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Execuo civil de dvidas de cnjuges.

Novas reflexes sobre um velho


problemas

Rui Pinto 1
SUMRIO: 1 Enquadramento material. 1. Nota introdutria. 2. Responsabilidade subjectiva
comum. 3. Responsabilidade subjectiva prpria.4. Responsabilidade objectiva; separao de
patrimnios. 5. Limites temporais 6. Expresso processual. 2 Execuo de dvida comum. 2.
Legitimidade. A. Problema. . 2. (Continuao). B. Doutrina do litisconsrcio voluntrio. 2.
(Continuao). C. Crtica. 2. (Continuao). D. Posio pessoal: litisconsrcio necessrio.
3 Execuo de dvida prpria. 1. Regime de comunho de bens (art. 825). 2. Regime de
separao de bens. 4 Execuo de dvida comunicvel. 1. Comunicao na aco
declarativa. 2. Comunicao na aco executiva. A. A questo antes da reforma de 2003;
posio pessoal. 2. (Continuao). B. A questo depois da reforma de 2003. 2.
(Continuao). C. mbito e efeitos da comunicabilidade. 2. (Continuao). D. A
comunicabilidade na separao de bens. 5 Concluses.

1 Enquadramento material. 1. Nota introdutria. I. A execuo civil de um


devedor casado deveria ser simples em face da importncia prtica do casamento;
no o , todavia. Doutrina e jurisprudncia esto divididas quanto legitimidade,
objecto e termos da cobrana de uma dvida que seja da responsabilidade singular de
um cnjuge ou que seja da responsabilidade de ambos.
A questo nunca foi pacfica alis: no o era no tempo de ALBERTO DOS
REIS e continuou at hoje em disputa 2.

Professor Auxiliar da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa.

ALBERTO DOS REIS, Cdigo de Processo Civil anotado I reimp. 1982, Coimbra, Coimbra Editora, 1948,46-49,
Execuo por dvidas dos cnjuges, BFD XII (1932), 203 ss e Processo de execuo I 3 (reimp. 1985), Coimbra,
Coimbra Editora, s.d., 279-306; BRAGA DA CRUZ, Capacidade patrimonial dos cnjuges. Anteprojecto dum
Ttulo do futuro Cdigo Civil, BMJ 69, 386-387; GAMA PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo
de Processo Civil, Braga, Livraria Cruz, 1963, 185 ss.; BAPTISTA LOPES, A penhora, 1967, 106 ss.; A. ELIAS
DA COSTA, Guia do Processo de Execuo, Coimbra, Almedina, 1968, 106-115; LOPES-CARDOSO, Manual
da Aco Executiva 3 (2 reimp.1996), 1968, 315-329; ANSELMO DE CASTRO, A aco executiva singular, comum e
especial, Coimbra, Almedina, 1970, 120; CASTRO MENDES, Direito Processual Civil II, Lisboa, AAFDL, 1987,
108-128, e, com TEIXEIRA DE SOUSA, Direito da Famlia, 1990/1991, Lisboa, AAFDL, 140-155; TEIXEIRA DE
2

Esta constatao no nos pode demover de procurar novas pistas de reflexo


sobre uma temtica que no plano pessoal nos vem ocupando j desde os anos 90 3.
esse o desiderato do presente estudo.
2. O regime processual da penhora por obrigaes pecunirias contradas
pelos cnjuges s compreensvel no quadro das normas do direito civil que fixam a
responsabilidade subjectiva e a responsabilidade objectiva por aquelas obrigaes.
Esta ltima depende, em especial, do regime de bens do casamento.
Vamos, por isso, passar em revista as normas do direito patrimonial do
matrimnio, para sobre elas construirmos propostas de soluo para velhas questes.

2. Responsabilidade subjectiva comum. I. No plano subjectivo, a responsabilidade


pode ser de ambos os cnjuges ou unicamente daquele que se obrigou.
So da responsabilidade de ambos os cnjuges as dvidas que se subsumam
s previses dos arts. 1691, 1692, al. b), segunda parte, 1693, n 2, e 1694, n 1,
CC.
Dentro destas dvidas, deve ainda distinguir-se as dvidas comuns das dvidas
comunicveis.
As dvidas comuns tm por fonte um facto praticado por ambos os cnjuges,
ainda que antes do casamento v.g., a obrigao de restituir o capital, com juros,
mutuado ao casal antes do casamento para compra de casa prpria (cfr. art. 1691, n
1, al. a), CC)).
As dvidas comunicveis tm por fonte um facto praticado por um dos
cnjuges, mas que implica uma comunicao da responsabilidade, voluntria ou legal.
A comunicao voluntria resulta do consentimento dado para o acto pelo cnjuge que

SOUSA, Aco executiva singular, Lisboa, Lex, 1998, 146-148; LEBRE DE FREITAS / JOO REDINHA / RUI
PINTO, Cdigo de Processo Civil anotado I, Coimbra, Coimbra Editora, 1999, 61; LOPES DO REGO,

Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 1999, Coimbra, Almedina, 549-550; REMDIO MARQUES, Curso de
Processo Executivo Comum face do Cdigo revisto, Coimbra, Almedina, 2000, 185-207; MARIA JOS
CAPELO, Pressupostos processuais gerais na aco executiva, Themis IV/7 (2003), 79-88; ABRANTES
GERALDES, Ttulos executivos, Themis IV/7 (2003), 47-48; PEREIRA COELHO/GUILHERME DE OLIVEIRA, Curso
de Direito da Famlia I 4, Coimbra, Coimbra Editora, 2008, 407-428; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES,
Cdigo de Processo Civil anotado III, Coimbra, Coimbra Editora, 2003, 360-370; PAULA COSTA E SILVA, A
reforma da aco executiva, Coimbra, Coimbra Editora, 2003, 81-85; AMNCIO FERREIRA, Curso de
processo de execuo 11, Coimbra, Almedina, 2009, 180-186; LEBRE DE FREITAS, A aco executiva depois
da reforma da reforma 5, Coimbra, Coimbra Editora, 2009,137-138, 223-229.
3 Primeiro com a nossa, A penhora por dvidas dos cnjuges, Lisboa, Lex, 1993, depois com a Penhora,
Venda e Pagamento, Lisboa, Lex, 2003, 19 ss e, finalmente, em A aco executiva depois da reforma, Lisboa,
Jus, 2004, 87 ss.

no contraiu a dvida, como consta, nomeadamente, da segunda parte da al. a) do n


1 do art. 1691 CC. A comunicao legal resulta da subsuno da situao a alguma
das previses das als b) a e) do n 1 e do n 2 do art. 1691 CC ou dos arts. 1692, al.
b), segunda parte, 1693, n 2, e 1694, n 1, CC.
II. O regime das dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges art.
1695 CC resume-se a isto: a dvida do casal que seja da titularidade ou do interesse
de ambos deve ser suportada pelos bens de ambos.
Trata-se, assim, de um mecanismo de partilha pelo casal das consequncias
patrimoniais negativas de um acto funcionalmente positivo para o casal.
Isso no to evidente nos casos de dvidas comuns pois essa partilha j
decorreria das regras gerais das obrigaes, pois, afinal, ambos assinaram a letra ou o
contrato, por exemplo. A pelo contrrio, o que h uma vantagem objectiva, nos
regimes de comunho de bens, e a favor dos cnjuges: os bens prprios ficam
subtrados penhora de modo imediato, reservando-se a ttulo subsidirio.
Mas j nos casos de dvidas comunicveis, as regras gerais imporiam que
fosse devedor somente o contraente e que, por consequncia, apenas os seus bens
pudessem ser penhorados ou, quando muito, a sua meao nos bens comuns. Ora o
que sucede que, ao impor a comunicao da dvida, todos os bens dos membros do
casal seus ou comuns podem ser penhorados e apenas a subsidariedade que,
no regime de comunho de bens, poder proteger, e de modo limitado, uma parte do
patrimnio.
Esta soluo boa para o credor pois aumenta o objecto da garantia, mas
tambm boa para o cnjuge devedor que actuou no interesse do casal, pois deixam
de ser os seus bens prprios a sujeitarem-se apenas e de imediato execuo
III. No se trata, contudo, de criar uma nova parte no negcio ou ttulo
cambirio, de cuja celebrao participou.
O cnjuge do devedor terceiro ao negcio. Por isso, e por exemplo, o cnjuge
do comprador de um electrodomstico no pode exigir ao vendedor a entrega da coisa
porquanto ele no o comprador.
O cnjuge do devedor tambm terceiro obrigao pecuniria exequenda,
no sendo um condevedor, solidrio ou parcirio. Ele no poder, por isso, invocar a
compensao de um crdito seu sobre o credor exequente como fundamento da
oposio execuo do crdito do devedor marido ou mulher. Tal seria absolutamente
contrrio aos princpios da boa f objectiva que impedem que um credor possa ser
prejudicado por quem no contratou com ele.

IV. No entanto, o comprador j pode interpelar o cnjuge para pagar o preo,


judicial ou extrajudicialmente. No por que ele esteja em mora quem est o
cnjuge devedor mas porque ele responde na mora.
Ou seja: como o fiador, o cnjuge que v a dvida do consorte comunicada
um devedor de garantia, cobrindo as consequncias legais e contratuais da mora ou
culpa do devedor seu consorte e cuja obrigao tem o contedo da obrigao
principal.
E por isso a partilha das consequncias negativas far-se- ao nvel do
patrimnio afecto satisfao das obrigaes.

3. Responsabilidade subjectiva prpria. I. A responsabilidade subjectiva prpria do


cnjuge que deu causa dvida , primariamente, residual perante a responsabilidade
subjectiva comum: a das dvidas contradas voluntariamente, antes ou depois da
celebrao do casamento, por cada um dos cnjuges sem o consentimento do outro,
fora dos casos indicados nas alneas b) e c) do n 1 do art. 1691 CC, l-se no art.
1692 al. a) CC.
Secundariamente so ainda prprias dvidas constitudas

a. ex lege como sano (cf. art. 1692, als. a) e b), primeira parte CC);
b. por outrem, mas transmitidas por acto de liberalidade (cf. art. 1693
CC);
c.

contradas voluntariamente e, ainda que pudessem caber nas als.


b) e c) do n 1 do art. 1691 CC, tenham garantias sobre bens
comuns (cf. art. 1692 al. c) conjugado com o art. 1694 n 2 CC).

II. Este regime de dvidas tanto se pode dizer que prejudica o cnjuge contraente
s os seus bens respondem como o credor pelo universo restrito de bens
disponveis para a penhora.
4. Responsabilidade objectiva; separao de patrimnios. I. No plano subjectivo,
qualquer casamento est sujeito ao regime que acabamos de mostrar.
No plano objectivo, contudo, deve recordar-se que j o art. 601 CC in fine
ressalvara da responsabilidade universal e imediata os regimes especialmente
estabelecidos em consequncia da separao de patrimnios.

