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Este documento fue preparado por Terence Lee, consultor de la Divisin de Recursos Naturales e Infraestructura de la
Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL), y coordinado y editado por Andrei Jouravlev, Oficial para
Asuntos Econmicos de la misma divisin, y Miguel Solanes, Asesor Regional en Derecho de Aguas y Regulacin de
Servicios de la CEPAL, quienes adems elaboraron la introduccin, en el marco de las actividades del proyecto
CEPAL/Ministerio de Asuntos Exteriores de Francia: Seminario sobre regulacin de servicios de infraestructura: agua y
electricidad (FRA/05/001).
Las opiniones expresadas en este documento, que no ha sido sometido a revisin editorial, son de exclusiva
responsabilidad del autor y pueden no coincidir con las de la Organizacin.
LC/W.125
Copyright Naciones Unidas, Abril de 2007. Todos los derechos reservados
Impreso en Naciones Unidas, Santiago de Chile
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Sede de las Naciones Unidas, Nueva York, N. Y. 10017, Estados Unidos. Los Estados miembros y sus instituciones
gubernamentales pueden reproducir esta obra sin autorizacin previa. Slo se les solicita que mencionen la fuente e
informen a las Naciones Unidas de tal reproduccin.
ndice
Resumen .........................................................................................................................................
Introduccin .....................................................................................................................................
I.
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II.
Inauguracin............................................................................................................................
A. Resumen de la exposicin de Fernando Snchez Albavera...........................................
B. Resumen de la exposicin de Jean-Jacques Rosec .......................................................
C. Resumen de la exposicin de Aude Bodiguel .................................................................
D. Resumen de la exposicin de Frederick Butler ...............................................................
E. Resumen de la exposicin de Facundo Alberti ...............................................................
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III.
B.
C.
D.
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Anexos............................................................................................................................................. 77
Resumen
Introduccin
Los objetivos del seminario se alcanzaron a travs de las presentaciones y los debates con
la participacin de expertos de Amrica Latina y el Caribe, los Estados Unidos y Francia (vase
el Anexo 1). Este foro permiti analizar en detalle tanto las diferentes experiencias de la regin,
como confrontarlas con las de Europa y los Estados Unidos. Al taller fueron invitados a participar
autoridades locales de los diferentes pases de la regin, reguladores y expertos regionales e
internacionales.
El seminario fue organizado bajo la forma de cinco paneles que debatieron siete temas
principales: regulacin, competitividad y garantas pblicas; pleno empleo de economas de
escala y alcance; forma de la privatizacin y regulacin liviana; tratados de proteccin a la
inversin extranjera; instalaciones esenciales; subsidios; y institucionalidad regulatoria (vase el
Anexo 2). El evento fue coordinado por Hugo Altomonte, Coordinador de la Unidad de Recursos
Naturales y Energa de la Divisin de Recursos Naturales e Infraestructura de la CEPAL, y
Miguel Solanes, Asesor Regional en Derecho de Aguas y Regulacin de Servicios de la CEPAL.
utilidad pblica tienen garantizados retornos, tasas de cambio y tasas de inters. Esto sucede a
pesar de que esta clase de garantas puede eliminar los beneficios de la participacin privada,
suprimiendo incentivos para seleccionar y manejar programas y proyectos en forma eficiente.
Adems de imponer serios pasivos contingentes en los presupuestos nacionales, estas
garantas tambin crean dos clases de actores econmicos: los que tienen todas las protecciones a
despecho de cambios en circunstancias, y aquellos, usualmente inversionistas nacionales y
ciudadanos ordinarios, que no tienen ninguna. Sin embargo, no ocurri lo mismo en otros pases,
como en los Estados Unidos en la depresin de 1929, donde las cortes reconocieron una
declinacin en las tasas de inters y las ganancias de las empresas en todo el pas en tiempos de
crisis, y eran anuentes a aceptar tasas de retorno ms bajas en los servicios de utilidad pblica.
Esto exige un doble trabajo, por un lado, ajustar los procedimientos a la naturaleza de los
problemas, y por el otro, ajustar las soluciones a los antecedentes para casos similares.
Regulacin
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Competitividad
Jean Franois Vergs seal que el primer requisito para implementar la competencia por
comparacin es la total transparencia de las actividades de los prestadores (vase la pgina 32).
No puede haber secretos para los reguladores. Los elementos ms apropiados para asegurar la
competencia son la gestin informada de las actividades y de las inversiones utilizando asesores y
operadores internacionales; la adecuada gestin econmica, financiera, comercial y social
mediante operadores privados nacionales o internacionales; y el financiamiento de las inversiones
por asociaciones privadas nacionales o internacionales.
