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ALIMENTOS

Atualmente o direito de famlia fundado nos anseios e interesses dos diversos integrantes
da entidade familiar considerados tanto de forma global quanto individualmente, passando a
priorizar os interesses das crianas, dos adolescentes e das relaes afetivas.
A era da desbiologizao da paternidade est comeando em nosso direito, isso significa que nas
relaes jurdicas deve ser considerado o lao afetivo e no apenas o estrito lao gentico ou
biolgico ou "registral".
A nova era no-sangnea influncia todos os sistemas do direito de famlia principalmente as
esferas ligadas aos alimentos, a colocao em famlia substituta, a sucesso e a diviso de bens.
Alimentos so prestaes que objetivam atender s necessidades vitais e sociais bsicas (como por
exemplo, gneros alimentcios, vesturio, habitao sade e educao), presentes ou futuras,
independente de sexo ou idade, de quem no pode prov-las integralmente por si, seja em
decorrncia de doena ou de dedicao a atividades estudantis, ou de deficincia fsica ou mental,
ou idade avanada, ou trabalho no auto-sustentvel ou mesmo de miserabilidade em sentido
estrito.
Com base nos princpios da solidariedade familiar e capacidade financeira so devidos alimentos
aos parentes, cnjuges, companheiros ou pessoas integrantes de entidades familiares lastreadas
em relaes afetivas (por exemplo, relaes scio-afetivas e homoafetivas) quando quem os
pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e
aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento,
podendo o inadimplente ser constrangido priso civil (nos termos do art. 5, inciso LXVII, da CF)
e/ou incorrer em ilcito penal (por exemplo, arts. 244 e ss. do CP).
O dever de sustento dos pais em relao aos filhos menores (tecnicamente crianas e
adolescentes), enquanto no atingirem a maioridade civil ou por outra causa determinada pela
legislao, decorre do poder familiar (arts. 229, primeira parte da CF/88; art. 22 da Lei n o.
8.069/90 ECA, arts. 1.630, 1.634 e 1.635, inciso III, do NCC); e, por outro lado, alguns
parentes (arts. 1.694, 1.696/1.698 do NCC),cnjuges (1.566, inciso III, 1.694, 1.708 do CC
atual) companheiros (arts. 1.694, 1.708, 1.724 do NCC) ou pessoas integrantes de entidades
familiares lastreadas em relaes afetivas (por exemplo, relaes scio-afetivas e homoafetivas)
podem buscar alimentos com base na obrigao alimentar, no direito vida e nos princpios da
solidariedade, capacidade financeira, razoabilidade e dignidade da pessoa humana.
Diante do objetivo dos alimentos, ou seja, atender s necessidades vitais e sociais bsicas do
alimentando, impossvel restrio ou ampliao das prestaes sem a garantia do contraditrio e da
ampla defesa.
2 - Execuo de alimentos.
A execuo da prestao alimentar regulada pela Constituio Federal (art. 5, inciso LXVII),
pelos arts. 732 e ss. do CPC e pela Lei n o. 5.478/68 (no que no conflitar com a Carta Magna e
com o estatuto processual).
A execuo da prestao de alimentos deve obedecer primeiramente, quando possvel, a regra do
art. 734 do CPC ("Art. 734. Quando o devedor for funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente
de empresa, bem como empregado sujeito legislao do trabalho, o juiz mandar descontar em
folha de pagamento a importncia da prestao alimentcia. Pargrafo nico. A comunicao ser
feita autoridade, empresa ou ao empregador por ofcio, de que constaro os nomes do credor, do
devedor, a importncia da prestao e o tempo de sua durao").

Somente quando invivel a aplicao do art. 734 do CPC (com o efetivo desconto em folha da
prestao alimentcia) devem ser aplicadas s regras do art. 733 do mesmo Estatuto; e, por ltimo,
os ditames dos arts. 732 e 646 e ss., todos do referido Cdigo.
Na execuo de sentena ou de deciso, que fixa os alimentos provisionais, provisrios ou
definitivos, em regra, atuais, o juiz mandar, a pedido do credor, citar o devedor para, em 03 (trs)
dias, efetuar o pagamento, provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo. No caso do
devedor no pagar, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 01 (um) a 03 (trs)
meses, independentemente de prvia manifestao do representante do Ministrio Pblico. O
cumprimento da pena no exime o devedor do pagamento das prestaes vencidas e
vincendas. Paga a prestao alimentcia, o juiz suspender o cumprimento da ordem de priso.
Ressalto que, a priso civil coativa no deve ser decreta de ofcio.
A deciso que decreta a priso civil, nos termos do art. 733 do CPC, deve ser fundamentada,
mesmo que o devedor no apresente qualquer justificativa.
A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que a priso civil coativa (art. 733 do CPC) no
aplicvel se o credor dos alimentos tarda em execut-los.
A priso s pode ser decretada se as prestaes dos ltimos trs meses deixarem de ser pagas
includas, alm destas, na execuo, as parcelas que vencem aps o incio da execuo, pois pensar
de modo diverso levaria a concluso incoerente de que a demora no caminhar processual
beneficiria o devedor em detrimento do necessitado, expondo este a restries indevidas,
conforme os obstculos e incidentes criados pelo devedor.
Em regra, a incidncia do procedimento previsto no art. 733 do CPC somente aplicvel quando a
execuo tratar das trs ltimas prestaes devidas data do mandado de citao acrescido das
vincendas no curso do caminhar processual, ficando a cobrana da dvida pretrita no prescrita
para o rito do art. 732 do mesmo diploma (sem possibilidade de priso civil). Sobre o tema, vejase:
"EMENTA: Alimentos. Execuo. Trs prestaes vencidas e mais as que se venceram no
curso do processo. Precedentes da Corte.
1. O pagamento das trs prestaes vencidas antes do ajuizamento, sem o pagamento daquelas
vencidas no curso do feito, no suficiente para extinguir a execuo.
2. Recurso especial conhecido e provido. (RESP 470246 / DF ;
RECURSO ESPECIAL2002/0119752-2, DJ DATA:25/08/2003 PG:00301, Min. CARLOS
ALBERTO MENEZES DIREITO)."
"Ementa RHC. EXECUO DE ALIMENTOS. PRISO. DBITO QUE SE ESTENDE AO
LONGO DO TEMPO. CONSTRIO QUE SE LIMITA AO ADIMPLEMENTO DAS
PRESTAES MAIS RECENTES. CONCESSO PARCIAL DA ORDEM DE HABEAS
CORPUS. EMBARGOS ACOLHIDOS EM PARTE. SEM EFEITO MODIFICATIVO.
I. A pena de priso por dvida alimentar tem como pressuposto a
atualidade do dbito, de sorte que determinada a constrio como meio de coagir quitao de
prestaes inadimplidas por mais de trs meses, cabvel a concesso parcial da ordem para
condicion-la, apenas, ao pagamento das trs ltimas parcelas anteriores ao ajuizamento da
execuo e as vincendas durante o
trmite do processo executivo.
II. Embargos acolhidos em parte, sem efeito modificativo (EDRHC 13762 / RJ ; EMBARGOS
DE DECLARAO NO RECURSO EM HABEAS CORPUS 2002/0165684-3, DJ
DATA:01/09/2003 PG:00288, Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR)."

