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: 2015 ESPECIALISTA :
ESCRITO
: 01
SUMILLA
:Demanda
de
Amparo.-
I PETITORIO:
a Pretensin Principal: Solicito que se dicte sentencia declarando
la inaplicacin en mi caso de la Segunda de las Disposiciones
derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho a la pensin
la
Carrera
de
se
respetan
oportunidades
los
sin
EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la
Constitucin Poltica del Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un medio
de realizacin de la persona
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la
Constitucin Poltica del Estado que indica que:
Nadie puede ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica
o de cualquier otra ndole.
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EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que
seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a
prestaciones de salud y a pensiones, a travs
de entidades pblicas, privadas o mixtas. As
como
una
serie
de
instrumentos
internacionales.
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En el mismo sentido
Constitucional establece que:
el
artculo
del
Cdigo
Procesal
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V.- DE LA VA PROCEDIMENTAL.
A la presente le corresponde la va procedimental especial del proceso
constitucional de amparo previsto en el Cdigo Procesal Constitucional.
4()HEREDIA MENDOZA, Madeleine. Naturaleza Procesal de la Accin de Amparo. Lima: Cultural Cusco,
1995. P. 109.
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VII.- ANEXOS.
1.A.- Copia legible de mi Documento Nacional de Identidad.
1.B.- Copia certificada de Resolucin Directoral Departamental N 1530,
que acredita que soy docente nombrado desde el ao 1990.
1.C.- Copia certificada de la Resolucin Directoral Departamental N
1185, para acreditar que fui reubicado a la Escuela N 86738 de Punca
1.D.- Copia certificada de la Resolucin Directoral USE N 01302, para
acreditar mi permuta a la Escuela N 86183 de Chaccho.
1.E.- Copia certificada de la Resolucin Directoral UGE Antonio Raimondi
N 640, para acreditar que he sido reasignada por racionalizacin a la
Institucin Educativa Integrada N 86737 de San Antonio de Aco, en la
que actualmente laboro.
1.F.- Informe Escalafn N 049-2015/ME-RA-DREA/UGEL-AR-E.P-LL.
1.G.- Copia de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU.
1.H.- Copia de los talones de pago de los meses de Enero, febrero y
Marzo del ao 2015
1.I.- Copia certificada del grado y ttulo profesional.
1.J.- Copia del cronograma establecido para la evaluacin excepcional
de profesores con nombramiento interino.
1.K.- Copia de la publicacin de los Docentes que
consignados en el portal web del Ministerio de Educacin.
aparecen
POR LO EXPUESTO:
A UD. SEOR JUEZ SOLICITO: Se sirva admitir a trmite la presente
Demanda de Accin de Amparo Constitucional; y en consecuencia, en su
oportunidad, declararla FUNDADA por ser de estricta Justicia
Constitucional.
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..
DNI N: 31826079
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Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de Secretara General N 20782014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la
evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones contenidas en el
numeral 5.2.1. y 5.2.2. que consigna:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la Segunda Disposicin
Complementaria Transitoria y Final de la LRM podrn participar en
la evaluacin los profesores con nombramiento interino que
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Dichos dispositivos legales regulan y acarrearan mi retiro del servicio como docente en
calidad de interino de la Institucin Educativa xxxxxxxx, jurisdiccin de la UGEL 0xx, cargo
en el que vengo laborando desde ahce xxx aos y al que acced mediante concurso pblico.
Asimismo, las normas precitadas contravienen o transgreden los numerales 10), 16) y 25)
del Art. 37 (derecho al trabajo, a la tutela efectiva y otros derechos) de la Ley N 28237,
Cdigo Procesal Constitucional, tales como el numeral 15) y el literal D del numeral 24) del
artculo 2 de la Constitucin Poltica (el principio de legalidad), en concordancia con el
numeral 3) del artculo 139 del cuerpo legal precitado (la observancia del debido proceso y
tutela jurisdiccional).
II
PETITORIO:
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un debido
proceso y a tenor de lo dispuesto por el Artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas cautelares
en el proceso de amparo cuando el pedido cautelar sea adecuado o razonable para
garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho, a fin de solicitar
MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DECLARANDO LA INAPLICACIN EN MI CASO de
la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de
Reforma Magisterial, Ley N 29944 especficamente tercer prrafo; Asimismo, sea
declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley
de Reforma Magisterial aprobado por D.S. N 004-2013-ED; tambin la Resolucin de
Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica
denominada Normas para la evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo
pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado. Y que se encuentra
contenidas en el numeral 5.2.1. , 5.2.2. y el numeral 7.1. que seala que el retiro de los
profesores se efectuar va cronograma aprobado que se concreta el 31 de enero del
presente ao. Siendo as, se est implementando ya la afectacin y vulneracin de la
normatividad y de mis derechos. Es as que de forma y manera cierta e inminente se ha
publicado las Normas para la evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo
pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado para efectivizar mi
RETIRO (lase despido) del servicio docente. En consecuencia, no corresponder
aplicar a mi caso concreto el RETIRO del servicio magisterial pblico y deber
continuar COMO DOCENTE EN CALIDAD DE INTERINO de la Institucin Educativa
xxxxxx tal como lo dispone la Resolucin Directoral N 00 xxx de fecha xx de xxxx del
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xxxx/USE xx - xxxx - Lima. A dicho cargo acced mediante concurso pblico, hecho que
he acreditado en la demanda principal.
derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin
III
FUNDAMENTOS DE HECHO:
PRIMERO:
Que, adicionalmente resulta tambin lesivo el numeral 7.1. que concretiza mi despido al sealar:
a
De tal forma, que ya est sealado para efectos de mi inminente RETIRO. O despido del
servicio pblico magisterial. Asimismo se evidencia una grave amenaza/lesin a mi derecho al
trabajo y amenaza/afectacin a otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad, al
debido proceso y la tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin. Que, como se puede
observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta innegable y queda confirmada
mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de servicio el 31 de
enero del 2015. Indudablemente, las normas precitadas significan vulneracin de mis derechos
constitucionales al trabajo, a la estabilidad laboral, al carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley como docente nombrada interinamente en la Institucin de
Educacin Educativa XXXXXXX, conforme est acreditado con Resolucin Directoral N XXX
19XX/USE XX XXXXX de fecha XX de XXXXXX de 19XX.
SEGUNDO: Que, nuestra Carta Magna en su artculo 200, inciso 2), seala que: La Accin de
Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. En el mismo
sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
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TERCERO: Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon
para la procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea cierta y
de inminente realizacin.
CUARTO:
la
Carrera
de
se
respetan
oportunidades
los
sin
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se
sustenta
en
una
violacin
de
mis
derechos
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Del mismo modo, el derecho al debido proceso sustantivo otorga al titular del mismo el
ejercicio de ciertas facultades, como son la referida a la defensa de su derecho ante
cualquier amenaza que perturbe el ejercicio del mismo por parte de cualquier tercero, toda
vez que las facultades que otorga la Ley a las Autoridades Administrativas, no pueden ser
ejercidas de un modo absoluto y arbitrario, ajenos a los derecho de legalidad, del debido
proceso y de trabajo, pues si no se convierten en ilegtimas e injustas como en el presente
caso en que se intenta violentar estos derechos.
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Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos constitucionales
invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la existencia de los actos
violatorios.
Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
numeral 8) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando se
trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.
Artculo 608, que regula la oportunidad y finalidad del proceso cautelar; norma que precisa
que todo Juez, puede a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un
proceso o DENTRO DE STE, destinada asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva.
Artculo 612, que establece que toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.
Artculo 674, que dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su
integridad o slo en aspectos sustanciales de sta.
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EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del Estado
que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona
Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino que
tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector pblico o
privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los derechos de los
trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado que
indica que:
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Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte del
bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos 1, 2
y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC ha
establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-
Que, es del caso que al momento de ingresar a laboral como docente no se requera contar
con el ttulo profesional respectivo, correspondiendo un tratamiento en condiciones diferenciadas a
los docentes titulados (relatar hechos), por lo que exigir un tratamiento similar al de los nuevos
docentes no se condice con el principio de igualdad: tratar igual a los iguales y desigual a los
desiguales (a quienes laboraron en condiciones de desigualdad). Es as, que e xigir el ttulo
profesional como condicin de permanencia, o despedir arbitrariamente a un docente por no contar
con el ttulo (cuando al ingresar al servicio no era exigencia trascendente) califica como un acto
adems de arbitrario, claramente discriminatorio.
en el Expediente N 1417-2005-AA/TC).
Debido que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social en la rama contributiva de
salud (Seguro Social de Salud ESSALUD) est directamente vinculada con la condicin de
trabajador o pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las condiciones para
acceder a una pensin, afectan gravemente su derecho a la seguridad social y a proteccin de la
salud. Debe tenerse en cuenta que en el presente caso el docente tiene .. aos laborando en el
magisterio y cuenta con . de edad, privarlo a esta edad de un trabajo dependiente afecta
gravemente su derecho a la salud y seguridad social.
EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a
pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. As
como una serie de instrumentos internacionales.
El contenido esencial del derecho a la pensin reconocido constitucionalmente implica una pensin
mnima garantizada durante toda la vejez. La prdida arbitraria del puesto de trabajo, luego de
aos de labor, y a una edad de .., en la que resulta ms complejo obtener un puesto de trabajo
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afectara gravemente o haran improbable obtener una pensin. Se debe de considerar que para
acceder a una pensin mnima el docente debe de haber cumplido con veinte aos de aportacin al
Sistema Nacional de Pensiones.
Que, asimismo, est acreditada que mi plaza ya est publicado, que el suscrito aparece en una
relacin de docentes, publicado por el MINEDU, que cesarn o sern retirados indefectiblemente el
31 de enero del 2015. Significa que ya hay establecido fecha y cronograma para retirarme del
servicio docente sin justificacin legal constituyendo ello, una amenaza cierta e inminente.