Al analizar las reformas en la industria elctrica en la regin, Hector Pistonesi recalc
que la aplicacin dogmtica de modelos a priori ha creado la ilusin de que hay mercados
competitivos, cuando en realidad ello no es as (vase la pgina 49). Concord Jean Franois
Vergs indicando que, en general, los mercados de energa elctrica ofrecen limitadas
posibilidades de competencia (vase la pgina 55). Hector Pistonesi explic que esto es as por las
siguientes razones: primero, porque el reducido tamao de muchos mercados se ha traducido en
la prdida de economas de escala y de diversificacin y en el consiguiente aumento de los costos
de transaccin; segundo, el grado de concentracin de los mercados y las barreras al ingreso,
unidos a una regulacin inadecuada, han permitido que los generadores influyan en el mercado,
creando una competencia oligoplica; tercero, en algunos mercados en que hay ms competencia
esto sucedi debido al elevado nmero de generadores que utilizaban gas natural barato y la
transmisin era realmente independiente; cuarto, porque en este tipo de mercados los precios
mayoristas generalmente tendan a bajar y esta baja no se trasladaba a las tarifas residenciales.
Por ltimo, la elevada proporcin de generacin hidroelctrica que es comn en la regin puede
hacer que los precios spot sean muy inestables, con inciertas consecuencias para las inversiones y,
por lo tanto, para la sustentabilidad del sistema. Concluy que durante un tiempo, el gran
dinamismo de las inversiones pareci indicar que la intervencin estatal era innecesaria e incluso
inconveniente. Pero sucesivas crisis de suministro demostraron que ello no es as. Estas
observaciones revelan que la pretensin de dar cabida a los mercados en los sistemas de
electricidad no ha sido necesariamente un buen negocio para la poblacin de Amrica Latina, en
especial para los ms pobres.
Edgar Navarro Castro analiz el desarrollo del Sistema de Interconexin Elctrica para
Amrica Central (SIEPAC), identificando como el principal problema que habr que superar, la
necesidad de integrar en un solo mercado comn seis sistemas diferentes desarrollados con
arreglo a leyes y reglamentos distintos (vase la pgina 74).
c)
Garantas pblicas
Juan Carlos Lerda explic que las fuentes principales de vulnerabilidad fiscal provienen
de las obligaciones contingentes o presuntas, que son muy superiores a las originadas por las
garantas que se otorgan a los proveedores de servicios de infraestructura (vase la pgina 38).
Los gobiernos proporcionan un elevado nmero de garantas a muchos sectores de la economa y
de la sociedad. A fines del siglo 19, el siclogo francs Emile Cou promovi la idea de que se
poda aumentar el bienestar individual pensando en forma positiva. Sin embargo, este mtodo
reduce artificialmente la percepcin de riesgo que tiene el paciente, que de tal modo se preocupa
menos de la supervivencia y fallece. En general, suele ocurrir algo similar con la distribucin del
riesgo en las inversiones realizadas por sociedades pblico-privadas y con el suministro privado
de servicios de utilidad pblica cuando se ofrecen o se obtienen garantas estatales excesivas.
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Economas de escala
Los debates sobre las economas de escala se centraron principalmente en torno a los
servicios de agua potable y saneamiento. As, Jean Franois Vergs seal que estos servicios son
tan antiguos como las ciudades en la historia de la humanidad (vase la pgina 32). Comparados
con los servicios de energa elctrica, recoleccin de basura, telecomunicaciones o transporte
urbano, continan siendo un monopolio natural casi absoluto. Por lo tanto, para compensar la
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falta de competitividad es preciso regularlos estrictamente. Agreg que junto con el transporte
urbano, el suministro de agua potable, y en especial los servicios de alcantarillado y tratamiento
de aguas servidas, requieren ms inversin de capital que otros servicios de utilidad pblica: casi
25 veces los ingresos anuales. Nuestros abuelos aportaron gran parte del capital actualmente
invertido en los servicios de que se dispone en los pases desarrollados. Aun as, el costo del
capital contina representando la mitad del costo total. Los pases en desarrollo estn tratando de
realizar el mismo esfuerzo en unas cuantas dcadas, lo que tal vez sea demasiado pedir debido a
la falta de financiamiento a largo plazo. Refirindose a la estructura horizontal de la industria de
agua potable y alcantarillado en Francia, recalc que la existencia de una gran desagregacin a
nivel municipal genera graves problemas de eficiencia cuando conduce, a que cada contrato de
concesin abarque tan solo 3 mil habitantes y no cientos de miles como en Chile o millones como
en Inglaterra. Adems, ha contribuido a crear un oligopolio de los tres proveedores principales
frente a miles de autoridades pblicas de baja jerarqua que carecen de coordinacin o de
asistencia tcnica. Agreg que a escala mundial la situacin es apenas mejor. Tambin analizando
el caso de Francia, Jean-Marie Ttart poso nfasis en el hecho de que se pueden obtener
economas de escala ya sea eligiendo una regin que tenga el tamao adecuado o uniendo
servicios que se gestionen de manera similar (vase la pgina 41). De todas formas, es
imprescindible que los servicios se presten en una regin de tamao adecuado, lo que puede
lograrse uniendo distintos gobiernos municipales. Agreg que, en Francia, la colaboracin entre
municipios todava no se adapta a las economas de escala.
b)
Economas de alcance
mercados de futuros rara vez supera los dos o tres aos, tiempo que no basta para asegurar las
inversiones en plantas elctricas.
