Derecho de visitas

Por Marcos Pincheira Barrios en Derecho de Familia

I. Sobre el derecho de visitas
Lo primero que debe indicarse acerca del derecho de visitas es,
paradjicamente, que la expresin derecho de visitas resulta
equvoca e inapropiada, por lo que en consecuencia debera ser
reemplazada por otra que refleje plenamente el trasfondo que existe
en este derecho; esto es precisamente lo que ocurre en nuestro
Cdigo Civil, que no se refiere a visitas, sino que en su artculo 229
describe este derecho en los siguientes trminos: El padre o madre
que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho
ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una
relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad
acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que
el juez estimare convenientes para el hijo.
El verbo visitar describe la accin de ir a ver a alguien en su casa por
cortesa, atencin, amistad o cualquier otro motivo, y sin perjuicio de
que adems existen otras diversas acepciones, ninguna de ellas se
ajusta a lo que se busca garantizar con este derecho, que excede
ampliamente lo que entendemos naturalmente por visita. En efecto,
se pretende que aquel de los padres que no tenga el cuidado
personal del hijo, participe activamente en el amplio espectro de su
desarrollo personal, sin perjuicio de que ya no vivan juntos. Por esta
misma razn, la expresin rgimen comunicacional resulta
tambin inapropiada, ya que -al igual como ocurre con derecho de
visitas- parece aludir a una relacin meramente formal y no
sustantiva.
La expresin utilizada por el Cdigo Civil, es decir, derecho -y
deber- de mantener una relacin directa y regular, es mucho
ms precisa que derecho de visitas y particularmente ms acertada
que el denominado rgimen comunicacional, ya que aqu se trata
de que el hijo mantenga una verdadera relacin con aquel de sus
padres que no lo tiene a su cuidado. El texto actual de la ley es
plenamente concordante con lo dispuesto por el artculo 9 N 3 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, que seala Los Estados
Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo
con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al
inters superior del nio.
II. Cmo se regula la relacin directa y regular?

a) Por un acuerdo con quien tiene el cuidado personal del hijo

En este punto es necesario sealar lo dispuesto por el inciso primero
del artculo 225 del Cdigo Civil: Si los padres viven separados, a la
madre toca el cuidado personal de los hijos. La norma es bastante
clara, por lo que si los padres viven separados y no existe una
modificacin convencional a esta regla general, la forma en que se
desarrollar la relacin directa y regular ser acordada entre
ambos padres.
Esta es sin duda alguna la mejor forma de regular este derecho, ya
que nuevamente nuestro ordenamiento jurdico entrega la solucin
del problema directamente a los involucrados, lo que constituye una
herramienta que usada de forma apropiada implica un beneficio para
todos, especialmente para los hijos. En virtud de esta posibilidad de
regulacin, se podra acordar un sistema que permita una verdadera
relacin del hijo con ambos padres, sin perjuicio de que stos vivan
separados.
b) Por el juez en subsidio
Eventualmente, si entre los padres no se lograse un acuerdo que
satisfaga los intereses de ambos y vele por el inters superior del hijo,
es el juez quien deber fijar la frecuencia y libertad con que
aquel de los padres que no tenga el cuidado personal, ejercer
su derecho-deber de mantener una relacin directa y regular con el
hijo.
La regulacin judicial es considerada subsidiaria, es decir, que lo
primero que debe intentarse en esta materia es lograr un acuerdo
-como ya sucede en general en derecho de familia-, a fin de evitar la
carga emocional que todo juicio implica entre las partes.
III. Suspensin o limitacin de este derecho
El inciso segundo del artculo 229 del Cdigo Civil dispone: Se
suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el
tribunal fundadamente.
Cabe sealar, en todo caso, que esta norma debe aplicarse
restrictivamente porque se suspende o restringe un derecho que no
slo compete al padre que no tiene el cuidado personal, sino que
tambin al hijo, ya que como se ha visto ste es un derecho
consagrado por la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Adems, la expresin manifiestamente, unida a la exigencia de que
el tribunal declare la existencia del perjuicio fundadamente es una
suerte de garanta de que las circunstancias que hagan procedente
esta limitacin deben ser reales e importantes.

