CONTRATO DE CONSORCIO

NDICE
Pg.
Introduccin

Capitulo I.
Aspectos bsicos del contrato de consorcio

1.1

Definicin del contrato de consorcio

1.2

Funcionalidad del consorcio

1.3

Regulacin del Contrato de Consorcio

1.4

Cuntos productores debemos ser para celebrar un

Contrato de Consorcio

1.5
1.6

Nombre que reciben las personas que celebran el

Contrato de Consorcio

Derechos y obligaciones de un consorciado

Capitulo II.
Informalidad y formalidad del contrato de consorcio

10

2.1

Informalidad de la promesa de consorcio

10

2.2

Ejercicio abusivo del derecho de promesa de consorcio

2.3

por parte de postores y fraude a la ley

15

Formalidad de contrato de consorcio

20

2.3.1 Formalidades en la celebracin del Contrato de

Consorcio

20

2.3.2 Contenido del contrato de consorcio

21

2.3.3 Tiempo en celebrar un Contrato de Consorcio

22

2.3.4 Cuesta celebrar un Contrato de Consorcio

23

2.3.5 Debe inscribirse en registros pblicos

23

Capitulo III.
El contrato de consorcio sin contabilidad independiente
3.1

El consorcio es una persona jurdica independiente

24

3.2

Contrato de Consorcio para efectos tributarios

24

3.3

Contrato de Consorcio sin contabilidad independiente

24

3.4

Plazo mximo del contrato de Consorcio

25

3.5

Se debe comunicar a la SUNAT la celebracin del

contrato de consorcio

25

Capitulo IV.
Operatividad del contrato de consorcio
4.1

operacin del Contrato de Consorcio sin

contabilidad independiente cuando compra o vende

4.2

26
26

Compra un bien utilizando el Contrato de Consorcio,

quin ser el propietario del mismo

26

4.3

Distribucin de las ganancias en el Contrato de Consorcio

26

4.4

Las prdidas en el Contrato de Consorcio

27

4.5

Administracin del Contrato de Consorcio sin contabilidad

independiente, existe algn rgimen administrativo

27

4.6

Modificacin de un Contrato de Consorcio

28

4.7

Ingreso y retiro de un Contrato de Consorcio

28

4.7.1 Ingreso

28

4.7.2 Retiro

28

Finalizacin un Contrato de Consorcio

29

4.8

Capitulo V.
Ventajas del contrato de consorcio

31

5.1

Conviene celebrar un Contrato de Consorcio

31

5.2

Los regmenes que benefician a los productores

31

Conclusin

32

Bibliografa

33

Introduccin

El presente trabajo de investigacin trata el tema del Contrato de Consorcio, en

donde se realizar un estudio minucioso de los puntos a desarrollar. En nuestro
pas se estima que existen ms de tres millones de micro empresas y que el
75% de ellas son informales. Uno de los principales problemas que enfrentan
estas micro empresas es su insercin atomizada en los mercados. Siendo a su
vez, este problema el que explicara un conjunto de limitaciones: bajo poder de
negociacin en la compra de insumos y en la venta de productos, difcil acceso
a nuevas tecnologas, nulas condiciones para la innovacin de productos, difcil
acceso a financiamiento de la banca formal, escasas facilidades para adquirir
bienes de capital, grandes dificultades para acceder a capacitacin y asistencia
tcnica, costos de gestin relativamente muy altos. Para enfrentar esta
problemtica, constituye una tarea urgente el resolver el problema que est a la
base. Es decir, resolver el problema de la insercin atomizada de la micro
empresa a los mercados. La alternativa que venimos identificando es la
promocin de esquemas asociativos, principalmente para aquellas actividades
que le permitan a la micro empresa elevar sus ingresos o reducir sus costos.
Sin embargo, a la fecha, no ha habido polticas pblicas en el Per que
promuevan efectivamente la asociatividad de la micro empresa.

Lo que si existe son experiencias de promocin de la asociatividad a nivel

micro, tanto desde el sector pblico como desde el sector privado. Uno de

estos casos, desde el sector pblico, es el Programa de Consorcios que

ejecuta el Ministerio de la Produccin, programa que ha logrado formar 40
consorcios, La principal leccin aprendida de esta experiencia es la
constatacin de la pertinencia y la eficacia de la aplicacin del modelo de
contrato de Consorcio sin Contabilidad Independiente, gracias al cual las micro
y pequeas empresas pueden operar asociativamente y mejorar su
productividad y sus niveles de ingresos. A continuacin damos pase al presente
desarrollo del presente trabajo.