Ora h separao de patrimnios nos regimes de comunho de bens 4, seja de


adquiridos regime supletivo, segundo o art. 1698 CC, regulado nos arts. 1721 e ss.
CC seja geral (cfr. arts. 1732 ss. CC). Nesses regimes distinguem-se na esfera
patrimonial de cada cnjuge os bens prprios situaes jurdicas patrimoniais activas
em titularidade exclusiva, incluindo as quotas de participao na contitularidade de tipo
romano, i., nos termos dos arts. 1405 ss. CC (cfr. art. 1727 CC) e os bens comuns
situaes jurdicas patrimoniais activas em contitularidade de tipo germnico ou em
mo comum (Gemeinschaft zur gesamten Hand) 5.
Nestes casos, pelas dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges devem
ser penhorados os bens designados no art. 1695 CC: bens comuns e,
subsidiariamente, na falta ou insuficincia deles, os bens prprios. Pelas dvidas de
responsabilidade exclusiva de um dos cnjuge devem ser penhorados os seus bens
prprios e, na falta ou insuficincia, a meao nos bens comuns, nos termos do art.
1696 CC 6.
II. Por seu turno, aos regimes de separao de bens (cfr. arts. 1735 ss. CC),
no se lhes aplica o n 1 do art. 1695 CC. No h bens em comunho; quando muito,
h bens em compropriedade, o que diferente e no lhes muda a natureza prpria 7.
Apenas se encontram bens prprios no patrimnio de cada cnjuge, o que quer dizer
que no h relaes de subsidiariedade na responsabilidade por dvidas de cnjuges
casados com separao de bens.
Assim, pelas dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges podem, em
abstracto, responder de imediato todos os bens dos cnjuges, que respondem como
devedores parcirios, pois a sua responsabilidade no solidria (n 2 do art. 1695
CC); o credor apenas pode pedir a cada cnjuge a respectiva quota-parte na
Sobre os regimes de bens, CASTRO MENDES / TEIXEIRA DE SOUSA, ob. cit., 169-176; ANTUNES VARELA,
Direito da Famlia I 5, Lisboa, Petrony, 1999, 423-468; LEITE DE CAMPOS, Lies de Direito da Famlia e das
Sucesses, I 2, 2 reimp. 2003, Coimbra, Almedina, 1997, 377-436; PEREIRA COELHO/GUILHERME DE OLIVEIRA,
Curso I cit., 474-548.
5 Sobre esta forma de comunho e sua distino da compropriedade, ANTUNES VARELA, Direito da Famlia
4

cit., 454-458; na jurisprudncia, STJ 2-Fev-1965, BMJ 144, 170. Contra, defendendo que se trata de uma
compropriedade, LEITE DE CAMPOS, ob. cit., 393-394.
6

Antes da entrada em vigor da alterao feita pelo art. 4 n 1 do Decreto-lei n 329-A/95, de 12 de

Dezembro, o n 1 do art. 1696 n1 previa ainda uma moratria legal na execuo da meao nos bens
comuns, pois esta somente era exigvel depois de dissolvido, declarado nulo ou anulado o casamento, ou
depois de decretada a separao judicial de pessoas e bens ou a simples separao judicial de bens. A
doutrina admitia que, quando muito, poder-se-ia penhorar o prprio direito meao, mas no os bens

integrantes da meao (cf. nesse sentido, ALBERTO DOS REIS, Processo de execuo I cit., 278). Apenas
assim no sucedia nas dvidas substancialmente comerciais, graas ao art. 10 CCm, cabendo ao credor
exequente o nus de respectiva demonstrao cf., entre muitos outros, RP 24-Out-1995/ 9321292
(ALBERTO SOBRINHO) e RP 16-Abr-1996/9430691 (ARMINDO COSTA).
7

Neste sentido, STJ 8-Dez-2001/01A3203 (RIBEIRO COELHO).

prestao 8. J pelas dvidas de responsabilidade singular do cnjuge respondem os


bens prprios do devedor, no existindo a meao nos bens comuns a que se refere o
art. 1696 CC.
III. Por ltimo, os regimes inominados de bens fixados em conveno
antenupcial (cfr. art. 1698 CC) regem-se pelas normas que a sua concreta estrutura
interna implicar.
Se, eventualmente, os esposados tiverem convencionado a comunicabilidade
de certos bens (dentro dos limites do ns 1, al. d), e 2 do art. 1699 CC), valer quanto
a eles, e no seu exacto mbito, o regime da separao de patrimnios e de
responsabilidade subsidiria de que trata o art. 1695 CC. J quanto aos demais bens,
ou no caso de as partes no terem convencionado comunho alguma, vale o regime
da separao de bens, i.e., da no subsidiariedade da responsabilidade e da
parciariedade das dvidas.

5. Limites temporais. I. Os regimes de bens duram enquanto durar o casamento,


afirmao que deve ser entendida com algum cuidado em face de outra: a
responsabilidade subjectiva e objectiva pela dvida afere-se na data sua constituio e
no na data da sua execuo.
Efectivamente, por um lado, as dvidas contradas aps o termo da sociedade
conjugal 9passam a ser da exclusiva responsabilidade do devedor10, nos termos gerais
do art. 601 CC. Ao mesmo tempo qualquer novo bem adquirido ser sempre do excnjuge adquirente

11

, enquanto os bens comuns apenas com a respectiva partilha

passaro qualidade de bens prprios.

Neste sentido, BRAGA DA CRUZ, ob. cit, 386-387 e ANTUNES VARELA, ob. cit., 397-398.

No caso de extino por divrcio vale o regime do art. 1789 CC. Asaber: os efeitos do divrcio produzem-

se a partir do trnsito em julgado da respectiva sentena, mas retrotraem-se data da proposio da aco
quanto s relaes patrimoniais entre os cnjuges, mas se a separao de facto entre os cnjuges estiver
provada no processo, qualquer deles pode requerer que os efeitos do divrcio retroajam data, que a
sentena fixar, em que a separao tenha comeado.Em qualquer caso, os efeitos patrimoniais do divrcio
s podem ser opostos a terceiros a partir da data do registo da sentena. Cf. a aplicao destes preceitos
nos acs. RP 6-Out-2008/0853627 (MARIA ADELAIDE DOMINGOS) e RC 20-Out-2009/ 68/04.0TMCBR-B.C1
(CECLIA AGANTE).
10

Neste sentido, STJ 3-Abr-2008/07B1329 (MARIA DOS PRAZERES BELEZA).

11

Por isso, aps o divrcio, no podem penhorar-se, na execuo contra o marido, bens prprios da ex-

mulher, j que estes deixaram de ser bens comuns em consequncia do decretamento do divrcio (STJ 6Dez-1989/002288 (SALVIANO DE SOUSA)

II. Mas, diversamente, as dvidas contradas antes do termo do casamento mas


executadas depois da separao ou divrcio mantm a qualidade prpria ou comum e
os bens comuns no partilhados devem ainda ser penhorados nos termos do art. 825
CPC e no nos termos do art. 862 CPC. Isto por fora do art. 1690 n 2 CC para a
determinao da responsabilidade dos cnjuges, as dvidas por eles contradas tm a
data do factoque lhes deu origem 12.
Neste sentido, o ac. RP 5-Mar-2009/ 2864/06.5YRPRT (JOS FERRAZ)
explicitou que enquanto no partilhado, esse patrimnio comum mantm essa
afectao primacial satisfao das dvidas que eram comuns do casal, pelo que s
na falta ou insuficincia destes, so chamados a satisfazer a dvida os bens prprios
(solidariamente) de qualquer dos (ex.) cnjuge 13.

6. Expresso processual. I. Importa ver como este enquadramento material se traduz


processualmente, tanto em termos de legitimidade como em termos de objecto e
procedimento de penhora.
A matria deve ser abordada segundo o plano da responsabilidade subjectiva,
ou seja, a execuo de dvida da responsabilidade do casal e a execuo de dvida da
responsabilidade de cnjuge contraente.
Esta abordagem sendo corrente , no entanto, geradora de alguns equvocos
sobre a relao entre o direito de famlia e o direito processual civil.

II. Na verdade, como para qualquer outra qualificao jurdica, dizer-se que
uma dvida da responsabilidade do casal ou da responsabilidade de um cnjuge
dizer-se que a mesma est aceite no processo como tal.
Importa por isso perguntar se a natureza da dvida de conhecimento oficioso
ou se, independentemente disso, se alguma das partes tem o nus de fazer a
qualificao da dvida e de apresentar os factos respectivos.
Quanto aos factos de que depende essa qualificao valem, naturalmente, as
regras gerais do art. 264 n 1 CPC aplicadas ao processo executivo: a parte que
queira que a execuo siga o procedimento decorrente de uma dada qualificao tem

12

Cf. ANTUNES VARELA, ob. cit., 397.

13

Ainda, RC 15-Nov-2005/2680/05 (HLDER ROQUE): No obstante a cessao da comunho conjugal, em

consequncia do divrcio, determinar uma situao de compropriedade, a extino do vnculo conjugal no


faz operar, automaticamente, a alterao do regime matrimonial de bens, pelo que, sendo a obrigao
exequenda anterior dissoluo da sociedade conjugal, os bens comuns do casal mantm essa qualidade,
at sua diviso e partilha.

de ser ela a trazer para a instncia os factos em que ela assenta

14

. Essa parte tanto

pode ser o credor, como o devedor, pois um regime de dvidas tanto favorvel a um
como a outro: viu-se isso atrs, tanto a respeito das dvidas prprias como a respeito
das dvidas comuns. No ao cabe ao credor presumir sem mais se o devedor
casado ou no ou o seu regime de bens ou a natureza da dvida. Trata-se de
situaes e estados jurdicos que assentam em factos que, como quaisquer outros
carecem de ser alegados.
, por exemplo, manifestamente descabido pelos princpios gerais do direito
probatrio exigir que o credor tenha de actuar processualmente, sem prvia
demonstrao, tanto no plano da legitimidade, como no da penhorabilidade, como se a
obrigao exequenda fosse contrada para ocorrer aos encargos normais da vida
familiar ou pelo cnjuge administrador ou em proveito comum do casal e nos limites
dos seus poderes de administrao (cf. art. 1691 n 1 als. b) e c) CC) 15.
Pelo contrrio, como se enuncia no ac. STJ 11-Nov-2008/08B3303 (ALVES
VELHO) o apuramento do proveito comum ou de outro facto comunicador da dvida
acrescentamos apresenta-se como uma questo mista ou complexa, envolvendo
uma questo de facto e outra de direito, consistindo a primeira em averiguar o destino
dado ao dinheiro representado pela dvida, enquanto a segunda de valorao sobre
se, perante o destino apurado, a dvida foi contrada no interesse comum do casal,
preenchendo o conceito legal.. Deste modo, a expresso legal "proveito comum"
traduz-se num conceito de natureza jurdica a preencher atravs dos factos materiais
indicadores daquele destino, conclui e bem o mesmo aresto 16.
O que o processo, tanto declarativo, quanto executivo, tm de assegurar so
os actos e momentos processuais em que a parte possa alegar os factos e fazer a
respectiva qualificao. Esses momentos so, pelo menos o requerimento executivo
para o exequente e a oposio penhora para o executado e na aco declarativa a
petio inicial 17 e a contestao.
Contudo, nos termos gerais do princpio da auto-responsabilidade das partes,
conjugado com a natureza peremptria dos prazos processuais, associada
imperatividade dos actos processuais, se o credor ou o devedor no alegarem a sua

14

O proveito comum do casal no se presume, tendo o autor de o provar, alegando e comprovando os

factos que o traduzam (STJ 12-Jul-2005/05B1710 (FERREIRA GIRO).


15
16

Cf. algo semelhante em LEBRE DE FREITAS / JOO REDINHA / RUI PINTO, Cdigo I cit., 61
Identicamente, STJ 20-Jan-2004/ 04A2730 (MOREIRA CAMILO), STJ 12-Jan-2006/05B3427 (OLIVEIRA

BARROS) e ac. STJ 16-Out-2008/ 08A343 (ALVES VELHO).


