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Modican Ley del Impuesto a la Renta

PGS. 3, 4 y 5

Rosa Ortega Salavarria

Jaime Morales Meja

2 | Agenda democrtica
Ral Ferrero Costa

6-7 | El scal frente a la reforma procesal penal

Csar Espinola Carrillo

8 | La empresa familiar
Blanca Paredes Rojas

Suplemento de
anlisis legal

DERECHO

MARTES 17 DE JULIO DE 2012

UN ENFOQUE POLTICO DESDE LA DINMICA CONSTITUCIONAL

Agenda democrtica
RAL FERRERO COSTA
Jurista. Exdecano del Colegio
de Abogados de Lima.
Miembro de la Academia
Peruana de Derecho y de la
Asociacin Peruana de Derecho
Constitucional y presidente de
la Sub-Comisin de Derechos
Humanos ONU.

La Constitucin como soporte indispensable de la poltica", completa un ciclo

de anlisis en defensa de la democracia,
que inici luego de perpetrarse el autogolpe
de Estado de 1992. En efecto, hace veinte aos
cuando siendo senador de la Repblica, un da
domingo, a las 10 de la noche, me llamaron
impacientes unos amigos a decirme que se
haba producido un golpe de estado.
Nos sorprendi, no lo esperbamos, y
a partir de ese da me dedique a luchar por
la recuperacin del sistema democrtico,
defendiendo nuestras convicciones, en lo que
creemos, en aquello que nos ha enseado la
experiencia que nos da la vida, que nos han
sido inculcadas desde el seno familiar. Muchos
amigos mos, en particular los dos que me
llamaron la noche esa del domingo 5 de abril,
indignados con lo que estaba ocurriendo y
a pedirme que yo hiciera algo, abogados los
dos, se pasaron a las las de Fujimori un
mes o dos meses ms tarde. Esas son las
contradicciones que tiene la vida.
Espero que las indignaciones de otras personas no duren tan poco, pero si los recuerdo
mucho a ambos, a quienes sigo apreciando
como personas, pero me llam la atencin que
arriaran las banderas tan fcilmente. Entonces,
me dije, yo s me impongo a m, y ante m, y
ante nadie ms, la obligacin de defender lo
que creo. Si creo en el sistema democrtico lo
voy a defender a como d lugar con las pocas
armas que tena en ese momento, que se instauraba con un autogolpe desde el gobierno,
un gobierno dictatorial. Y as dimos la batalla
durante varios aos, durante 10 aos hasta
que se recuper el sistema democrtico con la
renuncia del entonces presidente, y estando
en el extranjero.
Nadie viol ninguna regla del derecho

jurdica

para que se cayera, lo hizo absolutamente

solo porque l quiso renunciar cuando se
dio cuenta que ya no tena respaldo popular.
Eso produjo el libro Secuestro y Rescate de la
Democracia, (1992-2000), que fue el primero
de esta serie de cuatro y que recoge todo lo
escrito y expresado durante los primeros ocho
aos que vivimos despus del autogolpe,
hasta que se recupera la democracia con
la renuncia del Jefe del Estado, eligiendo el
Congreso en noviembre del ao 2000 al doctor
Valentn Paniagua, al que luego seguir el de
Alejandro Toledo.
Esto da motivo a otro libro, cuando veamos
que era necesario defender la consolidacin
democrtica, porque la otra cosa implicaba
el rompimiento democrtico, que virtualmente eso es lo que representaba. Por eso
defendimos a ultranza al rgimen, sin ser
partidarios de Toledo. Ese libro recoge ms
o menos cinco aos bajo la denominacin de
"La consolidacin democrtica".
Luego, con el segundo gobierno de Alan
Garca comenzamos a trabajar en un libro
que se llam La Reforma del Estado y la
Reforma Constitucional Pendiente, al ser
conscientes de que debamos ver la forma de
darle mayor fortaleza al sistema democrtico,
anotar qu artculos requeran cambios y qu
cosas haba que sugerir. Cmo era necesario
cambiar el captulo de la descentralizacin, y

El legado
bibliogrfico
El libro La Constitucin como
Soporte Indispensable de la Poltica,
del jurista Ral Ferrero Costa, fue presentado en la sala de audiencias del
Tribunal Constitucional (TC). El acto
cont con la asistencia de su presidente, Ernesto lvarez Miranda, y los
magistrados scar Urviola, Gerardo
Eto, Juan Vergara y Fernando Calle.
Igualmente, el lder histrico del
Partido Popular Cristiano, Luis Bedoya
R.; el director del diario El Comercio,
Francisco Mir Quesada R.; el director
ejecutivo de Gaceta Jurdica, Walter
Gutirrez, entre otras personalidades.
En el acto, los asistentes coincidieron
en destacar la trayectoria poltica, intelectual y acadmica del autor. En especial, la rmeza del jurista cuando se trata
de defender la democracia y su aporte
bibliogrco que no solo promueve el
fortalecimiento de las instituciones sino
la consolidacin de la democracia.