Capitulo I.
Aspectos bsicos del contrato de consorcio

1.1

Definicin del contrato de consorcio

El contrato de consorcio es un contrato por medio del cual dos o ms
personas se asocian para desarrollar uno o varios negocios.

Sus principales caractersticas son:

- Consta por escrito
- No nace una persona jurdica
- No se inscribe en los Registros Pblicos
- Cada integrante mantiene la propiedad de sus bienes y su
independencia.

1.2

Funcionalidad del consorcio

Un consorcio puede servir para muchas cosas, pero en el caso concreto,
servir para:
- Efectuar compra de insumos o contratar servicios en comn.
- Efectuar la venta de la produccin en comn.

El consorcio por lo tanto, sirve para unirse y ser fuertes en la compra

como en la venta.

1.3

Regulacin del Contrato de Consorcio

El consorcio se encuentra regulada en la Ley 26887 denominada Ley
General de Sociedades que est vigente desde hace ms de 10 aos.
Esta ley brinda a las personas, distintas alternativas para poder trabajar
unidas y una de esas alternativas es el consorcio.

1.4

Cuntos productores debemos ser para celebrar un Contrato de

Consorcio
Para celebrar un Contrato de Consorcio, basta que estn de acuerdo
dos productores. No es necesario ms, sin embargo, mientras ms
consorciados existan, se podrn alcanzar mayores beneficios en menos
tiempo. Tambin puede darse la posibilidad de que el Contrato de
Consorcio se inicie slo con dos productores y ms adelante, conforme
vaya desarrollndose el negocio, puedan ir incorporndose ms
productores al citado Contrato.

Finalmente, debemos sealar que no existe lmite en el nmero de

personas que pueden conformar un Consorcio, es decir puede iniciarse
con 2 y pueden llegar a ser 100, 300, 1000, etc.

1.5

Nombre que reciben las personas que celebran el Contrato de

Consorcio
A las personas o empresas que celebran un Contrato de Consorcio se
les identifica como CONSORCIADOS o PARTICIPES y al consorciado
que se encarga de efectuar las compras y las ventas comunes y en
general, de actuar como administrador del consorcio se le llama
CONSORCIADO OPERADOR.

1.6

Derechos y obligaciones de un consorciado

a) Tienen derecho a:

Mantener su autonoma y la propiedad de sus bienes.

Exigir que se cumpla con lo establecido en el contrato de

consorcio.

Decidir sobre aspectos que tengan que ver con el desarrollo de la

actividad comercial.

Estar debidamente informados de las operaciones realizadas

independientemente o en forma colectiva a travs del consorciado
operador.

El reparto de las ganancias producto del negocio por el cual

decidieron asociarse.

b) Estn obligados a:

Llevar a cabo las actividades que le corresponde desarrollar.

Coordinar su respectiva actividad con los dems consorciados.

Asignar los bienes que se requieran para el desarrollo del

consorcio, conservando la propiedad de los mismos.

Cumplir con todos los trminos del contrato.

Capitulo II.
Informalidad y formalidad del contrato de consorcio

2.1

Informalidad de la promesa de consorcio

Hemos manifestado que el artculo 36 de la Ley establece que en los
procesos de seleccin podrn participar distintos postores en consorcio,
sin que ello implique crear una persona jurdica diferente. Para ello, ser
necesario acreditar la existencia de una promesa formal de consorcio, la
que se perfeccionar una vez consentido el otorgamiento de la Buena
Pro y antes de la suscripcin del contrato.

Subsecuentemente el artculo 42 del reglamento establece que sta

promesa de consorcio debe sealar sus integrantes, el representante
comn, domicilio comn, el porcentaje de participacin, dejndose la
posibilidad que se establezca tambin las obligaciones respectivas (caso
contrario, se presumir que los integrantes del consorcio ejecutarn
conjuntamente el objeto de convocatoria, por lo cual cada uno de sus
integrantes deber cumplir con los requisitos exigidos en las Bases del
proceso).

Sin embargo, si bien es cierto el espritu de la Ley y Reglamento de las

Contrataciones Estatales es incentivar a una participacin masiva de
postores en procesos de contratacin pblica; consideramos que

10

constituye un serio error supeditar el perfeccionamiento de la promesa

de consorcio al consentimiento de la buena pro y la suscripcin de un
contrato. Mencionamos esto ultimo en razn de que dicha disposicin
coloca en una suerte de informalidad la trascendencia jurdica de la
admisin de una propuesta hecha va consorcio.