Frederick Butler se refiri a la ley sobre poltica energtica promulgada en los Estados
Unidos en 2005 (vase la pgina 28). La ley contempla el traspaso al gobierno federal de
importantes facultades en materia de poltica energtica desde los estados, organizaciones
regionales y servicios de utilidad pblica, y dispone que es delito todo intento de manipular las
disposiciones aplicables a los mercados regionales.
globales a las que deben responder actividades tan bsicas como las de los servicios de utilidad
pblica (requerimientos de cobertura, calidad y costo). Por tanto, es necesario que existan ciertas
disposiciones y mecanismos regulatorios que impidan apartamientos significativos entre aquella
racionalidad y esas finalidades sociales bsicas. En segundo lugar, buena parte de las actividades
de servicios de utilidad pblica no tienen naturalmente las caractersticas adecuadas para que
acten los mecanismos propios de los mercados competitivos. En tales actividades, el mbito de
accin del mercado debe ser construido por medio de la reorganizacin productiva y a travs de
mecanismos institucionales y regulatorios. La calidad no slo de los mercados, sino adems de la
regulacin, depende del contexto discreto donde se insertan y de las actitudes y hbitos de la
sociedad especfica, un hecho que frecuentemente se ignora al hacer recomendaciones con
supuestos efectos universales. En tal sentido, vale destacar que si bien los pases de la regin han
recibido una cantidad significativa de asesoramiento internacional, poca ha sido la informacin
sobre aspectos regulatorios interdisciplinarios operativos, particularmente la dinmica domstica
legal de la regulacin en sistemas maduros con una larga tradicin en la prestacin de servicios de
utilidad pblica por el sector privado (Reino Unido, Estados Unidos, Francia).
Forma de la privatizacin
Regulacin liviana
Hubo acuerdo entre los participantes en que es necesario mejorar y perfeccionar los
marcos regulatorios. As, Aude Bodiguel enfatiz que en virtud de la nueva poltica regulatoria de
la Unin Europea, se fortalecer el papel que desempean las autoridades reguladoras, que se
encargarn de supervisar o administrar la interconexin y la posible congestin de las redes y, en
general, la forma en que cumplen sus funciones los administradores de las redes; el acceso a los
monopolios naturales, as como las tarifas y los contratos pertinentes; la separacin de la
contabilidad; la solucin de las controversias; la evaluacin del grado de transparencia y
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Cabe mencionar que en materia expropiatoria han surgido algunos fallos recientes que reconocen el
poder de polica en materia ambiental como rubro no compensable, y tambin el estado de necesidad
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En algunos casos, se consider que en cumplimiento de sus funciones los funcionarios pblicos
comprometen a sus gobiernos, lo que sera un precedente peligroso.
E. Instalaciones esenciales
1. Antecedentes y justificacin
Uno de los cuellos de botella de los servicios de infraestructura lo constituyen las instalaciones
esenciales. Estas son las instalaciones como lneas de transmisin, estaciones de trenes, centrales
hidroelctricas y depsitos de combustibles, que son difciles de replicar, costosas, y no
necesariamente sus beneficios suponen en todos los casos justificaciones de sus costos para cada
uno de sus eventuales usuarios. Obviamente, su control produce entonces una posicin
monoplica y reduce la competencia. Con el potencial de transferencias de rentas y de
monopolizacin de las actividades vinculadas que en consecuencia generan, reducen la
competitividad de los pases. Asimismo, se ha sealado que el problema de acceso se puede
presentar tambin en relacin con recursos naturales claves (como el agua).
En estas infraestructuras, habitualmente denominadas instalaciones esenciales, el tema
regulatorio central es cmo asegurar acceso de otros prestadores. En la medida en que en un
mismo sector pueden coexistir segmentos competitivos, monopolios naturales desagregados por
reas geogrficas o por tipo de servicio e instalaciones esenciales, el acceso a estas ltimas por
parte de los distintos actores del proceso de prestacin de servicios se torna fundamental. Por ello,
una parte importante del esfuerzo antimonoplico en los Estados Unidos, Australia y la Unin
Europea se funda en la doctrina de las instalaciones esenciales. Para su aplicacin se deben dar
las siguientes condiciones: (i) que un monopolista controle la instalacin; (ii) que, en el mundo
real, sea difcil replicarla; (iii) que el acceso pueda ser denegado; y (iv) que sea tcnicamente
factible que el competidor use la instalacin. Esta doctrina no implica que el acceso vaya a ser
gratuito, sino que a falta de acuerdo entre las partes interesadas, los derechos de uso sern
impuestos por la autoridad regulatoria, sin que el debate sobre el monto de la compensacin
pueda frustrar el acceso. La indemnizacin final ser, en definitiva, fijada por el ente regulador, o
por jueces, conforme a lo que se considere razonable. Si se permitiera que la controversia sobre la
compensacin afecte al acceso, se estara creando, de hecho, una barrera a la entrada.