adems indispensable que los presidentes de

los gobiernos regionales fueran solo gobernadores. Esto sino se reorganiza bien puede
terminar convirtindose en 25 gobiernos
regionales protestando contra el Gobierno
central, porque lo ms raro y curioso de esto
es que los gobiernos regionales se quejan
al Gobierno central por las cosas que no se
hacen y que les corresponde hacerlas a ellos
muchas veces.
Estamos entre esas contradicciones absurdas,
en que lo que no hace el gobierno regional, lo
reclama al gobierno nacional y, luego cuando
se sale a dialogar, a buscar acuerdos, vemos
lo que ocurre. Es un pas desarticulado, pero
la responsabilidad no corresponde solo al
presidente de la Repblica, en gran parte se
debe a que nuestras instituciones requieren
modernizarse.
Estamos convencidos de que la Constitucin
debe reformarse, pero nuevamente cometemos los mismos errores que se hicieron con
la Constitucin de 1979, cuando en el Senado
en aquel entonces, del 90 al 92, presentamos
nuestros proyectos de reforma constitucional,
pero haba en ese momento, un poltico en
particular, con suciente respaldo congresal,
que era renuente al cambio. Eso endureci la
situacin poltica, la hizo aun ms inestable y
fue lo que no permiti hacer las modicaciones
que eran necesarias a tiempo o para permitir
una suciente exibilidad y un mejor manejo
en el equilibrio de poderes que debe tener
todo Estado en su sistema poltico.
No se hizo ninguna reforma, vino el golpe,
Fujimori se qued varios aos, menos de los
que se piensa, pero fueron casi 8. Felizmente,
vino la recuperacin democrtica, tuvimos el
primer gobierno de Toledo; luego, el segundo
gobierno de Garca en que intentamos nuevamente hacer el esfuerzo de proponer algunas
reformas constitucionales y emprendimos
el tercer libro que se llam La Reforma del
Estado y la Reforma Constitucional Pendiente.
As, llegamos hasta el ao 2008, en que temas como la descentralizacin, recaudacin
tributaria, inversin en educacin y salud, la
reforma judicial, entre otros, comenzaron a
formar parte de este cuarto libro, coeditado
con el Centro de Estudios Constitucionales
del Tribunal Constitucional.

Directora (e): Susana Grados Daz | Editora (e): Mara valos Cisneros | Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Carlos Chui Escajadillo
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

TRIBUTACIN

MARTES 17 DE JULIO DE 2012

CONOZCA LOS CAMBIOS Y EVTESE CONTINGENCIAS

Modican Ley
del Impuesto
a la Renta
ROSA ORTEGA
SALAVARRIA
Contadora pblica colegiada,
directora del Informativo
Caballero Bustamante, asesor
tributario del Estudio Caballero
Bustamante, rma miembro de
Thomson Reuters.

JAIME
MORALES MEJA
Abogado, asesor tributario del
Estudio Caballero Bustamante,
rma miembro de Thomson
Reuters. Profesor de Derecho
Tributario de la Universidad San
Ignacio de Loyola.

on el objetivo de establecer un mayor

control de la deuda scal, reduciendo
costos y simplicando este cumplimiento, mediante el Decreto Legislativo N
1112, publicado el 29 de junio de 2012, en
adelante el D.Leg, se ha modicado el Texto
nico Ordenado (TUO) de la Ley del Impuesto a
la Renta, LIR, aprobado por el Decreto Supremo
N 179-2004-EF y normas modicatorias.
As, de acuerdo con lo previsto en la Primera Disposicin Complementaria Final del
D.Leg, esta norma entrar en vigencia el 1
de enero de 2013, con excepcin de los temas que detallamos a continuacin: art. 5
(reduccin de capital como dividendo u otra
forma de distribucin de utilidades); art. 9
(respecto a precios de transferencia, en la
parte correspondiente a la declaracin jurada
y otras obligaciones formales), en la parte
que modifica el inc. g) del art. 32-A de la
Ley; art. 11 (referido a la deduccin del gasto
por concepto de donaciones para determinar
la renta neta de tercera categora) y art. 14