Esta informalidad, permite en muchas oportunidades que las empresas

materialicen un ejercicio abusivo de ste derecho o institucin jurdica,
mxime si la normativa no establece el nmero mximo de empresas
que puedan consorciarse; aspecto que irresponsablemente hasta la
fecha no es delimitado. sta deficiencia permite que se consorcien hasta
ms de 5,6, etc. empresas, las cuales en muchos de los casos tienen
diferentes modelos societarios (Sociedad Annima abierta o cerrada,
Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad Colectiva, Sociedad
Encomandita, etc.) que por mandato de la Ley General de Sociedad Ley
N

26887 del 05.12.1997 tienen un rgimen de responsabilidad

diferente, ni que decir de aquellas Empresas Individuales de

Responsabilidad limitada que se rigen por el vetusto Decreto Ley N
21621 del 14.09.1976.

Siendo as, consideramos que sta promesa de consorcio debe

materializarse notarialmente por mandato expreso de la norma. Siendo
as para su firma debe exigirse bajo sancin de nulidad el acuerdo de la

11

Junta General de Socios de las personas jurdicas comprometidas

dentro de sus alcances; con dicha medida se proteger fehacientemente
al Estado como al consorciado de buena fe (entendidos stos como
aquellos consorciados que cumplen cabalmente con el compromiso
asumido en la promesa de consorcio) ante el fraude deliberado y doloso
de representantes legales de empresas consorciadas atelada y
maliciosamente, para determinado fin, entre ellos eliminar del camino a
potenciales rivales.

A manera de ejemplo: X (empresa nacional con reconocido staf de

profesionales especializados) se consorcia con Y (empresa extranjera
solvente con acreditada experiencia) a efectos de participar en un
proceso de contratacin pblica en donde la empresa Z es la principal
interesada en ganar la buena pro. Entre sus obligaciones principales, X
se compromete a brindar el personal tcnico exigido en las bases
administrativas, mientras que Y se compromete a hacerse cargo de las
garantas de fiel cumplimiento y/o fianzas de ley entendiendo el rgimen
de capital que posee en concordancia con el valor referencial de la
licitacin. Luego de tramitado todo el proceso de seleccin, el consorcio
gana la buena pro quedando en el segundo lugar la empresa Z, sin
embargo ante la citacin de la firma de contrato respectivo el
representante legal de Y manifiesta tener problemas en cuanto a la
asignacin de fianza o garanta de fiel cumplimiento (a pesar que la

12

calificacin tcnica arroj el puntaje mximo y en donde tuvo como a su

principal actor a la empresa X), ante tal impace la empresa X solicita una
ampliacin de plazo por caso de fuerza mayor la misma que es
denegada; subsecuentemente a ello se otorga la buena pro a Z.

Es indudable que bajo stos extremos el responsable total ante el

Organismo

Supervisor

de

Contrataciones

Estatales

OSCE

(ex

CONSUCODE) debera ser la empresa Y (entendiendo los principios de

razonabilidad y proporcionalidad de la potestad sancionadora), sin
embargo ante tal informalidad de su suscripcin el mximo rgano
societario de dicha entidad puede negar la validez de esa promesa de
consorcio y as establecer un fraude a la ley.

Por otro lado, tomado el ejemplo, bajo sta informalidad amparada

irresponsablemente por la propia norma hasta la fecha no podra
evitarse que de manera deliberada el representante legal de Y se colude
con Z a cambio de una retribucin econmica, para eliminar de
contienda a X empresa nacional que aseguraba una excelencia en el
puntaje tcnico o en el cumplimiento cabal de los trminos de referencia.
Este supuesto no est lejano entendiendo que en el Per as como otros
pases se convocan a concursos de ms de 500 millones de soles; en
este extremo acaso no resultara tentador un premio del 10% del valor
referencial al titular de una empresa consorciada?, la respuesta es obvia,

13

si; mxime si en nuestro pas hasta la fecha no hay levantamiento del

velo societario.

