurdicos em legais e naturais,
caracterizando-se os ltimos como autnticos deveres morais a que ordem jurdica atribui
um efeito na soluti retentio, que vem a ser direito de reter a prestao por parte do credor
que no tinha ttulo jurdico para exigi-la. Somente por tal ressonncia as obrigaes ou

deveres naturais podero figurar numa classificao dos deveres jurdicos ( Cd. Civ., art.
970).
Pela sua prpria natureza uns deveres jurdicos so permanentes, tal o meu dever de
respeitar a vida e a propriedade alheias . Outros h que so instantneos, i.e.: exaurem-se
num s momento tal o pagamento de uma divida.
H ainda outras maneiras de classificar os deveres jurdicos determinados e
indeterminados, possveis e impossveis simples e complexos etc...- mas os critrios que
aqui apresentamos j constituem um elenco suficientemente variado para comprovar a
variedade de modalidades e aspectos que pode assumir esse modo de encarar o direito
do ponto de vista subjetivo que o dever jurdico.
7 - Axiomas da lgica Jurdica
de incluso - "Tudo o que est juridicamente ordenado est juridicamente permitido".
Direito de cumprir o prprio dever (Obrigao de votar).
da liberdade - "O que estando juridicamente permitido, no est juridicamente ordenado,
pode-se livremente fazer ou omitir-se. (Testamento)
da contradio - "A conduta juridicamente regulada no pode ser, ao mesmo tempo,
proibida e permitida". Deste axioma deduz-se o princpio da isonomia da lei, segundo o
qual todos so iguais perante a lei.
da excluso do meio - "Se uma conduta est juridicamente regulada, ou est proibida, ou
est permitida". Deduz-se que tudo aquilo que no est proibido, est juridicamente
permitido.
de identidade - "Todo objeto de conhecimento jurdico idntico a si mesmo. "O que esta
juridicamente proibido proibido, o que permitido permitido".
8 - LCITO E ILCITO
Dentro da temtica do dever jurdico esto as noes de lcito e ilcito.
Na realidade, o dever jurdico impe ora uma ao, ora uma omisso ser lcito fazer ou
deixar de fazer, conforme determinado pela lei. Ser ilcito no fazer quando a lei
determinar que se faa, e vice versa.
A distino existente entre o lcito e o ilcito est no fato de que o primeiro representa tudo
aquilo que no; vedado pelo direito, logo tudo aquilo que no vedado pelo direito, logo

tudo aquilo que juridicamente permitido, enquanto que o segundo, o ilcito, em sentido
exatamente oposto, caracteriza tudo o que seja juridicamente defeso, proibido.
Em termos de extenso, o campo lcito muito amplo, abrangendo no s o que seja
permitido pelo direito, como tambm o que lhe seja totalmente indiferente.
Ter como lcito o que a lei no tenha demonstrado qualquer interesse em disciplinar,
ficando ao arbtrio de cada indivduo, fazer ou deixar de fazer. Ex.: no h lei que obrigue o
indivduo a se casar.
O ilcito caracteriza a ao ou a omisso contrrias ao disposto pela lei a respeito. A
extenso do ilcito bem menor de que a do lcito, circunscrevendo-se apenas ao que a lei
disciplinar, permitindo, facultando ou proibindo.
O ilcito pode se apresentar de dupla maneira: ilcito civil e ilcito penal.
O ilcito civil est definido pelo art. 159 do Cdigo Civil, caracterizando a ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, que violar direito ou causar prejuzo a outrem,
obrigando a reparar o dano. O ilcito penal a ofensa lei penal, representando aes ou
omisses tpicas, definidas como sendo crimes.
9 - Dever Jurdico e Efetividade do Direito
pelo cumprimento do dever jurdico que o direito alcana efetividade. Possuem deveres
jurdicos no apenas os indivduos enquanto membros da sociedade, mas tambm
aqueles que, por sua condio de autoridade administrativa ou judiciria, tem a misso de
aplicar normas jurdicas.
A efetividade do Direito possui graus:
plena quando aceita, de uma forma generalizada, por seus destinatrios diretos e
pelos funcionrios.
relativa quando, uma parte numerosa de indivduos desvia a sua conduta das
prescries legais, e a outra parte obedece-as.
nula quando no acatado genericamente por seus destinatrios diretos e indiretos.
10 - DEVER JURDICO E DIREITO SUBJETIVO
Ao falar de Direito subjetivo e de dever jurdico se emprega uma expresso denominada
conseqncia jurdica. Consiste na situao em que se encontra uma pessoa (sujeito

