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Da Tutela Antecipada Requerida em Carter Antecedente (arts.

303 e 304 do Novo


CPC)

A doutrina majoritria divide a tutela de urgncia em duas espcies: tutela


cautelar e tutela antecipada. A tutela antecipada a espcie de tutela de urgncia que
visa satisfazer liminarmente no todo ou em parte o pedido de tutela final do
requerente, tendo natureza satisfativa. Nosso objetivo de estudo neste captulo a
tutela antecipada em seu carter antecedente.
Para falarmos sobre isso, explico que a tutela antecipada pode ser requerida em
dois aspectos: antecedente e incidente. O carter antecedente da tutela ocorre quando,
junto ao pedido inicial, o autor formula pedido de tutela antecipada, logo no incio
do processo. Por sua vez, o carter incidente ocorre quando, posteriormente ao
ajuizamento da exordial, o autor decide formular algum pedido de tutela
antecipada no transcurso do processo.
No que tange o pedido de tutela antecipada em carter antecedente, que o
objetivo deste tpico, o Novo Cdigo de Processo Civil (nos arts. 303 e 304) trouxe
grandes mudanas em relao ao seu antecessor. Seno, vejamos.

A) Dos Requisitos da Tutela Antecipada

Atualmente, a tutela antecipada tem como requisitos (art. 273, caput e incisos I
e II do CPC) a verossimilhana (probabilidade do direito), a prova inequvoca e o
perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao devido demora na tramitao do
processo; ou que fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru. Alm desses, outro requisito da tutela antecipada
estipulado pelo CPC a reversibilidade do provimento (art. 273, 2). Com o Novo
CPC (NCPC), fica estabelecido dois requisitos gerais que so aplicveis s duas
espcies de tutela de urgncia (art. 300 do NCPC): a verossimilhana (probabilidade do
direito) e o periculum in mora (perigo de dano irreparvel ou risco de que o processo
no tenha um resultado til). Alm desses, foi mantido o requisito da reversibilidade
dos efeitos fticos do provimento, que se manteve sendo requisito exclusivo da tutela
antecipada (art. 300, 3).
Sobre o assunto, embora o NCPC tenha estabelecido requisitos gerais para os
dois tipos de tutela de urgncia e mantido o requisito exclusivo de reversibilidade do
provimento, a mudana que ter grande repercusso no pedido de tutela antecipada
a inexistncia da exigncia de prova inequvoca, eis que as novas disposies
processuais excluem a necessidade de tal requisito, o que um fator positivo no
mbito processual tendo-se em vista o fato de que, se a tutela de urgncia, no h
de se exigir a apresentao de prova inequvoca, a qual, muitas vezes, no se
consegue obter nem mesmo ao final do processo, o que torna ainda mais difcil a sua
obteno liminarmente.

Por sua vez, outro fator que causa grande discusso desde o Cdigo
Processual de 1973 o requisito da reversibilidade dos efeitos fticos do provimento
da tutela antecipada e a flexibilizao que aplicada por cada julgador sobre o
mesmo. Ora, o requisito elaborado por ambos os Cdigos Processuais torna-se muitas
vezes utpico na prtica processual, principalmente nas causas que envolvem direitos
fundamentais, eis que os magistrados, para garantir o direito dos requerentes,
observando a verossimilhana, a (suposta) prova inequvoca e o periculum in mora,
acabam concedendo a tutela antecipada. o que acontece cotidianamente nas causas
que envolvem internao hospitalar, fornecimento de medicamentos, entre outros. Dado
o carter de tais pedidos que motivam a flexibilizao dos julgadores, com o NCPC,
muito provavelmente ela deve ser mantida, o que traz por terra a exigncia legal da
reversibilidade.

B) Da Aplicao da Tutela Antecipada em Carter Antecedente

fundamental ao operador do Direito saber quando ajuizar uma tutela


cautelar e quando ajuizar uma ao com pedido de tutela antecipada, eis que o
procedimento aplicvel a cada uma delas distinto, tendo prazos, requisitos e aspectos
processuais diferentes quando requeridas em carter antecedente.
Alis, sobre o assunto, mister destacar que, no atual paradigma processual, em
que pese a importncia de tal distino, o art. 273, 7 do CPC/73 assegura a
fungibilidade entre a tutela antecipada e a cautelar; e apesar de no haver previso
expressa, a jurisprudncia pacificou o entendimento de que a fungibilidade inversa
tambm cabvel. Em contrapeso, no Novo CPC, o legislador permitiu a fungibilidade
entre a tutela cautelar e a tutela antecipada, dando permissividade para a
fungibilidade inversa quela prevista no CPC/73 e deixando, mais uma vez, o
assunto aberto para a discusso e complementao jurdica da lacuna.
Mas, afinal, quando utilizar o procedimento de tutela antecipada em carter
antecedente em detrimento do procedimento de tutela cautelar?
Essa noo deve estar ligada ao conceito de que a tutela antecipada tem o
condo de satisfazer faticamente o direito da parte, enquanto a tutela cautelar tem
o condo de assegurar o resultado til do processo. Nesse sentido, explica Daniel
Amorim1: a diferena ora analisada resta consagrada no art. 269 do PLNCPC, que em
seu 1 prev que so medidas satisfativas as que visam a antecipar ao autor, no
todo ou em parte, os efeitos da tutela pretendida, enquanto o 2 prev que so
medidas cautelares as que visam a afastar os riscos e assegurar o resultado til do
processo.
Para determinar a tutela de urgncia a ser aplicada, Scarpinella 2 ensina que uma
tcnica interessante a ser usada analisar se as consequncias fticas advindas da
concesso da tutela se confundem total ou parcialmente com os efeitos que
1 NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil Vol. nico. So
Paulo: Mtodo, 2013. P. 1158

sero criados com o resultado final do processo. Havendo tal coincidncia, a tutela de
urgncia ser antecipada e, no caso contrrio, ser cautelar.