A manera de aclaracin, la teora de la desestimacin de la

personalidad Jurdica es un conjunto de remedios jurdicos mediante la
cual resulta posible prescindir de la forma de la sociedad o asociacin
con que se halla revestido un grupo de personas y bienes, negando su
existencia autnoma como sujeto de derecho frente a una situacin
jurdica particular. Estos remedios en algunos supuestos permitirn
prescindir de la forma jurdica misma, negando la existencia autnoma
del sujeto de derecho, mientras que en otros se mantiene la existencia
autnoma del sujeto, pero se niega al socio la responsabilidad limitada.

Sin embargo, para quienes pensamos que el Derecho es la principal

herramienta contra la corrupcin, y considerando la historia de nuestro
pas en cuanto a ste aspecto, sostenemos que el levantamiento
societario debe aplicarse en el pas; total quien no debe nada teme; eso
no evita que adicionalmente se consideren supuestos
societario dentro del contexto del Cdigo Civil.

14

de fraude

2.2

Ejercicio abusivo del derecho de promesa de consorcio por parte

de postores y fraude a la ley
La Ley y el Reglamento no establecen un lmite al nmero de personas
jurdicas que pueden consorciarse a efectos de participar en un proceso
de contratacin estatal. Ello ha originado sin temor a equivocarnos la
utilizacin desmedida de la promesa de consorcio, a lo cual se suma la
informalidad esbozada precedentemente.

Sobre el particular, El artculo II del Titulo Preliminar del Cdigo Civil

vigente establece que La ley no ampara ni el ejercicio ni la omisin
abusivos de un derecho. Pero, en cuanto a la promesa de consorcio
bajo qu criterios podramos determinar su ejercicio abusivo?.

Segn Enrique Quiroga Periche1, el ejercicio abusivo del Derecho puede

determinarse desde un criterio subjetivo y objetivo. Por el primero los
titulares de una situacin jurdica de poder ejercen sus atribuciones con
la intencin de daar a otro sujeto; mientras que por el segundo se da en
cuanto un derecho subjetivo se ejercita de manera anormal, es decir
contraria su funcin econmica social.

Quiroga Periche, Enrique El Uso abusivo de la Responsabilidad Limitada. Proteccin de los acreedores de una
Sociedad Annima frente al uso abusivo de la Responsabilidad Limitada de los socios, sin afectar la subjetividad
jurdica de la sociedad, Universidad Nacional de Trujillo, Facultad de Derecho, Trujillo, 2004.

15

Por su parte Espinoza2, citando la

Resolucin N. 003-96-CSA-

INDECOPI/EXP-58, que declar la insolvencia del Grupo Pantel,

establece como notas caractersticas del abuso de derecho:
El derecho est formalmente reconocido en el ordenamiento.
En el caso materia de anlisis, el derecho de promesa de
consorcio est plenamente reconocido en el artculo 36 de la Ley
y 42 del Reglamento.
Que su ejercicio vulnere un inters causando un perjuicio.
En el ejemplo establecido precedentemente, el representante
legal de Z vulnera dolosamente los derechos de X (consorciado
de buena fe) y del Estado.
Que, al causar tal perjuicio, el inters que se est viendo
afectado no est protegido por una especfica prerrogativa
jurdica.
Sobre el particular, teniendo en cuenta el ejemplo establecido,
tanto el inters del consorciado de buena fe (otorgamiento de la
buena pro beneficio econmico por la prestacin de un servicio
o bien) como del estado (el aprovisionamiento celero de un bien o
servicio) no est protegido a razn de la informalidad de la
promesa de consorcio.

Espinoza Espinoza, Juan: El Ejercicio Abusivo del Derecho en las Decisiones de las Juntas de Acreedores dentro del
Procedimiento Concursal (publicado el 19-04-2008). Respecto de este tema se recomienda leer el citado autor nacional
en Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. Anlisis doctrinario, legislativo y
jurisprudencial, segunda edicin, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2005, 130.

16

 Que se desvirte manifiestamente los fines econmicos y

sociales para los cuales el ordenamiento reconoci el
derecho que se ejerce dentro del marco impuesto por el
principio de buena fe.
En el ejemplo, el fin econmico y social del consorciado de buena
fe (X) es uno: ganar de acuerdo a ley una buena pro de un
proceso de contratacin estatal que le genere ingresos y sea
fuente de trabajo; mientras que Y tiene como fin sacar del camino
competitivo a X para favorecerse pecuniariamente as como a Z,
adulterando la verdadera finalidad de la promesa del consorcio.