Cabe ressaltar, por outra ponta, que a priso por dvida alimentar tem cabimento relativamente

ao temperamento das trs ltimas parcelas anteriores propositura da execuo quando o


devedor no contumaz, pois se restar constatada a inrcia reincidente do executado, este no
ter nenhum benefcio, ficando preso pelo prazo determinado em lei, enquanto no pagar tudo
que deve (HC 11.176-SP STJ; RESP 157.647-SP-STJ; HC 11.163-MG STJ; HC 14.841-SC
STJ; HC 16.602-SP STJ; RO 8.880- DF STJ e RHC 11.724-SP STJ), veja-se:
"EMENTA: Alimentos. Priso.
da jurisprudncia que no se decreta a priso, tendente a forar o pagamento de alimentos,
quando o credor deixa acumular numerosas prestaes, fazendo com que o dbito se torne
especialmente elevado.
Em tal caso, a coero se referir apenas s trs ltimas.
Entendimento que no de aplicar-se, entretanto, quando no se verifica inrcia do credor
que, para receber o devido, se v forado a movimentar sucessivas execues, dada a
atitude do alimentante, recusando-se a cumprir o determinado (HC 11176 /
SP;HABEASCORPUS,1999/0101703-3, DJ DATA:15/05/2000 PG:00154, REVJMG
VOL.:00152 PG:00603, rel. Min. EDUARDO RIBEIRO)."

No caso do devedor no pagar a prestao alimentcia, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a


priso pelo prazo de 01 (um) a 03 (trs) meses, nos termos do art. 733, 1, do CPC, derrogado,
deste modo, o art. 19 da Lei n o. 5.478, de 25.07.68.
O prazo de priso deve ser, em regra, fixado em um (01) ms, e somente quando o devedor for
"reincidente na priso" ou inadimplente contumaz poder, o juiz, analisado o caso concreto,
fixar prazo superior ao mnimo legal.
A decretao da priso acima do prazo mnimo deve ser expressamente fundamentada.
A priso no pode ser banalizada, mas sempre deve ser decretada quando presentes os requisitos
legais combinados com os temperamentos do princpio da razoabilidade.
3 - Salrio mnimo e prestao alimentar.
Prescreve o art. 1.710 do NCC:
"Art. 1.710. As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice
oficial regularmente estabelecido."

A regra prevista no art. 1.710 do NCC determinando que as prestaes alimentcias, de qualquer
natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido lacunosa e
desnecessria, posto que pode o julgador fixar a penso alimentcia com base em salrio
mnimo sem ofensa ao art. 7, inciso IV, da CF, j que os alimentos tm por finalidade garantir
aos beneficirios as mesmas necessidades bsicas asseguradas aos trabalhadores.
Sobre o tema segue deciso proferida pelo STF antes do novo CC:
"Ementa: AO DE ALIMENTOS. FIXACO DE PENSO ALIMENTCIA COM BASE
EM SALRIO MNIMO. ALEGAO DE MALTRATO AO ARTIGO 7., INCISO IV, DA
CONSTITUIO FEDERAL. A fixao de penso alimentcia tem por finalidade garantir aos
beneficirios as mesmas necessidades bsicas asseguradas aos trabalhadores em geral pelo
texto constitucional. De considerar-se afastada, por isso, relativamente a essa hiptese, a
proibio da vinculao ao salrio mnimo, prevista no inciso IV do artigo 7. da Carta Federal.
Recurso
Extraordinrio
no
conhecido
(RE
134567
/
PR
PARANA,RECURSOEXTRAORDINRIO,Relator(a): Min.ILMAR GALVAO, Julgamento:
19/11/1991, PRIMEIRA TURMA, Publicao: DJ DATA-06-12-91 PP-17829 EMENT VOL01645-03 PP-00378 RTJ VOL-00139-03 PP-00971)."

4 Poder familiar, maioridade, parentesco e obrigao alimentar.

Sobre o poder familiar prescreve o art. 1.630 do NCC:


"Art. 1.630. Os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores."
O poder familiar substituto do ptrio poder do revogado Cdigo Civil de 1.916 um sistema de
direitos e deveres, limitado pelas normas jurdicas, que permeia a relao entres os pais e seus
filhos na qualidade de crianas ou adolescentes, no emancipados ou no sujeitos a outra restrio
familiar legal ou judicial, propiciando legitimamente a forma como devem ser cumpridos os
ditames impostos pela legislao para formao da pessoa em desenvolvimento com dignidade
social e humana na entidade familiar e na sociedade.
O poder familiar exercido pelos pais, quanto pessoa dos filhos, competindo, enquanto no
atingirem a maioridade civil ou por outra causa determinada pela legislao, dirigir-lhes a
criao e educao; mant-los em sua companhia e guarda; conceder-lhes ou negar-lhes
consentimento para casarem; nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro
dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; represent-los, at
aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade at a maioridade ou
cessao da incapacidade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; reclamlos de quem ilegalmente os detenha; e, exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.
E, extingue-se, o poder familiar, pela morte dos pais ou do filho; pela emancipao, nos termos do
art. 5, pargrafo nico do NCC; pela maioridade; pela adoo; e, por deciso judicial, na forma do
artigo 1.638 do NCC ("art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que: I castigar imoderadamente o filho; II - deixar o filho em abandono; III - praticar atos contrrios
moral e aos bons costumes; IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo 1.637").
Sobre a maioridade civil e cessao da incapacidade ensinava o revogado Cdigo Civil:
"Art. 9 Aos 21 (vinte e um) anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o
indivduo para todos os atos da vida civil.

1
Cessar, para os menores, a incapacidade: (Pargrafo nico renumerado pelo Decreto n 20.330,
de 27.8.1931)
I - por concesso do pai, ou, se for morto, da me, e por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o
menor tiver 18 (dezoito) anos cumpridos;
II - pelo casamento;
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV - pela colao de grau cientfico em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, com economia prpria.

2
Para efeito do alistamento e do sorteio militar cessar a incapacidade do menor que houver
completado 18 (dezoito) anos de idade. (Redao dada pelo Decreto n 20.330, de 27.8.1931)"
O atual Cdigo Civil estatui diversamente sobre a maioridade civil e a cessao da incapacidade,
veja-se:
"Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada
prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico,
independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o
menor tiver dezesseis anos completos;

II - pelo casamento;
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde
que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria."

A modificao trazida pelo novo Cdigo Civil quanto maioridade civil informado que
a menoridade cessa aos dezoito anos completos no exclui, por si s, a obrigao dos pais de
prestarem alimentos aos filhos, devendo prevalecer o princpio da solidariedade familiar e da
dignidade da pessoa humana.
Aps a maioridade dos filhos e a cessao do poder familiar, nos termos dos arts. 5 e 1.630 e ss.
do NCC, no cessa definitivamente a obrigao de prestar alimentos.
Com a maioridade cessa somente o dever de sustento, porm mantido o parentesco, assim
desaparece o dever, e, em regra, sem soluo de continuidade, mantida obrigao
alimentar em decorrncia da relao de parentesco.
O dever de sustento dos filhos se extingue com a maioridade, quando cessa o poder familiar,
entretanto, a obrigao alimentar decorrente da relao de parentesco pode continuar se
comprovado o prolongamento da necessidade do alimentando.
Os genitores tm o dever quase que absoluto de assistir, criar e educar os filhos at a maioridade
destes em decorrncia do poder familiar (art. 5 e 1.630 do NCC).
Vale notar que, inexiste direito absoluto a alimentos, entretanto, a obrigao de prestar alimentos
somente deixar de ser exigida no caso de inadimplemento involuntrio e escusvel de obrigao
alimentcia.
Ressalto que, desde muito tempo, o Judicirio tendo como um dos fundamentos histricos
aplicao do Regimento do Imposto de Renda (art. 82, 3 do Dec. 58.400, de 10.05.1966 e Lei
1.474, de 26.11.1951) passou a garantir a prestao alimentcia at que o filho completa-se 24 anos
de idade, desde que estivesse cursando estabelecimento de ensino, salvo na hiptese de possuir
rendimento prprio. Assim, desde muito tempo, no se aplica maioridade, por si s, como
parmetro automtico para cessao da prestao alimentar.
Sobre o tema, veja-se:
"So considerados encargos de famlia, os filhos que at 24 anos de idade estejam
cursando estabelecimento de ensino superior no gratuito". (TJSC, Apelao Cvel n.
98.004021-3, de Joinville, rel. Des. Orli Rodrigues, Primeira Cmara Civil, j. 18.8.98).
"... Cursando o filho escola universitria, presume-se a necessidade de alimentos at que
complete 24 anos" (RT 640/77).
"ALIMENTOS - Exonerao pretendida - Filha que completa 21 anos, que no tem
rendimentos prprios e cursa estabelecimento de ensino superior - Prestao devida pelo pai Confirmao da sentena" (RJTJSP 60/40).

