Curso Marcato Defensoria Pblica So Paulo - 2008

COMERCIAL
I TTULOS DE CRDITO

Paulo Furtado 03.12.08

1. Conceito
De acordo com Cesare Vivante, reproduzido no CC, o documento necessrio para o
exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado.
2. Princpios
a) Cartularidade: para exercer o direito necessria a posse do documento. Ttulo de crdito
ttulo de apresentao.
b) Literalidade: uma caracterstica do direito mencionado no ttulo. O direito que literal! O
direito exatamente aquele que est escrito no ttulo, razo pela qual o credor no pode exigir
outro diverso do mencionado.
c) Autonomia: pode ser encarada como
I) Abstrao: todo ttulo de crdito tem uma causa econmica que lhe deu origem
negcio jurdico fundamental. Isto relevante, pois, enquanto o ttulo estiver nas mos do
primitivo portador, estar vinculado causa. A abstrao (desvinculao em relao causa)
ocorre quando o ttulo circula, ou seja, passa para as mos de um terceiro de boa-f. Quando
isso acontece, no podem ser opostas defesas baseadas no negcio subjacente
(inoponibilidade de execues pessoais a terceiro de boa-f).
II) Independncia: em um ttulo de crdito comum haver vrios devedores
cambirios. Contudo, as obrigaes assumidas so independentes entre si. A nulidade de uma
obrigao no invalida a obrigao do outro.
3. Funo
Propiciar segurana na circulao do crdito. Se o ttulo no circulou, qualquer defesa
seria admitida, porm, caso tenha circulado, h limitao no direito de defesa, o que protege o
terceiro de boa-f.
4. Classificao
1) Quanto estrutura
a) Ordem de Pagamento: so ttulos de crdito que asseguram o pagamento de uma quantia
determinada, e.g., cheque, letra de cmbio e duplicata1. Possuem trs figuras obrigatrias:

Nesta, o beneficirio sempre o sacador.

Sacador: quem cria o ttulo e d a ordem de pagamento

Sacado: quem indicado para fazer o pagamento
Beneficirio: quem recebe o pagamento
b) Promessa de Pagamento de Quantia Determinada: a nota promissria. H duas
figuras, apenas:
Subscritor da promessa: quem promete o pagamento. Veja, no uma ordem,
e.g., eu pagarei. Por essa razo, no h a figura do sacado
Beneficirio: quem recebe o pagamento
2) Quanto causa de emisso
a) Causais: o ttulo de crdito cuja causa de emisso foi pr-determinada pelo legislador,
e.g., duplicata. Vale lembrar que, se este ttulo for emitido sob uma causa diversa, ser nulo!
b) Abstratos: no tem causa de emisso pr-determinada na lei, e.g., letra de cmbio.
3) Quanto circulao:
a) Ao Portador: no identifica o nome do beneficirio: pague-se ao portador a quantia de....
Logo, a circulao se d por mera tradio. Estes ttulos foram abolidos desde a poca do
plano Collor. Contudo, o cheque pode ser emitido ao portador, desde que com quantia at R$
100,00.
b) Nominativos: h duas modalidades:
b.1) Ordem: circula por endosso, e.g., cheque, letra de cmbio, nota promissria,
duplicada (clusula de ordem implcita). Tais ttulos tm o nome do beneficirio, porm, para
que este o transfira, dever praticar um ato no prprio ttulo 2 (endosso). O endosso deve ser
seguido da tradio (afinal, pela cartularidade, tem que transferir a posse). Chama ordem,
porque quem endossa est dando uma ordem, e.g., pague-se a Joo da Silva.
* possvel transformar um ttulo ordem em um ttulo no ordem? Ou seja,
possvel proibir o endosso?
Isso ocorre com a cesso civil do ttulo e respectiva tradio, e.g., ceder os crditos
decorrentes de um contrato de aluguel. O problema que, diferentemente do endossatrio, o
cessionrio no recebe um direito autnomo, mas sim derivado do cedente (o qual pode ser
alvo de vrias defesas). Alm disso, o endossante garante o pagamento, j o cedente no
responde pela solvncia do devedor, apenas pela existncia do crdito.
b.2) No ordem: igual cesso Civil e tem semelhana com o endosso pstumo3
ou tardio (endosso aps o protesto por falta pagamento)
* No cheque, o endosso pstumo ou tardio diferente. O portador do cheque se dirige ao
banco. Caso no tenha fundos, o banco devolve o cheque carimbado. Assim, o cheque
que for endossado aps a devoluo pelo banco ou aps o prazo legal de apresentao se
2
3

Pelo princpio da literalidade.

apenas formalmente endosso, mas, materialmente, possui natureza de cesso civil.

