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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. v. 2, 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 8;
Nesse sentido, preciso o ensinamento do eminente Professor Fbio Ulhoa Coelho Manual de Direito
Comercial. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p.112 , ao enunciar que pessoa jurdica um expediente
do direito destinado a simplificar a disciplina de determinadas relaes entre os homens. Ela no tem
existncia fora do direito, ou seja, fora dos conceitos tecnolgicos partilhados pelos integrantes da
comunidade jurdica.
MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. 30. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 184;
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 2, p. 11;
Acerca dos efeitos ou consequncias da personalizao e algumas de suas variaes doutrinrias, vide
Ricardo Negro - Manual de direito comercial e de empresa. Teoria Geral da Empresa e Direito Societrio.
7. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1, pp. 264-265 -, Fran Martins - Curso de Direito Comercial. 30. ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2005. pp. 192-194 e Srgio Campinho - O direito de empresa luz do novo
Cdigo Civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. pp. 63-65;
Curso de Direito Comercial. 30. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 193;
O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 65;
Verificando-se o conflito entre princpios (ou direitos neles traduzidos) que expressam interesses ou
valores legtimos (como os direitos satisfao do crdito e efetividade da tutela executiva, ambos
contrapostos autonomia patrimonial), mister referir a lio do Professor Humberto vila - Teoria dos
Princpios. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. pp. 87-8, 102 e 112-3 - acerca do princpio da
proporcionalidade: A partir de agora no ser mais examinado o dever de promover a realizao de um
estado de coisas, mas o modo como esse dever deve ser aplicado. Superou-se o mbito das normas para
adentrar o terreno nas metanormas. Esses deveres situam-se num segundo grau e estabelecem a
estrutura de aplicao de outras normas, princpios e regras. [...] S elipticamente que se pode afirmar
que so violados os postulados da razoabilidade, da proporcionalidade ou da eficincia, por exemplo. A
rigor, violadas so as normas princpios e regras que deixaram de ser devidamente aplicadas. [...]
Essas consideraes levam ao entendimento de que os postulados normativos situam-se num plano
distinto daquele das normas cuja aplicao estruturam. [...] A razoabilidade estrutura a aplicao de
outras normas, princpios e regras, notadamente das regras. [...] O postulado da proporcionalidade no se
confunde com a idia de proporo em suas mais variadas manifestaes. Ele se aplica apenas a situaes
em que h uma relao de causalidade entre dois elementos empiricamente discernveis, um meio e um
fim, de tal sorte que se possa proceder aos trs exames fundamentais: o da adequao (o meio promove
o fim?), o da necessidade (dentre os meios disponveis e igualmente adequados para promover o fim, no
h outro meio menos restritivo do(s) direito(s) fundamentais afetados?) e o da proporcionalidade em
sentido estrito (as vantagens trazidas pela promoo do fim correspondem s desvantagens provocadas
pela adoo do meio?). Nesse sentido, a proporcionalidade, como postulado estruturador da aplicao de
princpios que concretamente se imbricam em torno de uma relao de causalidade entre um meio e um
fim, no possui aplicabilidade irrestrita.
entendimento
da
amplamente
majoritria
atual
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. Teoria Geral da Empresa e Direito
Societrio. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1, p. 267;
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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 2, pp. 35-37;
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Como bem ensina Antonio do Rego Monteiro Rocha - Cdigo de Defesa do Consumidor: Desconsiderao
da Personalidade Jurdica. Curitiba: Juru, 2000. p. 53 -, o aspecto subjetivo introduzido por Serick na
desconsiderao da personalidade jurdica, parte de um ngulo em que o agente pratica ilcito sob a
modalidade de abuso de direito. No mesmo sentido, vide GUASPARI, Mariangela de Oliveira.
Desconsiderao da personalidade jurdica no atual ordenamento jurdico brasileiro. 2002. 142f. Mestrado
(Mestrado em Direito) Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto
Alegre, 2002. p. 56;
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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 2, p. 39;
desconsiderao
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Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
Parte-se do pressuposto de que no h direito absoluto, mas sim limites para o exerccio (regular) de
direitos legtimos, sempre tendo como vrtice os fins sociais e econmicos, a boa-f e os bons costumes,
tal como enuncia o art. 187 do Cdigo Civil: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes.