Suplemento de
anlisis legal

Depreciacin
de costos
posteriores
La norma modicatoria en comentario
ha establecido que el porcentaje de
depreciacin (jo o mximo) se debe
aplicar sobre el resultado de sumar los
costos iniciales (costo de adquisicin,
produccin y construccin) y los costos
posteriores.
Igualmente, se ha establecido que el
importe resultante en funcin del prrafo
anterior ser el monto deducible o el
mximo deducible en cada ejercicio
gravable, segn corresponda, salvo que en
el ltimo ejercicio el importe deducible sea
mayor que el valor del bien que quede por
depreciar, en cuyo caso se deducir este
ltimo.
Un cambio relevante lo constituye el
hecho de que ya no se aluda a mejoras
incorporadas con carcter permanente,
sino ms bien a costos posteriores.
Al respecto, se prescribe que los costos
posteriores son: "(...) los costos incurridos
respecto de un bien que ha sido afectado
a la generacin de rentas gravadas y que,
de conformidad con lo dispuesto en las
normas contables, se deban reconocer
como costo".
Se aprecia que la legislacin del
Impuesto a la Renta, a ttulo innovativo, ya
no solo efecta la inclusin del trmino y
deja a la interpretacin sus alcances o
normas que correspondan aplicar; por el
contrario, remite en forma expresa a las
disposiciones de las normas contables, lo
que consideramos una regulacin idnea,
toda vez que el trmino costo constituye
un concepto de naturaleza econmico
contable.
Sin perjuicio de lo expuesto, es
pertinente sealar que la referencia a
costos posteriores implica que los
desembolsos que caliquen en dicha
categora no puedan reconocerse como
gasto sino que deben formar parte del
costo del activo y que en el argot contable
se denominan "costos capitalizables".

(sobre la deduccin del gasto por concepto de

donaciones para determinar la renta neta del
trabajo); que entrarn en vigencia a partir del
da siguiente de su publicacin, esto es, al 30
de junio de 2012.
Luego, el art. 18 (referido a las Instituciones de Compensacin y Liquidacin de
Valores) ser de aplicacin para la liquidacin
de la retencin mensual del Impuesto que las

4-5

Suplemento de
anlisis legal

Instituciones de Compensacin y Liquidacin

de Valores o quien ejerza funciones similares,
que se realicen a partir del 1 de agosto de
2012 en adelante.
Son varios y muy variados los temas que
han sido objeto de modificacin; sin embargo, centraremos nuestros comentarios en las
modificaciones que a nuestro criterio resultan las ms relevantes en relacin con los
efectos prcticos que de ellas se derivan para
los contribuyentes.

COSTO COMPUTABLE
Se establece de manera expresa en el
art. 20 de la LIR que para acreditar el costo computable ser necesario contar con el
correspondiente comprobante de pago, de
modo similar que la exigencia impuesta para
el gasto.
Sobre este tema, dos comentarios. El primero, en el sentido de que consideramos que
si bien es cierto la exigencia de comprobante de pago para sustentar el costo se har
efectiva a partir del 01.01.2013, ello implica
reconocer que dicho requisito no era una exigencia del texto positivo del actual art. 20 de
la LIR, motivo por el cual, y en una aplicacin
del principio de legalidad, la consecuencia
ser que en todos aquellos casos en que la

MARTES 17 DE JULIIO DE 2012

Sunat haya reparado el costo por carencia de

comprobante de pago, el Tribunal Fiscal, de
manera inexorable, deber dejar sin efecto el
reparo correspondiente.
El segundo, que si bien es cierto se consigna como regla general la exigencia del
sustento del costo con comprobantes de
pago, dicha posicin tan estricta del legislador no permitira acreditar el costo con otros
medios probatorios que aporten tanta o ms
fehaciencia que los propios comprobantes
de pago, lo cual no se condice con los ms
mnimos estndares del debido proceso, en
vista de que en el derecho procesal existe
plena libertad probatoria, lo que es plenamente concordante con un estado social y
democrtico de derecho. Por tal motivo, auguramos una nueva fuente de controversias
entre los contribuyentes y la administracin
tributaria que deber dirimirse, va la figura
del control difuso, ante el Poder Judicial o el
Tribunal Constitucional.

VALORES MOBILIARIOS
En cuanto al tema del costo computable
de inmuebles y costo computable de valores
mobiliarios, se ha hecho un agregado al subliteral a.1) del literal a) del numeral 21.1 del
art. 21 de la LIR, en el sentido de considerar

Contratos de construccin
El Decreto Legislativo 1112 dispone,
adems, nuevas reglas para la aplicacin del
mtodo del diferimiento por contratos de
construccin iniciados antes de su
derogacin.
Como se recordar, el literal c) art. 63 de
la LIR, dispone que las empresas de
construccin o similares, que ejecuten
contratos de obra cuyos resultados
correspondan a ms de un ejercicio
gravable, podrn diferir los resultados hasta
la total terminacin de las obras, cuando
stas, segn contrato, deban ejecutarse
dentro de un plazo no mayor de tres aos.
Adems, se establece que en caso que la
obra se deba terminar o se termine en plazo
mayor de tres aos, la utilidad ser
determinada el tercer ao conforme a la
liquidacin del avance de la obra por el
trienio y, a partir del cuarto ao, siguiendo
los mtodos a que se reeren los incisos a) y
b) del mismo artculo.
Al respecto, cabe precisar que la norma en
comentario, mediante la nica Disposicin
Complementaria Derogatoria, ha dispuesto
la derogacin, a partir del 01.01.2013, del
inciso c) del art. 63 de la LIR.
En consecuencia, se ha dispuesto en su
Cuarta Disposicin Complementaria
Transitoria, respecto a la aplicacin del
mtodo del diferimiento por contratos de