17

Neste sentido, STJ 12-Jan-2006/05B3427 (OLIVEIRA BARROS), STJ 16-Out-2008/ 08A343 (ALVES VELHO)

e STJ 11-Nov-2008/08B3303 (ALVES VELHO).

razo no meio e no momento previstos na lei de processo, preclude-se, i.e., caduca, o


respectivo poder processual.
III. No entanto, nos termos gerais do art. 264 n 2 CPC quer o tribunal, quer o
agente de execuo podem conhecer oficiosamente dos factos de que depende a
qualificao se eles resultarem do exerccio das suas funes.
A razo dessa oficiosidade reside na natureza imperativa das normas da
responsabilidade por dvidas dos cnjuges, o que significa que ser ilegal qualquer
penhora feita fora dos pressupostos previstos nessas normas.
Esta imperatividade implica que tanto o juiz como o agente de execuo devem
procurar assegurar-se de que a instncia corre em conformidade com elas. No
devem por isso, nem juiz, nem agente de execuo, considerar que so normas cuja
violao caiba parte prejudicada alegar um problema seu, se quisermos.
IV. Uma vez adquiridos esses factos para o processo, a qualificao jurdica
ser a que o tribunal ou agente entender que se aplica.
Um e outro no esto sujeitos s alegaes das partes no tocante indagao,
interpretao e aplicao das regras de direito, graas ao art. 664 CPC.

V. De tudo isto resulta tambm deve sempre ser executada como comum ou
como prpria a obrigao exequenda quando essa natureza resulte do ttulo nica
fonte de factos incontrovertidos enquanto no for procedente uma oposio do
executado e no de outros elementos.
Assim, deve ser executada como comum a dvida que tenha por ttulo
executivo um contrato ou ttulo de crdito assinados pelo casal ou uma sentena
condenatria de ambos (aqui seja porque ambos contraram a dvida, seja porque a
dvida de um se comunicou ao outro). que nessa eventualidade tanto os factos como
a qualificao jurdica, resultante da aplicao da al. a) do n 1 do art. 1691 CC, so
de conhecimento oficioso.
Por seu lado deve ser sempre executada como prpria a obrigao exequenda
proveniente de crime, indemnizao, restituio, custa judicial ou multa devidas por
factos imputveis a cada um dos cnjuges, nos termos doa art. 1692 al. b) CC
quando decorra do ttulo que o facto imputvel ao cnjuge.
Em todos os demais casos a comunicabilidade da dvida, i.e., a existncia dos
pressupostos previstos nas als. b) a d) do n 1 e no n 2 do art. 1691 CC dever ser
alegada e demonstrada. Nomeadamente, dever ser alegado e demonstrado:
constituir um encargo normal da vida familiar, o proveito comum (que alis no se

presume, conforme o n 3 do mesmo artigo 18), estar nos limites dos seus [do cnjuge]
poderes de administrao, contraco da dvida no exerccio do comrcio (aqui
beneficiando da presuno art. 15 CCm). Ainda dever ser demonstrada quer a
onerao, quer a natureza comum do bem para efeitos do art. 1694 n 1 CC e o
ingresso da liberalidade no patrimnio comum para efeitos do art. 1693 n 2 CC.
VI. E se, resultando dos autos que o executado est casado, mas no for feita
a alegao e a demonstrao de que a dvida, embora contrada individualmente,
comum? Aqui devemos voltar ao regime material: a dvida ser tida por prpria,
conforme o art. 1692 al. a) CC.

2 Execuo de dvida comum. 1. Bens penhorveis. I. Como se faz a execuo


de dvida comum, i.e., fundada em sentena que haja condenado o casal ou em ttulo
extrajudicial subscrito pelos dois?
Trata-se de uma dvida da responsabilidade de marido e mulher por fora do
art. 1691 n al. a) e como tal deve ser tomada sempre. Mesmo que as partes no a
qualifiquem, o carcter comum ser conhecido oficiosamente, como acabmos de
concluir: factos e qualificao da natureza comum so cognoscveis tanto pelo agente
de execuo, quanto pelo tribunal.
Mas no plano da responsabilidade objectiva h que distinguir o regime de bens,
entre de separao ou de comunho.
II. Se os cnjuges estiverem em regime de separao de bens, no h bens
comuns a responder, pelo que respondem os bens prprios de qualquer dos cnjuges
(n 1 do art. 1695). Estes respondem de modo no solidrio (cf. art. 1695 n 2 in
fine), i.e., os bens de cada cnjuge pagam metade da dvida.
Se os cnjuges estiverem em regime de comunho de bens detemina o art.
1695 que respondem primeiro os bens comuns e, subsidiariamente, na falta ou
insuficincia deles, os bens prprios de qualquer dos cnjuges. Estes respondem
solidariamente, ou seja, pela dvida toda. Por conseguinte, h que ter em conta a
existncia dos bens comuns como patrimnio afecto s dvidas comuns e de bens que
respondem apenas subsidiariamente os bens prprios

18

STJ 12-Jul-2005/05B1710 (FERREIRA GIRO).

10

III. Note-se, contudo o seguinte: a penhora baseada em ttulo comum contra o


casal em regime de comunho h-de ser feita sempre na presuno de que o bem
penhorado um bem comum. Implicitamente neste sentido, afirma o ac. STJ 12-Jan2006/05B3427 (OLIVEIRA BARROS) que a existncia de patrimnio comum
concluso de direito a extrair do regime de bens do casal.
Portanto, o credor no tem de demonstrar que o bem comum: no razovel
que ele demonstre que um concreto recheio de casa foi comprado antes ou depois do
casamento. Cabe, sim, ao devedor demonstrar que um concreto bem no comum.
Contudo pode resultar do processo se um dado bem comum ou prprio,
como sucede com um bem sujeito a registo, por causa da data respectiva.
No entanto, por fora do regime do art. 828 n 7, pode o exequente promover
logo a penhora dos bens que respondem subsidiariamente pela dvida, desde que
demonstre

insuficincia

manifesta

dos

que

por

ela

deviam

responder

prioritariamente. Trata-se de uma norma que na prtica tem pouca utilidade porquanto
at impugnao contrria procedente todos os bens penhorados so comuns.

2. Legitimidade. A. Problema. I. A dvida que se dever colocar se o credor que


executa uma dvida comum em face do ttulo pode optar por propor a aco executiva
apenas contra um ou se deve coloc-la sempre contra os dois consortes por fora do
art. 28-A, n 3, e do prprio n 1 do art. 1695 CC.
Na aco declarativa, observando o art. 28-A, n 3, notar-se- que a sua a
primeira parte refere-se s dvidas comuns do art. 1691, n 1, al. a), CC, o que quer
dizer que na aco declarativa o credor no pode optar por demandar nesses casos
apenas um dos cnjuges devedores. Neste caso, se a aco declarativa no for
proposta contra o casal, h uma ilegitimidade ex vi art. 28, n 2. Essa preocupao
est ausente, como se ver mais adiante, quando a dvida for comunicvel segunda
parte do n 3 do art. 28-A , tendo o autor e o ru o nus de definir o mbito subjectivo
da aco declarativa.
II. A preocupao de formao uniforme de condenaes judiciais contra o
casal , pela sua natureza, exclusiva da aco declarativa. Poder, de algum modo,
ser extensvel aco executiva?
A doutrina divide-se entre uma defesa de um litisconsrcio voluntrio e a
defesa de um litisconsrcio necessrio em sede de execuo de dvidas comuns.

11

2. (Continuao). B. Doutrina do litisconsrcio voluntrio. I. Para alguns


AUTORES a resposta negativa: a dvida comum pode executada singularmente. No
plano da legitimidade, tratar-se- de um litisconsrcio voluntrio, como tm defendido
LOPES-CARDOSO 19, LEBRE DE FREITAS 20, e REMDIO MARQUES 21.
LEBRE DE FREITAS, em especial, como ns mesmos no passado, defende o
carcter funcionalmente declarativo do art. 28-A n 1 primeira parte. no se verifica na
aco executiva a razo de ser do preceito, dirigido salvaguarda de ambos os
cnjuges quando est em causa a definio (mas no a execuo) dum regime de
responsabilidade patrimonial comum 22.

II. Deste modo, na posio de LEBRE DE FREITAS, a sentena condenatria


do casal pode ser executada apenas contra um dos cnjuges, bem como o contrato ou
a letra, por exemplo. Por isso, quando a dvida for comum, o credor que disponha de
ttulo executivo contra ambos tem disponibilidade para decidir contra quem pode
deduzir a execuo, podendo executar isoladamente o cnjuge que lhe parea ter os
bens prprios mais adequados satisfao do crdito 23.
Em todos os casos de penhora de bens comuns, em execuo movida
singularmente, o credor, sujeita-se, naturalmente, a que o executado alegue que h
bens comuns ou que os bens penhorados j so comuns como causa de ilegalidade
objectiva da penhora, nos termos da al. a) do art. 863-A. Nesse caso, esse credor
poderia requerer a interveno principal do cnjuge do executado para permitir a
legalidade da penhora.

2. (Continuao). C. Crtica. I. A posio da doutrina da exequibilidade singular de


dvida comum conduz a resultados dificilmente aceitveis.
que a consequncia seria uma tal execuo correr pelo regime do art. 825,
conjugado com o art. 864 n 3 al. a), para o regime de comunho de bens.
Justamente, na doutrina paradigmtica de LEBRE DE FREITAS caberiam no art.
825 os casos de execuo singular de dvida da responsabilidade de ambos os

19
20
21

Ob. cit., 317.


A aco cit., 224-225.
Ob. cit., 187-188. Passando ao lado da ilegitimidade por violao do art. 1695, n 1, CC e do art. 28-A,

n 3, porventura no suscitada no recurso, o ac. da RP de 28/5/1992 (CJ 3/92, 299) decidiu que, sendo
condenados marido e mulher e a execuo promovida s contra o marido, pode esta embargar de terceiro.
22
23

A aco cit., 137, nota 7.


LEBRE DE FREITAS, idem, 194, e REMDIO MARQUES, ob. cit., 317.

12

cnjuges, tanto comum, como comunicvel, e de execuo de dvida da


responsabilidade de um deles. E na jurisprudncia o recente aresto RP 9-Jul-2009/
111-C/1992.P1 (DEOLINDA VARO) veio enunciar que cabem no mbito da previso
do art. 825, n1 do CPC, no s os casos de responsabilidade exclusiva do
executado, mas tambm aqueles em que a responsabilidade comum, segundo a lei
substantiva, mas a execuo foi movida contra um s dos responsveis quer haja
ttulo executivo contra ambos (caso em que o credor podia ter movido a execuo
contra os dois), quer haja ttulo executivo apenas conta o executado (caso em que o
credor, querendo executar ambos os cnjuges, teria de propor previamente aco
declarativa contra marido e mulher: art. 28-A, n3, do CPC).
A execuo de dvida comum seria perfeitamente possvel para LEBRE DE
FREITAS pois o art. 825 valeria tambm para quando a a responsabilidade
comum, segundo a lei substantiva, mas a execuo foi movida contra um s dos
responsveis quer haja ttulo executivo contra ambos (), quer haja ttulo executivo
apenas contra o executado 24.
LEBRE DE FREITAS afirma, ento, que o que sucederia que a ordem a
observar na penhora teria de respeitar os regimes substantivos, in casu sendo a
dvida comum e havendo ttulo contra ambos os cnjuges, a penhora deve comear
pelos bens comuns e s na sua falta ou insuficincia pode incidir sobre bens prprios
Esta penhora de bens comuns, defendida pelo Mestre Processualista, h-de
quer dizer que o cnjuge seria citado para separar a meao nos termos, justamente,
deste art. 825.
II. A soluo causa estranheza porquanto no se compreenderia como sendo
penhorados bens comuns para uma dvida comum o cnjuge no pudesse estar na
melhor posio processual possvel: a de executado.
Materialmente, seria o mesmo que estabelecer um regime atpico de
responsabilidade por dvidas comuns em que apesar de constar do processo esta
natureza se comearia pela penhora dos bens comuns que compem a meao e, s
depois, a penhora dos bens prprios. Desde modo, o art. 1695 quanto penhora de
bens comuns deveria ser lido restritivamente: pelas dvidas da responsabilidade de
ambos os cnjuges responde a sua meao nos bens comuns, na execuo singular.
Mais: a possibilidade de o credor poder demandar s ums cnjuges devedores
tambm deveria ser aplicada no regime de separao de bens o que daria o seguinte:

24

A aco cit., 225.