Vale notar, que mesmo quando o alimentando (contando com 21 anos de idade), efetua trabalhos
espordicos e ainda no cursa estabelecimento de ensino superior, mas, apenas, 2 Grau, podem
ser devidos alimentos pelo genitor, veja-se:
"O autor da ao de alimentos tem direito percepo destes desde a citao at completar
a maioridade civil ou at 24 anos se for estudante ou estiver desempregado."
"Apresenta-se razovel a fixao dos alimentos em 10% dos rendimentos do varo ao
alimentante, jovem, que tem de suprir complexo variado de necessidades, efetua trabalhos
espordicos e ainda cursa, aos 21 anos, o supletivo de 2 Grau." (TJSC, Apelao cvel n.

00.017798-9, de Barra Velha.Relator: Des. Carlos Prudncio).

Ensinam os 229 e 230 da CF que os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores,
e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou
enfermidade; e, a famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas,
assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e
garantindo-lhes o direito vida.
Complementado as determinaes constitucionais e independentes de fatores como a maioridade,
sexo, ou de limite de idade o NCC no seu art. 1.694 prescreve que os parentes, os cnjuges ou
companheiros podem pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo
compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao,
devendo ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa
obrigada.
Ressalto, desde logo, que o art. 1.694 do NCC, acompanhado os avanos da jurisprudncia, ensina
que os parentes, os cnjuges ou companheiros podem pedir uns aos outros alimentos paraatender
s necessidades ligadas educao.
E, ainda, os arts. 1.696/1697 do NCC correspondentes aos arts. 397/398 do CC/1916 prescrevem
que o direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os
ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros; e, na
falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e,
faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais.
Ultimamente, por um vrtice, o Judicirio flexvel quanto inexistncia de limitao de idade ou
sexo para prestao de alimentos fundada na relao de parentesco; e, por outro, a maioria dos
tribunais reconhece como sendo rgida e taxativa a restrio quanto aos parentes que devem prestar
alimentos.
Quais parentes devem prestar alimentos?
A obrigao de prestar alimentos primeiramente nasce entre pais e filhos independente de idade,
sexo ou condio social. Assim, por exemplo, o filho deve pedir alimentos ao pai e a me, e, se
estes no tiverem condies, pode postular perante todos os ascendentes, de forma exclusiva ou
proporcionalmente, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, ou seja, avs paternos ou
maternos, e na impossibilidade total ou parcial destes, bisavs paternos ou maternos, caminhando
sempre sucessivamente em linha reta.
Porm, se todos os ascendentes no tiverem condies de prestar satisfatoriamente a obrigao
alimentar, caber a obrigao aos descendentes guardada a ordem da sucesso, ou seja, filho(s),
depois neto(s), bisneto(s) e assim por diante em linha reta.
Mas, persistindo a necessidade, na falta dos ascendentes e descendentes, cabe, por fim, ressalva a
responsabilidade do Estado Democrtico de Direito e a decorrente das relaes afetivas
(duradouras, pblicas e contnuas), a obrigao alimentar aos irmos colaterais de segundo
grau (germanos filhos do mesmo pai e me; ou, unilaterais filhos de pais diversos) de forma
conjunta e proporcional. Assim, em regra, ficam excludos todos os demais parentes
que ultrapassem a linha colateral em segundo grau, como por exemplo, o tio em relao ao
sobrinho ou os primos entre si. Nesse sentido:
"EMENTA: HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. PRESTAO DE ALIMENTOS. TIOS E
SOBRINHOS. DESOBRIGAO. DOUTRINA. ORDEM CONCEDIDA.
I - A obrigao alimentar decorre da lei, que indica os parentes obrigados de forma taxativa e
no enunciativa, sendo devidos os alimentos, reciprocamente, pelos pais, filhos, ascendentes,
descendentes e colaterais at o segundo grau, no abrangendo, conseqentemente, tios e
sobrinhos.

II - O habeas corpus, como garantia constitucional contra a ofensa liberdade individual, no


se presta discusso do mrito da ao de alimentos, que tramita pelas vias ordinrias,
observando o duplo grau de jurisdio.
III - Posicionando-se a maioria doutrinria no sentido do descabimento da obrigao alimentar
de tio em relao ao sobrinho, de afastar-se a priso do paciente, sem prejuzo do
prosseguimento da ao de alimentos e de eventual execuo dos valores objeto da condenao
(HC 12079 / BA ; HABEAS CORPUS, 2000/0009738-1,DJ-DATA:16/10/2000,PG:00312,
JBCC,VOL.:00185,PG:00446,RBDF VOL.:00008 PG:00112
RT VOL.:00786 PG:00215, Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA)".

Chamo a ateno para o disposto no art. 1.698 do NCC de natureza material e processual, sem
correspondncia no CC/1916, que, com base no princpio constitucional da razoabilidade,
estabelece que se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de
suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as
pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos
recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
Por outro ponto, os cnjuges ou companheiros no so parentes em relao aos respectivos
integrantes do casal, mas, independente do sexo, podem exigir alimentos com fundamento no
princpio da solidariedade social. Esclareo, desde agora, que este ponto ser tratado mais adiante.
Tambm, conforme ser visto abaixo, podem ser exigidos alimentos em decorrncia das relaes
afetivas duradouras, pblicas e contnuas.
Vale dizer, que, a pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimentando, ou dar-lhe
hospedagem e sustento, sem prejuzo do dever de prestar o necessrio sua educao, competindo
ao juiz, se as circunstncias o exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestao. E, no caso de
cnjuges separados judicialmente devem contribuir na proporo de seus recursos para a
manuteno dos filhos.
O direito a alimentos irrenuncivel, portanto, mesmo que o credor no o exera lhe vedado
renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou
penhora e a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art.
1.694 do NCC (mas, advirto que, somente nos limites da fora da herana).
O prazo prescricional de dois anos para exerccio da pretenso das prestaes alimentares
vencidas contado da data em que se vencerem (art. 206, 2, do NCC).
5 - Procedimento de exonerao, reviso ou majorao de alimentos aps a maioridade.
A coisa julgada no direito de famlia flexvel e cada vez mais surgem novidades sobre o tema.
A relativizao da coisa julgada no direito de famlia no s possvel nas lides de alimentos, mas
tambm nas aes de investigao de paternidade com pedido julgado improcedente por falta de
provas (REsp n. 226.436-PR, DJ 04/02/2002 e RESP 330172/RJ, DJ DATA:22/04/2002, pg.:00213
RSTJ VOL.:00158, pg.:00409), diante das prprias peculiaridades destas (aes de estado etc.).
Neste ensaio cabe falar somente sobre as lides de alimentos.
Na linha j narrada outrora, tambm entende o STJ que, o simples fato da maioridade nem sempre
significa imediata cessao da prestao alimentar, nesse sentido:
"EMENTA: AO DE SEPARAO JUDICIAL. CONSIDERANDO NO PROVADOS OS
FATOS ALEGADOS NA INICIAL, NO E POSSIVEL JULGAR-SE PROCEDENTE AO,
LEVANDO EM CONTA O PROCEDIMENTO DO PROPRIO AUTOR, QUE TERIA
DESATENDIDO AOS DEVERES DO CASAMENTO. AUSENCIA DE RECONVENO

DA MULHER QUE, AO CONTRARIO, OPE-SE A SEPARAO.