Derecho de alimentos
Por Marcos Pincheira Barrios en Derecho de Familia
I. El derecho de alimentos
En este artculo se abordar de forma genrica el importante tema de
los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, o
tambin, derecho de alimentos. El ejercicio del derecho de
alimentos lo vemos manifestado en las pensiones de alimentos.
Esta materia se encuentra regulada, principalmente, entre los
artculos 321 y 337 del Cdigo Civil.
Para tener derecho de alimentos o a una pensin de alimentos, se
requiere cumplir con tres requisitos copulativos:

Ttulo legal.

Necesidad del alimentario (quien demanda alimentos).

Solvencia del alimentante (obligado al pago de alimentos).

II. Requisitos para tener derecho de alimentos

a) Ttulo legal para demandar alimentos
El artculo 321 del Cdigo Civil enumera a quines se debe alimentos:

Al cnyuge.

A los descendientes.

A los ascendientes.

A los hermanos.

Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido

rescindida o revocada.

Como se puede notar, la obligacin de dar alimentos es mucho ms

amplia de lo que tradicionalmente se piensa; es decir, que no slo el
cnyuge y los hijos son titulares de este derecho, sino que tambin
las personas en su calidad de padres, abuelos y hermanos, por
ejemplo.
De conformidad a esta lista, podemos observar que una persona
puede tener ms de un ttulo para demandar alimentos. As, podra
pensarse que es posible demandar pensin alimenticia en calidad
de cnyuge, de descendiente, de ascendiente, de hermano y adems

de donante, en caso de cumplir con los requisitos legales. Sin

embargo, frente a la existencia de mltiples ttulos para demandar
alimentos, la ley prescribe que debe usarse slo uno y en el orden
que ella misma establece en el artculo 326:

El que tiene segn el nmero 5.

El que tiene segn el nmero 1.

El que tiene segn el nmero 2.

El que tiene segn el nmero 3.

El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros.

Para comprender mejor esta situacin, se hace necesario un ejemplo:

Mnica es casada, sus padres viven y tiene hermanos. Mnica tiene
tres ttulos para demandar alimentos. Sin embargo, conforme al orden
sealado, slo puede utilizar el ttulo respecto de su marido que se
encuentra en una posicin preferente en relacin con los otros dos.
Entre varios ascendientes o descendientes, debe recurrirse a los de
grado ms prximo; por ejemplo, debe demandarse primero a los
padres y luego a los abuelos o primero a los hijos y luego a los nietos.
b) Necesidad del alimentario
El segundo requisito que se debe cumplir para la procedencia de la
pensin de alimentos, es la necesidad del alimentario. As,
proceder la demanda de alimentos slo cuando los medios de
subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social.
El derecho de alimentos comprende la obligacin de proporcionar
al alimentario menor de veintin aos, la enseanza bsica, media y
la de alguna profesin u oficio.
c) Solvencia del alimentante
Para determinar el monto de los alimentos, se debe siempre tener en
cuenta por parte del juez las facultades del alimentante y sus
circunstancias domsticas; esto quiere decir que si el alimentante no
tiene posibilidad alguna de pagar la pensin de alimentos, se
deber pasar al prximo obligado en el orden de prelacin; todo sin
perjuicio de los apremios que se pueden decretar para que el
alimentante cumpla con su obligacin de manera forzosa.
La regla general, es que estos alimentos deben darse por toda la vida
del alimentario, siempre que continen las circunstancias que
legitimaron la demanda; esto es, ttulo legal, necesidad del
alimentario y solvencia del alimentante. Sin embargo, la ley establece
restricciones a esta regla general. Los alimentos debidos a los