Asimismo, el ejercicio abusivo del Derecho de promesa de consorcio

reconocido a las personas jurdicas en la Ley y el Reglamento, por su
informalidad, hace peligrar intereses legtimos del Estado y del
consorciado de buena fe, exponindolos ante un fraude de la Ley.
El fraude a la Ley se ha desarrollado en sus dos tendencias: la subjetiva
en la que negocios en fraude de Ley son negocios celebrados con la
intencin de que mediante sus efectos jurdicos y econmicos o sociales
tpicos, se obtenga una finalidad o un resultado que aparece como
legalmente prohibido bajo otra modalidad de negocios. 3

Battle Vsquez citado por LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. El Negocio Jurdico, 2da Edicin, 1era reimpresin,
Grijley, Lima, p. 398.

17

Asimismo Charrasquer establece que la idea de fraude a la ley se

relaciona con aquellas situaciones en que para eludir una prohibicin o
una disposicin imperativa se busca artificiosamente el amparo de otra
ley.4

La tendencia objetiva del fraude est referida a la oposicin de la

conducta con el contenido real de la norma (de la norma defraudada). En
la doctrina espaola, PREZ ROYO, seala que el fraude de ley
presupone la existencia de una norma, cuya aplicacin se trata de eludir
(norma defraudada) mediante la modulacin (calificacin) artificiosa
(norma de cobertura). El mecanismo a travs del cual se lleva a cabo el
fraude a la ley es el que se conoce en la teora del negocio jurdico como
el negocio jurdico indirecto: se utiliza un determinado negocio, tpico o
atpico, para obtener una finalidad distinta de la que constituye su propia
causa.5

Finalmente en cuanto a este punto, la actual tratativa respecto de la

informalidad de la promesa de consorcio establecida en la Ley y
Reglamento, permite el riesgo de simulacin. Mediante esta figura
jurdica los sujetos pueden pactar: que el negocio realizado constituye
una mera apariencia, que no los vincula y que, por lo mismo, carece de
toda funcin (simulacin absoluta); o que el negocio aparentemente
4

Charrasquer Clari, Maria Luisa. El problema del fraude a la ley en el derecho tributario. Tirant lo blanch, Valencia,
2002, p. 43.
5
Quiroga Periche, Enrique. Op. Cit Pag. 48

18

realizado sirve para ocultar un empeo negocial distinto y efectivo de los

sujetos, que tiene una funcin autnoma (simulacin relativa). 6

Se caracteriza por la existencia de un acuerdo simulatorio 7, y en virtud

de ello existen dos manifestaciones de voluntad: la del acto que se
simula y la del acto disimulado. Es decir ante tanta informalidad la
promesa de consorcio podra simularse deliberadamente por parte de
uno de los consorciados a fin de favorecer a un tercero ajeno al
consorcio (relacin Y-Z segn el ejemplo resaltado); aspecto que hasta
la fecha inexplicablemente no se ha considerado; siendo as no es
suficiente lo regulado en el Artculo 239 del reglamento, el cual seala
que las infracciones cometidas por los postores que presentaron
promesa de consorcio durante su participacin en el proceso de
seleccin se imputarn exclusivamente a la parte que las haya cometido,
aplicndose slo a sta la sancin a que hubiera lugar, siempre que
pueda individualizarse al infractor; precisamente individualizar resulta lo
problemtico ante la informalidad de la promesa de consorcio.

Finalmente es propicio sealar que conforme al Artculo 29 de la Ley

slo en caso de vacos normativos se observarn los principios y normas
de derecho pblico que le sean aplicables. Consideramos un craso error
de la norma vigente solo limitar la aplicacin supletoria de normas y
6

Quiroga Periche, Enrique. Op. Cit Pag. 56

Lohmann Luca de Tena, Guillermo. El Negocio Jurdico, 2da Edicin, 1era reimpresin, Grijley, Lima, p 366.

19

principios del Derecho pblico, pues a travs de una retrospectiva

histrica, y teniendo en cuenta el Digesto de Ulpiano "Derecho Pblico
es el que atae a la conservacin de la cosa pblica, y el Derecho
Privado es el concierne a la utilidad de los particulares. Aunque la
referida distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado actualmente
se considera equivocada por un sector de la doctrina, se mantiene la
misma por razones prcticas. En tal sentido la limitacin que da la ley
vigente no permitira que se apliquen de manera supletoria a problemas
especficos relacionados a promesa de consorcio y contrato de
consorcio, normas como Ley General de Sociedades Ley N 26887 e
incluso las del Cdigo Civil, especficamente las referidas a promesa
unilateral8 y aspectos relacionados a los contratos en general; situacin
que considero un error aberrante.