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F. Subsidios
1. Antecedentes y justificacin
En Amrica Latina y el Caribe, es habitual que exista una fuerte tensin entre las expectativas de
la poblacin en orden a mejorar su calidad de vida y las restricciones econmicas. Esta tensin
repercute en el proceso de toma de decisiones y deriva en controversias en torno a la aplicacin
de determinados criterios econmicos, y, en ocasiones, en graves dificultades para la
gobernabilidad efectiva de los servicios de utilidad pblica y la preservacin de la paz social.
En la prestacin de los servicios de utilidad pblica existe, en muchos de los pases de la
regin, un problema crtico que se refleja en el desfinanciamiento crnico de los servicios, las
bajas coberturas en los sectores pobres y el encarecimiento de la provisin. En muchos casos, las
tarifas estn contenidas por la escasa capacidad de pago, lo que incide en una gestin ineficiente.
Al mismo tiempo, sea por razones de inters pblico, o de humanidad y equidad, los pases tienen
inters en facilitar el acceso a los servicios. Tambin pueden existir reas excluidas del servicio
por su ubicacin territorial afuera de un rea de concesin (por ejemplo, reas periurbanas o
semirurales) para las cuales se necesita plantear respuestas especificas y complementarias para
que tengan acceso al servicio.
Existen al respecto dos estrategias bsicas que pueden cumplir con solvencia el papel de
permitir el acceso a los servicios. La primera se refiere al uso de los tradicionales subsidios
cruzados a travs de una redistribucin interna entre los usuarios de un mismo sector y/o entre
usuarios de distintos sectores; mientras que la segunda se refiere a los subsidios directos,
provistos por el Estado en funcin de la pobreza, para cubrir los gastos de los indigentes. Ambos
sistemas tienen su pro y su contra.
Los subsidios cruzados son simples y pueden manejarse dentro del sector. Han sido
masivamente utilizados en casi todos los pases. El problema que plantean es que para que los
prestadores de servicios los acepten tienen que tener garantizados reas de prestacin exclusivas
de cierta magnitud, que incluyan zonas pobres y ricas. Se argumenta que esto tendra negativas
consecuencias respecto a la eficiencia, equidad y competencia, con lo que se limitan las
posibilidades de encontrar soluciones ms eficientes y, por esta va, ms equitativas.
Algunos pases, como Chile, han implementado con xito sistemas de subsidios directos a
la demanda focalizados en los sectores de bajos ingresos. Sin embargo, en muchos otros pases,
resulta difcil implementar esta alternativa, por las debilidades del propio Estado. Esto se debe a
que, para la aplicacin efectiva de subsidios de este tipo, debe cumplirse una serie de condiciones
de organizacin financiera y administrativa del Estado, condiciones que estn lejos de estar
presentes en muchos pases. Entre estas condiciones se puede mencionar las siguientes:
(i) voluntad poltica; (ii) un sistema fiscal capaz de generar los recursos suficientes, an en
tiempos de crisis; (iii) capacidad administrativa de identificacin, distribucin y asignacin; y
(iv) capacidad legal de seguimiento y monitoreo, y eventualmente, de rendicin de cuentas y
cumplimiento coactivo.
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En lo que se refiere a subsidios a los consumidores, Jean-Marie Ttart enfatiz que, para
asegurar que toda la poblacin pueda acceder a los servicios utilidad pblica, es preciso
considerar la posibilidad de otorgar un subsidio diferenciado (vase la pgina 53). Al respecto,
Jean Franois Vergs seal que cuando se trata de elegir entre subsidiar el acceso a los servicios
o el consumo se plantea un problema especial. En el caso del agua potable el costo de conexin es
muy elevado, lo que no sucede con la electricidad. Si el costo del acceso no se paga o subsidia
cuando se establece la conexin, aumentan los costos fijos incluidos en la tarifa, que puede
parecer abusiva. La manera ms sencilla de resolver este problema son los subsidios cruzados.
Estos subsidios no necesariamente son antieconmicos. Se justifican, adems, pues suelen ser el
principal medio de redistribuir el ingreso, as como por las economas externas en materia de
salud pblica. En los pases en que hay mayor desigualdad en la distribucin del ingreso, los ricos
no son contrarios a que se utilicen subsidios cruzados. Sin embargo, estos deberan limitarse a los
usuarios residenciales, ya que no se justifica que los usuarios comerciales e industriales los
otorguen a los usuarios residenciales. Resulta muy difcil centrar los subsidios en las personas que
son realmente pobres. Las consecuencias de los subsidios para la poltica social son muy
complejas y no pueden dejarse en manos de empresas sino del nivel de gobierno pertinente. En
otra presentacin, Jean Franois Vergs enfatiz que, de acuerdo con experiencias
internacionales, no debera destinarse ms del 1% del presupuesto familiar al pago de agua
potable y alcantarillado (equivalente a un tercio de lo que se paga por la electricidad y las
telecomunicaciones) (vase la pgina 32).