2 PELIGRO DE DEMORA
a
En tanto a la necesidad de la tutela inmediata de una decisin preventiva por existir peligro
en la demora o periculum in mora, se cumple, pues existe un cronograma para concretar
el retiro o despido de docentes en calidad de interinos. Dicho cronograma ha previsto una
serie de actos en el tiempo que se inicia el 31 de enero al 31 de mayo del 2015, fecha en
que resulta, altamente probable que hasta entonces no se haya emitido una sentencia
favorable al recurrente, por lo cual, desde ya se justifica el concesorio de la medida cautelar
peticionada, tanto ms, si la denegacin de la medida por presunta inexistencia del peligro
en la demora, podra generar otras consecuencias, toda vez que no slo afectara mi labor
como docente de aula, pues conforme la norma indica debo ser retirado del servicio
docente el 31 de enero del 2015.
Que, la medida cautelar peticionada satisface tal requisito, en razn a que lo nico que va a
implicar es a que se declare inaplicables cautelarmente las normas legales ya sealadas,
nicamente con relacin a la implementacin del cronograma y al retoro o despido que se
pretende realizar respecto al recurrente.
Que, al respecto debe tenerse en cuenta que el mximo intrprete del derecho, ha
sealado: El principio de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado
Social y Democrtico de Derecho, y est configurado en la Constitucin en sus artculos 3
y 43, y plasmado expresamente en su artculo 200, ltimo prrafo. Si bien la doctrina
suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el principio de
razonabilidad, como estrategias para resolver conflictos de principios constitucionales y
orientar al juzgador hacia una decisin que no sea arbitraria sino justa; puede establecerse,
prima facie, una similitud entre ambos principios, en la medida que una decisin que se
adopta en el marco de convergencia de dos principios constitucionales, cuando no respeta
el principio de proporcionalidad, no ser razonable. En este sentido, EL PRINCIPIO DE
RAZONABILIDAD PARECE SUGERIR UNA VALORACIN RESPECTO DEL
RESULTADO DEL RAZONAMIENTO DEL JUZGADOR EXPRESADO EN SU DECISIN,
-(Expediente N 2192-2004-AA/TC, Fundamento 15)-(resaltado nos corresponde).
Que, asimismo el Art. 682 del Cdigo Procesal Civil, prescribe que Ante la inminencia
de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un
Estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la
demanda. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo cuando no
resulte de aplicacin otra prevista en la Ley.
ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una
captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe
estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el
perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione
en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual
implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que
debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita mediante las normas que disponen el
retiro del servicio pblico magisterial, el plazo al que se sujetan, y las comunicaciones
efectuadas por la Autoridad Educativa correspondiente. Adems al hacerse de conocimiento
pblico un cronograma para efectos de la Evaluacin Excepcional, esta situacin conlleva
el inicio de los retiros. Y especficamente el Numeral 7.1. de la Resolucin de Secretara
General N 2078-2014-MINEDU indica que los profesores con nombramiento interino que no
se inscriban en la evaluacin dentro de plazo establecido en el cronograma (por no tener el
ttulo por ejemplo) sern retirados del servicio a partir del 31 de enero de 2015. Lo cual
constituye una amenaza cierta e inminente.
VII.- CONTRACAUTELA:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto
VIII.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto
IX.- VIA PROCEDIMENTAL:
El presente PROCESO CAUTELAR deber tramitarse en la VA CAUTELAR
X.- MEDIOS PROBATORIOS:
Que, adjuntamos a la presente lo siguiente:
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XI.- ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la Resolucin Directoral N
xx de fecha xx de xxxx del xxxx USE xx - Lima, que acredita que soy docente nombrado
desde el ao xxxxx y que a dicho cargo acced mediante concurso pblico.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada por autoridad competente de mi ficha escalafonaria que
acredita que a la fecha ostento xx aos de servicio. Asimismo las caractersticas y
ubicacin de la institucin educativa en la que laboro.
ANEXO 1.D.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que
por el hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.E.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la pre
publicacin de la relacin de Docentes que aparecen consignados por el MINEDU como
pasibles de ser retirados el 31 de enero del 2015.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los talones de
pago entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y diciembre del
ao 2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado y la institucin
educativa en la cual laboro.
ANEXO 1.G.- Copia de la demanda de amparo presentada.
ANEXO 1.H.- Hoja de habilitacin de abogado.
POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, Solicito a vuestro despacho que en mrito a los fundamentos expuestos en la
presente demanda se sirva establecer como medida cautelar evitar cualquier accin vinculada con
el retiro del servicio pblico magisterial o medida previa vinculada durante la duracin del presente
proceso constitucional de amparo, hasta que se emita sentencia definitiva.
Lima Norte, 15 de enero del 2015
xxxxxxxxxxxxxxxxxxx
ABOGADO
CAL N xxxx
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
D.N.I. N xxxxxxx
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