C) Do Procedimento da Tutela Antecipada em Carter Antecedente

Outra alterao substancial trazida pelo NCPC tange ao procedimento utilizado


pela parte para proceder com o pedido de tutela antecipada requerida em carter
antecedente.
Na atual estrutura processual, o autor dever ajuizar a petio inicial
cumprindo com todos os requisitos exigidos nos arts. 273, 282 e 283 do CPC,
requerendo ao juzo a antecipao dos efeitos da sentena final para que seja
concedido, liminarmente, os pedidos formulados pela parte em regime de urgncia, e, ao
fim, nos pedidos finais, que a liminar seja confirmada pelo juzo e que a ao seja
julgada totalmente procedente, declarando definitivamente procedentes os pedidos da
autora. Destaca-se, nesses termos, que, atualmente, para ser considerado o pedido de
tutela antecipada, a petio inicial deve estar completa, cumprindo todos os
requisitos supramencionados que o CPC estabelece.
Por sua vez, com o NCPC, a exordial que pedir uma tutela antecipada no
precisar exaurir os fundamentos de pedir, como previsto pelo CPC/73. Para tal, o
autor dever apenas requerer o objeto da tutela antecipada; indicar o pedido de
tutela final (requerendo a confirmao e a procedncia da ao), comprovar a
verossimilhana de seu pedido, ou seja, expor os fatos e o direito que se pretende, e
demonstrar o perigo de dano ou que o resultado til do processo esteja
comprometido, tudo conforme o caput do art. 303 do NCPC. Ademais, conforme o
art. 303, 4, o autor tambm dever indicar na inicial qual o valor da causa,
levando-se em considerao o pedido de tutela final.
Assim, em sntese, para formular o pedido da tutela antecipada em carter
antecedente, basta que a parte demonstre o fumus boni iuris e o periculum in mora; que
formule o seu pedido de tutela antecipada e que indique o seu pedido de tutela final.
Ora, basicamente os mesmos requisitos que o CPC/73 (art. 801) exige para o pedido
de tutela cautelar e que a tornam mais simples de ser formulada em comparao ao
pedido de tutela antecipada. O que podemos notar de diferente, alm da indicao do
valor da causa, a exigncia do NCPC de que o autor nos pedidos de tutela
antecipada em carter antecedente indique o objeto da tutela antecipada e o pedido
de tutela final, justamente para que o juiz saiba aquilo que est antecipando.
Aps o ajuizamento do pedido, o juiz poder deferir liminarmente a tutela
antecipada inaudita altera pars (sem que seja ouvida a outra parte). Sendo concedida a
tutela antecipada, o juiz: 1) dever intimar o autor para emendar a sua inicial em
15 dias ou em um prazo maior que fixar (art. 303, I) com o fim de complementar os
fundamentos da ao (complementar a sua argumentao, juntar novas documentos e
2 Scarpnella Bueno, Tutela, n. 2.5, p.23-24. Em sentido prximo: Furtado Fabrcio, Ensaios, p.
199.

confirmar o seu pedido final). Na ausncia de emenda, o juiz extinguir o processo


sem resoluo do mrito (art. 303, 2); 2) dever citar e intimar o ru para
comparecer na audincia de conciliao ou de mediao prevista termos do art. 335
do NCPC (antigo art. 331 do CPC); 3) no havendo autocomposio, dever abrir o
prazo de 15 dias (do rito comum) para o ru apresentar contestao, de acordo com
o art. 335 do NCPC (art. 303, III).
Por sua vez, no sendo concedida a tutela, o juiz determinar a emenda da
exordial em at 5 dias, sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem
resoluo do mrito (art. 303, 6).
Sendo concedida a tutela antecipada nos termos do art. 303 e no sendo
interposto o respectivo recurso da deciso que o conceder, aplica-se o mecanismo
processual de estabilizao do provimento antecipatrio (art. 304), advindo do
direito francs, segundo o qual, se for concedida uma tutela antecipada e o ru no
interpor o recurso cabvel, o processo ser extinto sem a resoluo do mrito (art.
304, 1) e a tutela antecipada continua produzindo efeitos (art. 304, 3).
Por sua vez, caso deseje rediscutir a deciso que deferiu a tutela antecipada,
qualquer das partes poder demandar a outra em nova ao autnoma com o
intuito de rever, reformar ou invalidar a referida tutela antecipada (art. 304, 2).
Enquanto no for revista, reformada ou invalidada por deciso de mrito proferida na
ao prevista no art. 304, 2, a tutela continuar produzindo efeitos (art. 304, 3 e
6). A ao autnoma com o fulcro de rever, reformar ou invalidar a deciso que
concedeu a tutela dever ser interposta no prazo mximo de 2 anos, contados da
cincia da deciso que extinguiu o processo (art. 304, 5).
Extinto o processo sem resoluo do mrito devido a estabilizao da tutela,
qualquer das partes poder requerer o desarquivamento dos autos para instruir a
ao autnoma de reviso previsa no art. 304, 2 (art. 304, 4).
Por fim, por extinguir o processo sem resoluo do mrito, a deciso que
concede a tutela no far coisa julgada (art. 304, 6).