En el caso de la concesin de los servicios de agua potable y alcantarillado en la ciudad
de Buenos Aires, de acuerdo con Emilio Lentini, las polticas financieras se basaron en el
principio del autofinanciamiento a largo plazo obtenido exclusivamente a partir de las tarifas
(vase la pgina 59). El Estado rehus toda responsabilidad financiera. Se lleg a la conclusin de
que los subsidios directos a la demanda de fuentes pblicas no eran una alternativa viable. Lo ms
probable es que en el futuro el Estado contribuya al financiamiento, pero nicamente para
inversiones en el sistema. En enero de 2001, al realizarse la primera revisin quinquenal de las
tarifas y en el contexto de la creciente crisis econmica se resolvi crear la llamada tarifa
social, que subsidiara la demanda y pondra fin a las desconexiones.
En Chile, segn lo explic Juan Eduardo Saldivia, dos pilares importantes en torno a los
cuales est estructurada la industria de agua potable y alcantarillado es la aplicacin de una
estructura tarifaria que garantiza el autofinanciamiento y de un sistema de subsidios a los pobres
urbanos, que representaban alrededor de 16% de los consumidores (vase la pgina 47).
G. Institucionalidad regulatoria
1. Antecedentes y justificacin
Muchos pases de la regin ya han reformado la estructura institucional de los servicios de
utilidad pblica, mientras que en varios otros este proceso presenta distintos grados de desarrollo.
Las reformas invariablemente implican una explcita separacin institucional entre las siguientes
tres funciones, las cuales se asignan a organismos diferentes y con los derechos y obligaciones
claramente definidos: (i) definicin de polticas sectoriales y planificacin estratgica;
(ii) regulacin econmica, fiscalizacin y control de las empresas prestadoras; y (iii) prestacin
de los servicios y administracin de los sistemas. Esta diferenciacin, que constituye la piedra
angular del proceso de reestructuracin y que se observa en general en todos los servicios de
utilidad pblica, representa un avance institucional importante.
Las funciones de formulacin de polticas sectoriales y de planificacin estratgica
normalmente se separan de la funcin reguladora y se dejan a cargo de ministerios sectoriales.
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control de todos los servicios pblicos. Sin embargo, la naturaleza especfica del regulador vara
de un pas a otro.
Como en muchos pases existen varios reguladores, sea por sectores de servicios pblicos
o por entidades federativas en un pas federal, la necesidad de cooperacin estrecha entre ellos es
evidente. Facundo Alberti explic que en los Estados Unidos, la Asociacin Nacional de
Reguladores de Servicios de Utilidad Pblica (NARUC) tiene por finalidad informar, presentar y
defender los intereses de sus miembros ante los rganos legislativos y ejecutivos, tanto estaduales
como federales (vase la pgina 29). Lleva a cabo programas de capacitacin, promueve mejores
prcticas de regulacin y maneja un programa de asociacin en virtud del cual un organismo
regulador de los Estados Unidos se asocia con uno de otro pas. Los temas ms importantes
surgidos en este programa incluyen los siguientes: autonoma, autoridad y responsabilidades;
estructura, funciones y financiamiento; mecanismos para lograr una regulacin eficaz; el papel
que desempea el regulador en la atraccin de inversiones; el desarrollo y aplicacin de tarifas
especiales; los beneficios y la proteccin de los usuarios y la participacin de stos en la toma de
decisiones; el diseo de mercados y la competencia; la evaluacin comparada y el control sobre
los sistemas de energa; y la relacin del regulador con otros organismos gubernamentales.
Al referirse a la experiencia de Chile, Jean-Jacques Rosec recalc que, a fin de conciliar
los intereses de los operadores privados, de los usuarios y de la sociedad en general, se han
establecido sistemas regulatorios que apuntan a asegurar el funcionamiento adecuado de los
servicios (vase la pgina 26). En el caso especfico de los servicios de agua potable y
alcantarillado, Juan Eduardo Saldivia agreg que una caracterstica especial fue que junto con
crearse empresas regionales se estableci un sistema de regulacin dirigido por la
Superintendencia de Servicios Sanitarios (SISS), que fue innovador y se bas en el concepto de
empresa modelo (vase la pgina 47).2 Esto signific que al tomarse la decisin de incorporar
capital privado, los servicios ya se administraban como empresas autnomas regidas por la
En todos los sectores de servicios de utilidad pblica de Chile, se utiliza un enfoque conocido como
regulacin por empresa modelo [comentario de Andrei Jouravlev]. En general, en Chile existe un
consenso en torno a que este modelo de regulacin se basa en slidos principios microeconmicos. Por
otro lado, tambin se reconoce que adolece de significativos problemas, entre los cuales se destacan los
siguientes. La regulacin por empresa modelo supone que el regulador tiene informacin suficiente para
determinar los costos mnimos de la empresa eficiente sin necesidad de usar informacin de la empresa
real. Sin embargo, con el transcurso del tiempo se ha hecho evidente que en la prctica este enfoque no
se puede aplicar sin informacin de la empresa real. El enfoque de valoracin de activos que se utiliza
en la regulacin por empresa modelo corresponde al costo de sustitucin. Si bien este concepto refleja