passivo) de ter de praticar um ato ou, ao contrrio, de omitir-se , em ambos os casos em


vantagem de outra, sob pena de sofrer uma sano. Supe, o vnculo que enlaa o titular
de direito ao devedor. , pois, a sujeio jurdica de uma pessoa (devedor) a outra (titular)
que obriga aquela a uma prestao em favor desta, que pode exigi-la no judicirio.
Agente principal da relao jurdica, que o homem investido de um poder e, ao
mesmo tempo, de um dever.
Na esfera do direito, um pode enquanto outro deve.
"Todo dever jurdico corresponde a uma faculdade da mesma classe e vice- versa.
Exemplo: a obrigao do vendedor de entregar a coisa vendida correlativa do direito do
comprador de exigir a entrega".
Sujeito ativo de uma relao jurdica exerce um poder.
Poder que esta configurado na noo de direito subjetivo.
Os tericos examinam o assunto ventilado unicamente sob o prisma de dever jurdico, no
se referindo ao poder jurdico, que na realidade esta implcito na reciproca do mesmo
dever.
11 - A Prestao - O Dever Jurdico
Conceito de Prestao
A teoria que admite a relao jurdica entre o homem e as coisas, nas relaes de direito
subjetivo, conceituam a prestao ou objeto do direito como uma coisa ou um bem sobre o
qual recai o interesse do titular de um direito subjetivo.
Se o direito uma realidade inter-humana - (inter-subjetiva) -, ao direito subjetivo
corresponde um dever jurdico, o objeto do direito no pode ser uma frao da realidade
natural considerada valiosa, mas uma especial conduta do sujeito obrigado, uma ao ou
comportamento humano especificados.
Desse modo, sendo o objeto do direito a conduta a que est obrigado o sujeito passivo - a
prestao - o estudo deste tema no poderamos dar por concludo sem a analise do dever
jurdico e sua classificao. Apenas, ento, enfocaremos a conduta do obrigado como
dever jurdico normativamente imposto. Aqui, este mesmo tema - a conduta do sujeito
obrigado - aparece sob outra luz, como objeto do direito subjetivo do sujeito pretensor. O
objeto material o mesmo, apenas o objeto formal, ou seja, a forma, o ngulo espacial
pelo qual enfocado que varia.

Ali estudaremos a conduta do sujeito obrigado como dever jurdico, mas desde que
sabemos ser o direito bilateral, no podemos ignorar que essa mesma conduta do
obrigado ou prestao o contedo do direito subjetivo, do direito do sujeito ativo ou
pretensor.
Mas como a conduta do obrigado, a realizao do dever jurdico, envolve sempre uma
matria, um algo que serve para cumpri-lo, no h mal que prolonguemos o nosso estudo
da prestao com o estudo dos bens, que constituem a matria mediante a qual o sujeito
obrigado cumpre a sua prestao, desse modo constituindo-se de objetos mediatos do
direito, embora a prestao, o objeto imediato, constitua a especial conduta do sujeito
obrigado.
A palavra prestao jurdica empregada para designar o contedo do dever jurdico.
Pode-se dizer, por exemplo, que a entrega da coisa vendida, a prestao a que se refere
o dever jurdico do vendedor. Quando se alude as conseqncias jurdicas do contrato de
compra e venda, diz que uma delas o "dever jurdico de entregar a coisa "vendida" e no
a "prestao de entregar a coisa vendida", porque esse "entregar", a prestao que
constitui o contedo do dever jurdico, sem confundir-se com este.
12 - Os Bens Jurdicos e sua Classificao
Como objetos imediatos de uma relao jurdica temos os bens jurdicos. A noo jurdica
de bem mais ampla do que a econmica. Significa toda utilidade, material ou ideal, que
possa incidir na faculdade de agir do sujeito. Compreende as coisas propriamente ditas
que so suscetveis de apreciao pecuniria e as que no comportam esta avaliao.
Todo bem econmico jurdico, mas a recproca no verdadeira, pois nem todo bem
jurdico econmico. Bem jurdico , assim, tudo aquilo que pode ser objeto de tutela
jurdica, suscetvel ou no de valorizao econmica.
Nessas definies inclui-se, pois, tanto um aspecto do mundo natural como um terreno,
uma pedra preciosa ou um boi, como outros objetos materiais produzidos pelo homem, um
edifcio, um utenslio, uma fbrica, assim como objetos no materiais, tais como a foratrabalho de um operrio, a voz de um cantor ou de um speaker e a obra literria de um
escritor.
Segundo o Cdigo Civil Brasileiro os bens podem ser considerados:
- em sua prpria natureza;
- reciprocamente;