ALIMENTOS - FILHOS. O FATO DA MAIORIDADE NEM SEMPRE SIGNIFICA NO
SEJAM DEVIDOS ALIMENTOS. HIPOTESE EM QUE O ACORDO QUE
ESTABELECEU A PENSO FOI CONCLUIDO QUANDO OS FILHOS JA ERAM
MAIORES (RESP 4347/CE, 1990/0007451-7, DJ DATA:25/02/1991 PG:01467, Min.
EDUARDO RIBEIRO)."

A questo est em saber como se h de agir processualmente em casos tais.


Estatui o art. 15 da Lei n. 5.478/68:
"A deciso judicial sobre alimentos no transita em julgado e pode a qualquer tempo ser
revista, em face da modificao da situao financeira dos interessados".

Diante da determinao do art. 15 da Lei n. 5.478/68 duas posies imperam, veja-se:


A) - uma corrente entende que os alimentos fixados por sentena, em favor dos filhos "menores"
(tecnicamente crianas e adolescentes), se extinguem ipso jure e automaticamente com
a maioridade civil dos favorecidos; e, assim, pode a prestao cessar de ofcio por iniciativa do
julgador ou mediante provocao por meio de simples petio protocolada pelo interessado, sem
a garantia do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa.
Nesse sentido:
"Alimentos Obrigao alimentar Filho Maioridade atingida Cessao automtica do
dever de pag-los (...) (TJSP, 1 CC, Agravo por instrumento n o. 260.325-1-SP, Rel. Ds.
Renan Lotufo, j. em 19.9.1995, in Boletim AASP no. 1.950, de a 14.05.1996, p. 36-e)."

Em que pese o respeito ao posicionamento adotado na deciso acima, entendo que esta posio fere
o disposto no art. 5, incisos LIV e LV da CF, in verbis:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;"

Assim passo a falar, no meu entender, sobre a posio mais consentnea com a ordem
constitucional.
B) a segunda corrente consentnea com a Constituio Cidad entende que para a extino da
prestao alimentar, j fixada em sentena, necessria a iniciativa do devedor em pedido
dirigido ao juiz, nos prprios autos originrios em que foi fixada a obrigao, com ouvida da
parte contrria e produo de provas; ou, em processo autnomo de reviso ou exonerao de
alimentos; sendo certo que, em ambas as situaes, deve ser garantido o contraditrio, a ampla
defesa e o devido processo legal, com observncia do art. 5, incisos LIV e LV, da CF e
possibilidade de manifestao do Ministrio Pblico (no obrigatoriedade, salvo casos justificados,
como por exemplo, requerido deficiente fsico).
praxe dos alimentantes, por economia processual, requerem, nos prprios autos da ao
originria, o cancelamento da obrigao alimentar ou a proporcional reduo da penso, diante
da maioridade de algum dos filhos; e, neste caso, os juzes geralmente aceitam esse procedimento
e determinam a intimao dos interessados, com deferimento incontinente do pedido somente no
caso de concordncia do credor; e, por outro lado, se o alimentando alegar que ainda necessita da
prestao, podem ser adotadas as seguintes alternativas:
B. 1 - ) o devedor encaminhado ao de exonerao ou reviso de alimentos; ou,

B.2 - ) instaurado, nos mesmos autos, o contraditrio e o magistrado decide pela procedncia
(total ou parcial) do pedido ou pela manuteno da prestao alimentar.
Creio que quaisquer das posies referidas (no ponto "B" acima) devem ser aceitas, pois garantam
o disposto no art. 5, incisos LIV e LV da CF.
Sobre o tema ensina o Min. RUY ROSADO DE AGUIAR no RESP 347010/ SP:
"Verifico que, realmente, o fato da maioridade causa extintiva ipso jure do dever que decorre do
ptrio poder, por isso no razovel se imponha ao alimentante a iniciativa de uma ao de
exonerao, com todos os inconvenientes que disso decorrem. De outro lado, tambm muito
comum que o filho, ao atingir a maioridade, ainda necessite da contribuio paterna, pelas muitas
razes que a experincia do foro revela, dadas suas condies sociais, fsicas, educacionais e
financeiras, especialmente entre os da classe mdia, que freqentam curso superior. "O fato da
maioridade", disse o Min. Eduardo Ribeiro, "nem sempre significa no sejam devidos
alimentos" (REsp 4347/CE). Tal seja o caso, no seria razovel o automtico cancelamento da
prestao, a exigir do filho ingressar com ao de alimentos para manter a prestao
alimentar, uma vez que se trata de simples continuidade da situao existente. Por isso, chego
concluso de que acertados esto os juzos de famlia que adotam a praxe de extinguir a
obrigao mediante solicitao do obrigado, nos autos do processo em que consignada a
obrigao, ouvidos os interessados e o Ministrio Pblico. Se concordes, e isso tambm
comum e vezes tantas o pedido j vem acompanhado da anuncia do beneficirio, o juiz decide
pela extino. Com a discordncia, cabvel a produo sumria de prova, com sentena
decidindo pelo cancelamento ou, ao reverso, assegurando a continuidade da prestao.
Quando no for possvel decidir a questo nos prprios autos da ao originria em que o
alimentante atravessou o seu pedido, ento seria de encaminhar as partes para a ao de
alimentos (a ser instaurada pelo filho) ou para a ao de exonerao ou de modificao (de
autoria do pai)."
Veja-se tambm:
"EMENTA: CIVIL E PROCESSUAL. PENSO ALIMENTCIA PAGA A FILHO ENTO
MENOR
POR
FORA
DE
ACORDO
EM
SEPARAO
CONSENSUAL. MAIORIDADE. PEDIDO DE CANCELAMENTO DA PENSO FEITO
NOS PRPRIOS AUTOS. PROCESSAMENTO COM CONTRADITRIO. EXAME DO
MRITO. MANUTENO DOS ALIMENTOS. RECURSO ESPECIAL. PRINCPIO DA
ECONOMIA PROCESSUAL. MATRIA DE FATO. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE.
SMULA N 7-STJ.
I. Se ao pedido de cancelamento da penso, formulado pelo pai alimentante no bojo dos autos
do processo de separao consensual, em face da maioridade do filho, foi dado processamento
litigioso, com observncia de contraditrio e colheita de provas, no h efeito prtico, seno
propsito procrastinatrio, em perquerir, a tal altura, depois de apreciada profundamente a
controvrsia, qual a ao cabvel e a quem pertencia a sua iniciativa, se ao filho maior em
ajuiz-la para postular a manuteno, ou ao genitor alimentante em pedir a exonerao.
II. Decidido pelo Tribunal estadual, soberano na interpretao da prova, sobre a necessidade do
filho maior estudante, a ser provida com penso alimentcia pelo pai (arts. 396 e 397 do CC), o
reexame da questo encontra, em sede especial, o bice da Smula n 7 do STJ.
III.
Recurso
especial
no
conhecido
(RESP
306791
/
SP
;
RECURSOESPECIAL,2001/0023817-3, DJ DATA:26/08/2002 PG:00228, Min. ALDIR
PASSARINHO JUNIOR)."

"EMENTA: ALIMENTOS. Filhos. Maioridade. Extino. - Atingida a maioridade do filho, o


alimentante pode requerer, nos autos da ao em que foram estipulados os alimentos, o

cancelamento da prestao, com instruo sumria, quando ento ser apurada a eventual
necessidade de o filho continuar recebendo a contribuio.
- No se h de exigir do pai a propositura de ao de exonerao, nem do filho o ingresso com
ao de alimentos, uma vez que tudo pode ser apreciado nos mesmos autos, salvo situao
especial que recomende sejam as partes enviadas ao prpria.
Recurso conhecido pela divergncia, mas desprovido (RESP 347010 / SP ; RECURSO
ESPECIAL, 2001/0098626-3, DJ DATA:10/02/2003 PG:00215, RNDJ VOL.:00040 PG:00109,
Min. RUY ROSADO DE AGUIAR)."

