Menoridade penal: a quem interessa?

(I)*

Gildson Gomes dos Santos**

questo no nova. No Brasil, as ordenaesi promulgadas, em 1595, por

Dom Philippe,

Rei de Portugal e dos Algarves,

previam

ii

responsabilizao criminal a partir dos 17 anos . Com a promulgao do

Cdigo Criminal do Imprio, no final de 1830, por D. Pedro I, a imputabilidade penal

foi reduzida para 14 anosiii. Em 1890, na Repblica Velha, a menoridade absoluta
encolhera para 9 anos; e entre 9 e 14 anos, para os que agissem sem discernimentoiv.No
entanto, em 1921, a Lei 424, restabeleceu a menoridade absoluta para 14 anos, que,
algum tempo depois, fora ampliada para 18, em 1926, e mantida pelo Cdigo Penal, em
vigor, em 1940v. Finalmente, o Cdigo de Menores, de 1969, aboliu o critrio etrio da
responsabilidade penal, deixando o levantamento da internao do menor infrator ao
prudente arbtrio do juiz, com base em parecer tcnico; todavia, em outubro de 1988, a
Constituio Federal, voltou a homenagear o critrio etrio, tornando inimputveis os
menores de 18 anosvi.
Alm-mar, tambm, o tema da menoridade criminal no guarda uniformidade.
Na Europa, encontra limite nos 8 anos de idade (Esccia); na frica at nos 7 (frica do
Sul, Nigria, Sudo); na sia, idem (ndia, Paquisto); no Oriente Mdio, at nos 9 anos
(Ir). Aqum-mar, a situao muito semelhante, pois, na Amrica do Norte,
curiosamente, a responsabilidade penal incide desde os 6 anos (Estados Unidos); e na
Amrica do Sul, a partir dos 16 anos (Argentina e Chile)vii. Os dados informam,
portanto, que o critrio etrio de imputao criminal malseguro, na medida em que sua
fixao pode ocorrer desde os 6 at os 18 anos de idade, inclusive nos pases ditos
civilizados; por exemplo, nos Estados Unidos, a imputabilidade penal tem lugar a partir
dos 6 anos; na Inglaterra, dos 10; em Frana, dos 13; na Alemanha, dos 14; na

Dinamarca, Noruega e Sucia, dos 15; na Argentina e Chile, dos 16, no Brasil, dos 18
anos, mas no sem termos experimentado maioridades penais de 9, 14, 16, 17 e 20
anos.
No obstante toda essa experincia histrica, vira e mexe, por conta da
comoo gerada por crimes brutais praticados por crianas e adolescentesviii, tornou-se
recorrente opinio pblica brasileira o argumento da reduo da maioridade penalix,
como apangio do combate crescente criminalidade em tal faixa etria. Os fautores da
ideia argumentam que o rebaixamento da menoridade penal, para 16 (seno 15 ou 14
anos), ter efeito positivo no enfrentamento delinquncia infantil, porque: a)
atualmente, qualquer pessoa nessa idade suficientemente madura para discernir entre o
lcito e o ilcito; b) a reduo da idade penal funcionaria como eficaz fator de
intimidao dos potenciais menores infratores.
A essas teses no falta, porm, quem se oponha, apontando a) a inoperncia do
sistema prisional ou socioeducativo, como mecanismo de ressocializao; b) bem como
o fato de que a segregao social de seres humanos, ao invs de reduzir a criminalidade,
tem-na agravado, por causa do inevitvel contato, no crcere, entre infratores
tarimbados e principiantes; gerando, dessa maneira, um crculo deletrio. ,
basicamente, nesse estado em que se encontra, o debate sobre a criminalidade infantil
no Brasil; e dele no nos sentimos estimulados a participar, pois o vemos como uma
discusso ideolgica estril, que no nos leva a lugar algum. A impresso que fica, de
fato, a de que os defensores da reduo da menoridade, bem assim os respectivos
oponentes, no tm a noo exata do que esto falando. Claro! Com o devido respeito s
doutas opinies.
Expliquemo-nos. que aqueles que enxergam no critrio etrio de
responsabilidade criminal, uma forma de presumir o discernimento humano, na prxis
cotidiana, tm a rara oportunidade de serem honestos, mas a desperdiam, quando no
explicam, racionalmente , o porqu de, nos Estados Unidos e na Inglaterra, uma criana,
de 6 ou 10 anos, ser considerada, madura aos olhos do legislador, ao tempo em que,
no Brasil, o mesmo critrio s se aplica aos 18 anos. Do mesmo modo, aqueles, que
veem nos crceres inevitveis focos de contaminao delitiva, poderiam explicar o
motivo pelo qual os agentes carcerrios, que convivem diuturnamente com os internos,
no se embrenham todos no mundo do crime. Um caso-limite seria, tambm, a situao