2.3

Formalidad de contrato de consorcio

2.3.1 Formalidades en la celebracin del Contrato de Consorcio

Resulta sumamente sencillo conformar un Consorcio, pues para ello
bastar que las personas que decidan unirse firmen un documento,
denominado Contrato de Consorcio.
2.3.2 Contenido del contrato de consorcio
8

De acuerdo al Artculo 1956 del Cdigo Civil, por la promesa unilateral el promitente queda obligado, por su sola
declaracin de voluntad, a cumplir una determinada prestacin en favor de otra persona. Para que el destinatario
sea acreedor de la prestacin es necesario su asentimiento expreso o tcito, el cual opera retroactivamente al
momento de la promesa. Adicionalmente el Cdigo establece que la promesa unilateral slo obliga a la prestacin
prometida en los casos previstos por la ley o por acuerdo previo entre las partes interesadas.

20

El contenido de un Contrato de Consorcio depende de lo que los

consorciados deseen regular. Usualmente contempla:

a) Los datos de identidad de cada uno de los participantes

(consorciados).
b) La decisin de los consorciados de celebrar el contrato de consorcio.
c) La finalidad del consorcio, es decir, para qu se est creando el
consorcio.
d) La duracin del Consorcio. Puede ser un plazo determinado (1, 2, 3,
4, 7, 20, aos, etc.) o puede ser indeterminado. Bastara que se coloque
que el Consorcio tiene plazo indeterminado.
e) Designacin de un administrador-operador. Dado que el Consorcio
implica la unin de dos o ms consorciados, debe existir necesariamente
alguno de ellos que se encargue de la administracin para que en forma
ordenada, clara y transparente pueda contribuir al desarrollo del negocio.
f) Bienes que asignarn los consorciados al consorcio. Los Consorciados
pueden asignar sus bienes al consorcio.
g) Monto que cada consorciado recibir como producto de las
ganancias. Para evitar problemas, se debe establecer claramente cunto
es lo que va a recibir cada Consorciado una vez que existan utilidades
en el negocio.
h) Forma cmo se afrontarn las prdidas. Para el caso en que, en lugar
de ganancias, se presentaran prdidas, debe sealarse tambin cmo

21

debern afrontar las prdidas. Lo que se suele hacer es aplicar el mismo

sistema que en el caso de las ganancias.
i) Normas en relacin a la adopcin de acuerdos en la administracin del
Consorcio. Durante la vida del Consorcio, se tendrn que tomar una
serie de decisiones administrativas, por ejemplo, el alquiler de un
depsito, la compra de una maquinaria, escoger a un determinado
proveedor, comercializar con tal o cual mercado, negociar condiciones
de un contrato, etc., etc. Todas estas decisiones deben ser tomadas por
los Consorciados. Para ello, debe establecerse en el Contrato la forma
cmo se deben tomar estos acuerdos: En forma unnime (que todos
estn de acuerdo) o por Mayora.
j) Mecanismos para la solucin de conflictos. Nadie est libre al interior
de un consorcio de la aparicin de conflictos o peleas entre sus
miembros. Por ello, es importante sealar la forma cmo se
solucionaran esos problemas: Dilogos, conciliacin, rbitros o jueces.

2.3.3 Tiempo en celebrar un Contrato de Consorcio

Una vez que se tienen claras todas las condiciones sobre las cuales se
regir el Consorcio, la elaboracin y celebracin no debera superar de
unas cuantas horas. Sin embargo, los trmites previos a su celebracin
podran tomar ms tiempo, tales como la inscripcin ante la SUNAT de
los partcipes, el pacto de condiciones previas, entre otros.

22

2.3.4 Cuesta celebrar un Contrato de Consorcio

Dado que no es necesario el asesoramiento ni la firma de un abogado, el
costo de celebrar un Contrato de Consorcio, se reduce a: 1) El tiempo
que invierten las partes interesadas en ponerse de acuerdo, 2) el costo
de la impresin de los ejemplares del contrato y 3) el costo de la
legalizacin de firmas, si se desea hacerlo.

2.3.5 Debe inscribirse en registros pblicos

Los contratos de consorcio no se inscriben en Registros Pblicos. Es
suficiente que consten por escrito.

