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PRINCPIOS DE DIREITO DE EMPRESA

No possvel negar a importncia da pessoa jurdica e da empresa na


sociedade contempornea, e, como partes integrantes da trama social que so,
o Estado, por fora do Direito, deve tutelar estes institutos de forma a efetivar
direitos, garantias e protees estabelecidas no contrato social. Para isso, o
legislador e a doutrina desenvolveram diversos princpios para tutelar relaes
referentes ao Direito de Empresa, listadas abaixo.
Princpios Constitucionais:
Princpio da liberdade de iniciativa: por meio deste princpio assegurado a
todos o livre exerccio de atividade econmica organizada lcita, sem previa
autorizao de autoridade estatal, salvo excees legais, como o caso da
sociedade estrangeira (Artigo 1134 do Cdigo Civil, caput).
Princpio da liberdade de concorrncia: em termos simples, concorrncia a
disputa lcita entre pessoas jurdicas em condies de igualdade por espao no
mercado consumidor. A liberdade de concorrncia impe s pessoas jurdicas
um constante aprimoramento de seus mtodos tecnolgicos e dos seus custos,
e tem como resultado o aumento da qualidade de produtos e servios, bem
como queda de preos de mercado, beneficiando o consumidor final. Por conta
disto, o princpio da livre concorrncia no tolera o regime de monoplio na
forma de cartel e truste, espcies de crimes contra a ordem econmica,
tributria e relaes de consumo em que sociedades do mesmo gnero se
organizam para dominar e suprimir a livre concorrncia e ditar preos, o que
prejudica o comprador e afeta o equilbrio da ordem econmica, pois raramente
mantida uma faixa de preo condizente com aquela que existiria caso
houvesse livre concorrncia.
Princpio da funo social da pessoa jurdica: via de regra, o indivduo
ocupa a maior parte do seu tempo no trabalho, exercido no estabelecimento
empresarial, ou no local onde se encontra o complexo de bens materiais e
imateriais para o exerccio da atividade econmica organizada. Portanto,
possvel afirmar que a pessoa jurdica possui forte carter social, uma vez que
absorve mo de obra beneficiando a comunidade em que atua, alm disso de
possuir carter econmico igualmente forte, devido sua contribuio para a
arrecadao de impostos que sustentam o estado e movimentam a economia
pela circulao de bens e servios. A funo social da pessoa jurdica
alcanada quando, alm de cumprir os papis supramencionados, ela propaga
outros valores protegidos constitucionalmente, como a solidariedade, a justia
social, a busca do pleno emprego, a reduo das desigualdades sociais, os
valores sociais do trabalho, a dignidade da pessoa humana, observa os valores
ambientais, dentre outros princpios constitucionais e infraconstitucionais.

Princpio da liberdade de associao: este princpio assegura a liberdade de


reunio e associao pacfica e para fins lcitos de um grupo de pessoas
agregadas com objetivos comuns, por motivo de interesses econmicos,
profissionais e outros, sem constrangimento por parte do Estado. Um evidente
exemplo a vedao Constitucional exigncia de autorizao estatal para a
fundao de sindicato. Da mesma forma, sem previa autorizao do estado, as
pessoas so livres para criarem empresas individuais de responsabilidade
limitada e contratarem sociedades empresrias, observando-se determinados
empreendimentos excepcionais que exigem prvia autorizao para
funcionamento.
Princpios infraconstitucionais:
Princpio da preservao da pessoa jurdica: a preservao da atividade
empresarial no abrange s a proteo dos interesses individuais do titular,
scios e acionistas, como tambm da empresa individual, da sociedade
empresaria e acima de tudo da coletividade. Isto se d por conta da
fundamental importncia da pessoa jurdica na sociedade, j que a atividade
empresarial influi diretamente na gerao de empregos, na arrecadao de
tributos e no consumo. Portanto, no h dvidas que a falncia de uma
empresa representa o fim de empregos e a queda na arrecadao de tributos,
gerando problemas para a economia regional e/ou nacional interferindo direta e
negativamente na misso constitucional de consolidar os direitos do indivduo.
A lei contm normas que tm como objetivo a preservao da pessoa jurdica,
como os artigos 1028 a 1032 do Cdigo Civil, que tratam da resoluo da
sociedade em relao a um scio, ou seja, dissoluo parcial, ruptura do
vnculo contratual de um scio em relao sociedade contratual no caso de
retirada voluntria, excluso ou falecimento. No ocorre a ruptura de todos os
vnculos contratuais dos scios que participam da pessoa jurdica com a sua
consequente extino, o exerccio da atividade econmica organizada tem
continuidade com os demais scios. Vale citar tambm o artigo 50 do Cdigo
Civil, que cuida da desconsiderao da personalidade jurdica, hiptese em que
a sociedade empresria preservada e a pessoa que tem acesso a sua
administrao e que usou da sua personalidade jurdica endividando-a em
proveito prprio ou de terceiros, mediante fraude a credores e abuso de direito,
responde de forma pessoal e direta pelos danos decorrentes do ilcito. Por
ltimo, os artigos 47 e seguintes da lei 11101/2005 que dispe sobre falncia e
recuperao de empresas, versam sobre recuperao da pessoa jurdica em
crise que tem como escopo a preservao da atividade econmica organizada,
principalmente por conta seu j mencionado relevante valor social. Visa criar
mecanismos para que a pessoa jurdica volte a ser saudvel e pague seus
dbitos, com base num plano de recuperao que pode ter como esteio um ou
mais meios exemplificativos elencados no artigo 50 do aludido diploma legal,