caracteriza como endosso pstumo4. Em outras palavras, no h necessidade de

protestar o cheque.
5. Espcies
5.1. Cheque
a) Legislao: Lei 7.357/85.
b) Contedo: ordem de pagamento vista.
c) Sacado: sempre um banco (instituio financeira), que no tem obrigao cambiria, ou
seja, o sacador o devedor principal. Assim, a funo do sacado apenas pagar, mas no com
seu prprio dinheiro e sim com os fundos disponveis pertencentes ao sacador. O banco
sacado tambm no pode endossar, dar aval ou aceite.
d) Cheque Administrativo / Bancrio: o sacador o prprio banco/sacado. um cheque
emitido contra o prprio caixa. Porm, deve ser sempre um cheque nominativo (identificar o
beneficirio).
e) Cheque Visado: recebe um visto do banco, segundo o qual este se obriga a reservar um
dinheiro da conta do emitente, ficando tal valor disponvel durante o prazo de apresentao.
f) Prazo de Apresentao: nos termos do artigo 33, da Lei do Cheque:
Local de pagamento = local de emisso (cheque da mesma praa) = 30 dias
Local de pagamento diferente do local de emisso (praas diferentes) = 60 dias
* Perda de Prazo: possvel apresentar para o banco aps o prazo?
Pode, porm, o banco s deve pagar se apresentar at o prazo para execuo do cheque
e desde que o cheque no tenha sido objeto de revogao pelo emitente.
* Quais so os efeitos da perda do prazo?
Ocorrem em relao aos co-obrigados (devedores indiretos), e.g., cheque apresentado
fora do prazo implica na perda do direito de cobrar do endossante e de seus respectivos
avalistas (art. 47).
g) Ao Cambial: a medida utilizada por quem no receber o cheque. Para que seja
promovida, basta a exibio do cheque. uma ao de execuo (art. 59), desde que
promovida nos 6 meses a contar do trmino do prazo de apresentao. Se perder esse prazo,
deve ajuizar ao de locupletamento em 2 anos aps o fim do prazo de execuo.
Plo ativo: portador do cheque
Plo passivo; todos os devedores cambirios (aqui vale a solidariedade cambiria).
Objeto: valor do cheque somado correo monetria e aos juros de mora a partir da
data da apresentao. Se for protestado, pode pedir as despesas do protesto.

Lei 7.357 - art . 27 O endosso posterior ao protesto, ou declarao equivalente, ou expirao do prazo de
apresentao produz apenas os efeitos de cesso. Salvo prova em contrrio, o endosso sem data presume-se
anterior ao protesto, ou declarao equivalente, ou expirao do prazo de apresentao.

H ainda a possibilidade de se promover a ao causal (art. 62), na qual o cheque

utilizado como meio de prova da obrigao a ser cobrada.
De acordo com a Smula 299 do STJ, cheque prescrito pode ser objeto e monitria. A
smula, contudo, no faz distino entre a prescrio do artigo 59 e 61, logo, no h que se
fazer meno sobre a causa do cheque. O nus de invocar a causa do ru.
5.2. Duplicata
Legislao: Lei 5.474/68
Fundamento: nas compras e vendas a prazo (ou na prestao de servios), o vendedor (ou o
prestador de servio) deve enviar uma fatura ao comprador, descrevendo as mercadorias. Se
quiser (ou seja, a emisso no obrigatria), o vendedor pode sacar, a partir dessa fatura
enviada, uma duplicata contra o comprador.
Funo: que o sacador faa o desconto antecipado (no banco) dessa duplicata, por meio do
endosso (antes do prazo da compra e venda ou da prestao de servio, portanto). por isso
que, nas duplicatas, o beneficirio ser sempre o sacador:
Sacador: vendedor ou prestador
Sacado: comprador ou tomador
Beneficirio: vendedor ou prestador
Saque: uma duplicata s pode corresponder a uma fatura. No pode representar mais de uma.
Livro Registrador: todo empresrio que sacar duplicadas deve manter um liro de registros
sobre isso, sob pena de incidir no crime do artigo 178 da Lei de Falncias.
Insubstituvel: o vendedor (prestador de servios) no pode usar outro ttulo para representar o
crdito da compra e venda (prestao de servios)
Procedimento: o sacador emite a duplicada e envia para o sacado dar o aceite em 10 dias. H
as seguintes hipteses:
Devolve com aceite: a duplicata passa a ser ttulo executivo extrajudicial.
Devolve sem aceite: desde que tal devoluo no seja fundada no no recebimento da
mercadoria / no prestao do servio, o sacador poder protestar o ttulo. A partir disso,
juntar o protesto prova da entrega da mercadoria / prestao de servios e promover a
execuo de ttulo executivo extrajudicial (no caso, ser um ttulo extrajudicial complexo, j
que formado por vrios documentos).
No devolve: o sacador pode fazer um protesto por indicao. O sacador descreve
o ocorrido para o tabelio e indica os dados, conseguindo o protesto. Deve juntar a este o
comprovante de recebimento da mercadoria, podendo executar o ttulo mesmo sem apresentlo (exceo cartularidade).
Protesto: h duas modalidades de protesto necessrio na duplicada:
a) Necessrio para o exerccio do direito de regresso: utilizado quando o
banco protesta a duplicada para conseguir cobrar do endossante. Tem que ser feito em at 30
dias a contar do vencimento.

b) Duplicata no aceita: se a duplicada no foi recusada nas hipteses do art. 7

e 8, isto , se foi devolvida sem justificativa, a lei estabelece que o credor pode protestar o
ttulo.
Art 15 - A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o
processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de
Processo Civil ,quando se tratar:
l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da
mercadoria; e
c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos
motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei.
Aceite Presumido: a situao em que a duplicada no tem o aceite ordinrio, por escrito,
mas a lei presume que tem: comprador recebe a mercadoria, no recusa a duplicada no prazo e
v esta ser duplicada. A lei presume que deu o aceite.
Protesto por Indicao: conforme visto acima, ocorre quando o sacado retm indevidamente a
duplicada. Na execuo, no precisa exibir a duplicata, j que esta se encontra em poder do
comprador. Exibe-se apenas o instrumento de protesto por indicao, o documento
comprobatrio da entrega e o recebimento da mercadoria.
Prazo para a Ao Cambial:
Ao Direta5: (beneficirio x sacado) = 3 anos do vencimento
Ao Indireta: (beneficirio x co-obrigado6) = nesta hiptese, deve haver o protesto,
logo, o prazo de 1 ano aps o protesto, que feito at 30 dias aps o vencimento.
Objeto da Ao Cambial: o valor da duplicata, mais correo monetria e juros de mora
contados a partir do dia do vencimento (legislao da letra de cmbio).
Triplicata: o ttulo que pode ser sacado pelo sacador contra o sacado na hiptese de extravio
da duplicata (perda, furto, roubo). diferente da situao do protesto por indicao, pois neste
a duplicata no foi extraviada, mas sim retida.
II SOCIEDADES EMPRESRIAS7
1. Introduo
O Cdigo Civil adotou a teoria da empresa. Dessa forma, no importa mais o ato do
comrcio para definir o objeto empresarial. O Cdigo parte do princpio de que a atividade
empresarial o fato social relevante que justifica esse regime.