descendientes y a los hermanos cesan cuando stos cumplen veintin

aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el
cual esta obligacin cesa cuando cumplen veintiocho aos. Esta
limitacin en el tiempo respecto de los alimentos debidos a los
descendientes y hermanos, no se aplica si les afecta una incapacidad
fsica o psquica que les impida subsistir por s mismos o que, por
circunstancias calificadas, el juez de familia considere los alimentos
como indispensables para su subsistencia.
Referencias
Esta es una situacin tcnica que excede ampliamente la finalidad
de este artculo.
Aun cuando este comentario escapa a la finalidad de este artculo,
es importante resaltar que conforme a la ley, muchas personas de la
tercera edad que hoy han sido literalmente abandonadas a su suerte,
tienen derecho para demandar en juicio, respecto de sus hijos o
nietos, los alimentos que les sean necesarios para subsistir
dignamente.
Respecto del ttulo legal es muy importante puntualizar que el
conforme a la nueva ley de matrimonio civil, el divorcio pone trmino
al matrimonio y por consiguiente desaparece la calidad de cnyuges
entre divorciados, impidiendo as la demanda de alimentos y si stos
ya se haban decretado, cesa inmediatamente la obligacin de pago.
Sin embargo, la nueva ley de matrimonio civil introdujo la institucin
de la compensacin econmica, para proteger al cnyuge ms
dbil dentro de la relacin matrimonial. Esta institucin ser objeto de
anlisis en un artculo posterior.

La adopcin en Chile
Por lvaro Csped Reyes en Derecho de Familia
I. Introduccin
El presente artculo se refiere a la adopcin en Chile, en especfico a las
personas que pueden adoptar y los requisitos que deben cumplir.
Uno de los temas que es objeto de consulta permanente en nuestro Estudio
Jurdico, es el de la adopcin. Este no es un tema menor, teniendo presente
que las ltimas estadsticas sealan que un 18% de los matrimonios en
Chile tiene algn tipo de problema para concebir.
El 26 de julio de 1999, durante el gobierno de Eduardo Frei, se promulg
la Ley N 19.620, que establece normas sobre la adopcin de menores.
Este cuerpo legal establece que la adopcin es una, y que su efecto

principal consiste en conferir al adoptado el estado civil de hijo respecto

del o los adoptantes, con los mismos derechos que los hijos biolgicos;
esto quiere decir que no existe excepcin, distincin o discriminacin alguna
frente a los derechos del nio o nia.
As visto, el enfoque que otorga la ley, no es el de otorgar un nio a una
familia, sino que encontrarle una familia al nio. Este principio se desprende
del artculo 1 de la ley en comento, que seala que el objeto de
la adopcin es velar por el inters superior del adoptado, y amparar su
derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el
afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades
espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su
familia de origen.
II. Quines pueden adoptar en Chile?

Con prioridad pueden adoptar los matrimonios chilenos o extranjeros

con residencia permanente en Chile.

Luego si no hay matrimonios interesados, los solteros, divorciados o

viudos, chilenos o extranjeros con residencia permanente en el pas.

Si tampoco hay matrimonios interesados, pueden adoptar los

cnyuges chilenos o extranjeros no residentes en Chile. En este caso
la adopcin deber ser patrocinada por el Servicio Nacional de
Menores o un organismo acreditado ante este servicio.

Los abuelos.

El viudo o viuda que en vida del cnyuge difunto haya iniciado los
trmites de adopcin o bien que el difunto haya manifestado su
voluntad de adoptar.

El artculo 20 seala adems que los cnyuges chilenos y extranjeros

debern tener residencia permanente en el pas, que tengan dos o ms
aos de matrimonio, que hayan sido evaluados como fsica, mental,
psicolgica y moralmente idneos, que sean mayores de 25 aos y menores
de 70 y con 20 aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado.
En caso de solteros o viudos, la nueva ley mejora la situacin existente
respecto de los nios adoptados por estas personas, ya que les otorga la
calidad y, por lo tanto los derechos, de hijos biolgicos. Esto se realiza en
perfecta concordancia con el resguardo del inters superior del nio, lo que
se expresa en el hecho de que se posibilita esta clase de adopcin slo en el
caso que no exista un matrimonio interesado en materializar la adopcin de
un nio determinado, exigindose adems una estricta evaluacin de
idoneidad respecto del solicitante.
Ahora bien, como siempre, el texto de la ley nos seala una cosa, pero la
practica y la realidad diaria, es otra. Objetivamente, es complejo que una
persona soltera logre adoptar un menor, esto debido a que en la gran
mayora de los casos habr un matrimonio dispuesto a hacerlo, y como la
misma norma lo seala, ellos tendrn preferencia. De esta forma, se evitan
situaciones que ante los ojos de nuestra sociedad podran generar