Capitulo III.
El contrato de consorcio sin contabilidad independiente

23

3.1

El consorcio es una persona jurdica independiente

No es un persona jurdica independiente, como ya lo hemos dicho el
consorcio es un contrato. Cuando se celebra este contrato no nace una
persona jurdica independiente y distinta de sus integrantes, como s
sucede cuando los socios constituyen una S.A. o S.R.L. o una
Cooperativa y se inscribe en Registros Pblicos.

3.2

Contrato de Consorcio para efectos tributarios

Si bien, tal como ha sido relatado, para efectos comerciales en el
Contrato de Consorcio no se crea una persona jurdica, sino que
simplemente se opera de manera conjunta (normalmente a travs de un
representante), para efectos tributarios por regla general, el contrato de
consorcio es considerado un contribuyente independiente (con RUC
propio).

3.3

Contrato de Consorcio sin contabilidad independiente

Teniendo en cuenta esto, la norma tributaria ha permitido una excepcin
a la regla, precisando que si el Contrato de Consorcio no tiene una
duracin mayor a los 3 aos, el contrato para efectos tributarios se gua
por la norma comercial, es decir no se crea un persona jurdica o un
contribuyente independiente. En nuestro ejemplo, si los 5 productores
celebraran un Contrato de Consorcio el 1 de febrero de 2008 y se
establece como finalizacin del mismo el 31 de enero de 2011, al no

24

superar los 3 aos, podr excepcionalmente considerarse que dicho

contrato no genera una persona jurdica independiente, y por lo tanto
cuando los 5 productores entreguen sus bienes a Luis Miguel ello
constituir una simple entrega y no una venta.

3.4

Plazo mximo del contrato de Consorcio

Si bien es cierto que, el Contrato de Consorcio no tiene una limitacin en
el tiempo, debemos recordar que la norma tributaria requiere que el
mismo no dure ms de tres aos para que no se considere que ese
contrato genera una persona jurdica independiente, tal como ha sido
explicado en el punto anterior.

3.5

Se debe comunicar a la SUNAT la celebracin del contrato de

consorcio
A efectos de que el Consorcio no genere para efectos tributarios, un
contribuyente independiente, se requiere que el contrato sea puesto en
conocimiento de SUNAT dentro de los 5 das hbiles siguientes a su
celebracin. Por ejemplo, si los productores celebran el contrato un da
lunes, ellos tendrn hasta el siguiente lunes para comunicar a la SUNAT
de la celebracin de este contrato.
Capitulo IV.
Operatividad del contrato de consorcio

25

4.1

operacin

del

Contrato

de

Consorcio

sin

contabilidad

independiente cuando compra o vende

Cuando el Contrato de Consorcio sin contabilidad independiente opera
con terceros (proveedores o clientes) lo hace mediante la intervencin
del

consorciado

operador

(productor

designado

operador

(administrador)). En estricto, el operador representa a cada uno de los

consorciados (incluso a l mismo).

4.2

Compra un bien utilizando el Contrato de Consorcio, quin ser el

propietario del mismo
En el Contrato de Consorcio cuando se produce la compra de algn
bien, el mismo ser de propiedad de todos los consorciados, es decir,
sern copropietarios. Cada uno ser propietario en la proporcin que
hayan contribuido para adquirir el bien.

4.3

Distribucin de las ganancias en el Contrato de Consorcio

En el Contrato de Consorcio debe establecerse claramente la forma
cmo van a ser distribuidas las utilidades.

Podra establecerse que los consorciados obtengan utilidades segn la

mayor o menor participacin en la actividad econmica a desarrollar.

4.4

Las prdidas en el Contrato de Consorcio

26

Puede darse el caso que en lugar de que existan ganancias, se haya

producido prdidas. Por ello, es importante tener muy en claro cmo se
afrontarn estas prdidas. Existen dos posibilidades:
a) Que el Contrato no seale nada al respecto. En ese caso, se entiende
que cada consorciado afrontar las prdidas de la misma forma como
disfrutaron de las ganancias.

b) Que el Contrato s lo seale. En este caso hay muchas posibilidades.

Depende de lo que deseen acordar las partes.

4.5

Administracin

del

Contrato

de

Consorcio

sin

contabilidad

independiente, existe algn rgimen administrativo

El

encargado

de

administrar

representar

los

productores

consorciados es el Consorciado Operador. Cabe precisar que si bien la

administracin recae sobre el Operador, este puede contratar a terceros
para la ejecucin de las funciones propias de la administracin.