construccin iniciados antes de su

derogacin, que: "Las empresas de
construccin o similares que hubieran
adoptado el mtodo establecido en el
inciso c) del primer prrafo del art. 63 de la
Ley, hasta antes de su derogatoria por el
presente decreto legislativo, seguirn
aplicando la regulacin establecida en
dicho inciso respecto de las rentas
derivadas de la ejecucin de los contratos
de obras iniciadas con anterioridad al 1 de
enero de 2013, hasta la total terminacin
de las mismas".
Esta disposicin, busca respetar los
derechos adquiridos por los contribuyentes,
empresas de construccin o similares, que
hayan optado por dicha opcin y hayan
obtenido la autorizacin correspondiente.
Ntese que las empresas constructoras
podrn optar por el mtodo sealado para
la liquidacin y pago de su impuesto hasta
el 31.12.2012, porque la norma que faculta
a la aplicacin de dicha opcin recin
quedar sin efecto el 01.01.2013. Procede
relevar que la Cuarta Disposicin
complementaria alude a los contratos de
construccin iniciados antes del 01.01.2013,
en forma especca reere que proceder
aplicar el diferimiento respecto de las rentas
que se derivan de la ejecucin de los
contratos de obras iniciadas antes del
01.01.2013.

TRIBUTACIN

Queda claro que se pueden celebrar acuerdos anticipados

de precios con contribuyentes que realicen operaciones
internacionales en donde concurran dos o ms pases o
jurisdicciones distintas, habindose agregado (...) que se podr
celebrar acuerdos anticipados con otras administraciones
tributarias de pases con los que se haya celebrado convenios
internacionales para evitar la doble imposicin.
en el costo computable a las mejoras, con
el siguiente texto: "(...) incrementado con
el importe de las mejoras incorporadas con
carcter permanente".
Asimismo, respecto al literal c) del numeral 21.1 del art. 21 de la LIR, se ha suprimido
la referencia final de las mejoras de carcter
permanente, para referirse con mayor propiedad ahora a incrementos de los costos
posteriores que se incorporen al activo, en
los siguientes trminos: "(...) incrementado
con los costos posteriores incorporados al
activo de acuerdo con las normas contables
y los gastos que se mencionan en el inciso 1)
del art. 20 de la presente ley".
Por otro lado, se ha incorporado el numeral 21.4 del art. 21 de la LIR, estableciendo
que el costo computable de los valores mobiliarios cuya adquisicin hubiese dado lugar a
la no deducibilidad de las prdidas de capital
ser incrementado por el importe de la prdida de capital no deducible.
Al respecto, consideramos que la intencin del legislador al determinar el incremento del costo computable en el importe de la
prdida de capital no deducible ha sido la de
eliminar los mecanismos elusivos del tributo
consistentes en la generacin de prdidas de
capital producto de ventas y readquisiciones
de valores mobiliarios.

DISTRIBUCIN DE UTILIDADES
El D.Leg bajo comentario modifica el
inciso c) del art. 24-A de la LIR, norma que
establece entre otros supuestos como
dividendo y cualquier forma de distribucin
de utilidades la reduccin de capital, hasta
el importe de las utilidades, excedentes
de revaluacin, ajustes por reexpresin,
primas y/o reservas de libre disposicin,
que: (1) Hubieran sido capitalizadas con
anterioridad a la reduccin de capital, salvo
que esta reduccin de capital se destine a
cubrir prdidas conforme a lo dispuesto por
la Ley General de Sociedades; y, (2) Agrega
la modificacin que exista al momento de
adoptar el acuerdo de reduccin de capital.
Si despus de la reduccin de capital dichas utilidades, excedentes de revaluacin,
ajuste por reexpresin, primas y/o reservas
de libre disposicin fueran: i) Distribuidas,
tal distribucin no ser considerada como
dividendos u otra forma de distribucin de
utilidades; y, ii) Capitalizadas, la posterior
reduccin que corresponda al importe de la
referida capitalizacin no ser considerada

Ms cambios
VALOR DE MERCADO
En lo relativo al valor de mercado

correspondiente a los valores, la

modicacin establecida en virtud del
D.Leg es mucho ms precisa que el
texto de la norma modicada, dejando
en claro el legislador que para efectos
del valor de mercado por las ventas de
valores mobiliarios, sean acciones o
ttulos, se utilizar el mayor valor
disponible entre los posibles, sea valor
de transaccin, de cotizacin o
patrimonial o cualquier otro que
establezca el reglamento atendiendo a
la naturaleza de los valores.
DEDUCCIN DE GASTOS POR
CONCEPTO DE DONACIONES
A efectos que los donantes

generadores de rentas de tercera

categora puedan deducir los gastos
por donaciones de acuerdo a lo
sealado en el inciso x) del artculo 37
de la LIR, se establece que la
calicacin previa estar a cargo de la
Sunat a partir del 01.01.2013,
descartndose al Ministerio de
Economa y Finanzas (MEF). Tambin en
virtud al artculo 14 del D.Leg, la
referida modicacin es aplicable para
determinar la renta neta del trabajo,
acorde a lo previsto en el inciso b) del
artculo 49 de la LIR.
DIFERENCIAS DE CAMBIO
Las diferencias de cambio generadas

por pasivos en moneda extranjera a

que se reeren los incisos e) y f) del
artculo 61 de la LIR que prescriben su
imputacin al costo de existencias o
activos jos, a partir del 01.01.2013,
se regirn por lo dispuesto en el inciso
d) del artculo 61 de la LIR, esto es,
debern ser incluidas en la
determinacin de la materia imponible
del periodo en el cual la tasa de cambio
ucta, considerndose como utilidad
o como prdida.

como dividendo u otra forma de distribucin de utilidades.

PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Consideramos que el inciso a) del art.
32-A de la LIR modificado, con mayor propiedad se refiere a que el mbito de aplicacin
de las normas de precios de transferencia
se aplica: "(...) a las transacciones realizadas por los contribuyentes del impuesto con
sus partes vinculadas o a las que se realicen
desde, hacia o a travs de pases o territorios de baja o nula imposicin. Sin embargo,
solo proceder ajustar el valor convenido por
las partes al valor que resulte de aplicar las
normas de precios de transferencia en los
supuestos previstos en el literal c) de este artculo"; no obstante ello, se hace la necesaria
salvedad que los ajustes del valor acordado
por las partes, nicamente procedern en la
medida que ste valor determinase en el Per
un menor impuesto del que correspondera
por aplicacin de las normas de precios de
transferencia.
En cuanto al tema de los ajustes a que
alude el inciso c) del art. 32-A de la LIR, se
puntualiza que nicamente proceder en la
medida que este valor determinase en el Per
un menor impuesto del que correspondera
por aplicacin de las normas de precios de
transferencia.
Cabe indicar que, con la finalidad de
analizar si el valor convenido determina un
menor impuesto, se tomar en cuenta el
efecto que, en forma independiente, cada
transaccin o conjunto de transacciones
segn se haya efectuado la evaluacin, en
forma individual o en conjunto, al momento de aplicar el mtodo respectivo genera
para el Impuesto a la Renta de las partes
intervinientes.
En cuanto a acuerdos anticipados de precios, se ha suprimido el trmino "solamente"
respecto de la facultad de celebrar acuerdos anticipados; asimismo, se ha suprimido
tambin la referencia a "partes vinculadas",
motivo por el cual queda claro que se pueden
celebrar acuerdos anticipados de precios con
contribuyentes que realicen operaciones internacionales en donde concurran dos o ms
pases o jurisdicciones distintas, habindose
agregado la referencia a que se podr celebrar acuerdos anticipados con otras administraciones tributarias de pases con los que
se haya celebrado convenios internacionales
para evitar la doble imposicin.

Suplemento de
anlisis legal

PENAL

MARTES 17 DE JULIO DE 2012

RECOMENDACIONES PARA UNA ACTUACIN MS EFICIENTE

El scal frente
a la reforma
procesal penal
CSAR ESPINOLA
CARRILLO
Fiscal provincial de La Libertad.
Miembro integrante de la
Ocina Desconcentrada de
Control Interno de La Libertad.
Doctor y magster en Derecho
Penal.

esde el 1 de julio de 2006, por primera vez en el Per, entr en vigencia el nuevo modelo procesal penal
(acusatorio-garantista) contenido en el D. Leg.
957 del Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004
(NCPP), siendo privilegiado el distrito judicial de
Huaura con tal hecho histrico. Al ao siguiente
lo hara La Libertad. En el 2008, Tacna, Moquegua y Arequipa. Para el 2009 ingresa Tumbes,
Piura, Lambayeque Cusco, Puno y Madre de
Dios, Ica y Caete. Doce meses despus lo hara
propio Cajamarca, Amazonas y San Martn; y,
recientemente, en junio de este ao, entr en
vigencia en Hunuco, Pasco, ncash y Santa.
Es decir, de los 30 distritos judiciales existentes
en el Per, 20 estn vigentes del nuevo modelo
procesal penal, indicador que permite armar
que el reinado de dicho modelo en todo el pas
es cuestin de tiempo.
Ahora bien, por nuestra formacin y funcin
laboral nos mantenemoa a la expectativa e
interesados en las fortalezas y debilidades
del rol del scal; siendo constante nuestra
preocupacin por mejorar la eciencia y ecacia
del Ministerio Pblico en este modelo. Por
ello, pongo a consideracin de la comunidad
jurdica, y en especial de los scales de las
jurisdicciones citadas, algunas medidas que
deben adoptar en sus labores para optimizar
su rol en el NCPP.