como a ampliao dos prazos de pagamento aos credores e reduo dos seus
crditos e operao de incorporao ou fuso.
Princpio da autonomia patrimonial da empresa individual de
responsabilidade limitada (EIRELI) e da sociedade empresria: a empresa
individual de responsabilidade limitada e sociedades empresrias adquirem
personalidade jurdica com o arquivamento do ato constitutivo na Junta
Comercial do local de sua sede, autarquia federal, com jurisdio administrativa
estadual, subordinada ao Ministrio do desenvolvimento, indstria e Comrcio
Exterior, que tem entre as suas atribuies a administrao e execuo dos
servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, como
anotado nos artigos 967 do Cdigo Civil e 3, caput e inciso II, do Decreto
1800/1996. A personalizao jurdica tem como resultado separao entre o
patrimnio social da pessoa jurdica e o patrimnio particular do titular, scios e
acionistas que dela participam. Em outras palavras, com o registro a pessoa
jurdica adquire nome empresarial com exclusividade amparado por lei, capital
e patrimnio social prprios, distintos de seu titular, scios e acionistas, direitos
prprios e responde pelas obrigaes contradas em seu nome empresarial. As
obrigaes de um no podem ser imputadas a outro, protegendo ambos de
serem alvos de execuo na hiptese de insolvncia de qualquer uma das
partes, formando assim importante proteo personalidade, seja jurdica ou
fsica. Todavia, a regra da irresponsabilidade do titular, scios e acionistas
pelas obrigaes sociais contradas em nome da pessoa jurdica perante
terceiros comporta excees previstas em lei (ex: arts 50 e 1052 do Cdigo
Civil)
Princpio da subsidiaridade da responsabilidade do titular, scios e
acionistas pelas obrigaes sociais: em razo da personalizao da EIRELI
e das sociedades empresrias, o titular, scios e acionistas respondem de
forma subsidiria ou com benefcio de ordem, em relao pessoa jurdica,
pelas obrigaes sociais contradas em seu nome, perante terceiros. Em outras
palavras, em primeiro lugar responde a pessoa jurdica, s depois de exaurido
o patrimnio social que se pode cogitar de comprometimento do patrimnio
particular ou pessoal do titular, scio e acionista para a satisfao de dvida
social perante terceiros. Por proteo do Cdigo Civil (Artigo 1024), o titular da
empresa individual e os membros da sociedade empresria podem sempre se
valer do benefcio de ordem, pela indicao de bens sociais livres e
desembaraados sobre os quais pode recair a execuo da obrigao
contrada em nome da pessoa jurdica.
A nica exceo regra geral da responsabilidade subsidiria est na
responsabilizao do scio que atua como representante da sociedade em
comum que irregular na sua constituio, porque no registrou o ato
constitutivo no rgo competente. Para ele, a lei fixa a responsabilizao
pessoal e direta, no subsidiria, conforme artigo 990 do Cdigo Civil; no tem