E, a garantia probatria deve ser mantida com manuteno das regras processuais descritas no art.
333 do CPC, sem qualquer inverso do nus da prova, ou seja, a parte que requerer qualquer
alterao da sentena ter que comprovar os fatos alegados.
Baslio de Oliveira anota:
" (...) a atividade probatria dever estar centrada na demonstrao do desequilbrio do binmio
possibilidade/necessidade, impondo ao autor tomar evidente os seguintes pressupostos
essenciais:
a) a diminuio dos seus recursos econmicos;
b) aumento dos recursos financeiros do ru;
c) diminuio ou ausncia de necessidade da penso revidenda;
d) causas de extino automtica da obrigao alimentar" (in Alimentos: Reviso
e exonerao, 3a. ed., Ed. Aide, Rio de Janeiro, 1994, pg. 122).

Ensina o art. 1.699 do NCC que sobrevindo mudana na situao financeira de quem preste
alimentos fixados ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as
circunstncias, exonerao, reduo ou majorao do encargo.
Deciso, j sob a vigncia do NCC, sobre o tema ensina que:
"Ementa: CIVIL - PROCESSUAL CIVIL - EXONERAO DE ALIMENTOS FUNDADA NO
DEVER DE SUSTENTO DECORRENTE DAS RELAES DE PARENTESCO - MAIORIDADE
CIVIL - NO REPERCUSO - MATRIA DE MRITO. 1. SE A OBRIGAO ALIMENTAR
DECORRE DE SENTENA JUDICIAL CUJO FUNDAMENTO FOI O DEVER DE
SUSTENTO DECORRENTE DAS RELAES DE PARENTESCO (ART. 399 DO ANTIGO
CDIGO CIVIL), A ALEGAO DE MAIORIDADE CIVIL DO ALIMENTANDO
IRRELEVANTE PARA A CONSTITUIO DO DIREITO SUBJETIVO DO
ALIMENTANTE. 2. O CABIMENTO OU NO DO PEDIDO SE CONSTITUI MATRIA DE
MRITO E DEVE SER ANALISADO APS O REGULAR PROCESSAMENTO DA LIDE. 3.
APELO PROVIDO. SENTENA CASSADA (TJDFT, Classe do Processo : APELAO CVEL
20020510053618APC DF, Registro do Acordo Nmero : 175532, Data de Julgamento : 29/05/2003,
rgo Julgador : 2 Turma Cvel, Relator : ADELITH DE CARVALHO LOPES, Publicao no DJU:
13/08/2003 Pg. : 33, at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3)."

incontestvel que, em regra, o contraditrio, o devido processo legal e ampla defesa no podem
ser afastados.
6 Mudanas de paradigmas e alimentos em decorrncia da afetividade.
A noo de entidade familiar passa por um novo momento histrico com mudanas de paradigmas
(afetividade e desbiologizao).
As normas jurdicas devem ser abstratas, porm o aplicador do direito deve observar o fato social
para melhor adequar a norma aos fatos e valores sociais.
Na elaborao do Cdigo Civil de 1.916 a entidade familiar era lastreada na famlia centrada

econmica, social e afetivamente na figura do pai ou de outro homem da casa (na ausncia do
cnjuge varo) e priorizava o interesse deste em detrimento dos demais integrantes da entidade;
assim, nesta tica, o direito de famlia espelhava regras que colocavam em segundo plano, por
diversas vezes, os interesses dos demais integrantes (como, por exemplo, as crianas).
Atualmente o direito de famlia fundado nos anseios dos diversos integrantes da entidade familiar
passando a priorizar os interesses das crianas, dos adolescentes e das relaes afetivas.
A constituio de 1.988 contribuiu para o incio das mudanas de paradigmas dentro da famlia e
hoje no se pode interpretar e estudar a normas jurdicas sem observar as diretrizes constitucionais
e o fato social.
O conceito de entidade familiar aberto e abrange alm dos relacionamentos decorrentes do
casamento, as relaes scio-afetivas, as unies estveis heterossexuais, os vnculos
monoparentais, as relaes homossexuais ou homoerticas atualmente conhecidas como relaes
homoafetivas ou unies estveis entre pessoas de mesmo sexo.
Com base no princpio da solidariedade familiar e considerando a amplitude de entidade familiar
lastreada nas relaes afetivas duradouras, pblicas e contnuas com objetivo concreto de
constituio de famlia podem ser pleiteados alimentos, por exemplo, entre madrasta e
enteado, sobrinhos criados por tios com se fossem filhos, ou entre pessoas do mesmo sexo em
unio estvel homoafetivas, assim, diante do ordenamento constitucional vigente e dos princpios
da razoabilidade e lgica do razovel possvel flexibilizar os rigores dos arts. 1.696 e 1.697 do
NCC.
A era da desbiologizao da paternidade est comeando em nosso direito e na jurisprudncia, isso
significa que nas relaes jurdicas devem ser considerados os laos afetivo e social e no apenas o
estrito lao gentico ou biolgico.
As relaes scio-afetivas constituem verdadeiras entidades familiares no-sanguneas, hoje to
importantes; e, j reconhecidas pelo Judicirio, prevalecendo at mesmo sobre a verdade
"registral" ou gentica.
Exemplo de relao scio-afetiva a popularmente conhecida "adoo a brasileira" na qual o
registro de nascimento realizado com o objetivo nobre de reconhecer a paternidade scio-afetiva
em detrimento da paternidade biolgica. Veja-se o exemplo hipottico abaixo.
Um senhor conhecido por "Fulano" apaixonado por uma senhora de nome "Cicrana" tem
conhecimento que esta tm dois filhos ("Menino" e "Menina") e que o genitor biolgico "Beltrano"
no reconheceu a paternidade destes e tambm rejeita os prprios filhos.
Ento, "Fulano", depois de muito tempo de namoro, resolve se casar com "Cicrana" e dias depois
da "lua de mel", com concordncia desta, vai at o cartrio de registro de civil competente e
reconhece a paternidade dos filhos de "Cicrana" com se pai fosse o genitor biolgico.
"Fulano" passa a tratar "Menino" e "Menina" com verdadeiros filhos sem qualquer preconceito ou
distino no lar ou perante a sociedade local.
Passados mais de quarenta anos de casamento (e j separado de fato h dois anos) "Fulano"
conhece uma jovem senhora de nome "Fulaninha" e resolve terminar legalmente o relacionamento
com "Beltrana".
Aps o divorcio amigvel e a partilha dos bens, "Fulano" confessa a "Fulaninha" que seus dois
filhos ("Menino" e "Menina") no so seus filhos biolgicos e que procedeu a conhecida "adoo a
brasileira".
Verificando, "Fulaninha", que o senhor "Fulano" no tem ascendentes, nem filhos biolgicos
resolve pressionar o companheiro para que este proponha ao negatria de paternidade.