Ou seja, contra o devedor principal.

E.g., o endossante.
7
Ler o texto sobre Sociedade Simples no site.
6

Juridicamente, a empresa pode ser vista sob trs aspectos: a) Atividade b) Sujeito que
exerce a atividade empresria c) Conjunto de bens utilizados para a atividade
(estabelecimento comercial).
2. Empresrio Individual e Sociedade Empresria
Empresrio individual a pessoa fsica que exerce atividade empresarial.
Sociedade empresria: existem 5 tipos. Caso no se enquadre em nenhum destes, ser
uma sociedade em comum, sem personalidade jurdica. Mas o que distingue esses 5 tipos?
Grosso modo, a responsabilizao pessoal dos scios por dvida da sociedade empresria.
Via de regra, essa responsabilidade deve respeitar o carter secundrio, isto , uma
responsabilidade patrimonial subsidiria: o scio s responde com o patrimnio pessoal se
os bens da sociedade se esgotarem. Vejamos os 5 tipos:
a) Sociedade em Nome Coletivo
Todos os scios possuem responsabilidade solidria e ilimitada entre eles. Ou seja,
se a empresa tem patrimnio de R$ 100 mil e dever R$ 1 milho, os outros scios
respondero solidariamente por R$ 900 mil.
Todos scios devem ser pessoas fsicas.
O nome a ser adotado uma firma social: composta pelos nomes dos prprios
scios.
b) Sociedade em Comandita Simples
H duas categorias de scios:
1) Comanditados: so os empreendedores que tocam o negcio. Obrigatoriamente so
pessoas fsicas. Apenas estes podem administrar a sociedade e somente eles tm
responsabilidade pessoal e ilimitada por dvida da sociedade.
2) Comanditrios: so os investidores. quem ganha o dinheiro. No precisa ser
pessoa fsica, mas no podem administrar. A responsabilidade limitada pelo valor das quotas
com as quais contribuiu para o capital social.
A sociedade em comandita simples adota a firma, mas esta somente deve possuir o
nome dos comandidatos, pois so esses que respondem ilimitadamente pela sociedade.
c) Comandita por Aes
uma sociedade cujo capital dividido por aes. H duas categorias de scios:
1) Acionistas Diretores: a mesma idia dos comanditados. A responsabilidade
ilimitada.
2) Demais Acionistas: so meros investidores. A responsabilidade limitada ao preo
pago pelas aes (preo de emisso das aes).

O nome firma, mas excepcionalmente admite denominao (nome que no

corresponde ao dos scios. Pode ser um nome fantasia + objeto da sociedade + comandita por
ao).
d) Sociedade Limitada
largamente utilizada, pois seu regime protege o patrimnio dos scios. Cada scio
responde pelo valor de sua contribuio (quota). Perante terceiros, vale a solidariedade (no
limite do capital social). por isso que todos respondem solidariamente pela integralizao
do capital social, no importa que um scio j tenha feito a contribuio. Se o outro deixou de
fazer, todos respondem.
Vantagens: pode ser utilizada tanto por uma sociedade simples (quem no empresrio) como
para uma sociedade empresria. Alm disso, h a limitao da responsabilidade. uma
sociedade contratual que pode ter a definio das principais clusulas pelos scios.
Para o credor agir contra todos os scios de forma solidria no necessrio que
ajuze a falncia. Pode haver essa responsabilizao por meio da execuo.
Contrato: deve estipular algumas clusulas:
* Scios: nome, qualificao e obrigao de cada scio, a qual s pode se dar em
dinheiro ou em bens. No pode ser um scio de servio, isto , que d sua contribuio por
meio de trabalho. Ademais, a clusula tambm deve definir o valor das cotas de cada scio.
* Direitos: o contrato tem que prever os direitos de cada scio (participao nos
lucros). Caso seja omisso, presume-se que a participao proporcional contribuio social
de cada um.
* Clusula Leonina: ser nula a clusula que exclua o scio da participao nos lucros.
Contribuio Social: tem importncia poltica, j que define qual o nmero de votos do
scio na sociedade.
Deliberaes: h alguns quruns especiais.
Alterao do Contrato Social = do capital.
Destituio de Scio-Administrador = 2/3 do capital
Denominao de um administrador que no scio, quando o capital social no est
integralizado = unanimidade do capital (ou seja, todos os scios).
Excluso do scio por falta grave (justa causa) = mais de do capital.
Excluso do Scio por Falta Grave (Justa Causa): essa excluso somente possvel se tiver
clusula expressa no contrato especial. Alm disso, exigido que a deliberao se d em
assemblia especial, alm de se dar cincia ao scio a ser excludo, com a respectiva
imputao. Note que a excluso se faz extrajudicialmente. Todavia, para anul-la, o scio
excludo dever valer-se da via judicial.
Alm disso, a outra possibilidade de excluso extrajudicial a do scio remisso.