ele direito benefcio de ordem, pois devido a confuso patrimonial, no h


como diferenciar patrimnio social da sociedade de patrimnio pessoal do
scio.
Alm de subsidiria, a responsabilidade dos scios e acionistas pelas
obrigaes sociais perante terceiros se classifica em trs espcies de acordo
com o tipo da pessoa jurdica:
Limitada: o titular, scios e acionistas respondem at o limite da contribuio ao
capital social. o caso da EIRELI, sociedade limitada e sociedade por aes.
Mista: numa mesma sociedade h scios ou acionistas que respondem de
forma subsidiria e limitada e outros de forma subsidiria e ilimitada. Trata-se
da sociedade comandita simples e em comandita por aes. Nestas, o
scio/acionista comanditado (tambm chamado de diretor) responde de forma
subsidiria e ilimitada, enquanto que o scio/acionista comanditrio responde
de forma subsidiria e limitada ou at o limite da contribuio ao capital social.
Ilimitada: todos os scios respondem de forma subsidiria e ilimitada, ou seja,
exaurido o patrimnio social, o patrimnio pessoal ou particular dos scios
poder ser alcanado para solver o saldo social. o caso da sociedade em
nome coletivo e sociedade em comum.
Princpio da limitao da responsabilidade de scios e acionistas pelas
obrigaes sociais: atualmente scios e acionistas optam na quase totalidade
pela sociedade empresria do tipo limitada, na qual a responsabilidade de cada
membro pelas obrigaes sociais contradas em nome da pessoa jurdica
limitada pelo valor de suas quotas ou aes, no atingindo o patrimnio
pessoal. Esta limitao da responsabilidade dos membros pelas obrigaes da
pessoa jurdica serve como forma de estimular a criao de empresas, por
meio da reduo dos riscos inerentes atividade empresarial.
Princpio da maioria nas deliberaes sociais: o representante da pessoa
jurdica, diretor ou administrador pode exercer os poderes que lhe foram
outorgados no mandato e/ou no ato constitutivo, devendo tambm observar os
limites legais pertinentes. Por exemplo, o artigo 1015 do Cdigo Civil dispe
que a venda de bens imveis de propriedade da pessoa jurdica depende da
deciso da maioria dos scios. Portanto, o administrador, por fora da lei, no
pode tomar algumas decises de forma isolada, dependendo da deliberao
dos scios ou acionistas em reunio ou assemblia.
O princpio da maioria nas deliberaes est ligado ao direito ao voto e ao risco
do empreendimento, e estabelece a diviso do poder decisrio durante a
deliberao de acordo com o valor do investimento no capital social, baseado
na idia de que os maiores investidores so tambm aqueles que arcam com o
maior risco na hiptese de fracasso do empreendimento.

Princpio da proteo do scio e acionista minoritrio: quanto maior o total


de bens e valores aplicados na sociedade empresria, tanto maior o poder de
deciso nas reunies e assemblias. O scio ou acionista majoritrio que
detm mais da metade do capital social, em regra e na prtica, determina os
rumos da sociedade, pois ele tem o poder de eleger o administrador ou diretor
e decidir matrias submetidas aprovao dos membros nas reunies ou
assemblias, exceto quando a lei, o contrato ou o estatuto social prev o
quorum da unanimidade dos membros para determinada matria. Por sua vez,
o scio ou acionista minoritrio aquele que detm menos da metade do
capital social. Considerando que este tipo de organizao pode gerar abusos
que prejudicam no somente os scios minoritrios como a empresa como um
todo, a lei especifica algumas excees para determinadas deliberaes
sociais, punies quanto ao abuso do poder do voto, proibio do voto em
casos de conflito de interesses, alm de direitos em prol dos minoritrios,
restando consagrado portanto o princpio de proteo ao minoritrio, que existe
de forma correspondente ao princpio da maioria nas deliberaes sociais.
Princpio da proteo do contratante mais fraco da relao jurdica: uma
norma de comportamento que evita o exerccio abusivo da maioria societria
em detrimento da minoria em posio de inferioridade ou mais fraca. Traduz-se
no dever de agir com moderao no exerccio de direitos. Fixa um limite aos
poderes das partes, com objetivo de coibir o exerccio abusivo do poder
econmico. O princpio da proteo da minoria no interfere diretamente no
contedo das clusulas contratuais, mas tem uma funo interpretativa e
integradora ao contrato.
Princpio do equilbrio econmico da relao contratual: trata-se da
mitigao do pacta sunt servanda em forma de princpio, alterando assim a
forma obrigatria dos pactos de forma substancial, criando institutos como a
leso, a reviso e a resoluo por excessiva onerosidade, previstos nos artigos
157, 317, 478, 479 do Cdigo Civil
Princpio da autonomia da vontade: Por fora constitucional, ningum
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Isto
significa que, salvo nas hipteses de servios pblicos monopolizados, onde o
consumidor no tem opo em relao a com quem pode contratar, qualquer
outro tipo de contrato firmado com base na autonomia da vontade. Vincularse a outrem contra a vontade, portanto, um vcio de consentimento que
atenta contra este princpio. Os membros de uma sociedade empresarial
tambm possuem liberdade de determinar o contedo dos atos constitutivos
estipulando clusulas, desde que no sejam contrrias a lei e princpios de
direito de empresa, que no admitem clusulas leoninas, desonestas e
injustificadamente desequilibradas.