13

pelas dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges respondem os bens prprios


de qualquer dos cnjuges, de ambos ou de s um deles, na execuo singular.
III. Ora tal resultado no pode ser tomado, pois as normas processuais devem
ser interpretadas no sentido mais conforme ao direito material.
certo que logo de seguida LEBRE DE FREITAS concede que s se no
houver bens comuns que se explica a propositura da execuo contra um s dos
obrigados no ttulo. Esta afirmao significa que, afinal, nem sequer se chega a
aplicar o art. 825, mas quando muito, supomos, o art. 864 n 3 al. a) segunda parte.

IV. Portanto, esta posio doutrinal coloca a nu as fraquezas de se defender


um litisconsrcio voluntrio na execuo de dvida comum: o credor poderia, se
demandasse apenas um cnjuge, penhorar apenas metade dos bens comuns, o que
no est na lei civil, e colocaria o cnjuge numa posio subalterna.
Por aqui decorre que o art. 825 no se aplica na execuo de dvida comum,
pois o cnjuge deve ser sempre citado como devedor comum, em litisconsrcio
necessrio.

2. (Continuao). D. Posio pessoal: litisconsrcio necessrio. I. Deve partirse da interpretao dos dados do direito substantivo, j que o regime processual no
pode seno dar expresso a este. O que est em questo saber quais as
consequncias de uma dvida ser, nos termos da lei, da responsabilidade de ambos
os cnjuges por ter sido contrada por ambos.
O problema , portanto, anterior responsabilidade objectiva, i.e, ao regime de
bens, pois existe quer este seja de separao, quer seja de comunho.
Expressamente a lei material no impe em lado algum um litisconsrcio. Se
patente que ambos so devedores, como j seriam ainda que no fossem casados, e
que o eventual ganho situar-se- no plano da responsabilidade objectiva como j
notmos atrs, contudo, o mero facto de existirem dois devedores no impe a sua
presena na aco executiva. Por outro lado, no manifesto que uma dvida apenas
por ser conjugal possa ser indivisvel no seu cumprimento afinal, trata-se de uma
obrigao pecuniria, importa relembrar.
II. No entanto, retira-se da crtica tese do litisconsrcio voluntrio que a
responsabilidade comum para poder ser realizada nos seus exactos termos apenas o

14

pode ser contra o casal. Menos que isso gerar uma responsabilidade comum parcial
que a lei no admite: a responsabilidade comum indivisvel.
Por outras palavras, a demanda executiva de um s dos devedores no produz
o efeito til normal de uma execuo de dvida comum.
Esta nossa concluso retoma a concluso, feita por ALBERTO DOS REIS no
domnio do Cdigo de Processo Civil de 1939 de que o ento art. 19 n 1,
correspondente ao actual art. 28-A n 3, primeira parte, se referia a toda e qualquer
aco, incluindo a aco executiva 25.
Tal , ainda hoje, vlido: no plano literal, o art. 28-A n 3 primeira parte no
distingue o tipo de aco e no plano material seria incoerente que o legislador
quisesse uma definio comum da dvida sem correspondncia no momento grave da
execuo.
III. Desse modo, se decorrer do ttulo, judicial ou extrajudicial, que a dvida foi
contrada por ambos, dever a execuo ser colocada contra o casal.
Aderimos por isto, linha doutrinal de, nomeadamente, TEIXEIRA DE SOUSA
26

e CASTRO MENDES

27

, que defende que a dvida comum apenas poder ser

executada colectivamente sob pena de violao do regime substantivo.


H assim, um litisconsrcio necessrio passivo tanto na declarao, como na
execuo emergentes de facto praticado por ambos os cnjuges 28.

25
26
27
28

Cdigo I cit., 46.


Aco cit.,146-147.
Direito processual II cit., 124-125.
O art. 28-A estatui ainda litisconsrcios necessrios activos no seu n 1 e no seu n 3 terceira parte, os

quais apenas se aplicam execuo para entrega de coisa certa.


Antes de mais os ditos ns 1 e 3, terceira parte, do art. 28-A referem-se aos casos dos arts.1682
CC, para os bens mveis, e 1682-A CC, para os bens imveis. Ora na execuo para entrega de coisa certa
podem ser apreendidos bens que caibam nessas categorias (Exemplo: A pode requerer B e C, cnjuges, a
entrega de um estabelecimento comercial o que, manifestamente, cai no art. 1682-A n 1 al. b)).

Dir-se-

ia, por hiptese, que no poderiam os cnjuges perder ou ver onerados aquilo que j o era em face do ttulo,
negocial ou sentena. Tal no exactamente assim, pois a previso da figura da oposio execuo mostra
que, antes do trnsito em julgado da sentena respectiva, nada est perdido para o casal. Por outras
palavras: os bens indisponveis podem ser perdidos na execuo, mas no tm de ser perdidos na execuo.
Alis, se assim no fosse, i.e., se o direito do credor resultante do ttulo fosse suficiente para determinar a
legitimidade dos cnjuges, estranhar-se-ia, em sede de execuo para pagamento de quantia certa, a
existncia do art. 864 n 3 al. a). Aqui atribui-se ao cnjuge terceiro uma legitimidade que apenas na ratio
da proteco de bens indisponveis se pode justificar. Diversamente, na prestao de facto no se pe um
problema de perda de direitos ou de bens, dado o objecto no dispositivo, nem onerador de bens da
respectiva prestao.
Estes ns 1 e 3, terceira parte, do art. 28-A no se aplicam execuo de prestao de quantia certa.
Na verdade,o risco de perda ou onerao de bens indisponveis, rectius, o respeito pelas normas materiais
respectivas ter sempre lugar na execuo respectiva, mas sem ser por apelo ao esses preceitos normativos.
Isto porque ou ambos so citados enquanto devedores ou ainda que seja somente citado um dos cnjuges

15

IV. Note-se que esta concluso vale tanto para uma execuo comum em
regime de comunho de bens, como em regime de separao de bens.
A diferena, natural, que na comunho se penhoraro primeiramente os bens
comuns enquanto na separao se penhoraro sempre bens prprios, de qualquer
dos cnjuges. Naturalmente que podem perfeitamente ser penhorados apenas bens
de um deles desde que se respeite a subsidariedade presente no art. 1695 n 1 ou
nos limites da meao na dvida impostos pelo n 2 deste mesmo artigo.
Em qualquer caso, como ambos os cnjuges devem ser executados no h
lugar nem aplicao do art. 825 nem do art. 864 n 3 al. a).

V. A preterio deste litisconsrcio redunda em ilegitimidade que poder ser


sanada por interveno principal provocada pelo exequente no prazo dado em
despacho liminar ou superveniente para a sua sanao. Na falta desta e aps o devido
despacho de indeferimento liminar ou de extino superveniente da instncia o credor
poder ainda aproveitar a aco, mediante renovao nos termos do art. 269 n 2,

3 Execuo de dvida prpria. 1. Regime de comunho de bens (art. 825). I. Os


j referidos arts. 825 e art. 864 n 3 al. a) aplicam-se, antes de mais, sim, execuo
de dvida da responsabilidade de um dos cnjuges no regime de comunho de bens,
ou seja, no campo do art. 1696.
Tratar-se-

de

dvida

apresentada

pelo

credor

no

impugnada

procedentemente pelo executado como sendo da responsabilidade de um dos


cnjuges. Ou seja: uma execuo com base em ttulo judicial ou extrajudicial que
formalmente apenas obrigue um deles, sem que o credor ou o devedor hajam alegado
e feito a demonstrao de que a dvida, embora contrada individualmente, comum.
Ora, substantivamente, nesta eventualidade, a dvida ser tida por prpria,
conforme o carcter residual do art. 1692 al. a).

II. Por conseguinte, a execuo dever ser promovida apenas e somente


contra do cnjuge que devedor em face do ttulo, nos termos gerais, e em especial
do art. 55.

valero seja o regime do art. 825, protector de bens comuns, eventualmente indisponveis, seja o regime do
art. 864 n 3 al. a), primeira parte, especificamente destinado a bens nessa situao.

16

Em respeito do direito civil, deve ser, em primeiro lugar, promovida a penhora


dos bens do prprio executado. Esta qualidade vai presumir-se para qualquer bem
penhorado, salvo se for manifesto que os bens encontrados so bens comuns ou do
cnjuge terceiro. Naturalmente, que o prprio executado pode alegar esses caracteres
na oposio penhora ou o cnjuge em embargos de terceiro.
Se algum dos bens prprios do executado for imvel ou estabelecimento
comercial, deve ser citado o seu cnjuge, ao abrigo do art. 864 n 3 al. a) segunda
parte.
Mas tambm podem desde logo ser penhorados certos bens comuns, e sem a
citao do cnjuge que seria imposta pelo art. 825, conjugado com o art. 864 n 3
al.a) primeira parte 29, graas ao n 2 do art. 1692:

a) os bens por ele levados para o casal ou posteriormente adquiridos a ttulo


gratuito, bem como os respectivos rendimentos;
b) o produto do trabalho e os direitos de autor do cnjuge devedor;
c) os bens sub-rogados no lugar dos referidos na alnea a).

A imperatividade desta afectao dos bens prprios s dvidas prprias implica


que o gradus executionis do n 1 do art. 834, em geral, ou que a busca dos bens cujo
valor pecunirio seja de mais fcil realizao ou adequado ao montante do crdito do
exequente, relevada no al. e) do mesmo n 1, deva ser feita dentro do universo dos
bens prprios, desde que essa qualidade seja conhecida.
Em consequncia, a penhora de bens comuns apenas com o fundamento de
so os mais adequados, com desrespeito dos bens prprios conhecidos, ilegal,
podendo alegar esse vcio quer o executado, quer o seu cnjuge, quer o exequente.
III. Em qualquer caso, o executado ter ao seu dispor o incidente de oposio
penhora para alegar que os bens penhorados eram comuns, nos termos do art. 863A, n 1, al. b), mas, tal como antes se dispunha no n 3 do art. 863-B, deve indicar no
requerimento de deduo do incidente os bens integrados no patrimnio autnomo
que responde pela dvida exequenda, que tenha em seu poder e estejam sujeitos
penhora, segundo o n 2 do art. 863-A.
O exequente, por seu turno, pode reclamar do acto de penhora praticado pelo
agente de execuo, nos termos do art. 809, n 1, al. c).

29

Neste sentido, STJ 28-Mai-1974, BMJ 237, 255; STJ 4-Jun-1976, BMJ 258, 177; STJ 28-Out-1976, BMJ

260, 120; RL 24-Nov-1976, BMJ 263, 293; RL 14-Fev-1978, CJ 3/78, 100; RL 13-Dez-1983, BMJ 339, 453;
STJ 30-Out-1984, BMJ 340, 343. Contra, RL 6-Jun-2000, CJ 3/2000,119.