PLAZOS DE INVESTIGACIN
Si el scal es el director de la investigacin

preparatoria (incluye la investigacin preliminar) como tal, debe velar porque se cumplan
los plazos legales, salvo excepciones muy
puntuales; sin embargo, no es as debido a que
un factor comn en todos estos distritos es la
falta de personal (asistentes), aunque dichas
dicultades pueden encararse con algunas
medidas. En primer lugar, el scal provincial
coordinador, el jefe de despacho, los scales
provinciales y/o scales adjuntos provinciales
en adelante scales deben efectuar un
constante monitoreo o seguimiento de los
plazos en cada una de las carpetas scales,
especialmente en la etapa de formalizacin de
investigacin preparatoria, por haberse judicializado, as como las que se concluyen, velando
para que en los quince das que concede la ley
se expida el requerimiento que corresponda.
As, evitamos los incmodos controles de plazo
y se previenen investigaciones por presunta
morosidad procesal.
Igual medida se debe adoptar en los casos
con principio de oportunidad, en razn de
que en varios distritos judiciales an no se
instala el sistema de gestin scal; y en el
proceso de terminacin anticipada evitar que
por estrategia y/o maniobra dilatoria de las
partes se afecte el plazo de la investigacin
preparatoria; dejando en claro que esta es
nica y que a su vencimiento se debe expedir
el requerimiento en este caso acusatorio; aun
cuando la audiencia de terminacin anticipada
no se efecte. Finalmente, deben revisarse
sus reportes a n de que los casos concluidos
sean consentidos, en caso contrario el sistema
an los considera pendientes y el porcentaje
de eciencia disminuye.

REQUERIMIENTOS JUDICIALES.
Los scales al formalizar investigacin
preparatoria, as como al presentar diversos
requerimientos (medidas coercitivas prisiones
preventivas, comparecencias restrictivas,
constitucin de tercero civil, allanamientos,

Puntualidad
El nuevo modelo ha permitido

mejorar la imagen del representante del

Ministerio Pblico, y para mantenerlo la
puntualidad es un factor importante, lo
cual implica concurrir a la hora sealada
por el juez, debido a que si no lo est y
vericada la debida noticacin, el juez
declarar inadmisible el requerimiento
scal, o reprogramar la audiencia y la
inconcurrencia puesta de conocimiento
a la ocina de desconcentrada de
control interno, que como es lgico
iniciar una investigacin que pudo
evitarse.

Aqu se debe explotar tambin la

ventaja del trabajo corporativo. En

efecto, como siempre existirn
inconvenientes relacionados con las
vacaciones, capacitaciones o licencias
del personal scal, la prevencin ser

vital. As, los scales deben coordinar

para que otro scal desarrolle las
audiencias. Es casi una prctica, que por
casos comunes como lesiones o
alimentos se presenten escritos de
reprogramacin, lo cual no justica por
la sencillez del caso y solo ocasionan un
gasto al Estado, afecta el cumplimiento
de los plazos y resta eciencia al
Ministerio Pblico.

Igual consideracin merece la

Polica Nacional en los casos de

flagrancia, y con todos los auxiliares
de justicia (medicina legal, peritos,
testigos) en las diligencias de campo
a donde debemos concurrir a la hora
acordada, a fin de actuar lo ms
objetivamente posible en un ambiente
de colaboracin y entregada
proactividad.

PENAL

MARTES 17 DE JULIO DE 2012

Si el fiscal es
el director de
la investigacin
preparatoria
(incluye la
investigacin
preliminar)
como tal, debe
velar porque
se cumplan
los plazos
legales, salvo
excepciones muy
puntuales.

El scal debe propiciar un excelente clima de

bienestar intra y extraproceso.

LAS AUDIENCIAS
El diseo del sistema es que el scal sea
el director de la investigacin preparatoria; el
juez de investigacin preparatoria, tambin
llamado juez de garantas o scal de scal,
es el director de la etapa intermedia, y el juez
unipersonal o colegiado es el director de la
principal etapa del proceso penal: el juicio
oral; lo que no signica que el scal una vez
que presenta su requerimiento se desatienda
del caso. Por el contrario, si nuestra preocupacin es la eciencia y ecacia del servicio que
prestamos, debemos saber que mientras no
se concluya denitivamente, el caso an sigue
en trmite. Por consiguiente, es recomendable
efectuar el seguimiento de dichos requerimientos, sobre todo de aquellos correspondientes a
aos pasados, en los que el juez no seala an
audiencia. Uno de los motivos para recurrir a
esta medida es el elevado porcentaje de casos
que estn en el Poder Judicial, tanto en etapa
intermedia como en juicio oral, pendiente de
audiencia, que con el transcurso de los aos va
en aumento y ya est afectando la ecacia del
sistema. Por ello, resulta necesario y preventivo
que se requiera la programacin o sealamiento
de la audiencia respectiva; caso contrario,
permitiramos que en los delitos menores opere
la prescripcin de la accin penal, no obstante
recabarse sucientes elementos de conviccin
como para ganar el caso, agudizndose este
problema cuando hay reos en crcel. Y si en la
apertura del juicio oral se declara contumaz,
se requiera para que se renueven las rdenes
judiciales para su ubicacin y la conduccin
del procesado a juicio oral.

detenciones preliminares, autorizaciones de

videovigilancias, pruebas anticipadas, terminaciones anticipadas de proceso, y otros)
ante el juzgado de investigacin preparatoria
deben consignar correctamente los domicilios reales y/o procesales de las partes, as
como el nombre de sus defensores; y en los
delitos donde resulta agraviado el Estado
se individualice el nombre y la direccin de
los procuradores pblicos. Lo sugerido est
directamente relacionado con los principios
de celeridad y economa, caso contrario con
toda razn los jueces, al advertir la falta de
alguna direccin, requieren al scal subsanar
tal omisin, afectando la calidad de servicio que
la sociedad espera del Ministerio Pblico.

