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6. Definio normativa
Para definir o direito devemos adotar a postura neutra. A origem do direito moderno estatal,
decorre sempre da poltica dominante e garante a hierarquia social, apesar da existncia de
muitas normas igualitrias. Sua aplicao garantida por ameaas de punio e de consenso.
O direito um conjunto de normas que objetiva regulamentar o comportamento social.
Definio normativa
O direito das sociedades modernas um conjunto de normas que regulamenta o
comportamento social
Suas normas possuem seis caractersticas:
a) so criadas, aplicadas, modificadas e extintas por autoridades que possuem a competncia
para tanto.
b) so escritas e publicadas oficialmente por conta do Estado;
c) objetivam a manuteno da estrutura social, mesmo se, muitas vezes, promovem interesses
dos mais fracos;
d) so respeitadas nas relaes sociais, possuindo um grau satisfatrio de eficcia social;
e) sua eficcia social garantida pela ameaa de coao, com aplicao de sanes.
f) sao reconhecidas como vinculantes pela maioria da populao que acredita na legitimidade
do direito estatal.
FICHAMENTO LIO 2
2. Tridimensionalidade do Direito:
a definio da legitimidade do direito, estuda a adequao do direito aos ideais democrticos e
vontades sociais, formulando propostas para a sua reforma.
o autor esclarece em dois pontos, definindo a validade como a qualidade da norma vinculante,
da norma que deve ser respeitada, porm alguns doutrinadores discordam nos critrios de
reconhecimento da validade.
Em sequencia ele explica o conceito de dogmtica jurdica, que constitui um conjunto de
doutrinas e teorias.
trata do direito positivo. a esfera da realidade , fala da o direito e realidade social). E por ultimo
a Esfera da Idealidade-legitimidade (querer ser), que reflete sobre as normas mais adequadas,
vendo como devemos fazer parte de opinies de um pensador e de um grupo social.
Concluso: Vemos que as dimenses do direito so muito importantes pelo fato de que passam
entre social e o direito de fato, o dever ser o ser e o querer ser. Concluindo que entre seus
fatos scias e jurdicos todas as ideologias so corretas, porm tendo que sempre ser vista de
todas as suas maneiras.
FICHAMENTO LIO 3
1- Caractersticas da moral
Moral pode ser considerada um conjunto de convices de uma pessoa ou um grupo sobre o
bem e o mal, que orienta a vida da sociedade, pois indica quais comportamentos devem ser
praticados e quais levaro a punies.
Ao se comparar o direito com a moral, percebe-se que h grandes semelhanas. No direito h
regras a serem seguidas e sanes para os infratores, enquanto a moral composta por regras
de conduta que quando desrespeitadas levam a remorsos de conscincia, desprezo, excluso
do grupo social, etc.
No entanto, sendo a moral dependente da conscincia de cada um, ela varia bastante e tornase impossvel caminhar lado a lado com o direito.
2- Diferenas entre direito e moral nas sociedades modernas
2.1 Finalidade: As regras morais objetivam o aperfeioamento do individuo (conduta interna),
enquanto as regras jurdicas servem para facilitar o convvio social (conduta
externa),interessando-se por comportamentos que contrariem as regras de convivncia e
prejudiquem os interesses da coletividade.
2.2 Fonte e Critrio de reconhecimento: A moral pode ser autnoma ou heternoma.
autnoma nos casos em que o individuo obedece a mandamentos decorrentes da prpria
conscincia. Temos, ao contrrio, uma moral heternoma, quando o individuo considera como
moralmente vinculantes as regras estabelecidas por uma autoridade. Nos dois casos, porem, a
moral s possui validade se o individuo reconhec-la como vinculante (pg. 56). Alm disso,
como cada um possui uma opinio diferente, a moral subjetiva, enquanto o direito objetivo,
pois provm do estado e ele quem determina o que legal ou ilegal.
2.3 Tipos de sanes:
Morais: difusas e informais, no podem ser aplicadas por meio de coero (a moral pressupe
a vontade da pessoa de agir de determinado modo).
Jurdicas: fixas, formais, aceitam coero (o estado pode obrigar as pessoas a respeitar
determinadas ordens e agir dentro de certos limites, independentemente de sua vontade ou
opinio).