- em relao s pessoas.
Os Bens considerados em si mesmos dividem-se em:
- imveis e mveis;
- fungveis e infungveis;
- consumveis e inconsumveis;
- divisveis e indivisveis;
- simples e compostos;
- materiais e imateriais;
- singulares e coletivos.
Os Bens reciprocamente considerados dividem-se em principais ou acessrios. No
primeiro caso, esto os que existem por si, atingindo sua finalidade sem a necessidade do
concurso de outro bem. Acessrios so os bens cuja utilizao est a depender de sua
vinculao a outro bem. Da dependncia da utilizao real segue-se, em direito, uma
dependncia jurdica do acessrio em face do principal. Accessorium sequitur principale,
eis a regra geral na questo.
Os bens acessrios dividem-se em frutos, produtos e benfeitorias.
Considerados em relao s pessoas os bens sero pblicos ou particulares, conforme
pertenam a pessoas jurdicas de direito pblico ou a particulares. Os bens pblicos so
inalienveis, imprescritveis e incomerciveis. Conforme a natureza de sua utilizao os
bens pblicos classificam-se em bens de uso especial, de uso comum e de uso dominial.
Todas essas classificaes tm uma especial ressonncia jurdica em alguns casos mais
notrios aqui salientada. Todavia no seria possvel aprofundarmos um pouco mais tais
ressonncias visto que seria necessrio extravasarmos de muito, o mbito da Teoria Geral
do Direito.
13 - HANS KELSEN
13.1 - Dever Jurdico e Sano

Um indivduo tem o dever de se conduzir de determinada maneira quando esta conduta


prescrita pela ordem social. Uma vez que, o Direito concebido como ordem coercitiva,
uma conduta apenas poder ser considerada como objetivamente prescrita pelo Direito, e
portanto, contedo de um Dever Jurdico.
A afirmao: um indivduo juridicamente obrigado a uma determinada conduta idntica
afirmao: uma norma jurdica prescreve aquela conduta determinada de um indivduo; e
uma ordem jurdica prescreve uma determinada conduta ligando conduta oposta um ato
coercitivo como sano.
O Dever Jurdico tem, como a norma jurdica que com ele se identifica, um carter geral ou
individual:
Dever Jurdico Geral uma norma jurdica que prescreve a indenizao de um prejuzo
causado a outrem.
Dever jurdico individual uma deciso que diz que determinado indivduo A deve
indenizar um determinado prejuzo por ele causado a outro indivduo B.
O indivduo juridicamente obrigado conduta assim prescrita, mesmo que a
representao desta norma jurdica no desencadeie nele qualquer espcie de impulso
para essa conduta, mesmo quando ele no tenha qualquer representao da norma
jurdica que o obriga
O dever jurdico encontra-se numa relao essencial com a sano; se o indivduo comete
um ato ilcito ele vai provocar a sano; mas ele tambm poder evitar a sano pela
conduta oposta.
O indivduo que cumpre o DEVER que lhe imposto por uma norma jurdica, observa a
norma jurdica; o indivduo que em caso de violao do Direito, efetiva a sano estatuda
na norma jurdica, aplica a norma.
Na teoria tradicional utiliza-se, ao lado do conceito de dever jurdico, o conceito de sujeito
do dever, como seu portador. Como o sujeito ou portador do dever designado
normalmente o indivduo cuja conduta forma o contedo do dever. O sujeito de um dever
jurdico o indivduo cuja conduta o pressuposto a de que ligada a sano dirigida
contra esse indivduo, como conseqncia dessa conduta.
13.2 - Dever Jurdico e Dever ser