el costo de oportunidad de los recursos, tiende a generar rentas superiores al costo efectivo de los
inversionistas, situacin que se da, por ejemplo, en el caso de derechos de agua, los cuales normalmente
fueron entregados gratuitamente a las empresas. Otro problema se relaciona con el tratamiento de
cambios normativos. La empresa modelo se disea respetando la normativa vigente, mientras que en la
prctica las empresas incorporan paulatinamente los cambios normativos, lo que puede traducirse en
problemas de rentas superiores a las normales. El espritu de este enfoque consiste en la desvinculacin
completa entre las tarifas y los costos de la empresa regulada. La teora econmica sugiere que sistemas
de este tipo no funcionan bien ante la incertidumbre de costos y la asimetra de la informacin, y
aumentan la capacidad de las empresas reguladas de beneficiarse de la ignorancia en materia de
regulacin o de variaciones favorables de los costos. La regulacin por empresa modelo es un enfoque
exageradamente detallista, en el que cada aspecto del diseo del modelo es analizado y proyectado en
un ambiente de negociacin hostil, lo que pone al regulador en una situacin de desventaja frente a la
empresa, que puede fcilmente manipular la informacin, para defender su posicin. Finalmente, como
las tarifas se basan en el diseo de una empresa eficiente que inicia su operacin, este enfoque obliga al
regulador a desarrollar una nueva empresa virtual partiendo desde cero en cada proceso tarifario. Esto
tiende a aumentar la intensidad de la asimetra de la informacin y hacer ms pesada la carga que debe
sobrellevar el regulador.
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II. Inauguracin
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1. La centralizacin
La ley contempla el traspaso al gobierno federal de importantes facultades en materia de poltica
energtica desde los estados, organizaciones regionales y servicios de utilidad pblica.
El gobierno federal ha establecido normas de confiabilidad aplicables a la transmisin de
electricidad. Se cre una organizacin de confiabilidad elctrica encargada de establecer, reforzar
y poner en prctica normas de confiabilidad obligatorias para la transmisin de electricidad.
La Comisin Federal Reguladora de la Energa (Federal Energy Regulatory Commission
(FERC)) es responsable de crear incentivos tarifarios para la transmisin, que se aplicarn en
forma equitativa, independientemente de quien sea el dueo de la red de transmisin, as como de
asegurar que los grandes servicios de utilidad pblica de propiedad municipal y las cooperativas
elctricas estn abiertas a las redes de transmisin. La FERC tiene jurisdiccin sobre la totalidad
de los usuarios de la red mayorista de transmisin.
La Ley sobre poltica energtica dispone que es delito todo intento de manipular las
disposiciones aplicables a los mercados regionales. Adems, aument las penas aplicables a este
tipo de delito.
La FERC est facultada para intervenir en las decisiones relacionadas con la ubicacin de
las lneas de transmisin en las regiones en que existen problemas de transmisin (corredores de
transmisin de inters nacional). Tambin puede otorgar incentivos tarifarios para la construccin
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de lneas de transmisin, en especial para recuperar los costos y asegurar as que las lneas
cumplan con las normas de confiabilidad.
Se han aumentado las facultades de supervisin de la FERC sobre las instalaciones
necesarias para el transporte de gas natural licuado importado.
2. La desregulacin
Se han desregulado aspectos especficos del control del sector energtico, incluida la derogacin
parcial de la Ley de Poltica Reguladora de los Servicios de Utilidad Pblica (Public Utility
Regulatory Policies Act), de 1978, y la derogacin total de la Ley de Sociedades de Inversin
para la Provisin de Servicios de Utilidad Pblica (Public Utility Holding Company Act), de
1935, eliminando las restricciones a la propiedad de esta clase de empresas.
3. El estmulo al suministro
Se otorgarn incentivos a largo plazo para reducir las presiones sobre la demanda de gas natural y
para desarrollar fuentes de energa alternativas, como energa nuclear, de carbn, y renovables, en
especial elica y de la biomasa.
La ley contempla medidas para facilitar las importaciones de gas natural licuado,
facultando a la FERC para fiscalizar la instalacin de terminales de acopio. Tambin ofrece
incentivos para aumentar el uso de la energa nuclear mediante la reduccin del riesgo de
accidentes para los propietarios y el incremento de los subsidios al cierre de las plantas.
En general, la ley apunta a ampliar las alternativas disponibles en materia de
abastecimiento energtico y a facilitar su adopcin. Sin embargo, gran parte de la responsabilidad
de aumentar el uso de fuentes de energa nuevas y renovables recae en los Estados.
suscrito en 1998, est centrado en Europa oriental y los pases del ex bloque sovitico; el
segundo, celebrado en 2002, tiene por objeto proporcionar asistencia a los pases de frica, Asia
y Amrica Latina y el Caribe.
Una de las principales actividades internacionales de la NARUC es el programa de
asociacin de entes reguladores en virtud del cual un organismo regulador de los Estados Unidos
se asocia con uno equivalente de otro pas. Actualmente hay 10 asociaciones de organismos
reguladores estaduales y reguladores de frica y Europa oriental.