controversias, como por ejemplo que una pareja de homosexuales lograra la

adopcin de un nio.
Referencias
Fuente: Emol.cl.
Artculo 37, Ley N 19.620.
Si bien la ley posibilita la adopcin de un menor por personas solteras o
viudas, esto slo ocurre en casos que no exista un matrimonio interesado en
adoptar; la ley siempre dar preferencia a los matrimonios.

Menores que pueden ser adoptados

Por Marcos Pincheira Barrios en Derecho de Familia
I. La Ley N 19.620
En la presente publicacin abordar este tema desde un punto de vista
sistemtico, ya que en la prctica lo que este artculo realiza es organizar
algunas disposiciones de la Ley N 19.620 sobre adopcin de menores, en
relacin a quines pueden ser adoptados en nuestro pas.
En Chile son susceptibles de ser adoptados solamente los menores de 18
aos, segn fluye del artculo 8 de la Ley N 19.620 sobre adopcin de
menores, publicada en el Diario Oficial el 5 de agosto de 1999. Ahora bien,
cumpliendo el requisito genrico de la minora de edad, la ley divide en tres
grupos aquellos menores que pueden ser adoptados.
II. Menores susceptibles de ser adoptados
a) Cuyos padres no estn capacitados para hacerse cargo de l
El padre o madre que hubiera manifestado su intencin de dar al menor en
adopcin, o ambos si as fuere el caso, podr retractarse dentro de treinta
das contados desde la fecha en que se haya declarado esta voluntad ante
el tribunal. Luego de estos treinta das caduca el derecho a ejercer el
retracto.
El procedimiento de dar en adopcin puede ser iniciado antes del
nacimiento del hijo, pero debe patrocinarse por el Servicio Nacional de
Menores (SENAME) o por algn organismo acreditado ante ste. El
procedimiento quedar sujeto a la ratificacin de la madre y a la dictacin
de la sentencia.
La ratificacin se efectuar dentro de los treinta das contados desde el
parto. Ahora bien, si esta ratificacin no se produce, se entender que la
madre desiste de dar al menor en adopcin. Si la madre fallece antes de
ratificar, ser suficiente la manifestacin antes expresada.
b) Descendiente consanguneo de uno de los adoptantes
En el caso del cnyuge que deseara adoptar al menor sea su padre o madre,
y slo se hubiese reconocido como hijo por uno de ellos, se aplicar
directamente el procedimiento de adopcin.

Si el hijo se ha reconocido por ambos padres o tiene filiacin matrimonial,

ser necesario el consentimiento del otro padre o madre.
Si faltare el padre o madre, o si ste se opusiere a la adopcin, debe
resolver el juez si el menor es susceptible de ser adoptado.
c) Declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial
Esta declaracin judicial procede, sea que la filiacin del menor est o no
determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya
confiado su cuidado, se encuentren en una o ms de las siguientes
situaciones:

Estn inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado

personal.

No le brinden atencin personal, afectiva o econmica durante el

plazo de dos meses. Si la edad del menor fuese inferior a un ao, el
plazo ser de treinta das. La falta de los recursos econmicos
necesarios para atender al menor no constituye causal suficiente.

Entreguen al menor a una institucin pblica o privada de proteccin

de menores o a un tercero, con el nimo manifiesto de liberarse de
sus obligaciones legales.

El procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es susceptible

de ser adoptado, se iniciar de oficio por el juez, a solicitud del Servicio
Nacional de Menores o a instancia de las personas naturales o jurdicas que
lo tengan a su cargo.
Una vez ejecutoriada la sentencia que declara al menor como susceptible de
ser adoptado, ste se incorporar en el registro de aquellas personas que
pueden ser adoptadas.