O CONCEITO DE DEVER JURDICO refere-se exclusivamente a uma ordem jurdica


positiva e no tem qualquer espcie de implicao moral.
Um Dever jurdico pode embora isso se no verifique necessariamente, ter como
contedo a mesma conduta que prescrita em qualquer sistema moral, mas tambm pode
ter por contedo a conduta oposta, por forma a existir como costuma admitir-se em tal
hiptese um conflito entre dever jurdico e dever moral.
O princpio segundo o qual o homem deve cumprir sempre o seu dever ou os seus
deveres pressupe evidentemente que haja deveres absolutos, inteligveis para todos.
O conceito de dever jurdico refere-se exclusivamente a uma ordem jurdica positiva e no
tem qualquer espcie de implicao moral. Se reconhece que ser obrigado a uma conduta
no significa seno que esta conduta prescrita por uma norma e no pode negar-se
que a ordem jurdica (como toda ordem normativa) prescreve uma determinada conduta
humana ento obrigar (constituir na obrigao de) tem de considerar-se uma funo
essencial do Direito.
Normas no s prescrevem determinada conduta como tambm podem conferir
autorizao (competncia) para uma determinada conduta. Quando conferimos a um
indivduo a competncia para uma determinada conduta, ele no tem de ser, obrigado a
determinada conduta, ele pode vir a ser, ele "deve ser".
Ele pode , tambm, vir a ser obrigado, e juridicamente obrigado a proceder assim
quando a omisso de tal agir pela ordem jurdica sujeita a uma sano.
Para Kelsen o dever jurdico assume trs formas:
contedo
prescrio,

de

um

dever

ou

proibio

que

para
de

Kelsen,
uma

sempre,

ser

determinada

jurdico;
conduta;

autorizao / competncia para uma determinada conduta.


Nesta trs formas, o que determina o "dever ser" da conduta , a conduta devida, apenas
o ato de coero que funcione como sano.
Novamente, Kelsen trs para o campo da sano a responsabilidade no cumprimento de
uma ato, reafirmando suas convices, tambm no campo do dever jurdico.
13.3 - Responsabilidade
Essencialmente ligado com o conceito de dever jurdico, mas que dele deve ser
distinguido, o conceito de responsabilidade. O indivduo contra quem dirigida a

conseqncia do ilcito responde pelo ilcito, juridicamente responsvel por ele, neste
caso, o indivduo obrigado e o indivduo responsvel so uma e a mesma pessoa.
Em outro caso, o indivduo apenas responde pelo no cumprimento do dever de um outro
(pelo ilcito cometido por outro), no pode pela sua conduta, provocar ou impedir a sano,
ele no o responsvel mas apenas deve ser obrigado ao ato.
Exemplo a fiana de emprstimo.
O indivduo que responde por um ilcito de outrem no sujeito de uma conduta
determinada pela ordem jurdica como pressuposto da conseqncia do ilcito; ele
apenas objeto de uma conduta determinada pela ordem jurdica como conseqncia de
outra conduta, a saber, objeto do ato coercitivo da sano.
Portanto, a responsabilidade esta ligada pessoa que realiza o ato motivo de uma sano,
enquanto o dever jurdico de cumprir a sano pode recair sobre o responsvel ou sobre
outrem.
13.4 - Responsabilidade individual e coletiva
Determina a ordem jurdica que quando se estabelece a responsabilidade pelo ilcito de
outrem, neste sentido, a responsabilidade pode ser designada como coletiva. E
geralmente, implica em responsabilizar no somente, um indivduo em particular, mas
vrios ou todos os membros de um grupo determinado a que o delinqente pertence - Ex.:
Sanes Direito internacional, represlias e guerras; as responsabilidades recaem sobre a
nao e no somente sobre os indivduos que cometeram o delito. A responsabilidade
coletiva um elemento caracterstico da ordem jurdica primitiva.
Inversamente, a responsabilidade individual existe quando a sano se dirige
exclusivamente contra o delinqente, isto , contra aquele que, atravs da sua conduta
cometeu o delito.
13.5 - Responsabilidade pela culpa e pelo Resultado
Quando a ordem jurdica faz pressuposto de uma conseqncia do ilcito uma determinada
ao / omisso atravs da qual produzido ou no impedido um evento indesejvel,
pode-se distinguir-se entre duas hipteses:
esse acontecimento visado, ou pelo menos, previsto pelo indivduo cuja conduta se
considera - responsabilidade pela culpa. - Encerra a previso ou inteno do resultado.