INVESTIGACIN PREPARATORIA
En algunos casos pienso que involuntariamente no se da cumplimiento al mandato
legal prescrito en el artculo 3 del NCPP, esto
es, no se comunica al juez de investigacin
preparatoria la formalizacin de investigacin
preparatoria, ampliaciones y conclusiones de
la misma. Omisin que, a mi modesto criterio,
es grave por atentar contra las competencias
de control que tiene el juez en la etapa de
investigacin preparatoria, y afectar algunos
principios procesales como debido proceso,
derecho de defensa y otro. Tal omisin no se
justica, ya que en varios distritos judiciales
la scala est frente o a pocas cuadras de la
sede del Poder Judicial. Los scales estamos
obligados a coordinar y supervisar al personal
administrativo para que coadyuve en sta y
otras funciones; y con ello se evitan alegaciones fundadas por parte de la defensa y
acogidas por el juez, en el sentido de que se
han vulnerado el debido proceso y el derecho
de defensa, y se concluye declarando la nulidad
del proceso, perjudicando la expectativa de los
usuarios del sistema, y en eventuales visitas
de la ocina de control de ocio se inicien
las investigaciones por infraccin funcional.

Suplemento de
anlisis legal

Visita a sedes policiales

Los scales de turno deben visitar

constantemente por la salud del

sistema, y no por acoso todas las
comisaras de la jurisdiccin, a n de
prevenir arrestos, retenciones y
detenciones ilegales para vericar la
presencia de agraviados que denuncian
hechos graves, esta obligacin en el
nuevo modelo por la falta de personal
no es puesta en prctica. Por ello,
invito a los scales a retomar esta
excelente funcin, pues, permite
familiarizarnos en el buen trmino
con nuestra PNP, y en las visitas se

puede coordinar/conversar, hacer

docencia con el equipo policial de
investigaciones sobre la estrategia por
seguir en tal o cual investigacin. Caso
contrario, es igual de positivo, efectuar
un monitoreo a todas las comisaras va
telefnica con tal n. Siempre he
sostenido, y no creo equivocarme que
el scal, como cualquier otro
funcionario al servicio de la justicia,
debe ser proactivo y no esperar que la
PNP (instructores, peritos, y otros)
llegue a la scala o comunique un
hecho al scal.

INMEDIACIN FISCAL
A mi modesto entender, el xito de un caso
penal originado por una intervencin policial en
agrancia delictiva depende de la inmediacin
y la celeridad con que se realizan las principales
diligencias preliminares; la presencia scal
inmediatamente en la PNP permite elaborar
y plantear una estrategia de investigacin,
comunicacin directa con el principal testigo,
el agraviado, y conocer la escena criminal que,
a su vez, permite la identicacin, perennizacin y recojo de indicios y evidencias que
sirvan de elementos de conviccin de cargo
y descargo, y sobre todo poner en prctica
las herramientas y bondades del NCPP en el
uso de los mecanismos cleres de solucin de
conictos (dgase principio de oportunidad,
terminacin anticipada de proceso, acusacin
directa, proceso inmediato). Este accionar
genera una cadena de beneficios al fiscal
que participa del caso; tambin es necesario
que el caso se ingrese al sistema y se asigne
directamente al fiscal que ha intervenido.
Por ello, no comparto el accionar de algunos
scales (muchas veces coordinadores, jefes de
despacho o provinciales) que por ser un caso
"difcil" o complicado permiten que se asignen
a otros scales, y est sobreentendido que el
futuro de dicho caso va al rubro de sensacin
de impunidad .

Suplemento de
anlisis legal

EMPRESA

MARTES 17 DE JULIO DE 2012

LOS RGANOS DE GOBIERNO SON VITALES PARA SU BUEN MANEJO

La empresa familiar
BLANCA
PAREDES ROJAS

Tener presente

Abogada, ejerciente en Per

y en Espaa con estudios de
Doctorado en Derecho en la
Universidad de Barcelona.
Diplomada en Estudios
Avanzados por la Universidad
de Barcelona.