Em percuciente observao, Fbio Ulhoa Coelho Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2003. v. 2, pp. 50-51 leciona que, exceo do abuso de direito, as demais previses legais dispostas
no caput do art. 28 do CDC, em verdade, dizem respeito a tema societrio diverso. Segundo o douto
jurista, a Teoria da Desconsiderao s teria pertinncia quando a responsabilidade no pudesse ser, em
princpio, diretamente imputada ao scio; se a imputao for direta, no haveria sentido na
desconsiderao da personalidade jurdica. A esse respeito, confira-se o recente precedente do STJ:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E COMERCIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DE
INSTITUIO FINANCEIRA SUJEITA LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL NOS AUTOS DE SUA FALNCIA.
POSSIBILIDADE. A CONSTRIO DOS BENS DO ADMINISTRADOR POSSVEL QUANDO ESTE SE
BENEFICIA DO ABUSO DA PERSONALIDADE JURDICA. - A desconsiderao no regra de
responsabilidade civil, no depende de prova da culpa, deve ser reconhecida nos autos da execuo,
individual ou coletiva, e, por fim, atinge aqueles indivduos que foram efetivamente beneficiados com o
abuso da personalidade jurdica, sejam eles scios ou meramente administradores. - O administrador,
mesmo no sendo scio da instituio financeira liquidada e falida, responde pelos eventos que tiver
praticado ou omisses em que houver incorrido, nos termos do art. 39, Lei 6.024/74, e, solidariamente,
pelas obrigaes assumidas pela instituio financeira durante sua gesto at que estas se cumpram,
conforme o art. 40, Lei 6.024/74. A responsabilidade dos administradores, nestas hipteses, subjetiva,
com base em culpa ou culpa presumida, conforme os precedentes desta Corte, dependendo de ao
O CDC ainda contempla o disposto no 518 do art. 28, permissivo que reduz
sensivelmente o mbito de proteo da pessoa jurdica e de sua autonomia
patrimonial e viabiliza ao consumidor o socorro Teoria em todos os casos em que a
personalidade do ente moral constituir barreira reparao dos danos sofridos. Ao
propagar o amplo alcance de proteo propiciado pelo art. 28 do CDC, Antonio do Rego
Monteiro Rocha19 anota que as hipteses legais inseridas no art. 28 do Estatuto
Consumerista so meramente exemplificativas e [...] o estatuto protetivo do
consumidor s pode ser interpretado em benefcio do consumidor sem carter
restritivo.
Em 1994, a Lei 8.884/94, regulando a livre concorrncia no Brasil, trouxe no seu
art. 1820 disposio normativa semelhante do CDC (art. 28, caput), sem, contudo,
repetir o enunciado anlogo ao contido no 5 do art. 28 do Diploma Consumerista.
J em 1998, a Lei de Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98), no seu art. 421,
visando a conferir maior mbito de proteo aos bens jurdicos tutelados, reproduziu,
grosso modo, o 5 do art. 28 do CDC, permitindo, ento, a desconsiderao da
personalidade jurdica sempre que, de qualquer modo, for empecilho ao ressarcimento
dos danos causados ao meio ambiente.
Por fim, o Cdigo Civil de 2002, no seu art. 5022, passou a regular a matria na
rbita das relaes privadas de natureza civil. Tem por pressuposto o desvio de
finalidade
ou
a
confuso
patrimonial,
permitindo
que
os
bens
dos
scios/administradores sejam afetados por determinadas relaes obrigacionais da
pessoa jurdica.