Princpio da vinculao contratual (pacta sunt servanda): uma vez firmado


o ato constitutivo, mostra-se racional e necessrio para a preservao do
mercado que ele seja cumprido na ntegra, sob pena da parte lesada pedir
proteo ao Estado, j que o contrato faz lei entre as partes. Preserva-se a
autonomia da vontade, a liberdade de contratar e a segurana jurdica. Vale
ressaltar que o princpio no absoluto, pois se submete teoria da
impreviso, que trata da possibilidade de o Magistrado rever, por exemplo,
clusula leonina que exclua qualquer membro de participar dos lucros e das
perdas, nos termos do artigo 1008 do Cdigo Civil, com o intuito de
restabelecer o equilbrio entre as partes contratantes.
Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos: os efeitos dos contratos
esto limitados s partes contratantes. um princpio bastante mitigado, pois
como no mais possvel efetivamente limitar os efeitos dos contratos apenas
s partes contratantes, busca-se tambm proteger os interesse
extracontratuais socialmente relevantes, sendo merecedores de tutela jurdica
os interesses individuais dos contratantes e os de todos que sejam atingidos
pelos efeitos resultantes do contrato. Com isso, este princpio passa a ser
analisado sob a tica da dignidade humana e da coletividade.
Princpio da boa-f: previsto no artigo 422 do Cdigo Civil: "Os contratantes
so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f". Enaltece os deveres ticos,
exigidos nas relaes sejam, quais sejam: a veracidade, integridade, honradez
e lealdade. So regras, de condutas exigveis no somente durante as
tratativas e efetiva execuo do contrato, tambm no perodo ps-contratual no
qual os benefcios buscados e alcanados com a celebrao do contrato
devem ser mantidos. uma nova celebrao do contrato devem ser mantidos.
uma nova concepo de contrato em que a autonomia da vontade, a
concepo de contrato em que a autonomia da vontade, a vinculao
contratual das partes e a relatividade dos efeitos dos contratos no
desapareceram, mas perderam a condio de elementos nucleares, surgindo
em seus lugares um elemento estranho s partes, mas bsico para a
comunidade como um todo: o interesse social. Quando da vigncia da
legislao anterior, o Magistrado analisava o contrato levando em conta o
disposto textualmente. S cabia interpretao da clusulas obscuras, levandose em conta a boa-f. Com o novo dispositivo legal, a boa-f deixou de ser
forma interpretativa e foi alada a forma de comportamento das partes. O
julgador poder corrigir a postura de qualquer dos contratantes, sempre que
observar desvio de conduta ou de finalidade.
Princpio da funo social: O contrato empresarial tem a funo de
possibilitar o fluxo das relaes de mercado. Esta funo tem duplo carter de
restringir o abuso do direito por uma das partes e proporcionar segurana
social nas relaes entre pessoas jurdicas. Com base na moderna teoria

contratual, ainda que baseado na autonomia das partes e em sua liberdade de


negociao, o contrato no mais visto como uma relao estabelecida
unicamente entre os contratantes. Tem ele uma funo social, deve responder
a anseios socialmente considerados, dentro de uma tica solidria.
Princpio da eficcia dos costumes: costume uma regra de conduta
espontnea, uniforme, constante por certo tempo, considerada como referncia
de padres sociais, vigente em determinada comunidade, uma vez que o
costume define-se em torno de um lugar e tempo. Os costumes de natureza
empresarial decorrem da prtica espontnea dos empreendedores e
investidores em suas relaes. Nascem de forma espontnea num local,
estendem -se para outras regies e se tornam nacionais. So comuns no
comrcio exterior os costumes internacionais. Eles tm fora de lei, porque
seus valores so reconhecidos em lei, no podem, contudo, contrari-la.
Integram-se aos contratos como clusulas implcitas, tcitas ou subentendidas,
de maneira constante e habitual sem que seja necessrio enunci-los
expressamente.