da pessoa condenada por erro judicirio, que, ao cumprir pena ilegal, retorna a conviver
honestamente no seio social.
Sinceramente, a nosso ver, o problema da criminalidade infantil coincide com
o da criminalidade adulta, pobre ou rica; ou seja, o fundamento dos dois tipos de
delinquncia o mesmo: o modo de vida patriarcal, que orienta a nossa convivncia
atual. Ningum nasce bandido; torna-se bandido, em funo das circunstncias que
configuram o respectivo entorno. Portanto, na unidade sensrio-relacional-operacional
organismo-nichox, que podemos buscar uma explicao racional para o problema da
criminalidade. A ideia de que a lei intimida, com o aumento de seu campo de incidncia
material; de que a aquisio de viaturas, balas, armamento de grosso calibre; de que a
contratao de policiais; a construo de presdios de segurana mxima inibem a
criminalidade, desmentida pelos fatos. Sabemos ns que os sucessivos governos tm
insistido nessa tese, mas a bandidagem infantil, juvenil e adulta s tem aumentando,
porque, ns mesmos, somos artfices de nossos necessrios bandidos, gerados no modo
de vida patriarcal, que conservamos, gerao aps gerao, e que nos conduz a essa
tragdiaxi.
Na verdade, o debate que se trava em torno da menoridade penal ,
completamente, desprovido de base cientfica, pois ignora que todo ser humano,
enquanto organismo estruturalmente determinado, s faz o que quer, quando quer fazer;
somente escuta o que deseja, quando deseja escutar; e que, por ter uma estrutura
psquica seletiva, o meio, onde tambm opera o sistema jurdico, no pode especific-lo,
portantoxii. Classe social no atesta a correo de conduta de ningum, seja pobre ou
rico, doutor ou analfabeto. O mensalo um exemplo crasso disso xiii. O que determina
uma convivncia saudvel ou perniciosa entre humanos o modo de vida que
conservamos, culturalmente. Se a nossa convivncia centrada na confiana mtua, na
amorosidade, na colaborao, na co-inspirao, a lei no faz falta, porque, num modo de
viver-conviver, especificado pela emoo do respeito mtuo, no h espao para
exigncias, imposies, controles, admoestaes, coeres; nesse caso, o simples fato
de algum invocar a titularidade de um direito sinal de que a convivncia no vai bem.
Por outro lado, a fora, a lei, a autoridade, a intimidao, a coero, a exigncia
so, comprovadamente, coerncias operacionais do modo de viver e conviver patriarcal
europeu, que conservamos h mais de sete mil anos. Nessa maneira de pensar e de nos

relacionarmos, vivemos o tempo todo cobrando obedincia ao outro; negando o outro,

como legtimo outro na coexistncia. Vivemos na expectativa da apropriao: da
verdade, do dinheiro, do esprito, do sucesso, pela via da competio. nesse modo de
convivncia que o direito positivo faz sentido; e, somente a quem o alimenta e
retroalimenta, a reduo da menoridade penal interessa. Afinal, para que os mocinhos
bem aquinhoados existam, temos, necessariamente, de produzir bandidos. E o fazemos
sem remorso, ainda que tenhamos a opo de conviver, sem qualquer esforo, no
domnio da confiana e do respeito mtuo. A sada desse beco fantasmagrico aponta
para a educao, mas isso ser objeto de uma outra reflexo.