17

Quanto ao cnjuge do executado, importa distinguir. Sabemos que ele pode


utilizar os embargos de terceiro para defender os direitos sobre os bens comuns (cfr.
art. 352); mas tem ele a posio de terceiro? Tem-na, sempre que a penhora dos
bens comuns no tenha sido acompanhada da sua citao, imposta pelo n 1 do art.
825 e pelo art. 821 n 2, sem prejuzo do disposto n 10 do art. 864.
Neste caso, a procedncia dos embargos de terceiro dita o levantamento da
penhora, mas o exequente poder requerer novamente a penhora dos mesmos bens,
agora citando o cnjuge, como a lei impe 30.
Mas j no terceiro quando a penhora dos bens comuns tiver sido
acompanhada da sua citao; neste caso, o art. 864-A confere-lhe o direito de
deduzir o incidente de oposio penhora, nos termos do art. 863-A, n 1, al. b).

IV. Na falta de conhecimento de bens prprios do executado ou na insuficincia


destes, mantm-se o essencial do regime que constava do art. 825 anterior a 2003 e
que desde ento se dispersa pelos ns 1, 5 e 7 do mesmo art. 825.
Se, antes da reforma de 2003 o exequente nomeava os bens comuns e, ao
mesmo tempo, devia requer a citao do cnjuge do executado (cfr. anterior n 1 do
art. 825), desde ento o agente de execuo que, quando penhorar os bens
comuns que haja escolhido, dever citar o cnjuge do executado, nos termos do n 1
do art. 825, para possibilitar a este requerer a separao de bens ou juntar certido
comprovativa da pendncia de aco em que a separao j tenha sido requerida.
Efectivamente, a citao do cnjuge passou a ser promovida oficiosamente
pelo agente de execuo, nos termos do art. 864, ns 2 e 3, al. a),
independentemente de o executado ter sido citado previamente penhora ou s
depois desta. Cabe quele agente a realizao das citaes que devam ter lugar por
causa da penhora e aquando da penhora: cnjuge, credores titulares de direitos reais
de garantia e demais entidades referidas no n 3 do art. 864.

V. A omisso da citao do cnjuge do executado tem o mesmo efeito que a


falta de citao do ru, podendo importar a anulao das vendas, adjudicaes,
remies ou pagamentos j efectuados n 10 do art. 864.
A mesma sede legal confere a esse cnjuge, em qualquer caso, o direito a
indemnizao segundo a medida do enriquecimento sem causa do exequente ou de
outro credor pago em vez dele, e, nos termos gerais, segundo a medida do dano

30

STJ 21-Jan-1969, BMJ 183,213; STJ 19-Jan-1994, BMJ 433, 490; STJ 9-Jan-1995/ 96A621 (RAMIRO

VIDIGAL).

18

provocado pela pessoa maxime, agente de execuo a quem seja imputvel a falta
de citao.
VI. Citado nos termos do art. 825, n 1, conjugado com o art. 864, n 3, al. a),
segunda parte, pode o cnjuge exercer os poderes que lhe so atribudos pelo art.
864-A, a saber:

a. opor-se execuo ou opor-se penhora, em 10 dias a contar da


citao, ou at ao termo do prazo concedido ao executado, se terminar
depois daquele, nomeadamente para, ao abrigo do art. 863-A, n 1, al.
c), alegar na oposio penhora que no se verificou a condio de
penhorabilidade subsidiria da meao nos bens comuns, i., a
existncia de bens prprios do executado que so suficientes para
satisfazer o crdito exequendo.
b. no prazo para a oposio (cfr. art. 825, n 1 e 5), requerer a separao
de bem comunss, nos termos do n 5 do art. 825, ou juntar a certido
de aco pendente; de iguais direitos goza tambm o cnjuge
executado, nos termos do mesmo n 5;
c. exercer, na verificao e graduao de crditos e no pagamento, todos
os direitos que a lei processual confere ao executado.

Aparentemente, o cnjuge citado no pode alegar a comunicabilidade da


dvida, j que o que se prev que ele declare se aceita a comunicabilidade da dvida
alegada por este ou pelo exequente, nos termos dos ns 6 e 2, respectivamente, do
art. 825 e manifestamente nada se diz quanto a ele.
Diferentemente, este cnjuge pode, semelhana do executado, usar o art.
863-A, n 1, al. c), para, em oposio penhora, alegar que no se verificou a
condio de penhorabilidade subsidiria da meao nos bens comuns, i.e., alegar a
existncia de bens prprios do executado que so suficientes para satisfazer o crdito
exequendo.

VII. Se o cnjuge requerer a separao de bens ou juntar a certido de aco


pendente, nos termos do n 5 do art. 825, fica suspensa a execuo, uma vez
apensado o requerimento ou junta aquela certido.

19

O meio prprio para efectuar essa separao o processo de inventrio previsto


no art. 1404 ss ex vi art. 1406 n 131. O credor exequente tem legitimidade para
intervir nesse processo especial nos casos do als. a) e c) do n 1 do art. 1406.
VIII. Feita a partilha, de duas uma, segundo o n 7 do art. 825:

a.

ou os bens penhorados couberam executado, prosseguindo a execuo


na direco da venda;

b.

ou os bens penhorados no couberam ao executado, podendo o


exequente indicar outros bens que lhe tenham cabido.

Nesta segunda hiptese, estatui o mesmo art. 825, n 7 que a penhora anterior
permanece at nova apreenso de bens. Esta soluo suscita-nos, como no
passado, profundas reservas: no encontramos fundamento para estarem penhorados
bens que, na verdade, no vo responder pela dvida, visto serem do cnjuge no
devedor. No aceitvel que os bens continuem submetidos aos efeitos da penhora
apreendidos e sem possibilidade de alienao eficaz a terceiros. Ademais o seu titular
fica sujeito, sem prazo, aos resultados das diligncias de busca e indicao penhora
de novos bens.

IX. Diferentemente, se o cnjuge citado no requerer a separao dos bens ou


no juntar a certido de aco pendente, nos termos do n 5 in fine do art. 825,
prossegue a execuo nos bens penhorados.
Neste caso, no direito anterior a 2003, o cnjuge do executado j no poderia vir
a opor-se penhora por embargos de terceiro

32

ou a requerer a sua interveno na

aco como assistente do executado. No regime aps a Reforma, ele j fica como
parte no processo, nos termos do n 5 do art. 825 (que lhe atribui a qualidade de parte
- cfr. art. 864-A)

31

RP 29-Jan-2002/ 0120783 (SOARES DE ALMEIDA); RG 19-Mai -2004/761/04-1 (AMLCAR ANDRADE). A

avaliao prevista no art. 1406, n/s 2 e 3 do CPC visa determinar o justo valor dos bens (no s dos bens
escolhidos pelo cnjuge do executado, mas de todos), data em que o cnjuge do executado pretende
exercer o seu direito de escolha, no havendo, pois, qualquer fundamento legal para fixar o valor dos bens,
data da aco de divrcio instaurada na pendncia do inventrio para separao de meaes, a qual no
tem tambm qualquer relevncia para a determinao do valor do passivo, que tem de ser actual (RP 9-Jul2009/ 111-C/1992.P1 (DEOLINDA VARO)).
32

STJ 4-Jun-1998/98B272 (COSTA SOARES).

20

2. Regime de separao de bens. Vigorando um regime de separao de bens, vale


o que se disse anteriormente, com adaptaes e excluses.
A diferena da execuo comum que em vez de se penhorarem de modo no
solidrio os bens prprios de cada cnjuge (cf. art. 1695 n 2), apreender-se-o
apenas os bens do cnjuge executado (cf. art. 1696 n 1 primeira parte CC).
Se forem penhorados imveis ou estabelecimento comercial do executado e que
este no possa alienar livremente ser citado o seu cnjuge por fora do art. 864 n 3
al. a) segunda parte.
A falta de bens comuns determina a inaplicabilidade do art. 825, pois o seu fito
a tutela de bens comuns, j o dissemos.

4 Execuo de dvida comunicvel. 1. Comunicao na aco declarativa. I. O


art. 825 permite que, dentro de certos limites, possa ser demonstrada que a dvida
contrada singularmente preenche algum pressuposto de comunicabilidade.
Na aco declarativa cabe ao credor j ALBERTO DOS REIS o dizia que
tenha apenas um cnjuge como autor do facto de onde provm a dvida optar entre
obter condenao contra um ou contra ele ou contra os dois cnjuges
No primeiro caso o credor vai obter uma sentena que no pode ser executada
sobre os bens de terceiro ao ttulo i.e., nem sobre os bens comuns, nem sobre os
bens prprios do cnjuge que no ru. No entanto, o ru ter o nus de alegar e
demonstrar os pressupostos da comunicabilidade da dvida recorrendo interveno
principal provocada do seu cnjuge (cfr. art. 325, n1), sob pena de precluso 33
No segundo caso o credor que tem o nus de demonstrar que a dvida
comunicvel para obter sentena que permita a execuo dos bens prprios e dos
bens comuns, no caso de regime de comunho de bens do cnjuge terceiro. Por seu
lado, o ru deve, consoante os casos, impugnar os respectivos factos constitutivos da
comunicabilidade ou ilidir presunes

34

Se o credor no invocar a comunicabilidade na aco declarativa j no pode


depois invoc-la na execuo.

33

Neste sentido, implicitamente, ALBERTO DOS REIS, Processo de execuo I, cit., 281-282; ANSELMO DE

CASTRO, ob. cit., 119; TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 218, o qual defende mesmo que a dvida comum se
transformou em dvida prpria, por efeito material do caso julgado; LEBRE DE FREITAS, A aco cit., 225.
34

Com vista a demonstrar a comunicabilidade da dvida a ambos os cnjuges (RR.) e que,

consequentemente, sobre eles pendia a responsabilidade pelo seu pagamento, A. cumpria to s alegar e
provar, como provou, que a dvida accionada tinha sido contrada pelo R. marido no exerccio do comrcio,
enquanto que R mulher cnjuge do devedor cumpria alegar e provar que, apesar de o ter sido no
exerccio do comrcio, aquela dvida jamais fora contrada em proveito do casal. (RP 16-Mar-2006/
0630790 (AMARAL FERREIRA)).

21

Essa sentena pode ser obtida mesmo que o credor j tenha ttulo executivo j
que tem necessidade substantiva de obter ttulo mais adequado ao seu direito 35.
Portanto, em concluso, a segunda parte do n 3 do art. 28-A estabelece um
regime de litisconsrcio voluntrio conveniente na aco declarativa, como tem sido
defendido por alguma doutrina

36

e jurisprudncia 37.

II. No entanto, alguma jurisprudncia qualifica esta necessidade de demandar


os dois para obter sentena passvel de permitir a penhora de bens do cnjuge do
executado como sendo um litisconsrcio necessrio, para assegurar o efeito til da
aco 38.
Com o devido respeito, parece haver a um enviesado entendimento do
conceito de necessidade litisconsorcial: esta resulta de uma indivisibilidade subjectiva
da pretenso do autor e in casu existiria se em nenhuma circunstncia ele pudesse
obter uma condenao no cumprimento seno atravs da demanda plural. Ora no o
caso: ele pode obter contra o cnjuge contraente da dvida uma condenao com
mbito executivo mais restrito e, por isso, uma sentena com efeito til.
Se essa linha de raciocnio jurisprudencial fosse conceptualmente adquada
ento nada impediria que tambm se visse como constituindo litisconsrcio necessrio
a impossibilidade legal de executar uma dvida conjunta apenas em face de um dos
devedores parcirios. A leitura do art. 27 n 1 permite-nos rapidamente concluir que
assim no se pode entender.