2.4 Contedo: H regras morais que no se encontramno direito e normas jurdicas sobre
temas que so moralmente indiferentes. Entre os dois sistemas muito comum existirem
contradies, j que as finalidades so diferentes (a moral s fixa princpios; o direito cuida dos
detalhes organizativos).
2.5 Conhecimento por parte dos destinatrios: de difcil acesso, o direito pouco conhecido
pelas pessoas, alm de ser completamente extenso, repleto de detalhes sobre os mais
variados temas da vida social, o que dificulta o conhecimento por inteiro. J a moral, um
sistema rarefeito e genrico que a maioria das pessoas tem conscincia.
3- A influncia da moral no direito
A moral tem grande influncia no meio jurdico pelo fato de os legisladores possurem seus
valores e ideais e os manifestam atravs das leis; tambm porque essas leis precisam ser
socialmente aceitas, pois se a moral dominante no consider-la verdadeira, perder sua
validade.
4- A influncia do direito na moral
Ocorre quando as pessoas passam a considerar aquilo que legalmente estabelecido como
justo e correto, passando a no ser apenas uma lei, mas um ato moral.
5- Possveis relaes entre direito e moral
Cinco teses:
a) Os mandamentos jurdicos e moraiscoincidem (tese da identidade): no h distino entre o
conceito do direito e o da moral. associada s sociedades antigas.
b) As regras jurdicas constituem o ncleo das regras morais (o direito como mnimo tico): foi
sustentada por juristas e telogos do direito medieval e declara que tudo o que
juridicamente obrigatrio , tambm, moralmente imposto.
c) As regras morais constituem o ncleo do direito que compreende muitas normas
moralmente indiferentes (a moral como mnimo jurdico): afirma que o direito direcionado
por alguns princpios fundamentais da moral, ainda que certos assuntos no a interessem.
(Essas trs teses no encontram partidrios entre os filsofos e telogos do direito das ltimas
dcadas)
d) As regras jurdicas so aparentadas com as morais, sendo impossvel criar e interpretar o
direito sem levar em considerao a moral (tese da conexo): adotada pelos autores
moralistas, os quais concluem que o direito deve ser obedecido pela populao, pois seu
contedo resultado da moral, sendo adequado e justo.
e) Entre ambos os ordenamentos h plena e absoluta separao (tese da separao):
defendida pelos positivistas, que defendem a aplicao jurdica sem interferncia.
1.1
Introduo ao tema
Ao analisar a lio 3 direito e moral de Dimitri Dimoulis nota-se que o autor divide as
questes sobre o direto e a moral em 5 partes, explicando suas caractersticas, as
diferenas subdivididas em cinco elementos, a influncia da moral no direito e tambm a
influncia do direito na moral, e finalizando com as relaes possveis entre os dois
temas, trazendo consigo cinco teses sobre essa relao.
1.2 Resumo
A lio 3, direito e moral de Dimitri Dimoulis se divide em cinco partes, tendo como a
inicial as caractersticas da moral, onde o autor defende que para se ter uma relao
entre ambas as partes, a resposta dependeria da viso que cada um tem sobre o direito,
devendo-se primeiro conhecer a moral para depois se analisar as relaes com o direito.
A moral baseia-se em um grupo e at de uma sociedade inteira sobre o bem e o mal, o
certo e o errado, a moral exerce na prtica, regras de condutas onde primeiramente
orientam o comportamento dos indivduos em sua vida social, ensina todos fazer o
bem, e no praticar o mal, e segundamente, se usa a moral para julgar os mesmos
indivduos e suas condutas diante aosimperativos morais, ela age como um dever ser
em relao s atuaes das pessoas. As regras de comportamento moral dependem da
conscincia de cada um, existindo vrios sistemas morais, o direito no pode ser o
mesmo para todos, tem como funo, em nossa modernidade, a regulamentao do
convvio social, tornando possvel a existncia de pessoas com mentalidades, valores,
vidas e ideologias diferentes.