Administrador: quem faz a gesto da sociedade e a representa perante terceiros. Apenas

pessoa fsica, podendo ser scio ou no (desde que o contrato social permita). O
administrador possui trs deveres cruciais:
* Cuidado: tem que administrar a sociedade como se estivesse adminstrando o prprio
negcio. Se agir com dolo, responde perante a sociedade.
* Lealdade: o administrador deve sempre agir no interesse da sociedade. Em primeiro
lugar vem o interesse social, depois o pessoal.
* Informao: mais voltado para os scios: o administrador deve regularmente
prestar contas do ato de gesto e providenciar o balano patrimonial, alm da demonstrao
do resultado do exerccio. Isso serve para os scios apurarem se a administrao foi bem feita
e se o administrador merece continuar. O Administrador presta contas em uma Assemblia
Ordinria realiza anualmente.
e) Sociedade Annima
Cada acionista tem responsabilidade limitada ao valor (preo de emisso) das aes
subscritas. No h solidariedade. Nenhum outro acionista responde pela omisso de outro
acionista.
3. Constituio da Empresa
Em regra, os scios realizam um acordo de vontades (contrato) e o levam para
arquivamento na Junta Comercial. Caso no faam esse arquivamento, a sociedade no
adquire personalidade jurdica, vira uma sociedade despersonificada.
4. Sociedade Despersonificada (sem personalidade jurdica)
4.1. Sociedade em Comum
a sociedade cujos scios no arquivaram o contrato social na junta comercial.
tambm chamada de sociedade irregular.
Qual a conseqncia para os scios?
Todos respondem pessoal e ilimitadamente. Porm, o legislador distinguiu os scios
em razo da atuao:
a) Scios Administradores: possuem responsabilidade pessoal, limitada e direta (no
podem invocar o benefcio de ordem).
b) Scios Investidores: respondem pessoal, ilimitada e indiretamente, ou seja, podem
invocar o benefcio de ordem.
* Mas o que esse benefcio de ordem?
a exigncia de que primeiro se executem os bens da empresa, para somente depois
executar os bens dos scios.
4.2. Sociedade em Conta de Participao
No possui personalidade jurdica porque a lei assim estabelece.

H duas categorias de scios:

Scios Ostensivos: assumem as obrigaes perante terceiros. Respondem com
patrimnio pessoal. Podem ser pessoa fsica ou jurdica.
Scios Participantes (meros investidores): possuem apenas relao com os scios
ostensivos. um vnculo apenas de investimento. A relao se esgota internamente, uma vez
que no ganha eficcia externa, tanto que os participantes no tem relao com os terceiros,
nem os terceiros com os participantes.
III PROPRIEDADE INDUSTRIAL
1. Fundamento
A Constituio tutela a propriedade industrial em seu artigo 5:
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua
utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes
de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
Note que o texto constitucional menciona privilgio temporrio, o que representa a
essncia das criaes industriais. No plano infraconstitucional foi promulgada a Lei 9.279/96.
Para tutelar esse direito foi criado o INPI, autarquia federal incumbida de outorgar o
ttulo de propriedade industrial ( um sistema atributivo de propriedade industrial). Em outras
palavras, no basta o uso ou inveno. preciso requerer o ttulo sobre estes, bem como que o
INPI o outorgue.
2. Outorga do Ttulo de Propriedade Industrial
A outorga feita mediante:
- Concesso de Patente: autores de inveno (patente de inveno) e de modelo de utilidade
(patente de modelo de utilidade).
- Registro: utilizado para marcas e desenho industrial.
O processo de concesso igual para os quatros tipos de propriedade industrial.
Vejamos.
O requerente comparece ao INPI, faz o depsito do pedido de patente/registro. Aps,
h a publicao, exame tcnico e, finalmente, a concesso.
3. Requisitos
- Patentes de Inveno e de Modelo de Utilidade: novidade, atividade inventiva, aplicao
industrial e inexistncia de proibio legal. (arts. 11, 13,15, 10 e 18).
4. Prazo de Proteo

O INPI fornece um documento que comprova a concesso (carta-patente), no qual

descrita a inveno ou modelo de utilidade, bem como o nome do titular e a vigncia (j que a
proteo um privilgio temporrio, nos termos da Constituio). A proteo dura por:
Patente de Inveno: 20 anos
Patente de Modelo de Utilidade: 15 anos
Esse prazo contado a partir da data do depsito. Contudo, o pargrafo nico do
artigo 40 da lei menciona que a proteo da patente deve durar, no mnimo, 10 anos a partir da
data da concesso, enquanto a patente de modelo de utilidade por 7 anos8.
Terminada a vigncia desse prazo, a patente cai em domnio pblico, isto , qualquer
um pode utiliz-la.
5. Desenho Industrial
o aperfeioamento esttico em um produto j conhecido. Difere do Modelo de
Utilidade, pois neste o objeto recebe uma modificao que melhora a sua utilidade. J no
Desenho Industrial muda apenas a forma, o aspecto exterior. Obtido o registro do Desenho
Industrial, o prazo de vigncia de 15 anos a contar do depsito, cabvel prorrogao por 3
perodos de 5 anos.
6. Marca
Serve como sinal distintivo do produto ou servio. evidente que deve ser registrada
no INPI (nada se adquire por uso...).
O prazo de proteo de 10 anos a contar da data da concesso, mas pode ser
prorrogado quantas vezes houver requerimento do titular da marca.
7. Reparao de Danos
De acordo com o artigo 225 da Lei de Propriedade Industrial, prescreve em 5 anos a
ao para reparao de danos decorrentes da violao de direito de propriedade industrial. O
STJ decidiu, inclusive, que tal prazo tambm vale para as perdas e danos decorrentes de uso
de marca comercial (Smula 143).
IV CONTRATOS BANCRIOS
1. Observaes Gerais
O RESP 1.061530/RS estabeleceu paradigmas importantes em relao aos contratos
bancrios:
- No mtuo bancrio a taxa de juros nos contratos no se limita ao artigo 591 e 406 do
Cdigo Civil. Esta limitao serve apenas para um mtuo entre vizinhos, por exemplo.
8

Art. 40. A patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 (vinte) anos e a de modelo de utilidade pelo prazo
15 (quinze) anos contados da data de depsito.
Pargrafo nico. O prazo de vigncia no ser inferior a 10 (dez) anos para a patente de inveno e a 7
(sete) anos para a patente de modelo de utilidade, a contar da data de concesso, ressalvada a hiptese de o
INPI estar impedido de proceder ao exame de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada ou por
motivo de fora maior.