III. Dir-se- que assim se est a postergar o disposto no n 1 do art. 1695 CC.
No o caso, de todo: no se viola o que no foi alegado e demonstrado no processo,
sem prejuzo de eventual conhecimento oficioso.
Uma dvida comunicvel uma dvida que sendo da autoria de um cnjuge o
respectivo pressuposto de comunicao foi provado ou pelo credor ou pelo devedor.
S depois dessa comunicao que a dvida para efeitos substantivos uma dvida
da responsabilidade de ambos os cnjuges. Antes disso uma dvida que ser da

35

Neste sentido, ALBERTOD DOS REIS, Processo de execuo I cit., 282.

36

REMDIO MARQUES, ob. cit., 124-125, PEREIRA COELHO/GUILHERME DE OLIVEIRA, ob. cit., 419; LEBRE DE

FREITAS, A aco cit., 116-117, 195-196. Desenvolvendo de modo completo e coerente a posio oposta,
CASTRO MENDES, Direito processual II cit., 108-113, seguido por TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 146-147.
37

Cf. o paradigmtico ac. RL 4-Jun-2009/ 2550/08.1TVLSB-A.L1-2 (TERESA ALBUQUERQUE): O credor pode

optar por demandar isoladamente o devedor casado em regime de separao de bens por dvidas da
responsabilidade do casal, e se o fizer, suportar o inconveniente de na futura execuo s poder executar
bens prprios do cnjuge demandado. Para executar bens prprios do outro, teria que o ter demandado
tambm na aco declarativa. Trata-se de litisconsrcio voluntrio conveniente.
38

Neste sentido, nomeadamente, o ac. RP 27-Out-2009/ 241/06.7TBPRG-A.P1 (JOO PROENA).

22

responsabilidade exclusiva do cnjuge, salvos os casos de comunicao automtica, e


que segue o regime do art. 825, por isso 39.
Por isso, a demanda de um cnjuge que no conste do ttulo no pode deixar
de redundar em ilegitimidade singular por desrespeito ao art. 55, nomeadamente40.
IV. Eventualmente, pode e deve perguntar-se como se deve executar uma
dvida que for comunicada.
A resposta a sim semelhante, no resultado, de TEIXEIRA DE SOUSA:
valendo o que j se disse quando o ttulo demonstra uma dvida contrada por ambos.
Ou seja, estar-se- perante uma dvida da responsabilidade de ambos pelo que a
penhora deve ser feita segundo o regime do art. 1695 no regime de comunho ou
de separao de bens, consoante o caso pois este no divisvel. Mais ainda: ser
de conhecimento oficioso por constar de um sentena em que marido e mulher foram
condenados.
Por isso, h um litisconsrcio necessrio passivo e, ainda pelas mesmas
razes, no h lugar a aplicao do art. 825 e do seu correlativo art. 864 n 3 al. a)
primeira parte.
J ALBERTO DOS REIS notava que se na execuo de sentena condenatria
comunicadora da dvida apenas contra o marido a penhora de bens comuns
fundamento de embargos de terceiro por parte da mulher 41.

V. Este entendimento vale, ainda, para o ttulo judicial imprprio ou de


formao judicial, maxime, o requerimento de injuno com frmula executria e a
petio inicial no contestada no mbito do procedimento declarativo simplificado
constante dos arts. 1 a 6 do anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9, pois a
existncia do ttulo pressupe que no houve contestao do devedor, que bem
poderia ter alegado a comunicabilidade da dvida
Contra esta posio est ABRANTES GERALDES

42

, por entender que houve

ausncia de discusso, como acontece com um ttulo extrajudicial.


Com o devido respeito, tal no ser assim: seria o mesmo que dizer que, em
geral, na injuno no h discusso sobre a pretenso do requerente. A injuno, vista

39
40

Neste sentido, ALBERTO DOS REIS, Processo de execuo I cit., 281.


Neste sentido, ALBERTO DOS REIS, Processo de execuo I cit., 281. Expressamente o ac.RP 13-Nov-

2007/0720762 (MARIA EIR) enuncia como no caso de execuo de ttulo executivo extrajudicial que indica
apenas como devedor C, que casado com D, s contra ele pode ser instaurada execuo, de acordo com o
art.55 do CPC.
41
42

Processo de execuo I cit., 281.


Ttulos cit., 48,

23

como um preliminar eventual do processo executivo ou do procedimento declarativo


simplificado, comporta discusso, s que quando ocorre i.e.., quando o requerido
contesta implica o envio para o processo declarativo proprio sensu (art. 17, n 1, do
anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9. Se a discusso se centrar sobre a
comunicabilidade da dvida, i.e., se alegada a comunicabilidade da dvida, vai-se
tambm para o processo declarativo simplificado.
Fora da injuno tambm assim: o procedimento declarativo simplificado
comporta discusso atravs da contestao; no se pode dizer que ao respectivo ru
que no contestou, nem alegou a comunicabilidade da dvida, no foi dada a
possibilidade de contestao e, em geral, de defesa contra a pretenso do autor.
2. Comunicao na aco executiva. A. A questo antes da reforma de 2003;
posio pessoal. I. A pergunta que se impe agora se fora dos casos de execuo
de sentena se tambm pode o credor provocar a comunicao da dvida, agora na
aco executiva.
Na verdade o art. 28-A n 3 segunda parte inaplicvel directamente aco
executiva pois ele permite uma legitimidade plural conveniente para abrir um processo
que possa terminar em sentena. No manifestamente o caso. Mais: a letra da
norma - deciso susceptvel de ser executada - mostra que o legislador no a
pretende aplicar aco executiva, mas ao momento anterior de formao do ttulo
executivo judicial.
No entanto, sempre se discutiu se estando pendente execuo se poderia
comunicar a dvida. Porqu? Porque subjacente ao preceito est uma regra: a tutela
processual dever dar meios ao credor de comunicar uma dvida. Contudo, ao mesmo
tempo a aco executiva tem por limite objectivo e formal o ttulo executivo: ora a
questo da natureza comunicada da dvida -lhe exterior.
Como conciliar a subsidiariedade, que resulta do regime material do art. 1695,
n 1 CC, com a regra de legitimidade formal aferida pelo ttulo executivo do art. 55, n
1 CPC?
Dois grupos de posies se perfilam.

II. A primeira posio afirma que a dvida deve ser executada apenas contra o
cnjuge devedor, por ser o nico que consta do ttulo.
No caso de regime de comunho de bens, o credor deveria, sucessivamente,
nomear penhora apenas os bens prprios do executado e a meao nos bens
comuns, nos termos do art. 825. J no regime de separao apenas poderia indicar
bens prprios do executado.

24

Num plano formal, no ocorreria alguma preterio de litisconsrcio necessrio,


pois respeitar-se-ia a regra de legitimao formal dada pelo ttulo (art. 55).
Por outro lado, o cnjuge executado no poderia a requerer a interveno
principal do cnjuge terceiro, pois, segundo LEBRE DE FREITAS na aco executiva
seria vedado ao executado requerer a interveno principal do outro devedor, ainda
que cnjuge, alm de que, neste caso, com ela se visaria, afinal, obter a condenao
do chamado [...], o que no se compadece nem com o fim nem com os limites da
execuo 43.
Restaria, por isso, ao cnjuge executado accionar o mecanismo da
compensao, previsto no art. 1697 CC.
Essa posio , no plano numrico, a dominante, sendo defendida por GAMA
PRAZERES

44

, ANSELMO DE CASTRO

47

45

, LOPES-CARDOSO

48

46

REMDIO

49

MARQUES , LEBRE DE FREITAS , AMNCIO FERREIRA .


III. Ns prprios defendemos nos anos 90 uma variante a esta posio que
passava pela nomeao da meao nos bens comuns apurados atravs da aplicao
por analogia do mecanismo do art. 825 CPC,e depois, na falta ou insuficincia destes,
de nomeao dos seus bens prprios, tudo conjugado com a impossibilidade de
chamar demanda o cnjuge do executado, quando este no conste do ttulo (art.
325) e sem que ocorresse alguma preterio de litisconsrcio necessrio 50.
Em 2004 abandonmos essa nossa soluo por nos parecer artificial, seja em
face do direito material, seja em face do direito processual.
No entanto, toda a posio dominante, em apreo, assenta num vcio de falta
de suporte e violao do direito material. Um regime material de dvidas convertido
em regime de dvida prprias com fundamento em alegados limites do processo
convertido.
IV. Ora, justamente, um segundo grupo de posies teve historicamente em
comum apontar anterior essa desconformidade com o direito material e buscar
soluo mesmo dentro do processo.
A partir daqui conheceram-se variantes.
43
44
45
46
47
48
49
50

A aco cit.,227.
Ob. cit., 186-187.
A aco cit., 120.
Ob. cit., 98 e 318.
Ob. cit., 191-192, embora concedendo que de jure condendo fosse a melhor soluo;
A aco cit.,227-229.
Ob. cit., 181 ss.
A penhora cit., 60-61.

25

Na variante da execuo singular, ALBERTO DOS REIS


CASTRO MENDES

51

e, mais tarde,

52

, admitiam que a execuo fosse dirigida apenas contra o

consorte que conste do ttulo como devedor. Na verdade, o seu cnjuge no teria
legitimidade em face do ttulo disponvel. Por isso, o credor s podia nomear
penhora os bens prprios do executado e a meao nos bens comuns ou os
respectivos bens, nos termos do art. 825 (equivalente ao art. 824 CPC/39). No
entanto, o devedor executado poderia obter a comunicao na prpria execuo por
incidente de chamamento demanda do consorte, ao abrigo do art. 335 n 1 CPC/39
= interveno de terceiro do art. 325 n 1, no prazo da oposio execuo.
Deste modo se o credor apenas em aco declarativa poderia promover a
comunicao da dvida, i.e., uma condenao comum anterior execuo

53

, j o

devedor o poderia fazer tanto em sede declarativa, como em sede executiva.


Mais recentemente, TEIXEIRA DE SOUSA veio pugnar pela dispensa pura e
simplesmente da comunicao formal do ttulo e por uma execuo comum contra
ambos os cnjuges, em litisconsrcio necessrio, apesar de o ttulo se referir apenas a
um dos consortes 54.
O Mestre processualista parte do pressuposto de que o art. 1695, n 1, CC
impe que a uma responsabilidade comum corresponda uma execuo comum, pelo
que a execuo singular de dvida da responsabilidade de ambos os cnjuges seria
ilegal; esta regra de coincidncia entre a responsabilidade por dvidas e a legitimidade
encontraria expresso no n 3 do art. 28-A CPC (semelhante ao art. 19 CPC/61).
Contudo, este imperativo no teria qualquer resposta legal

55

nos casos em que o

ttulo no legitima ambos os cnjuges para a execuo; nomeadamente, o art. 825


no seria a soluo adequada.
S que o exequente, atendendo precisamente aos arts. 1695, n 1 CC e 28-A,
n 3, no poderia demandar apenas um dos cnjuges, apesar de ser este o nico
legitimado pelo ttulo, pelo que deveria propor a aco executiva contra o casal, sob
pena de o tribunal concluir por preterio do litisconsrcio necessrio legal, suprvel
pela interveno principal do cnjuge terceiro ao ttulo

51
52
53

56

Processo de execuo I cit., 280 ss.


Direito processual II cit., 111 ss.
Escrevia ALBERTO DOS REIS, Cdigo I cit., 48 = Processo de execuo I cit., 280 e 282 que a questo da

comunicabilidade da dvida no pode ser suscitada nem resolvida no processo de execuo.