Estas asociaciones tienen por finalidad el intercambio de informacin operativa detallada
entre las partes. El programa contempla reuniones peridicas, la posibilidad de realizar pasantas,
el contacto recproco permanente y la oportunidad de sacar provecho de las experiencias de todos
los miembros de la NARUC en la bsqueda de soluciones a problemas comunes.
El programa ya ha producido beneficios manifiestos, entre los cuales cabe destacar el
intercambio directo de experiencias, la no repeticin de errores cometidos por otros, la
investigacin conjunta de temas incluidos especficamente en el programa de trabajo, la
posibilidad de adaptar las actividades segn el pas de que se trate, el compromiso de recursos a
largo plazo y la creacin de redes.
Los temas ms importantes surgidos de este tipo de asociacin incluyen los siguientes:
autonoma, autoridad y responsabilidades; estructura, funciones y financiamiento; mecanismos
para lograr una regulacin econmica eficaz; el papel que desempea el regulador en la atraccin
de inversiones; el desarrollo y aplicacin de tarifas especiales; los beneficios y la proteccin de
los usuarios y la participacin de estos en la toma de decisiones; el diseo de mercados y la
competencia; la evaluacin comparada y el control sobre los sistemas de energa, y las relaciones
de la institucin reguladora con otros organismos gubernamentales.
Mediante su programa de asociacin de reguladores, la NARUC procura crear
oportunidades de colaboracin entre sus miembros y reguladores extranjeros a fin de compartir
las mejores prcticas y experiencias en materia de regulacin de los servicios de utilidad pblica.
La NARUC est en condiciones de elaborar programas conjuntos y de ofrecer asistencia tcnica.
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regulatorio europeo es que las empresas de propiedad estatal respeten las normas del mercado. En
especial, prohibe y sanciona la formacin de carteles, el abuso de las situaciones de privilegio a
nivel de las industrias y el debilitamiento excesivo de la competencia. Dicho en otras palabras,
prohibe utilizar frmulas de ayuda estatal como subvenciones, exenciones tributarias, pago de
intereses o cualquier otro tipo de garanta estatal que pudiera afectar el comercio entre los Estados
miembros de la Unin, otorgar ventajas comparativas indebidas o perturbar la competencia.
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Los parmetros tcnicos y los costos varan enormemente segn la topografa y el clima
locales, por lo cual se requieren una gestin responsable a nivel local y soluciones especficas, de
modo que cada zona en particular disponga de servicios adecuados.
Como en general las fuentes de agua se encuentran en lugares cada vez ms distantes del
lugar de suministro y los recursos existentes estn contaminados, el costo promedio y los costos
marginales son cada vez mayores, lo que diferencia mucho a estos servicios de otros servicios de
utilidad pblica. Esto significa que hay que ejercer presin para administrar la demanda y
mantener una relacin abierta con los usuarios. Al igual que en los casos de la recoleccin de
basura y del transporte, en este campo existen considerables deseconomas externas, cuya
solucin exige focalizar los subsidios en los pobres.
Por otra parte, existen tradiciones muy arraigadas tales como la gratuidad del servicio, la
renuencia a cortar el suministro por falta de pago, la subsistencia de antiguas concesiones de
derechos de agua, etc. Hay circunstancias especiales, como la posibilidad de que en algunas
ciudades se pueda captar agua con un costo econmico casi nulo; el elevado costo de explotacin
de las fuentes de agua en otras zonas urbanas; el conflicto entre la demanda residencial y de riego
en las zonas ridas; la posibilidad de que la situacin evolucione de la abundancia a la escasez y
las fluctuaciones que afectan el suministro, que pueden dificultar la aplicacin de la competencia
por referencia o comparacin.
2. La competencia
La competencia por comparacin entre las empresas de servicios de utilidad pblica solo ocupa el
segundo o tercer lugar despus de la competencia real en el mercado. Los proveedores sostienen
que es imposible que se d este tipo de competencia debido a las caractersticas especiales de
33
cada rea de servicios. Los reguladores difcilmente pueden imponer la comparacin entre
mercados porque ella exige profesionalismo, independencia institucional e intelectual, normas
internacionales de contabilidad, etc. El primer requisito para implementar la competencia por
comparacin debe ser la total transparencia de las actividades de los proveedores de servicios. No
puede haber secretos para los reguladores.
La licitacin de los servicios debe tener presente los retos especficos a que da lugar la
adjudicacin de los contratos relacionados con monopolios naturales. Al respecto, deberan
tomarse en cuenta las numerosas teoras y la incluso mejor experiencia internacional disponible.
La licitacin es el mejor incentivo para competir en los mercados: el hecho de que haya
competidores es mejor estmulo que las obligaciones contractuales.