- O Juiz pode declarar abusiva a taxa de juros, nos termos do artigo 51 do CDC, mas
s se ela discrepar muito da mdia do mercado.
- Aps o vencimento, o banco pode cobrar o encargo de permisso de permanncia na
mdia do mercado, sem superar a taxa contratada.
2. Alienao Fiduciria em Garantia
um contrato que visa garantir uma obrigao principal. O banco fica com a
propriedade do bem mvel e o direito de receber os crditos objetos da cesso. Contudo,
uma propriedade resolvel, pois, no momento em que for quitada a obrigao principal,
extingue-se a propriedade do credor.
O devedor fiduciante, por outro lado, fica com a posse direta, o que torna a alienao
fiduciria muito mais vantajosa para este, eis que, no penhor, a garantia se d com a
transferncia da posse ao credor. Alm disso, o STF entendeu que o devedor da alienao
fiduciria no pode ser equiparado a depositrio, logo, no cabe priso civil.
regulamentada pelo Decreto Lei 911/69 (trata da busca e apreenso do bem mvel),
pela Lei 9.514/97 (retomada da posse do bem imvel) e pela Lei 10.931 (determina que a
alienao tambm pode recair sobre direitos cesso fiduciria de direitos).
3. Leasing (arrendamento mercantil)
O arrendatrio necessita de certo bem para prover sua atividade produtiva, contudo,
no deseja comprar o mesmo. Diante disso contrato contrata uma empresa arrendadora e
indica o bem que ele deseja. Foi concebido para ser um contrato para empresas no para
pessoas fsicas. Assim, a arrendadora comprava o bem e entregava ao arrendatrio. Logo, a
arrendadora ficava com a propriedade e o arrendatrio com a posse direta do bem (para
explorar em sua atividade). Contudo, ao final do contrato o arrendatrio tem 3 opes:
- Devolver o bem, e.g., se ficou obsoleto.
- Prorrogar o contrato.
- Comprar o bem (opo de compra): contudo, nesta hiptese, o arrendatrio
obrigado a pagar o valor residual (a ser pago em caso de exerccio de uma das opes).
Porm, no Brasil, comearam a cobrar o valor residual ao longo do contrato para garantir o
valor residual ao trmino do mesmo a fim de facilitar a opo de compra (valor residual
garantido). Isso, contudo, descaracterizava o leasing, afinal, vira uma compra e venda com
pagamento parcelado (Smula 263 do STJ). Essa Smula, contudo, foi cancelada e substituda
pela Smula 293, em sentido totalmente contrrio, ou seja, hoje em dia pode cobrar o valor
residual ao longo do contrato.
V RECUPERAO JUDICIAL
1. Finalidade
De acordo com o artigo 47 da Lei 11.101/05, a recuperao judicial tem por objetivo
viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de
permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses

dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica.
A lei criou 3 modalidades de recuperao:
- Recuperao Judicial Ordinria arts. 48 a 69.
- Recuperao Judicial Especial arts. 70 e 72.
- Recuperao Extrajudicial arts. 161 a 167.
Quais os critrios que o legislador leva em conta para distinguir qual recuperao ser
aplicada?
a) Do Devedor
b) Dos Credores Sujeitos
c) Meios de Recuperao
Nas trs modalidades h um devedor em dificuldade e que precisa negociar com os
credores para obter uma soluo para a crise. Ou seja, nas trs hipteses h necessidade de
uma negociao coletiva, isto , no com cada um dos credores, isoladamente. o devedor
que oferece a proposta. Contudo, as modalidades so diferentes de acordo com o devedor que
pode requerer a recuperao. Na ordinria, o devedor s precisa cumprir os requisitos do
artigo 48. J na especial s pode pedir o microempresrio e o de pequeno porte. A mesma
coisa em relao aos credores (a ordinria mais ampla e a especial mais restrita).
2. Recuperao Judicial Ordinria
a) Devedor: (arts. 1,2, 48, 198 e 199): empresrios individuais e sociedades empresrias.
Contudo, nem todos estes podem participar, uma vez que a lei possui algumas excluses:
Art. 2o Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio,
entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade,
sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas
s anteriores.
Por sua vez, o artigo 198 menciona que a empresa de transporte areo pode requerer a
recuperao judicial, desde que cumpra os requisitos do artigo 48. Foi uma maneira do
Governo tentar salvar a Varig. Na verdade, o artigo faz meno lei da concordata (ler o
artigo).
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera
regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos,
cumulativamente:
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial;
III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com
base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador,
pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.

Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.
O professor critica o inciso IV, pois, se apenas um dos controladores tiver sido
condenado por crime falimentar, todos os interessados na recuperao da empresa restam
prejudicados.
b) Credores Sujeitos: so os credores existentes na data do pedido. Contudo, os pargrafos do
artigo 49 prevem algumas excees, ou seja, o devedor precisa negociar com cada um destes
excludos, individualmente. Prejudica totalmente a finalidade da lei. O professor cita alguns
exemplos de excludos: crdito decorrente de alienao fiduciria em garantia, leasing,
vendedor de compra e venda com reserva de domnio, promitente vendedor de imvel.
c) Meios: no a lei que manda o devedor escolher. este que escolhe os meios mais aptos
para sua recuperao. As opes esto dispostas no artigo 50 da Lei (ler bem).
2.1. Procedimento
1 Fase Processamento/Postulatria
Comea com a petio inicial do devedor (o procedimento de iniciativa exclusiva do
devedor. No cabe ao Ministrio Pblico requerer). O juzo competente o do local em que
ficar o principal estabelecimento do devedor (no a sede, nem o local previsto no
contrato).
A petio inicial deve se dar na forma do artigo 51 da Lei (o devedor deve agir com
transparncia).
Quem defere a recuperao judicial? o juiz, ao verificar que esto presentes os
requisitos dos artigos 48 e 51 da Lei 11.101. Isso se d por meio do despacho de
processamento da recuperao, iniciando-se, assim, a segunda fase.
2 Fase - Deliberativa
O Despacho de Processamento possui dois efeitos:
1) da publicao deste que passa a correr o prazo de 60 dias para apresentao do
plano de recuperao a ser apreciado pelos credores em Assemblia Geral de Credores (o
objetivo colher a manifestao de vontade dos credores, que examinam o mrito do plano).
2) A partir da publicao do Despacho de Processamento que se inicia a suspenso
das aes contra o devedor pelo prazo de 180 dias ( uma trgua para que este consiga
arrumar a atividade produtiva).
importante frisar que aqueles credores no sujeitos recuperao no tero as aes
suspensas. Contudo, a lei dispe que o juiz manter os bens depositados (com o devedor) por
180 dias, ainda que sejam objeto de leasing ou alienao fiduciria. Esta disposio serve
justamente para permitir que, mesmo sendo alvo de diversas aes por parte dos credores
excludos, o devedor consiga continuar com a produo, tocando a atividade econmica.
O plano da recuperao deve conter um estudo que demonstre sua viabilidade, bem
como um laudo da situao patrimonial e financeira do devedor, alm de uma descrio