Traando os contornos da caracterizao do desvio de finalidade, Nelson Nery
Junior e Rosa Maria de Andrade Nery23 lecionam:
A identificao do desvio [...] deve partir da constatao da efetiva
desenvoltura com que a pessoa jurdica produz a circulao de servios
ou de mercadorias por atividade lcita, cumprindo ou no o seu papel
social [...].Se a pessoa jurdica se pe a praticar atos ilcitos ou
prpria para ser apurada. - A responsabilidade do administrador sob a Lei 6.024/74 no se confunde a
desconsiderao da personalidade jurdica. A desconsiderao exige benefcio daquele que ser chamado
a responder. A responsabilidade, ao contrrio, no exige este benefcio, mas culpa. Desta forma, o
administrador que tenha contribudo culposamente, de forma ilcita, para lesar a coletividade de credores
de uma instituio financeira, sem auferir benefcio pessoal, sujeita-se ao do art. 46, Lei 6.024/74,
mas no pode ser atingido propriamente pela desconsiderao da personalidade jurdica. Recurso Especial
provido. (REsp 1036398/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/12/2008,
DJe 03/02/2009);
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Art. 28. [...] 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade
for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
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Art. 18. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser
desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou
ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando
houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
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Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao
ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
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Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
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Cdigo Civil comentado e legislao extravagante. 3. ed. So Paulo: RT, 2005. pp. 195-196;
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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 2, pp. 55-56;
25
Regras processuais no novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2004. pp. 6-8;
5 RESPONSABILIDADE DO EX-SCIO
Temtica tambm inquietante e que tem gerado controvrsia a atinente
responsabilidade do ex-scio, que deixou de integrar os quadros sociais. Neste
particular, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul no adota linha pretoriana
unssona, permitindo a ramificao dos posicionamentos em pelo menos trs diferentes
sries decisrias.
O primeiro dos entendimentos guarda relao com a poca da constituio do
ttulo executivo/dvida: se houve a constituio do ttulo aps a retirada regular da
sociedade, no se autoriza a desconsiderao. Nessa acepo:
EMENTA:
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA.
EXECUO DE TTULO JUDICIAL. DETERMINAO DE CITAO E DE
PENHORA DE BENS DO EX-SCIO QUE REGULARMENTE RETIROU-SE
DA SOCIEDADE. CONSTITUIO DE TTULO EXECUTIVO VRIOS ANOS
APS A RETIRADA REGULAR DO SCIO. INEXISTNCIA DE
COMPROVAO DA PRTICA DE FRAUDE PELO SCIO QUE SE RETIRA
DA SOCIEDADE. INEXISTNCIA DE PROVA DE ABUSO DA
PERSONALIDADE JURDICA, POR DESVIO DE FINALIDADE OU
CONFUSO PATRIMONIAL, ELEMENTO NECESSRIO AO ESTENDER OS
EFEITOS DAS OBRIGAES AOS BENS PARTICULARES DOS SCIOS
OU ADMINISTRADORES DA PESSOA JURDICA. ARTIGO 50 DO CDIGO
CIVIL 2003. PESSOA JURDICA QUE CONTINUOU NO EXERCCIO DE
SUAS ATIVIDADES VRIOS ANOS APS A RETIRADA DOS SCIOS.
FUNDAMENTOS DA DECISO PROFERIDA NOS AUTOS DO AGRAVO DE
INSTRUMENTO N 70019912542, QUE VO ADOTADAS COMO RAZES
DE DECIDIR. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO DE PLANO. (Agravo
de Instrumento N 70027571447, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Paulo Antnio Kretzmann, Julgado em
21/11/2008)
EMENTA:
EMBARGOS EXECUO. DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA. EXECUO REDIRECIONADA CONTRA O
EX-SCIO DA EMPRESA EXECUTADA. Restando comprovado que na
poca da constituio da dvida que originou as duplicadas levadas
execuo, o embargante j no era mais scio da empresa executada,
no exercendo qualquer poder de gerncia sobre a mesma, a ao
executiva no pode ser redirecionada contra ele. RECURSO
IMPROVIDO. (Apelao Cvel N 70012605697, Dcima Sexta Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Claudir Fidelis Faccenda,
Julgado em 14/09/2005)
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DIDIER JR., Fredie. Regras processuais no novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2004;
FREITAS, Juarez. A interpretao sistemtica do Direito. 5 ed. So Paulo: Malheiros, 2010;
GUASPARI, Mariangela de Oliveira (desconsiderao da personalidade jurdica no atual
ordenamento jurdico brasileiro, Porto Alegre, PUCRS, 2002. 142f. p.56.)
KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard
doctrine) e os grupos de empresas. Rio de Janeiro: Forense, 1998;
MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. 30. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005;
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. Teoria Geral da Empresa e Direito
Societrio. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1;
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil comentado e legislao
extravagante. 3. ed. So Paulo: RT, 20
05;
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979;
REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. In RT 410, p.
12-24, dez/69;
ROCHA, Antonio do Rego Monteiro. Cdigo de Defesa do Consumidor: Desconsiderao da
Personalidade Jurdica. Curitiba: Juru, 2000;
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos Direitos Fundamentais. 10 ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009.
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