"Fulano" sucumbindo s presses de "Fulaninha" prope ao negatria de paternidade em


desfavor dos filhos. Os rus apresentam contestao e alegando que mesmo no estando presente a
paternidade gentica nunca foram tratados de foram preconceituosa pelo pai, mas pelo contrrio
sempre foram tratados com amor e carinho com verdadeiros filhos; e, que o amor entre os
litigantes continua, sendo comum visitao diria entre os litigantes, apesar do novo
relacionamento do pai.
Durante a instruo o autor ("Fulano"), no seu depoimento pessoal, afirma que procedeu a "adoo
a brasileira" e confirma todos os fatos narrados na contestao, mas sustenta que todos da famlia
sabem que no existe paternidade biolgica e ratifica o pedido da exordial referente produo de
exame de DNA. Os rus afirmam que no so contrrios a realizao do exame de DNA e sabem
que no so filhos genticos do autor.
As testemunhas arroladas pelas partes litigantes foram unssonas em afirmar que o autor sempre
tratou os rus como filhos e as pequenas brigas que tiveram somente ocorreram aps o divrcio dos
pais dos rus; e, que todos os parentes, bem como os rus sabem da "adoo a brasileira" procedida
pelo autor, mas ficaram abismados com o comportamento e discriminao do demandante.
Ora, ser que a paternidade afetiva de 40 (quarenta anos) deve ser totalmente desconsidera?
Entendo que, no caso hipottico acima referido, a ao de investigao de paternidade deve
ser julgada improcedente em decorrncia da presena incontestvel da paternidade scioafetiva; e, ressalto que, em casos devidamente justificados, possvel uma nica pessoa ter mais
de uma paternidade ou maternidade (afetiva e gentica de pais diversos no mesmo registro).
Sobre o tema referido acima, veja-se:
"EMENTA: AO NEGATRIA DE PATERNIDADE. EXAMES GENTICOS QUE
EXCLUEM A PATERNIDADE. DECADNCIA. INTERESSE DO MENOR. EMBORA
RESULTADOS PERICIAIS QUE EXCLUEM A PATERNIDADE, NO DESTOA DA
RAZOABILIDADE O AGIR DE OFICIO DO JULGADOR, QUE EXTINGUE A
DEMANDA PELA FLUNCIA DA DECADNCIA (CC, 178, PAR-3), EIS QUE AS
REGRAS MATERIAIS NO FORAM REVOGADAS PELA CONSTITUIO. AO
CONTRRIO, O ECA RECOMENDA A PRESERVAO DOS INTERESSES DO
MENOR, POIS A PATERNIDADE, HOJE, FUNCIONAL, SCIO-AFETIVA.
EXTINO DO PROCESSO. POR MAIORIA. (12FLS.) (APELAO CVEL N
70000849349, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: JOS
CARLOS TEIXEIRA GIORGIS, JULGADO EM 28/06/2000)"
"EMENTA:
AO
NEGATRIA
DE
PATERNIDADE. ADOO
"A
BRASILEIRA". PATERNIDADE SCIO-AFETIVA. O REGISTRO DE NASCIMENTO
REALIZADO COM O ANIMO NOBRE DE RECONHECER A PATERNIDADE SCIOAFETIVA NO MERECE SER ANULADO, NEM DEIXADO DE SE RECONHECER O
DIREITO DO FILHO ASSIM REGISTRADO. NEGARAM PROVIMENTO.(7FLS).
(APELAO CVEL N 70003587250, OITAVA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE
JUSTIA DO RS, RELATOR: RUI PORTANOVA, JULGADO EM 21/03/2002)".
"EMENTA: PATERNIDADE. RECONHECIMENTO. QUEM, SABENDO NO SER O
PAI BIOLGICO, REGISTRA COMO SEU FILHO DE COMPANHEIRA DURANTE A
VIGNCIA DE UNIO ESTVEL ESTABELECE UMA FILIAO SCIO-AFETIVA
QUE PRODUZ OS MESMOS EFEITOS QUE A ADOO, ATO IRREVOGVEL.
AO NEGATRIA DE PATERNIDADE E AO ANULATRIA DE REGISTRO DE
NASCIMENTO. O PAI REGISTRAL NO PODE INTERPOR AO NEGATRIA DE
PATERNIDADE E NO TEM LEGITIMIDADE PARA BUSCAR A ANULAO DO

REGISTRO DE NASCIMENTO, POIS INEXISTE VICIO MATERIAL OU FORMAL A


ENSEJAR SUA DESCONSTITUIO. EMBARGOS REJEITADOS, POR MAIORIA.
(EMBARGOS INFRINGENTES N 599277365, QUARTO GRUPO DE CMARAS CVEIS,
TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: MARIA BERENICE DIAS, JULGADO EM
10/09/1999)".
"EMENTA: NEGATRIA DE PATERNIDADE.REGISTRO FEITO PELO COMPANHEIRO
DA
GENITOR.ERRO.DESCONSTITUIO.PRAZO
DECADENCIAL.
E
DE
DESCONSTITUIO DE REGISTRO,OU ANULATRIA DE RECONHECIMENTO, A
AO
PROPOSTA
PELO
CONVIVENTE
QUE
ADUZ
VCIO
DE
CONSENTIMENTO.AFASTA-SE O LAPSO TEMPORAL,EIS QUE IMPRESCRITVEIS AS
AES DE ESTADO.CONTUDO,NO CASO,RESTA INDEMONSTRADO O VICIO
MATERIAL OU FORMAL NECESSRIOS A PROCEDNCIA,VALORIZANDO-SE A
PATERNIDADE SCIO-AFETIVA. APELO DESPROVIDO. 6 FLS. (APELAO CVEL
N 70003605482, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS,
RELATOR: JOS CARLOS TEIXEIRA GIORGIS, JULGADO EM 13/03/2002)".
"EMENTA: APELAO CVEL. AO NEGATRIA DE PATERNIDADE.
DECADNCIA. PATERNIDADE SCIO-AFETIVA. EMBORA O RECONHECIMENTO
DA AUSNCIA DE DECADNCIA DO DIREITO DO PAI REGISTRAL INTENTAR AO
NEGATRIA DE PATERNIDADE, RECONHECIDO TAMBM QUE, PELA PROVA QUE
RESIDE NOS AUTOS, OCORREU ENTRE PAI E FILHO VERDADEIRA RELAO
QUE CONFIGURA PATERNIDADE SCIO-AFETIVA, IMPE-SE A MANUTENO
DA SENTENA RECORRIDA. APELO IMPROVIDO. (7FLS.) - SEGREDO DE JUSTICA
- (APELAO CVEL N 70003354669, OITAVA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE
JUSTIA DO RS, RELATOR: JOS ATADES SIQUEIRA TRINDADE, JULGADO EM
29/11/2001)".

Por outro ponto, a unio estvel homossexual ou homoafetiva ainda no foi plenamente
reconhecida pela Doutrina e pelo Judicirio.
fato social indiscutvel a unio de pessoas do mesmo sexo com inteno de constituir famlia e o
direito no pode fechar os olhos para esta realidade, pois o direito fato, valor e norma.
Especificamente sobre as unies homoafetivas vigoram duas correntes.
A primeira corrente entende que as relaes homossexuais, homoerticas ou homoafetivas no se
constituem em unio estvel, nem entidade familiar, pois a Constituio (art. 226, 3), o Novo
Cdigo Civil (arts. 1.723/1.727) e as Leis ns 8.971/94 e 9.278/96 exigem a diversidade de sexos
para a unio, assim, o relacionamento homoafetivo entre duas mulheres ou dois homens no
tem natureza familiar, pois o reconhecimento de uma unio estvel deve obrigatoriamente
possibilitar a converso desta em casamento de pessoas de sexos diversos; portanto, para a
corrente tradicional, as unies homoafetivas no esto inseridas no campo do direito de famlia,
mas no mbito do direito das obrigaes, sendo inviveis os pleitos referentes a alimentos e
sucesso em decorrncia da morte ou dissoluo da unio dos companheiros.
Ensina SLVIO DE SALVO VENOSA (in "Direito Civil Direito de Famlia", Ed. Atlas, 2.000,
pg. 49/50):
"a unio do homem e da mulher tem, entre outras finalidades, a gerao de prole, sua
educao e assistncia. Desse modo, afasta-se de plano qualquer idia que permita
considerar a unio de pessoas do mesmo sexo como unio estvel nos termos da lei".
(...) "o relacionamento homossexual, por mais estvel e duradouro que seja, no receber a
proteo constitucional e, conseqentemente, no se amolda aos direitos de ndole familiar

criados pelo legislador ordinrio. Eventuais direitos que possam decorrer dessa unio diversa
do casamento e da unio estvel nunca tero o cunho familiar, situando-se no campo
obrigacional, no mbito de uma sociedade de fato".
Nesse sentido:
"SOCIEDADE DE FATO. CONCUBINATO. LIGAO HOMOSSEXUAL. Alteridade de
sexos, que pressuposto do concubinato, tratando-se de sucedneo do matrimnio constitutivo
da famlia e no dele decorrente. Hiptese que trata de uma sociedade patrimonial de fato,
destituda de vnculo com o instituto" (TJSP - Tribunal de Justia de So Paulo, relator
DESEMBARGADOR NEY ALMADA, in PROFESSOR SLVIO DE SALVO VENOSA, op.
cit. pg. 50).
"O concubinato a unio livre e estvel entre o homem e a mulher, como se marido e mulher
fossem com fidelidade recproca, more uxrio, sem embargo do disposto no art. 226, 3, da
CF. Concubinato entre dois homens, como se casados fossem, ostensiva esdruxularia
contrastando com a ndole do direito brasileiro." - Maria Berenice Dias, "Unio Homossexual O Preconceito, A Justia", Livraria do Advogado Editora, p. 171" ( in: Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro, Apelao Cvel n 3.309/92 - 8 Cmara Cvel, Relator Des. Celso Guedes, j.
em 24-11-1992, corpo do acrdo).