E a hiptese em que o mesmo evento ou acontecimento se verificou sem qualquer


inteno ou previso - responsabilidade pelo resultado. Costuma tambm abranger os
casos da chamada negligncia.(Negligncia consiste na omisso do dever de previso, ou
na falta da prudncia prescrita).
13.6 - O Dever de indenizao
Muitas vezes o dever jurdico em que se constitui um indivduo de ressarcir os prejuzos
materiais ou morais causados por ele ou por outrem interpretado como sano e, por
isso, tambm este dever designado como responsabilidade. Esta construo confunde
os conceitos de dever jurdico, de responsabilidade e de sano.
A sano no em si mesma um dever ela pode ser definida como tal, porm, no tem
necessariamente de o ser, mas o ato coercitivo que uma norma liga a uma determinada
conduta, cuja conduta oposta , desse modo, juridicamente prescrita, constituindo
contedo de um dever jurdico. A SANO O ATO COERCITIVO QUE CONSTITUI O
DEVER JURDICO.
A responsabilidade tambm no o um dever mas a relao do indivduo contra o qual
o ato coercitivo dirigido com o delito por ele ou por outrem cometido.
A ordem jurdica pode constituir os indivduos no dever de no causarem prejuzos a
outrem sem estatuir a obrigao ou o dever de indenizar os prejuzos causados com a
infrao apenas existe quando no somente a produo de um prejuzo mas tambm a
no indenizao do prejuzo antijuridicamente causado considerada pressuposto de uma
sano.
O dever de no causar prejuzos, como dever principal, e o dever de ressarcir os prejuzos
licitamente causados, como dever subsidirio que vem tomar o lugar do dever principal
violado.
O dever de ressarcir os prejuzos no uma sano, mas esse dever subsidirio. A
sano da execuo, isto , a indenizao compulsria do prejuzo atravs do rgo
aplicador do Direito, apenas surge quando este dever no cumprido.
13.7 - A responsabilidade coletiva como responsabilidade pelo resultado
Conforme j foi apresentado, quando a sano no dirigida contra o delinqente, mas
contra um outro indivduo que est, como delinqente, numa relao pela ordem jurdica
determinada, a responsabilidade tem sempre o carter de uma responsabilidade pelo
resultado. Mas a ordem jurdica, certamente, s ira atribuir responsabilidade, quando o

ilcito praticado cometido culposamente pelo delinqente. Com isto, a responsabilidade


tem o carter de responsabilidade pela culpa, em relao ao delinqente, e o carter de
responsabilidade pelo resultado, em relao ao objeto da responsabilidade.
13.8 - Direito e Dever - Direito Subjetivo
Normalmente contrape-se ao dever jurdico o direito como direito subjetivo, colocando
sempre este em primeiro lugar; na descrio do Direito, o direito subjetivo se sobressai
tanto no primeiro plano, que o dever quase desaparece.
O prprio entendimento da essncia do direito subjetivo dificultado pelo fato de com esta
palavra serem designadas vrias situaes diferentes umas das outras:
uma delas se refere a afirmao de que um indivduo tem o direito de se conduzir de
determinada maneira. A afirmao permite pelo menos duas consideraes:
pode significar, o fato negativo, de que tal indivduo no proibido juridicamente a uma
conduta em questo, portanto tal conduta lhe permitida, pelo simples fato de no constar
na ordem jurdica.
pode significar, tambm, que determinado indivduo se encontra juridicamente obrigado a
se conduzir por determinada maneira diretamente em face de um outro indivduo, o
indivduo que titular do direito. Esta conduta pode ser positiva ou negativa, determinada
ao ou omisso.
Sendo ao consiste numa prestao do indivduo obrigado a outro.
Sendo omisso a obrigao; esta pode ser a omisso de determinada ao do indivduo
obrigado.
Portanto o direito subjetivo influi no dever quando a pessoa na faculdade de exercer seu
direito subjetivo de omisso deixa de atuar, se omitindo, por exemplo, a evitar que algum
mate um outro indivduo. neste sentido, fala-se em Dever de prestao ou dever de
tolerncia.
Eduardo F. O. Camposicq/uin: 11849316
Por Equipe Brasil Escola