A segunda parte, titulada de diferenas entre direito e moral nas sociedades modernas
indicado 5 elementos para diferencias as regras jurdicas das regras morais na
sociedade modernas atuais. So eles:
1.2
Finalidade: As regras morais se focam no aperfeioamento dos indivduos na
sociedade, se preocupam com a conduta interna da pessoa, pelos motivos da razo
humana e seus pensamentos. As regras jurdicas procuram facilitar o convvio social,
prevenindo e solucionando os conflitos sem se preocupar com os motivos que levam
algum a cometer tal ato, interessa-se pelo comportamento externo do indivduo, assim,
o direito sanciona e reprova todos os comportamentos que causam problemas sociais e
contrariam as regras de convivncia ou afeta o direito e interesses da coletividade.
Fonte e critrio de reconhecimento: A fonte da moral, proveniente das convices dos
membros da sociedade, ou dos mandamentos de uma autoridade podendo ser a razo
considerao as crenas morais de sua sociedade. A segunda variante diz que o direito
permanece aberto diante da moral, e seus valores o influenciam. Essa abertura se
manifesta no aspecto da validade do direito, onde uma norma jurdica valida se
respeitar os princpios bsicos da moral.
Tese da separao: Os positivistas afirmam que o direito um fenmeno normativo
diferente da moral, quando o operador jurdico for interpretar as normas jurdicas, devese ignorar todas as convices morais, tanto dominantes como suas prprias, deve
apenas interessar-se pelas normas juridicamente vlidas.
A moral tida como um dever ser em vnculo com a atuao das pessoas. Praticar o mal vai
contramo da ordem e gera sanes de multifrias formas.
Quando as normas que regem o comportamento moral esto sujeitas conscincia de cada
indivduo, havendo diversidade de sistemas morais inexequvel que o direito esteja em
concordncia com o todo
Finalidade
as normas morais possuem o intuito de aprimorar o cidado; as normas jurdicas somente
facilitam a coexistncia social.
O direito no tolhe pensamentos imorais e no tem interesse pelos atos do sujeito que no
gera problemas ao todo ou estrutura pblica.
Fonte e critrio de reconhecimento
Afirma Dimitri que a moral capaz de ser autnoma ou heternoma. Autnoma nas situaes
em que o cidado obedece a sua prpria conscincia. Heternoma, quando o cidado entende
como moralmente vinculantes as normas estabelecidas por uma autoridade.
No direito, a nica fonte o Estado, portanto a avaliao de um comportamento como legal
ou ilegal objetiva. Basicamente as leis so distinguidas atravs do critrio de validao
formal.
Tipos de sanes
As sanes morais so difusas e informais. (Dimitri, p.56)Segundo o autor, tais sanes no
devem ser executadas mediante imposio. A moral implica na nsia do indivduo de agir de
determinada maneira. Seria oposto ao desgnio da moral coagir uma pessoa a obedec-la.
As sanes jurdicas so, pelo contrrio, estveis, formais e, em certos casos, executam-se
mediante coero.
Contedo
Segundo Dimitri, o intuito do direito a manuteno da ordem de coexistncia e da essncia
do poder. Nesse objetivo estabelece determinados mtodos e assegura o respeito aos direitos
e o exerccio dos deveres de cada indivduo por via de sanes.
J o intuito da moral expor os comportamentos pertinentes, funcionando como um sistema
de alcance bastante restrito, como muitos tpicos de ordenao da vida social so moralmente
Nesta lio o autor comea fazendo um comparativo entre a mfia e o Estado, j que ambos tm
regras, possuem uma estrutura hierrquica, aplicam sanes e impe suas vontades, defendendo os
interesses dos seus. No Estado tem-se a busca e a realizao da justia, j que segundo Santo
Agostinho sem justia o poder estatal torna-se um bando de criminosos!. dado ao operador do
direito a funo de cumprir uma tarefa pblica: direcionar o direito justia. Mas constantemente
vemos inmeros casos em que a lei e sua aplicao considerada injusta. (p.75-76)
A definio de justia est presente em nosso cotidiano, mas a opinio de cada um sobre seu conceito
bastante divergente. Alguns autores consideram impossvel especificar o contedo da justia e
limitam-se ao uso de uma retrica vazia: a justia seria a forma jurdica do amor, sem definio do
seu contedo. (p.77)
Sobre a justia, podemos analisar trs correntes de pensamento: os partidrios da justia absoluta, que
possui valores fundamentais que indicam o justo que coincidem com os do direito natural; os
partidrios do historicismo, os valores da sociedade devem servir como critrio para determinar as
condutas justas; ospartidrios do relativismo, que defende a ideia de que cada um tem o seu conceito
de justia.