pormenorizada dos meios da proposta. Isso porque na fase de cumprimento, qualquer

escorrego do devedor pode levar o juiz decretao da falncia. Contudo, h algumas
limitaes em relao elaborao desse plano:
- Dvida Trabalhista deve ser paga em um ano.
- Dvida em Moeda Estrangeira pode ser paga em reais, porm, depende da aceitao
do credor (retira o aspecto coletivo da negociao).
* Deliberao da Assemblia
A Assemblia de Credores deve deliberar para concordar ou no com o plano de
recuperao judicial do devedor. Diante disso, cada devedor tem, em regra, direito a um voto,
independentemente do valor a receber (o que credor em R$ 300 tem o mesmo voto daquele
que credor em R$ 1 milho).
A votao feita por classes de credores. Ou seja, divide-se os credores em classes
e, cada uma dessas, oferece seus votos (art. 41):
- 1 Classe: credores trabalhistas + acidente de trabalho: votam pela maioria simples a
aceitao ou no do plano, isto , a aprovao se d com mais da metade dos presentes.
- 2 Classe: credores com garantia real: uma votao por cabea e uma votao pelo
valor do crdito. o sistema da dupla maioria, e.g., A (credor em R$ 40), B (credor em R$
30) e C (credor em R$ 40). Se A e B aprovarem o plano e C no aprovar, este perde, pois
houve maioria simples e venceu mais da metade do crdito (R$ 60).
- 3 Classe: titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio
geral ou subordinados: a votao tambm se d por dupla maioria, como na classe anterior.
Feita a votao em cada classe, h a seguintes hipteses:
- Aprovao do Plano pelas 3 = inicia-se a recuperao judicial.
- Rejeio pelas 3 = juiz decreta a falncia.
- Rejeio por 2 = juiz decreta a falncia.
- Rejeio por apenas 1 = depende, nos termos do artigo 58:
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a recuperao judicial do
devedor cujo plano no tenha sofrido objeo de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou
tenha sido aprovado pela assemblia-geral de credores na forma do art. 45 desta Lei.
1o O juiz poder (leia-se dever) conceder a recuperao judicial com base em
plano que no obteve aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma
assemblia, tenha obtido, de forma cumulativa:
I o voto favorvel de credores que representem mais da metade do valor de todos os
crditos presentes assemblia, independentemente de classes;
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do art. 45 desta Lei ou,
caso haja somente 2 (duas) classes
com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1
(uma) delas;
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 (um tero) dos
credores, computados na forma dos 1o e 2o do art. 45 desta Lei.

 2o A recuperao judicial somente poder ser concedida com base no 1 o deste artigo
se o plano no implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe que o houver
rejeitado.
Em outras palavras, se houver a rejeio por apenas uma classe, o juiz dever aceitar a
recuperao judicial caso os votos que representem, no mnimo, 50% do valor tenham sido
favorveis recuperao. Alm disso, na classe que rejeitou, 1/3 dos votantes deve ter
aprovado o plano. So requisitos cumulativos. Por fim, essa recuperao no pode implicar
tratamento diferenciado entre os credores que rejeitaram.
VI - FALNCIA
1. Objetivos
O art. 75 da lei de falncias traz dois objetivos:
i) Afastamento do devedor da atividade empresarial: retirar o devedor do mercado,
tanto que o art. 102 um dos efeitos da sentena de falncia tornar o devedor inabilitado
para a atividade empresarial. Esse afastamento temporrio e perdura at o devedor obter a
sentena de operaes. Caso tenha sido condenado por crime falimentar, o juiz, na sentena
penal condenatria, pode aplicar um perodo maior de interdio da atividade empresarial.
ii) Preservao e otimizao do uso dos bens do falido: alm de excluir o empresrio
do mercado, a lei impe que os bens utilizados por aquele sejam reutilizados por outros na
atividade empresarial. Faliu, arrecada, avalia e vende. Alis, o processo de falncia deve
seguir a celeridade exatamente para ensejar essa otimizao dos bens, e.g., evita que acontea
o que aconteceu com a Gurgel, cujas instalaes esto obsoletas h mais de 15 anos, em razo
do processo de falncia, s margens da Rodovia Washington Luis.
iii) Tratamento paritrio dos credores do falido: par condicio creditorum. Se no h
bens suficientes para o pagamento de todos os credores, a lei impe a classificao dos
credores, sendo que os de mesma natureza sero inseridos em uma mesma classe, sendo
tratados igualmente. Em primeiro lugar esto os credores trabalhistas.
2. Requisitos
1) Subjetivo
o devedor deve ser empresrio (sempre). O instituto da falncia historicamente foi
destinado aos antigos comerciantes, hoje empresrios.
O art. 1 e 2 da lei de recuperao judicial determina que a falncia se aplica tanto ao
empresrio individual como sociedade empresria, exceto os empresrios mencionados no
art. 2.
2) Objetivo
O empresrio deve estar em situao de insolvncia ou em crise econmico-financeira
irreversvel. Insolvncia significa que o ativo econmico maior do que o passivo. O total de
bens e direitos do empresrio corresponde a uma cifra inferior s dividas.