* Ensaio revisado, publicado orginalmente na revista Baiana n 2, mai. 2013. Disponvel em:
<www.revistabaiana.com.br>.
**Advogado-Geral do Municpio de Ribeira do Pombal. Aspirante a Doutor da Faculdade de Direito da Universidade
Nacional de Buenos Aires. Especialista em Direito Pblico pela UNIFACS.
i
Compilao de leis.
ii
Curiosamente, as velhas ordenaes do reino portugus, baixadas por um monarca absolutista, como veremos, eram
mais brandas com os menores que a legislao vindoura. Com efeito, as ordenaes filipinas, s autorizavam a
aplicao total da pena, ao maior de 20 anos; a pena aplicada ao infrator, com 17 at 20 anos completos, poderia ser
total, porm ficava a critrio do juiz reduzi-la. Quando o delinquente fosse menor de 17 anos, ao juiz cabia fixar a
reprimenda adequada, excluda a pena de morte; e se dessa no cogitasse a lei, na situao concreta, o caso seria
remetido ao direito comum.
iii
BRASIL: Lei de 16 de dezembro de 1830: Art. 10. Tambem no se julgaro criminosos: 1 Os menores de
quatorze annos. 2 Os loucos de todo o genero, salvo se tiverem lucidos intervallos, e nelles commetterem o crime.
iv
BRASIL: Decreto n 847, de 18 de outubro de 1890: Art. 27. No so criminosos: 1 Os menores de 9 annos
completos; 2 Os maiores de 9 e menores de 14, que obrarem sem discernimento;
v
Vale anotar que, 1969, o Decreto-lei n 1004, relativizou a menoridade penal, entre 16 e 18 anos; contudo, em 1973,
a Lei n 6016, restabeleceu-a para 18 anos.
vi
BRASIL: Constituio Federal, Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s
normas da legislao especial. Em nvel infraconstitucional, a matria encontra-se regulamentada pelo ECA (Lei n
8069/90), que revogou o anterior Cdigo de Menores.
vii
DISCUSSO sobre maioridade penal ganha fora. A TARDE. Salvador, 21 abr. 2013, p A4.
viii
No Brasil, o art. 2 da Lei n 8069/90 (ECA) considera criana a pessoa at doze anos de idade incompletos, e
adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
ix
Na verdade, a reduo da menoridade, de 18 para alguma idade menor, como j se dera em 1830 e 1890, no
Brasil.
x
Cf. SANTOS, G. Gomes dos. Perspectiva ps-colonialista sobre a inteno criminosa: uma abordagem fundada na
matriz biolgico-cultural da existncia. Estudo produzido como requisito parcial de avaliao da disciplina Direito
Penal e Ao Significativa, do Programa de ps-graduao stricto sensu, em grau de doutorado, da Faculdade de
Direito da Universidade Nacional de Buenos Aires, Prof. Doutor Paulo Csar Busato. Buenos Aires: Trabalho
indito, Fev./2013, 351 f. Disponvel na biblioteca da Advocacia Geral do Municpio de Ribeira do Pombal.
xi
MATURANA, Humberto R.; VERDEN-ZLLER, Gerda. (1993). Amor y juego: Fundamentos olvidados de lo
humano desde el patriarcado a la democracia. Trad. Augusto Zagmutt y Alfredo Ruiz. 6 ed.; Santiago do Chile:
JCSAZ, 2003
xii
Cf. SANTOS, G. Gomes dos. Pensamento ps-colonialista: uma forma humanista de pensar a realidade. Estudo
produzido como requisito parcial de avaliao da disciplina Direito Penal Constitucional, do Programa de psgraduao stricto sensu, em grau de doutorado, da Faculdade de Direito da Universidade Nacional de Buenos Aires,
Prof. Doutor Jos Luiz Quadros de Magalhes. Buenos Aires: Trabalho indito, Abr./2013, 132 f. Disponvel na
biblioteca particular da firma G. Gomes dos Santos Advogados, em Ribeira do Pombal BA; cf. tb. DVILA,
Ximena Y.; MATURANA, Humberto R. Habitar humano: en seis ensayos de biologa-cultural. Santiago: J. C.
SEZ, 2008.
xiii
Cf. STF, Ao Penal 470. Disponvel em: <www.stf.jus.br>.Acesso em 1 mai. 2013.