Com exceo da primeira teoria, vemos que as demais correntes concordam que a concepo de
justia depende de trs fatores: tempo, espao (poca) e social. Assim podemos perceber o paradoxo
da justia. absoluto, mas um conceito relativo que sofre contnuas mudanas. (p.78)
Em uma viso relativista, dizer que o direito deve ser justo torna-se uma expresso vaga, j que o
justo modifica-se constantemente. Isso significa que justo aquilo que corresponde aos valores de
cada sistema. Com isso entendemos que algo pode ser considerado justo ou injusto dependendo do
momento histrico e das caractersticas daquele sistema social. A justia s serve para avaliar se
determinada deciso ou conduta se ajusta ao prprio sistema jurdico que, deve ajustar-se situao
social. (p.78)
Diante do impasse da definio de critrios de justia a maioria dos autores modernos s definem
critrios que permitam deliberar corretamente sobre um problema, sem que isso garanta que o
resultado seja justo. Foram assim, elaboradas as teorias da justia procedimental, que tem como
objetivo encontrar os procedimentos mais adequados para chegar a uma concluso justa. Sendo uma
organizao social justa aquela onde as desigualdades decorrem doexerccio da liberdade de cada um
e, ao mesmo tempo, permitem melhorar a posio dos mais desfavorecidos. O problema jurdico
saber o que acontece quando uma norma do direito positivo revela-se contraditria a mandamentos de
justia. (p.80)
A justia um valioso ideal, pelo qual as pessoas lutam e at esto dispostas a morrer. Mas a justia
s isso: um ideal abstrato, fluido e mutvel. A justia no possui textos que o definam nem h
autoridades que possam falar em nome da justia. (p.82)
Hobbes afirma que o Estado cria as leis, mas no est submetido a nenhuma norma. Assim, o Estado
deve ser acima de tudo um servidor da lei. Se os governantes forem submetidos ao direito, a
segurana jurdica no ser garantida s nas relaes entre particulares, mas tambm perante o
Estado. O que permite que os indivduos exeram seus direitos de forma segura e estvel. Cria-se
assim o principio da legalidade onde as autoridades estatais s podem agir quando a lei previr e
dentro dos limites por ela fixados. (p.82-84)
Um Estado de direito deve satisfazer alguns requisitos: carter democrtico; garantia de separao de
poderes; o controle da constitucionalidade; a incluso de normas que garantem o bem-estar da
populao, entre outros. Isso garante populao que o poder do Estado no seja injusto, devido
concepo de quemesmo se uma norma criada pelo Estado seja injusta ela vlida.
O direito natural tem como possveis fontes: a natureza humana, a vontade divina, a razo humana e
as ideias sociais sobre o conceito de justia. Suas possveis caractersticas so a imutabilidade, a
estabilidade e o seu contedo varivel devido aos diversos pensamentos sobre o assunto. A relao
com o direito positivo a preferncia absoluta ao direito natural e ao direito positivo, exceto quando
existem casos de injustia insuportvel ou proposital. (p.87-91)
O exame de vrios aspectos da problemtica da justia em sua relao com o direito positivo conduziunos a resultados negativos. O conceito de justia extremamente controvertido e no se pode dar uma
s definio de justo ou injusto. J o de Estado de direito permite avaliar se as atuaes dos aparelhos
estatais esto dentro do quadro traado pelas normas em vigor, no garantindo seu carter justo,
mas preserva sua segurana jurdica. A referncia ao direito natural, como conjunto de regras
superiores e estveis uma constante da filosofia e da doutrina jurdica ocidental, entretanto repleta
de problemas. Este permanece em conflito com o direito positivo, quando o provoca com extremas
injustias, revela-se como uma tentativa ideolgica para legitimar o direito vigente. (p.94-95