Segundo os fundamentos da corrente mais tradicional, acima referidos, que no reconhece como
entidade familiar s unies homoafetivas incabvel a procedncia do pleito referente prestao
de alimentos em decorrncia da dissoluo fundada no campo do direito das obrigaes, pois
somente so devidos alimentos decorrentes de relaes amparadas pelo direito de famlia, sendo
permitida possvel indenizao, dependendo de fatores ligados a cada caso concreto.
A segunda corrente considera como famlia as unies estveis homoafetivas.
Para caracterizao das unies estveis homoafetivas so exigidos os mesmos requisitos das
unies estveis heterossexuais (com exceo da diversidade de sexo), e, por via de conseqncia,
so garantidos os mesmos direitos (alimentos, sucesso, adoo etc...).
A Constituio Federal no inflexvel e o texto constitucional deve ser interpretado com base nas
mudanas sociais. O direito no pode esquecer os fatos; e, um dos fatos tratado neste tpico diz
respeito existncia em nossa sociedade de unies estveis homoafetivas.
Cabe ao interprete fazer a interpretao corretiva da Constituio Federal evitando concluses
preconceituosas com fundamento nos princpios da igualdade, proporcionalidade, dignidade da
pessoa humana, razoabilidade e no discriminao.
Os dizeres constitucionais mudam com os fatos sociais e assim as palavras so "nmades".
O direito ao amor e ao afeto "metadifuso" (independente de classificao de gerao), pois est
alm dos direitos difusos; e, por outra ponta, interessa, no somente a um sistema jurdico isolado,
mas a todos os sistemas jurdicos.
O direito de amor universal e independe de raa, cor, religio, condio social ou sistema
jurdico.
No plano do afeto podem ser inseridas as relaes scio-afetivas e homoafetivas.
O Judicirio no pode fechar os olhos para o fato social da unio estvel homoafetiva inserida no
Direito de Famlia.
Ao Poder Judicirio no permitido agir de forma preconceituosa.
Ningum pode negar que pessoas de mesmo sexo estabelecem relaes pblicas, duradouras e
continuas, com finalidade de constituir famlia, nos mesmos moldes das unies heterossexuais,

assim, com fundamento nos princpios constitucionais da igualdade, proporcionalidade,


dignidade da pessoa humana, razoabilidade e no discriminao devem ser assegurados
os mesmos direitos para pessoas fundadas na mesma entidade familiar independente do sexo.
Deste modo, podem ser classificas duas espcies de unies estveis: a) homoafetivas (ou
homossexuais); e, b) heterossexuais.
As unies estveis homoafetivas (ou homossexuais) tm a mesma proteo das "tradicionais" ou
heterossexuais, podendo os companheiros de mesmo sexo pleitear alimentos ou outros direitos
garantidos a estas independentemente de regulamentao especifica.
Sobre as unies homoafetivas ensina (atualmente) a Desembargadora DES. MARIA BERENICE
DIAS (in: TJRS, Embargos Infringentes n 70003967676, Porto Alegre, j. 09 de maio de 2003,
DES. MARIA BERENICE DIAS, Redatora p/ o acrdo; Srgio Fernando de Vasconcellos
Chaves - Relator vencido):
"Cabe lembrar que os vnculos afetivos que surgiram fora do selo da oficialidade, mesmo sem
nome e sem lei, foram ao Judicirio, que comeou a dar visibilidade e juridicidade ao afeto. A
princpio, ainda que de forma tmida e conservadora, confundindo amor com labor, as relaes
ento ditas concubinrias foram vistas como verdadeiros vnculos empregatcios. Depois,
entendeu-se comosociedade de fato o que nada mais era do que sociedade de afeto. Assim, as
relaes extramatrimoniais foram reconhecidas como negcio jurdico e inseridas no campo do
Direito das Obrigaes.
"Mas impositivo reconhecer que foi o respaldo judicial que levou a Constituio Federal a
alargar o conceito de famlia para alm do casamento. Tambm o que ela chamou de unio
estvel e as relaes de um dos pais com seus filhos receberam o nome de entidade familiar e
a especial proteo do Estado. Mas, embora vanguardista, o conceito de famlia cunhado pela
Lei Maior ainda acanhado. No alcanou vnculos afetivos outros, que no respondem ao
paradigma convencional, identificado pela trade: casamento, sexo, reproduo. Ora, se os
mtodos contraceptivos e os movimentos feministas concederam mulher o livre exerccio da
sexualidade, e se passaram a ser considerados como famlia os relacionamentos no selados pelo
casamento, imperioso que se busque um novo conceito de famlia, sobretudo no atual estgio
de evoluo da engenharia gentica, em que a reproduo no mais depende de contato
sexual.
"A identificao da presena de um vnculo amoroso, cujo entrelaamento de sentimentos leva
ao enlaamento das vidas, o que basta para que se reconhea a existncia de uma famlia.
"Como j afirmava Saint Exupry: voc responsvel pelas coisas que cativa.
Esse comprometimento o objeto do Direito de Famlia. Leva imposio de encargos e
obrigaes, que do base concesso de direitos e prerrogativas a quem passa a comungar
com outrem a sua vida.

Se basta o afeto para se ver uma famlia, nenhum limite h para o seu reconhecimento. A
presena de qualquer outro requisito ou pressuposto desnecessria para sua identificao. "Essa
nova concepo tem levado cada vez mais a sociedade a conviver com todos os tipos de
relacionamento, mesmo que no mais correspondam ao modelo tido como "oficial".
"No momento em que se enlaam no conceito de famlia, alm dos relacionamentos decorrentes
do casamento, tambm as unies estveis e os vnculos monoparentais, mister seja inserido no
mbito do Direito de Famlia mais um gnero de vnculos afetivos, quais sejam as relaes
homossexuais, hoje chamadas de relaes homoafetivas.
"Ainda que esses relacionamentos sejam alvo de rejeio social, as relaes de pessoas do
mesmo sexo no podem receber do Poder Judicirio um tratamento discriminatrio,
preconceituoso.

"O paradoxo entre o direito vigente e a realidade existente, no confronto entre o

conservadorismo social e a emergncia de novos valores, coloca os operadores do Direito


diante de um verdadeiro dilema para atender necessidade de implementar os direitos de
forma ampliativa.
"Ante as novas formas de convvio, necessria uma reviso crtica e a atenta reavaliao dos
fatos sociais, para alcanar a to decantada igualdade social. Nesse contexto, fundamental a
misso dos juzes. Importante que tomem conscincia de que lhes delegada a funo de
agentes transformadores dos valores jurdicos, que - estigmatizantes - perpetuam o sistema de
excluso social.
"O que aceito pelos tribunais como merecedor da tutela jurdica acaba recebendo a aceitao
social, o que gera, por conseqncia, a possibilidade de cobrar do legislador que regule as
situaes que a jurisprudncia consolida.
"O surgimento de novos paradigmas conduz necessidade de rever os modelos
preexistentes, atentando-se na liberdade e na igualdade como os pilares do Direito, assentados
no reconhecimento da existncia das diferenas. Essa sensibilidade deve ter o magistrado.
Hoje, a necessidade de assegurar em plenitude os direitos humanos, tanto subjetiva como
objetivamente, tanto individual como socialmente, torna imperioso pensar e repensar a relao
entre o justo e o legal.