Los rganos de gobierno de la

empresa familiar tienen vital importancia
en su buen manejo, porque sern ellos
los que lleven a buen puerto los
proyectos empresariales, debiendo
sortear en el camino diversos problemas,
ya sea en el mbito de la compaa, as
como en el entorno familiar. Por ello, es
importante la conciliacin adecuada de
los rganos de gobierno de la familia y
de la entidad.

ablar de los rganos de la empresa familiar es referirnos a una gura jurdica sui
gneris, debido a que en stos conuyen
tres grandes rubros: la familia, la propiedad y la
empresa como tal. Esta compleja triloga tiene
como consecuencia que un gran nmero de ellas
fracasen no por falta de competitividad, sino por
razones estrictamente familiares.
En la empresa familiar se deben compatibilizar el affectio familiae y el affectio societatis,
vale decir, vincular ptimamente las relaciones
familiares con las profesionales, lo que trae consigo una relacin inevitable entre la estructura
orgnica societaria y la familiar, as como la
conciliacin entre derechos y deberes del socio
y del familiar.
En este contexto, es preciso sealar la complejidad que conlleva el buen gobierno de las
empresas familiares, tanto ms si consideramos
que es casi imposible elaborar un modelo nico
de gobierno aplicable a todas ellas; por eso,
se hace necesaria la profesionalizacin y personalizacin de los rganos de gobierno de las
empresas familiares, mediante la inclusin de las
correspondientes clusulas estatutarias y de la
redaccin de un protocolo familiar como clave para
evitar que los conflictos familiares sean la causa
principal del fracaso de la empresa familiar.
As, pues, debemos distinguir entre aquellos rganos previstos en la Ley General de Sociedades o en la Ley de Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada, acorde con el tipo
societario asumido por la empresa familiar, de
aquellos otros de carcter familiar que se erigen
del protocolo familiar y se regulan por el derecho
de obligaciones y contratos. Lo importante es
determinar si cabe la posibilidad de incluir en
la estructura corporativa de la empresa familiar
rganos sociales de carcter atpico no regulados
en la ley.
De hecho, nuestro ordenamiento es permisivo
de los rganos de la empresa familiar, adems de
la junta general de socios, directorio y la gerencia
como rganos clsicos previstos desde antao en

A modo de propuesta para hacer

llevadera la relacin familia-patrimonioempresa es conveniente que se establezca
un cdigo de buenas prcticas
empresariales y se tengan directivos
externos tcnicos de mucha conanza
que actuarn como interlocutores en caso
de conicto, aportando objetividad a
decisiones claves.
Evidentemente, la autorregulacin a
travs del protocolo familiar como
instrumento jurdico rector de la
empresa familiar constituye un terno a
la medida de cada compaa, con sus
caractersticas sui gneris, que delimitan
el marco de desarrollo y las reglas de
actuacin y comportamiento entre sus
miembros; lo importante es generar un
instrumento idneo que permita a la
empresa familiar saber salir airosa de
cualquier conicto.

nuestra normativa societaria. No entraremos a

analizar los rganos tpicos cuyas funciones estn
previstas clara y meridianamente en la ley. Nos
referiremos ms bien a los rganos atpicos no
previstos en la norma.
En este contexto, podemos citar a la Asamblea Familiar, un equivalente a la junta general de
socios al estar integrada por todos los miembros
de la familia, y constituye un foro de comunicacin
y toma de decisiones; luego est el Consejo de
Familia, que vendra a ser algo similar al directorio como mximo rgano de gobierno y est
integrado por los miembros destacados de la
familia, ya sea por la autoridad moral, la edad o
por la propiedad en la empresa familiar, y cuya
funcin esencial es desarrollar y ejecutar los
acuerdos de la asamblea y el protocolo familiar,
as como participar activamente en la gestin de

la empresa, lo cual conllevar a que formen parte

de los rganos societarios clsicos previstos en
la ley como directorio y gerencia.
Se atribuye como funciones primordiales del
Consejo de Familia definir la poltica de contratacin de los familiares, determinar las normas
de sucesin, servir de conciliadores, mediadores
y rbitros en caso de conflictos entre la familia,
defender los derechos de los familiares que no
trabajen en la empresa.
En este aspecto, es importante destacar que
el cargo del director independiente no familiar
recaiga en un profesional tcnico de reconocido
prestigio que, adems de sus conocimientos,
acorde con el rubro de la empresa familiar, adicione imparcialidad y objetividad en la toma
de decisiones cruciales para la empresa, que le
permitan no solo mantenerse en el mercado, sino

continuar y crecer, lo cual beneficiar tanto a la

familia como a la empresa.
Adems de estos rganos bsicos, tambin
podemos incluir otros, como el comit de seleccin
y formacin, cuya funcin es procurar la formacin
de los miembros de la familia que quieran trabajar
y/o gestionar la empresa y hacer propuestas para
determinados cargos directivos acorde con la capacidad profesional y experiencia de los miembros
de la familia. Tambin el comit de mediacin y
arbitraje, cuya funcin es la de minimizar la conflictividad en torno a la familia, pudiendo disponer
arbitrajes personales o institucionales segn la
importancia del tema en cuestin.
Los rganos de la empresa familiar de hecho
estn destinados a desarrollarse en el mbito
de la autorregulacin de los contratos y obligaciones.