54
55
56

Aco cit., 217-220.


Idem, 218.
Idem, 219-220. Por maioria de razo, o exequente dotado de ttulo contra os dois no poderia optar por

demandar apenas um dos cnjuges

26

V. A posio de TEIXEIRA DE SOUSA tem firmes alicerces no direito material,


mas parece-nos que quanto adequada expresso processual a razo continua a
estar com ALBERTO DOS REIS e CASTRO MENDES.
Os preceitos processuais civis devem ser lidos favor actionem no seu sentido
amplo, de em favor, tambm, das posies jurdicas subjectivas materiais da

parte

passiva. Ora se verdade, como comemos por demonstrar, que os regimes de


dvidas no so destinados apenas ao credor ou apenas ao devedor, seguramente
que no pode, em nenhuma interpretao, ser contra o devedor por negao a este de
um meio de invocar um regime que lhe possa ser til tutela dos seus direitos.
E, portanto, sempre haveria de ser admissvel a interveno principal
provocada na oposio penhora, ainda que apenas para os fins da execuo. Uma
vez convencido o exequente da comunicao da dvida deveria a execuo correr
contra marido e mulher.
Deste modo, novamente o regime de dvidas comuns seria executado tal como
Cdigo Civil o exige: primeiramente os bens comuns e depois, os bens prprios de
cada, na comunho de bens; os bens da cada, na separao de bens.
No provocada ou no tendo sucesso a comunicao, a dvida seria prpria,
porque assim o residualmente qualquer dvida para a qual no seja demonstrada
uma causa de comunicao. O seu regime de penhora seria aquele a que j aludimos.

2. (Continuao). B. A questo depois da reforma de 2003. I. Aps a reforma de


2003 a opo do legislador foi a de permitir nos ns 2 e 6 um incidente restrito de
comunicao da dvida no contrada por ambos os cnjuges, provocado pelo
exequente ou pelo executado.
Deste modo, o legislador avanou no sentido de ALBERTO DOS REIS mas
sem admitir um incidente de interveno principal provocada. Aparentemente,
puseram-se de lado, as reticncias formao de ttulo executivo contra o cnjuge
terceiro em plena aco executiva, quando s houvesse ttulo contra um dos cnjuges.
No , no entanto, seguro que o novo regime seja totalmente eficaz e isento de
problemas.

II. Pode preliminarmente afirmar-se que o art. 825, com o seu regime de tutela
dos bens comuns j analisado, se aplica s e apenas execuo de dvida contrada
por um dos cnjuges no regime de comunho de bens e que seja da sua
responsabilidade exclusiva. E isto porque se o incidente da comunicabilidade no
surtir o efeito de comunicao a dvida ser executada como prpria e se,

27

diversamente, se for comunicada a dvida abandona-se por completo a linha


procedimental do art. 825.
Mas vamos, ento, ver como se processa este incidente restrito de
comunicao da dvida.
III. Importa distinguir qual o ttulo que o exequente est a executar, se uma
sentena, se outro ttulo.
Se o ttulo executivo for uma sentena, no deve ser admitida a alegao da
comunicabilidade, dado que qualquer das partes j o poderia ter feito na aco
declarativa cfr. a letra dos ns 2 e 6 do art. 825.
Quanto ao executado, vimos atrs que se entendia que ele tinha o nus de
invocar a comunicabilidade na aco declarativa, sob pena de o trnsito em julgado da
deciso fazer precludir o seu exerccio. Agora, isso resulta expressamente do n 6 do
art. 825, ao referir-se a dvida, constante de ttulo diverso da sentena.
Quanto ao exequente, aderiu-se melhor interpretao doutrinal da segunda
parte do n 3 do art. 28-A: a aco declarativa emergente de facto praticado por um
dos cnjuges tanto se pode mover apenas contra o cnjuge que contraiu formalmente
a obrigao, como se pode mover tambm, em litisconsrcio voluntrio conveniente,
contra o cnjuge terceiro, quando pretenda obter-se deciso susceptvel de ser
executada sobre bens prprios do outro. Deste modo, ou o credor invoca a
comunicabilidade na aco declarativa ou, caso no o faa, o que no contrrio lei,
j no pode depois invoc-la na execuo.
Este entendimento vale, ainda, para o ttulo judicial imprprio ou de formao
judicial, maxime, o requerimento de injuno com frmula executria e a petio inicial
no contestada no mbito do procedimento declarativo simplificado constante dos arts.
1 a 6 do anexo ao Decreto-Lei n 269/98, de 1/9, pois a existncia do ttulo
pressupe que no houve contestao do devedor, que bem poderia ter alegado a
comunicabilidade da dvida.
Em concluso, preexistindo um processo judicial ou administrativo, h o nus,
quer do autor, quer do ru, de invocar a comunicabilidade nesse processo, sob pena
de no o poderem fazer na aco executiva.

IV. Se o ttulo executivo for extrajudicial e dele conste apenas um dos cnjuges,
passa a ser admitida a alegao da comunicabilidade pelo exequente e pelo
executado na aco executiva, segundo o regime dos ns 2 a 6 do art. 825.
Trata-se de um procedimento de base declarativa, que permite que, apenas
para efeitos daquele concreto processo, e sem valor de caso julgado, se possa

28

concluir pela existncia de um direito do exequente execuo dos bens comuns do


casal

57

. Tal como na injuno, o que o mecanismo pretende to-s provocar a

oposio alegao do requerente e associar ex lege um efeito de reconhecimento da


pretenso do requerente.
A tramitao que pode ser considerada modelo est fixada para a alegao
feita pelo exequente, nos seguintes termos:
a.

alegao fundamentada

58

de que a dvida, a despeito da singularidade

passiva formal da obrigao, comunicvel, feita no requerimento


executivo, a par da indicao de bens comuns;
b.

citao do cnjuge para requerer a separao de bens ou juno de


certido de aco pendente (n 1) e declarar se aceita ou no aceita a
comunicabilidade com nos termos fundados pelo exequente (n 2,
primeira parte) 59

No caso do executado, o n 6 d a entender que, se o cnjuge no executado


j requereu a separao de bens, o executado j no pode desencadear o
mecanismo. O prazo de que o executado dispe, o regime de notificao e os efeitos
da resposta do cnjuge do executado so os mesmos que valem para o exequente
cfr. ns 2, 3 e 4 do art. 825, por fora da parte final do n 6 do mesmo artigo.
A partir daqui h que distinguir, consoante ocorra ou no o reconhecimento da
comunicabilidade da dvida.
V. O reconhecimento da comunicabilidade da dvida ocorre pode decorrer da
falta de oposio, consistindo ento numa confisso ficta decorrente da revelia cfr.
arts. 825, n 2, segunda parte

60

, ou pode resultar de uma confisso expressa por

aceitao da dvida cf. o art. 825, n 2

57

61

. Produz-se, assim, o efeito da norma

Esta soluo foi utilizada pela Reforma para resolver outros pontos de potencial dificuldade: para a

penhora de direito de crdito sobre terceiro cfr. art. 856, ns 2 e 3 e para a obteno de um ttulo
exequvel pelo credor reclamante sem ttulo cfr. art. 869, n 3.
58

A alegao fundamentada no a mesma coisa que a alegao fundada: a primeira significa a invocao

de uma causa ou razo de ser, a segunda significa a invocao de uma causa que seja procedente. A lei,
como se v, apenas pede que o requerimento de comunicao da dvida seja justificado; deste modo, no
tem o agente de execuo que se pronunciar sobre o mrito da alegao.
59

Tendo em conta a sujeio ao efeito cominatrio pleno previsto no n 2, segunda parte, do artigo deve a

citao ser feita com as garantias impostas pelo art. 235, n 2, semelhana do que agora se estabelece na
citao do terceiro devedor (cfr. art. 856, n 1). J as causas de inoperncia da revelia dificilmente podero
ter aqui lugar cfr. art. 485.
60

Cf. os lugares paralelos dos arts. 856, n 3, e 869, n 3, segunda parte

61

Cf. os esclarecedores arts 856, n 2 e 3, e 869, n 3, primeira parte.

29

substantiva alegada na fundamentao do exequente para a comunicabilidade da


dvida 62.
Repare-se que no se trata de um verdadeiro incidente declarativo, seja quanto
ao contraditrio, seja quanto prova, seja quanto qualidade de quem o dirige, seja,
ainda, quanto ao valor da concluso que dele resulta. Efectivamente, no caso do
mecanismo da comunicabilidade da dvida:

a.

a lei no exige nenhuma prova ao exequente ou ao executado que


alegam a comunicabilidade; mais at: a sua juno ao processo no
pode ser sequer relevada;

b.

no h interveno de um juiz, mas do agente de execuo;

c.

no h contraditrio no ouvida sequer a contraparte, ou seja, o


executado, no caso do n 2 do art. 825

63

, ou o exequente, no caso do

n 6 do art. 825;
d.

no h uma deciso final onde seja exercida a funo jurisdicional no


acertamento definitivo de uma situao jurdica.

Mas

h,

porm,

um

acertamento

limitado,

condio

essencial

de

prosseguimento da execuo contra o cnjuge terceiro. Esse acertamento apenas


releva para aquele processo, no tendo valor de caso material. No entanto, ele
alcana alguma estabilidade processual. Estamos, pois, perante um procedimento
sumrio com cominatrio pleno ou de tipo injuntrio.
A execuo prossegue ento tambm contra o cnjuge no executado, l-se
no n 3 do art. 825, expresso no mnimo enganadora, porque, na verdade, ele passa
condio de parte executada. A execuo passa a contar com dois executados, em
regime de litisconsrcio necessrio superveniente.
Uma vez que dvida passa a ser tida como da responsabilidade de ambos os
cnjuges, passar a valer o regime de responsabilidade subsidiria do art. 1695, n 1,
CC. Conjugando este preceito com o n 3 do art. 825, resulta que:

a.

62

se mantm a penhora sobre os bens comuns;

Cf., em termos idnticos, a produo de certeza do crdito do executado sobre o terceiro, nos termos do

art. 856, n 3, e de certeza do crdito reclamado de terceiro sobre o executado, nos termos do art. 869, n
3.
63

Criticando esta ausncia de contraditrio, MARIA JOS CAPELO, ob. cit., 84.

30

b.

o executado inicial pode requerer a substituio da penhora dos seus


bens prprios que haviam sido penhorados no pressuposto de que a
dvida era incomunicvel por bens comuns suficientes;

c.

o exequente pode requerer a penhora de bens prprios do cnjuge


executado, verificada a falta ou insuficincia dos bens comuns.

Houve, assim, um acto processual de que resultou a exequibilidade da


obrigao contra quem no constava do ttulo original. Qual o titulo executivo do
cnjuge do executado originrio? Poder-se-ia pensar que seria o ttulo que o
exequente apresentou execuo e que, portanto, a comunicabilidade consistiria
numa extenso subjectiva do mbito desse ttulo 64. No nos parece que seja assim.
A comunicabilidade da dvida no em si mesma uma alterao, pela via
processual, do contedo do negcio jurdico que se formaliza, por exemplo, na letra ou
no contrato; um suprimento da falta de uma declarao negocial, se quisermos. No: a
comunicabilidade d expresso ao que j decorre da lei, i.e., ao que resulta da
verificao de um causa legal de extenso da responsabilidade pela dvida.
Deste modo, parece dever entender-se que se forma um ttulo executivo ex
novo, autnomo, embora geneticamente ligado ao ttulo executivo extrajudicial inicial.
Esse ttulo o documento em que se declara, em funo do comportamento do
cnjuge executado, que a dvida foi considerada comum, como se l no incio do n 3
do art. 825, ou seja, que se verificou, nos termos processualmente admitidos, uma
extenso da responsabilidade pela dvida.
Ser esse documento um ttulo judicial, ou seja, conter ele uma apreciao
feita por um juiz, ou ser um simples documento executivo que contm uma
apreciao do agente de execuo? Parece que aquela verificao h-de ser feita
pelo agente de execuo, j que no se acha norma que d este poder especfico ao
juiz. A correco desta concluso pode ser aferida pela existncia de idntica soluo
quanto apreciao da existncia de um crdito do executado sobre o terceiro
devedor no art. 858. Este ttulo cai na al. d) do n 1 do art. 46 e deve ser considerado
um ttulo judicial imprprio ou, como a lei o designa, um ttulo de formao judicial
cfr. art. 53, n 2 e 3.