Precisam os juzes enfrentar as novas realidades que lhes so postas deciso e no ter medo
de fazer justia."
Demonstrando que o conceito de famlia aberto o STJ - Superior Tribunal de Justia analisando a
proteo do "bem de famlia" estendeu o conceito de "entidade familiar" prescrito na Lei
8.009/90, para o separado que viva sozinho (STJ, Resp. 205170-SP, 5. Turma, rel. Min. Gilson
Dipp, DJU 07.02.00), me e filhas incapazes (STJ, Resp. 57606-SP, 4. Turma, rel. Min. Aldir
Passarinho Jnior, DJU 02.04.01), o devedor e sua esposa (STJ, Resp. 345933-RS, 3. Turma, rel.
Min. Nancy Andrighi, DJU 29.04.02), os irmos solteiros, que vivem em apartamento (STJ, Resp.
159851 - So Paulo, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado, DJU 22.06.98), o solteiro, o vivo sem
descendentes, o divorciado (STJ, Resp. 57606-MG, 6. Turma, rel. Min. Luiz Vicente Cernichiaro,
DJU 10.05.99), a viva e sua filha (STJ, EDREsp. 276004-SP, 3. Turma, rel. Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, DJU 27.08.01); o cnjuge separado (STJ, Resp. 218377- ES, 4. Turma, rel.
Min. Barros Monteiro, DJU 11.09.00) etc..
Alerta o DES. JOS CARLOS TEIXEIRA GIORGIS (TJRS, Embargos Infringentes n
70003967676, Porto Alegre, j. 09 de maio de 2003, DES. MARIA BERENICE DIAS, Redatora p/
o acrdo; Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves - Relator vencido) que o STJ chegou a
considerar como "entidades familiares simultneas", para efeito de pagamento de seguro de
vida, a situao de um homem que se mantenha ligado famlia legtima e relao
concubinria, com prole em ambas (Resp. 100.888-BA, Quarta Turma, rel. Min. Aldir Passarinho
Jnior, DJU 12.03.01).
Ora, se um homem que se mantenha ligado famlia legtima e relao concubinria, com
prole em ambas integrante de duas entidades familiares simultneas deve ser considerada e
reconhecida como entidade familiar relao homoafetiva com base nos princpios da
proporcionalidade, lgica do razovel e afetividade real.
Sou filiado segunda corrente capitaneada pelos Desembargadores JOS CARLOS TEIXEIRA
GIORGIS (TJRS) e MARIA BERENICE DIAS (TJRS) e reconheo que o conceito de
entidade familiar referido na Constituio Federal aberto e deve ser aplicado tendo em conta as
relaes scio-afetivas e homoafetivas, garantido, no caso concreto, os pleitos referentes aos
alimentos, devendo ser efetivada interpretao corretiva da Carta Magna compatvel com os
princpios da razoabilidade, dignidade da pessoa humana e no discriminao.

7 Alimentos: cnjuge e companheiro.


Ensinava Yussef Said Cahali antes do novo Cdigo Civil:
"No sendo um cnjuge parente do outro, ali no se encontra o fundamento legal da
obrigao de alimentos entre marido e mulher.
Referida obrigao est prevista no art. 231, III, do mesmo Cdigo, com a incluso do dever de
mtua assistncia, como um dos efeitos do matrimnio; e no art. 235, IV, que atribui ao marido,
como chefe da sociedade conjugal, o encargo de ''prover a manuteno da famlia, guardadas as
disposies dos arts. 275 e 277''" (in Dos Alimentos, 2a. ed., RT, So Paulo, 1993, pg. 148).

Os cnjuges (1.566, inciso III, 1.694, 1.708 do CC atual) ou companheiros (arts. 1.694, 1.708,
1.724 do NCC) podem buscar alimentos com base na obrigao alimentar.
Prescreve o art. 1.694 do NCC:
"Art. 1.694. Podem (...), os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que
necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s
necessidades de sua educao."

Dentre os deveres de ambos os cnjuges (fidelidade recproca; vida em comum, no domiclio


conjugal; sustento; guarda e educao dos filhos; respeito e considerao mtuos etc...) destacamos
a mtua assistncia (art. 1.566, inciso III, do NCC) como sendo a base jurdica para o pleito de
alimentos; e, da mesma forma, deve ser reconhecida obrigao alimentar nas relaes pessoais
entre os companheiros (art. 1.724 do NCC), porm, em regra, o dever de prestar alimentos no
perpetuo e com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor ou procedimento
indigno do credor em relao ao devedor, desaparece a obrigao alimentar (art. 1.708 e seu
pargrafo nico); mas, por outro vrtice, o novo casamento do cnjuge devedor ou nova relao
pessoal do companheiro devedor no extingue a obrigao constante da sentena de divrcio ou
dissoluo de unio (art. 1.709 do NCC), podendo, o devedor em casos devidamente justificados,
pleitear a reviso dos ditames da deciso judicial.
Nos termos do art. 1.702 do NCC na separao judicial "litigiosa", sendo um dos cnjuges inocente
e desprovido de recursos, prestar-lhe- o outro a penso alimentcia que o juiz fixar, obedecidos os
critrios do art. 1.694.
O Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal sob a coordenao cientfica do
Ministro Ruy Rosado, do STJ, postula a alterao do dispositivo no art. 1.072 nos seguintes
termos, adequando o NCC a nomenclatura atual, veja-se:
"Na separao judicial, sendo um dos cnjuges desprovido de recursos, prestar-lhe- o outro
penso alimentcia nos termos do que houverem acordado ou que vier a ser fixado
judicialmente, obedecidos os critrios do art. 1.694".

A inovao trazida pelo pargrafo nico do art. 1.704 do NCC, dissociando culpa da obrigao de
prestar alimentos, esclarece que se o cnjuge declarado "culpado" vier a necessitar de
alimentos, e no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro
cnjuge ser obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor somente indispensvel
sobrevivncia, ou seja, a novidade anotada no Cdigo atual, apesar de aparente ofensa ao senso
tico, impe, lastreada no dever humanitrio de assistncia mtua e na dignidade da pessoa
humana, em casos excepcionais, a possibilidade do "cnjuge trado" ser obrigado a prestar
alimentos ao "cnjuge infiel".
Prescreve o art. 1.704 do NCC:
"Art. 1.704. Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o
outro obrigado a prest-los mediante penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido
declarado culpado na ao de separao judicial."

"Pargrafo nico. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver


parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser
obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia".

Novamente, o Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal sob a coordenao


cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ, prope alterao do art. 1.704 nos seguintes termos:
"134 Proposio sobre o art. 1.704, caput:
Proposta: Alterar o dispositivo para: "Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a
necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o
trabalho, o ex-cnjuge ser obrigado a prest-los, mediante penso a ser fixada pelo juiz, em
valor indispensvel sobrevivncia".
Revoga-se, por conseqncia, o pargrafo nico do art. 1.704.
2. "Contestada a filiao, os herdeiros do impugnante tm direito de prosseguir na ao."

O NCC repete basicamente os ditames da legislao revogada, apontado poucas inovaes, porm,
relevantes como, por exemplo, o pargrafo nico do art. 1.704 do NCC; e, por outro plano,
necessita de algumas correes, como as propostas pelo CJF, para plena adequao a redao
civilista atual.