4.6

Modificacin de un Contrato de Consorcio

Al igual que en cualquier otro tipo de Contrato, si las partes desean
efectuar alguna modificacin, debern hacerlo a travs de un documento
adicional denominado Adenda.

27

4.7

Ingreso y retiro de un Contrato de Consorcio

4.7.1 Ingreso
Ingresar a formar parte de un Consorcio puede hacerse en dos
momentos:
a) Al firmarse el Contrato, es decir, si soy parte de ese grupo de
personas que quieren iniciar un Consorcio.

b) Posterior a la firma del Contrato, es decir, si conozco que ya existe un

Consorcio y me interesa formar parte de l. En ese caso y si los
consorciados estn de acuerdo permitirn mi ingreso que se formalizar
con una Adenda o bajo otro mecanismo establecido en el contrato.

4.7.2 Retiro
Un consorciado puede retirarse en la forma y en los casos que
establezca el contrato.

4.8

Finalizacin un Contrato de Consorcio

El Contrato de Consorcio puede finalizar por varios motivos:

28

a) Cuando se cumple el plazo de duracin del Contrato. Si por ejemplo,

se acord que el plazo sera de 2 aos, al cumplirse este plazo, termina
el contrato.

b) Si se hace imposible el desarrollo del negocio para el cual se unieron

los consorciados. Por ejemplo, si los consorciados se unieron para la
construccin de un puente en una zona de la Amazona peruana y se
produce un terremoto de grandes dimensiones que hace imposible el
acceso a la zona donde se construira el puente o, si por ejemplo, se
unieran para comercializar la hoja de coca y el gobierno declarar ilegal
su comercializacin.

c) Si las partes del Consorcio se reducen a una. Si por ejemplo, fueron

tres los consorciados y fallecen o se retiran dos de ellos, termina el
consorcio pues no puede existir consorcio con una sola persona.

d) Por decisin de los Consorciados. Si por ejemplo, an no se vence el

plazo de duracin del Consorcio pero todos los consorciados estn de
acuerdo en no seguir adelante, pueden dar por finalizado el Contrato.
Una vez que finaliza el contrato, se efecta una liquidacin para hacer
los pagos que se necesiten y si existe un remanente se divide entre los
consorciados.

29

e) Por conclusin del objeto del contrato. Por ejemplo, si se unieron para
construir un edificio y venderlo o si se unieron para cultivar sus campos y
vender toda la produccin obtenida.

Capitulo V.
Ventajas del contrato de consorcio

30

5.1

Conviene celebrar un Contrato de Consorcio

Un Contrato de Consorcio permite a los productores operar de manera
conjunta, sin que ello implique asumir mayores cargas tributarias (ya
sean econmicas o formales). Es decir, permite que los beneficios de la
asociatividad

se

manifiesten

sin

que

se

generen

sobrecostos

importantes. El Contrato de Consorcio sin contabilidad independiente,

permite que cada uno de los productores consorciados se haga cargo de
su propia tributacin, accediendo de esta manera a regmenes tributarios
ms beneficiosos (como las Normas de Promocin del Sector Agrario, el
RUS o el RER) dependiente del negocio.

5.2

Los regmenes que benefician a los productores

Los principales regmenes que actualmente benefician a los productores
agropecuarios son: Las Normas de Promocin del Sector Agrario, el
RUS y el RER.

Conclusin
Finalmente se llega a la siguiente conclusin:

31

El contrato de consorcio est sujeto a la formalidad establecida tanto en

la Ley N 26887, Ley General de Sociedades, as como de la Ley y
Reglamento que regulan las contrataciones del estado vigentes.

Mediante la Ley y Reglamento vigentes, se dispone de manera general

que, para que un consorcio intervenga basta con una promesa formal de
consorcio, sin necesidad de registrar en los registros pblicos la que
deber ser formalizada luego del otorgamiento de la Buena Pro y antes de
la suscripcin del contrato.

El contrato de consorcio es un contrato asociativo, nominado y tpico, de

uso frecuente y a veces irresponsable en procesos de contratacin
pblica.

El contrato de consorcio regula relaciones de participacin de empresas

que emprenden, buscan un inters comn, que no origina la creacin de
otra persona jurdica.

Todos los consorciados participan de manera activa y directa en las

actividades materia del consorcio, manteniendo su autonoma.
Bibliografa

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