Saliente-se que a lei contenta-se com a insolvncia presumida a partir de algumas

situaes legalmente previstas (art. 94, I, II e III). Ou seja, no precisa designar um perito para
avaliar o balano do devedor.
I Impontualidade: o fato de algum deixar de pagar uma dvida na data do
vencimento j suficiente para presumir a sua insolvncia e autorizar a decretao de
falncia:
a) no pagamento no vencimento de dvida superior a 40 salrios mnimos +
b) a dvida deve constar de ttulo executivo extrajudicial ou judicial +
c) ttulo deve estar protestado9 +
d) o no pagamento deve ser sem relevante razo.
II Execuo Frustrada: um empresrio que executado, no paga e no possui
bens penhorveis, presumidamente falido. O credor pode pedir uma certido dos autos do
processo de execuo a fim de instruir o pedido de falncia. Veja, aqui no h requisito de
valor, ao contrrio do inciso I.
III Atos de Falncia: so atos que, quando praticados, permitem concluir que o
empresrio no est bem financeiramente. So atos previstos taxativamente no art. 94, III,
e.g.,
- abandono do estabelecimento,
- transferncia do estabelecimento sem deixar bens suficientes a pagamento dos
credores,
- simulao na transferncia do principal estabelecimento (afinal, o juzo competente
para decretar a falncia o do territrio do principal estabelecimento)
- liquidao precipitada (ruinosa) dos bens (o devedor comea a desovar o estoque,
para pegar o dinheiro e fugir),
- favorecimento de credores (privilegia os credores mais prximos, concede garantias,
etc),
- descumprimento do plano de recuperao.
3) Formal
necessria uma declarao judicial (sentena) de que aquele empresrio se encontra
em uma situao de insolvncia. No Brasil, a falncia um instituto eminentemente judicial.
Como se obtm a sentena de falncia?
Por meio de uma ao prpria (ao pr-falencial), com natureza de processo de
conhecimento. H um processo autnomo, com ampla defesa e contraditrio, cujo objetivo a
declarao de falncia de um empresrio.
3. Ao Pr-Falencial
a) Competncia: juzo do local do principal estabelecimento do devedor (competncia
absoluta).

Na intimao do devedor para fins de protesto, preciso identificar a pessoa que recebeu a intimao, sob pena
de viciar o protesto e levar o juiz a julgar improcedente o pedido de falncia em razo de inobservncia desse
requisito (protesto do ttulo).

b) Legitimidade Ativa: o prprio devedor (autofalncia), o credor10. Se o credor for civil, no

h qualquer exigncia. J os credores empresrios devem provar sua regularidade (provar que
esto registrados na Junta Comercial).
c) Legitimidade Passiva: um devedor que seja empresrio. Pode pedir falncia de
empresrio irregular? Sim! Se for uma sociedade empresria ltda ou S/A, a falncia no se
estende aos scios ou aos acionistas (afinal, a responsabilidade destes limitada). Agora,
quando a sociedade tiver scios de responsabilidade ilimitada (em nome coletivo, comandita
simples, comandita por aes11) , estes devero ser citados pessoalmente, afinal, a falncia da
sociedade ser estendida aos scios.
d) Petio Inicial: art. 94, I (ttulo executivo + instrumento de protesto), II (certido dos autos
da execuo), III (se no tiver prova documental, o credor far prova do ato de falncia no
curso do processo).
e) Citao: apresentada a inicial, o ru citado. A jurisprudncia admite todas as modalidades
de citao, inclusive a citao feita na pessoa de quem no representante legal, mas
encontra-se no estabelecimento, aparentemente administrando a sociedade.
f) Contestao: o prazo de 10 dias. O devedor pode:
i) Apresentar plano de recuperao, que suspender o pedido de falncia.
ii) Apresentar Defesa (alegando qualquer matria)
iii) Depsito Elisivo ( o depsito do valor da dvida: principal + correo
monetria + juros moratrios + encargos moratrios + honorrios
advocatcios12, nos termos da Smula 29 do STJ e do art. 48 da Lei): evita a
declarao de falncia. Porm, s cabe depsito elisivo com nas falncias
fundamentadas no art. 98, I e II13.
g) Sentena: o juiz proferir a sentena denegatria de falncia (quando acolhe as razes de
defesa cabe apelao, pois pe fim ao processo, podendo, inclusive, condenar o autor a
indenizar o ru) ou sentena declaratria de falncia (cabe agravo de instrumento). Tambm
pode julgar elidido o pedido (extinguindo sem exame do mrito, na hiptese de depsito
elisivo, cabe apelao).
4. Sentena Declaratria de Falncia
4.1. Natureza
Os requisitos da sentena de falncia esto previstos no art. 99. Muito do que ali est
contido est ligado aos efeitos jurdicos da sentena de falncia.
A doutrina majoritria entende que uma sentena constitutiva, pois, embora declare
a falncia, ela altera significativamente a situao do devedor e dos credores.
4.2. Efeitos Jurdicos
10

A rigor, qualquer credor poderia pedir a falncia, porm, h um precedente do STJ impedindo credor tributrio
de pedir a falncia, devendo utilizar a execuo fiscal.
11
Acionista Diretor.
12
Ou seja, no apenas o valor de face do ttulo.
13
Contudo, a jurisprudncia tende a admitir tambm o depsito elisivo na falncia baseada no art. 98, III.