64

a posio de MARIA JOS CAPELO, idem, 82, quando escreve que concedeu-se no s ao exequente,

mas tambm ao executado, a possibilidade de alargar o mbito subjectivo do ttulo, estando em causa um
fenmeno de extenso da eficcia do ttulo extrajudicial (ibidem, 83).

31

VI. Caso o cnjuge recuse a comunicabilidade da dvida, esta mantm a


qualidade supletiva de dvida comum. O problema substantivo sai, assim, da esfera da
execuo 65.
O cnjuge pode, ento, requerer a separao de bens ou juntar certido de
aco pendente, nos termos da norma mais geral da segunda parte do n 1 do art.
825. Se no o fizer, a execuo prossegue sobre os bens comuns penhorados n 4
do art. 825.
A execuo continuar a contar com um s executados e o seu cnjuge
continaur com os poderes processuais previstos no art. 864-A 66.

2. (Continuao). C. mbito e efeitos da comunicabilidade. I. Entrando, mais


em particular, na anlise do regime da comunicabilidade da dvida, j acima dissemos
que no seguro que seja totalmente eficaz e isento de novos problemas. A saber:
a.

pode o exequente ou o executado optar por outro meio alternativo,


quando ele exista?

b.

que pode fazer a parte que deduziu o pedido de comunicabilidade da


dvida

na

hiptese

de

no

haver

reconhecimento

dessa

comunicabilidade?
c.

podem aceitar-se todas as declaraes de reconhecimento?

d.

a parte que no requereu a comunicabilidade fica sujeita ao resultado


de reconhecimento ou de no reconhecimento da comunicabilidade?

O primeiro problema deve ser resolvido preliminarmente, pois dele dependem


as solues dos restantes.
Importa saber, na verdade, se o exequente ou o executado podem, em
alternativa, usar outro meio processual para obter a declarao da comunicabilidade
da dvida A resposta deve ser negativa: o meio previsto nos ns 2 e 6 do art. 825 o
adequado para obter aquele resultado, quer porque tal foi o desiderato legislativo, quer
porque, efectivamente, ele tutela de modo suficiente os interesses em presena.
Assim, o exequente no pode decidir no alegar a comunicabilidade e requerer junto

65

De igual modo, a incerteza do crdito do executado sobre terceiro, por contestao deste, no pode ser

resolvida dentro do processo e o crdito ser vendido como litigioso cfr. art. 858, n 2 e a incerteza do
crdito do terceiro sobre o executado, por contestao deste, s pode ser resolvida na aco declarativa
prpria cfr. art. 869, n 4.
66

Neste sentido, RP 13-Nov-2007/0720762 (MARIA EIR).

32

do juiz de execuo a interveno principal do cnjuge do executado, tal como antes


da Reforma defendia alguma doutrina 67.
Este entendimento , salvo melhor opinio, o nico que est de acordo com o
enquadramento geral das solues semelhantes dos arts. 856 n 3 e 869 n 3. so
procedimentos incidentais exclusivos e que no podem ser substitudos por uma
aco declarativa incidental 68.
II. Resolvido este problema, j estamos em condies de procurar responder
s restantes questes, distinguindo algumas das hipteses possveis em sede do
procedimento de comunicao da dvida.
Numa primeira hiptese, que diramos ideal, porquanto foi a pretendida pelo
legislador, o cnjuge aceita a comunicabilidade de dvida contrada em proveito
comum.

Neste

caso,

alcana-se

alguma

estabilidade

como

resultado

do

funcionamento de mecanismos diversos daqueles que so prprios do caso julgado.


Assim, o cnjuge fica vinculado aos efeitos jurdicos decorrentes da procedncia dos
fundamentos alegados pelo exequente ou pelo executado e que o art. 825 retira do
seu comportamento activo ou omissivo, nos termos que j atrs referimos.
Por seu turno, o exequente ou o executado, que obteve a procedncia do seu
pedido, no pode voltar a colocar o mesmo problema no mesmo processo, pois viu
satisfeita a sua pretenso.
No

entanto,

quanto

respectiva

contraparte

que

discorde

da

comunicabilidade da dvida o executado, quando a comunicabilidade for requerida


pelo exequente, e o exequente, quando a comunicabilidade for requerida pelo
executado , dir-se- que o respeito pelo direito de defesa no permite outra
consequncia que no seja a de que aquela parte no se encontra em estado de
sujeio, podendo colocar o problema, nomeadamente perante o juiz de execuo.
Parece-nos que no pode deixar de caber reclamao, nos termos gerais do
art. 809, n 1, al. c), da apreciao sobre a comunicabilidade da dvida feita pelo
agente de execuo. S que essa reclamao da deciso do agente de execuo,
i.e., serve para pedir uma substituio da deciso do agente, no quadro em que ele
agiu, com base nos mesmos elementos. Deste modo, a contraparte v.g., o
executado pode alegar junto do juiz que no se verificaram os pressupostos da
comunicao da dvida maxime, o reconhecimento ou que a pretenso do
requerente no tem fundamento.

67

Em particular, TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 219-220.

68

Permite-se, sim, aco declarativa autnoma, como se depreende da leitura do art. 869 n 4.

33

Contudo, a reclamao no um procedimento alternativo, nem um incidente


declarativo alternativo. Deste modo, tal como sucede nos demais procedimentos
sumrios com cominatrio pleno, a discusso sobre a comunicabilidade ter de ser
realizada fora da execuo: nomeadamente, para o executado, em sede da
compensao que devida pelo pagamento de dvidas comuns atravs de bens
prprios, nos termos do art. 1697, n 2, CC 69.
III. Numa segunda hiptese, oposta anterior, o cnjuge do executado no
aceita a comunicabilidade da dvida contrada em proveito comum.
As solues a aplicar so, em nosso, ver as mesmas. Assim, imagine-se que a
dvida contrada em proveito comum v.g, compra de um electrodomstico , mas
esse cnjuge no aceita a comunicabilidade. A nosso ver, esta situao ser at a
mais frequente, apesar do optimismo do legislador: apenas em casos de inaptido
tcnica do mandatrio judicial do cnjuge, de ausncia daquele, ou de forte comoo
emocional do cnjuge, que este aceitar que todo o patrimnio comum, e tambm os
seus bens prprios, passem a estar sujeitos execuo. Tal pode acontecer, mas no
ser o normal.
Se da resulta que a dvida no pode ser tratada como comum, contudo, da
tambm no resulta que ela seja prpria do cnjuge executado. No o , porque esse
no foi o objecto da pretenso do exequente ou do executado, e tambm porque a no
aceitao da comunicabilidade pelo cnjuge do executado no resolve de modo
definitivo e estvel a questo da natureza da dvida, i.e., no faz caso julgado.
No entanto, a dvida ser executada segundo o que decorre do ttulo, ou seja,
como dvida prpria.
IV. Nesta eventualidade, se a comunicabilidade foi alegada pelo exequente, ele
apenas pode reclamar do acto do agente de execuo, nos termos e limites j
referidos, ou seja, da correco da apreciao realizada pelo agente de execuo.
Diversamente, o executado tem o nus de alegar um fundamento para a
comunicabilidade da dvida, nos termos do n 6 do art. 825.
Se a comunicabilidade foi alegada pelo cnjuge executado, este pode reclamar
do acto do agente de execuo. Em qualquer caso, o cnjuge executado pode

69

Defendendo a possibilidade da invocao da comunicabilidade num incidente declarativo autnomo,

MARIA JOS CAPELO, ob. cit., 87. Um dos fundamentos da reclamao consistir em o agente de execuo
ter admitido como comunicvel uma dvida prpria v.g., indemnizao - que o cnjuge aceitara como sua.
A simples aceitao pelo cnjuge da comunicabilidade de uma dvida prpria do outro no tem efeitos
alguns, seja porque no se pode afastar a qualificao legal que resulta do art. 1692, al. b), CC, seja porque
no se verificou em concreto uma causa legal de extenso de responsabilidade.

34

beneficiar, j fora da execuo, do regime de compensao que devida pelo


pagamento de dvidas comuns com bens prprios, nos termos do art. 1697, n 1, CC,
podendo nele alegar a natureza comunicvel da dvida, pois, como j vimos, no se
fez caso julgado sobre a questo 70.

2. (Continuao). D. A comunicabilidade na separao de bens. I. Por fim,


importa notar que nada se prev para quando os cnjuges estejam casados em
regime de separao de bens. De facto, se o credor comear por penhorar bens
prprios do executado no tem aplicao o art. 825.
A soluo admitir a interveno principal provocada o que, obviamente,
causaria um desequilbrio no sistema, em face da opo legal pelo incidente restrito
previsto no art. 825.
A soluo h-de ser a sua aplicao analgica. Em que termos?
II. O exequente poder no requerimento executivo alegar fundamentadamente
que a dvida, constante de ttulo diverso de sentena, comum, caso em que o
cnjuge do executado ser citado para no prazo da oposio declarar se aceita a
comunicabilidade da dvida, baseada no fundamento alegado, com a cominao de, se
nada disser, a dvida ser considerada comum, para os efeitos da execuo e sem
prejuzo da oposio que contra ela deduza, aplicando-se os n.s 3 e 4, se no houver
oposio do exequente.
Por seu turno, o executado poder invocar a comunicabilidade no prazo da
oposio execuo (n 6 do art. 825) sendo o cnjuge notificado para no prazo de
que dispe para oposio declarar se aceita a comunicabilidade da dvida, baseada no
fundamento alegado, com a cominao de, se nada disser, a dvida ser considerada
comum, para os efeitos da execuo e sem prejuzo da oposio que contra ela
deduza (cf. n 2 e 1 ).

5 Concluses. As nossas reflexes sobre a execuo civil de dvidas de marido e


mulher podem sintetizar-se nas seguintes concluses:

70

Responde-se assim questo posta por MARIA JOS CAPELO, idem., 84-85, nota 18.

35

a. as dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges que sejam comuns


devem ser executadas contra o casal, sob pena de ilegitimidade por
preterio de litisconsrcio necessrio
b. as dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges comunicveis so as
que resultam de um procedimento de comunicao, seja em aco
declarativa, seja em aco executiva, por efeito do art. 825 n 2, e devem
ser executadas contra o casal, sob pena de ilegitimidade por preterio de
litisconsrcio necessrio
c. as dvidas da responsabilidade de um dos cnjuges so executadas contra
o cnjuge devedor, mas deve ser citado o seu consorte
a. se forem penhorados bens prprios do executado que sejam
imveis ou estabelecimento comercial que ele no possa alienar
livremente (art. 864 n 3 al. a) CPC);
b. se forem penhorados bens comuns, em ordem a o consorte separar
a meao respectiva (art. 825 ns 1, 4, 5 e 7 CPC).

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