a) Em relao ao devedor:
- Inabilitao empresarial.
- Perda da administrao, posse e disponibilidade dos bens empresariais14.
- Fica obrigado a cumprir uma srie de deveres (art. 104), sob pena de crime de
desobedincia (no cabe mais a priso civil do falido).
b) Em relao aos credores:
- Suspenso das aes e execues individuais (art. 6)15
- Vencimento Antecipado das Dvidas, com abatimento de juros.
- Suspenso da fluncia dos juros, exceto os juros decorrentes de crditos com
garantia real16.
- Suspenso da prescrio.
- Formao da massa falida subjetiva ( o conjunto de credores do falido,
sujeitos a um concurso universal. Todos devem dirigir os seus pedidos ao juzo
da falncia, nico juzo juzo uno e indivisvel da falncia17 art. 115 e 76).
c) Sobre os negcios anteriores sentena de falncia18:
- Ineficcia dos atos anteriores a ela. O que posterior nulo. Essa ineficcia
pode ser:
- Objetiva: pode ser decretada simplesmente pela ocorrncia das
hipteses previstas no artigo 129. O juiz no precisa perquirir a inteno
do devedor. um rol taxativo. O juiz pode declarar de ofcio, aps
tomar cincia da prtica do ato.
- Subjetiva: para que seja reconhecida a ineficcia, preciso o
reconhecimento do prejuzo aos credores e a inteno de causar este.
No h um rol taxativo. So os mesmos requisitos da fraude contra

14
15

Passaro a compor a massa falida. O administrador judicial ser incumbido da administrao desses bens.
Exceto:

i) Execuo fiscal, que ter a massa falida no plo passivo, representada pelo administrador. Porm, o
STJ pacificou que o dinheiro arrecadado com a venda dos bens na execuo fiscal deve ir para o juzo da
falncia, onde ser observada a ordem de pagamento dos credores, sendo que o fisco no o primeiro na ordem.
ii) Aes de Conhecimento Trabalhista: note, a execuo deve ser suspensa. O que no suspende a
ao que visa ao reconhecimento da relao trabalhista.
iii) Aes que tenham por objeto quantia ilquida.
16

Note que a lei no determina a suspenso da correo monetria, apenas dos juros.

17

Possui vis atrativa, isto , passa a atrair para si o julgamento de aes envolvendo a massa falida, exceto:
- Aes em que h interesse da Unio (Justia Federal).
- Aes que tenham por objeto direito real sobre imvel (e.g., usucapio, julgada pelo foro da
situao do imvel, no pelo juzo da falncia).
- Ao em que a massa falida for autora e no for prevista na lei falimentar, e.g., ao de despejo de
imvel da propriedade da massa falida.

18

como se a sentena de falncia retroagisse, atingindo atos anteriores a ela.

credores do C.C (eventus damni e concilium fraudis). preciso ao

revocatria19.
* Alguns atos previstos no art. 129 somente podem ser declarados
ineficazes desde que praticados dentro do termo legal, fixado pelo juiz
na sentena de falncia. Pode ser de at 90 dias, antes do primeiro
protesto, ou da data do pedido de falncia, ou da data da recuperao. O
juiz deve fixar o termo legal, pois, nesse perodo, o devedor
provavelmente estava em m-situao financeira e, provavelmente,
cometeu uma srie de atos irregulares, e.g., pagamento de dvida no
vencida dentro do termo legal, e.g.2., paga dvida vencida com bens, de
forma diferente da contratada (dao em pagamento).
d) Sobre os Contratos
Em regra, a falncia no extingue os contratos do falido. O administrador
judicial quem decide se devem ser cumpridos os contratos aps a sentena de
falncia, com base nos parmetros legais: i) se reduzir o passivo ii) se no
aumentar o passivo iii) se ajudar na preservao dos bens da massa falida (art.
119).
5. Processo Falimentar
5.1. Princpios
- Celeridade
- Economia Processual
5.2. Objetivos
1) Apurao do ativo: saber qual a massa famlia objetiva (108 a 114).
documentado em um auto de arrecadao, no qual h um inventrio dos bens
arrecadados pelo administrador judicial. Tudo deve ser feito com celeridade. Assim
que o administrador assinar o termo de compromisso, ele deve, imediatamente,
arrecadar os bens. Aps, deve imediatamente proceder a avaliao. Assim que avaliar,
deve imediatamente promover a realizao do ativo.
2) Realizao do Ativo: a venda dos bens arrecadados (art. 139). Pode ser feito por
proposta, leilo ou prego. O adquirente no sucessor, ou seja, quem arrematar os
bens no se torna devedor, no assume a posio do falido. Alm disso, os bens so
adquiridos sem qualquer nus (gravames). Em qualquer modalidade, o Ministrio
Pblico deve ser previamente intimado. O valor da arrematao pode ser inferior ao da
avaliao. O que no pode alienar por preo vil. Se os credores quiserem adotar
modalidades alternativas, devero aprovar por 2/3 dos crditos dos credores presentes
em assemblia e submeter homologao do juiz. O dinheiro apurado com a venda

19

O autor pode ser o Ministrio Pblico, administrador ou credor. O ru qualquer pessoa que foi parte no
negcio jurdico que se pretende declarar ineficaz. Se for julgada procedente, os bens desviados da massa falida
a ela retornam.

fica em conta, disposio do juzo, aguardando o momento de pagamento dos

credores.
3) Verificao dos Crditos: (art. 7 a 20).
4) Pagamento do Passivo: (art. 149 a 153): deve ser feito na ordem legal:
1) credor trabalhista por salrio
2) credores titulares de direito a restituio
3) credores extraconcursais (credores da massa, ou seja, por
fatos posteriores sentena de falncia).
4) credores do falido (credores antes da sentena, isto , quando
o devedor ainda no era falido).