Los elementos ms apropiados para asegurar la competencia son la gestin informada de las
actividades y de las inversiones utilizando asesores y operadores internacionales; la adecuada gestin
econmica, financiera, comercial y social mediante operadores privados nacionales o
internacionales; y el financiamiento de las inversiones por asociaciones privadas nacionales o
internacionales. Estos elementos no requieren las mismas capacidades o tipos de contratos. Los tres
pueden separarse y aunque se procura hacerlo, la tarea no es fcil. Para lograrlo se requiere una gran
coordinacin y un fuerte liderazgo operativo, que pueda tomar decisiones y controlar las inversiones.
34
5. Conclusiones
La productividad de los servicios de agua potable y saneamiento es el resultado de una serie de
factores, algunos de los cuales dependen de las autoridades pblicas y otros del proveedor del
servicio. En materia de garantas estatales las mejores prcticas no siempre son las mismas, pues
ellas varan cuando cambia la situacin del pas o del sector o rea de servicios de que se trate.
2. La licitacin y su adjudicacin
Aguas Argentinas se hizo cargo de suministrar agua potable y alcantarillado a la zona
metropolitana de Buenos Aires, servicios que antes eran prestados por una empresa de propiedad
estatal. La privatizacin se realiz mediante un contrato de concesin a 30 aos en virtud del cual
el proveedor se comprometa a invertir alrededor de 4 mil millones de dlares y se fijaban metas
concretas en materia de cobertura y calidad de los servicios. Asimismo, se establecan los
mecanismos necesarios para revisar las tarifas en forma ordinaria y extraordinaria.
La variable predominante en la adjudicacin del contrato fue la reduccin de la tarifa
base vigente en ese momento. Aguas Argentinas ofreci reducirla en 29,6%, el segundo oferente
ofreci una rebaja de 26,1% y el tercero, de 11,5%.
36
continuar las negociaciones, lo que dio lugar a que Aguas Argentinas pidiera la rescisin del
contrato. Como el Gobierno rechaz la solicitud, lo ms probable es que el conflicto llegue a
conocimiento de los tribunales.
5. Conclusiones y enseanzas
Los objetivos del contrato original no se han alcanzado cabalmente y la crisis macroeconmica de
principios de 2002 gener problemas nuevos que exigen soluciones especficas. Por esta razn, el
contrato se est renegociando nuevamente. El futuro es incierto en la medida en que no sea
posible idear un sistema legal, tcnico y econmico capaz de satisfacer las necesidades de la
comunidad y los requerimientos tcnicos del suministro en forma sostenible, equilibrada y equitativa.
Los problemas relacionados con el suministro de agua potable y alcantarillado no pueden
resolverse aplicando las polticas y sistemas de los aos 1990, ni mediante las instituciones
ineficaces que existan antes del proceso de privatizacin. Hay que evitar la aplicacin de
modelos de transformacin y de gestin basados en recetas uniformes, que en el pasado reciente
resultaron ineficaces porque fueron concebidas desconociendo la realidad nacional y local y sus
limitaciones institucionales y econmicas, y sin considerar aspectos vitales para la sustentabilidad
social, ambiental y econmica de los servicios. Por esta razn, lo que hay que hacer es realizar
una autocrtica profunda y objetiva del modelo aplicado en los aos 1990.
Es preciso exigir y mejorar el acceso a la informacin sobre la empresa regulada
(contabilidad regulatoria, control de las compras y contrataciones, participacin de los usuarios),
puesto que en la prctica la aplicacin de criterios tericos ha resultado ineficaz. Algo similar
puede decirse sobre los mtodos utilizados para fiscalizar las inversiones, que al parecer han
generado un conflicto manifiesto entre la regulacin por objetivos y la regulacin por medios, en
circunstancias de que la realidad indica que es necesario utilizar mtodos directos de control que
respondan adecuadamente a las debilidades institucionales y contractuales existentes y al
comportamiento oportunista del concesionario.
Es preciso aplicar un sistema de tarifas racional y eficiente, basado en la medicin del
consumo, complementndolo con polticas y mtodos para establecer subsidios directos o
cruzados mediante sistemas focalizados que minimicen los problemas relacionados con los
factores de inclusin y exclusin.
38
del PIB, cifra que equivale a la totalidad de los recursos generados por el impuesto a la renta. Esta
impresin hizo mirar con buenos ojos el otorgamiento de garantas estatales.
En Amrica Latina, la situacin fiscal real indica que se ha recuperado el crecimiento
econmico, gracias al aumento significativo de las exportaciones y las importaciones. En la
mayora de los pases este crecimiento ha generado un supervit fiscal primario y la posibilidad
de pago anticipado de la deuda pblica. Por lo tanto, en la actualidad hablar de problemas fiscales
parece totalmente fuera de lugar.
39
4. Conclusiones
En general, se entiende que entre muchas otras condiciones, el desarrollo sostenible requiere
estabilidad macroeconmica y por lo tanto, implcitamente estabilidad macro-fiscal. Ambas
exigen crear y conservar la austeridad presupuestaria, que constantemente se ve amenazada por
operaciones cuasifiscales que debilitan las finanzas pblicas y provocan vulnerabilidad fiscal.
40
41
4. La regulacin compartida
En Francia, los servicios de utilidad pblica como agua potable, alcantarillado y electricidad
pertenecen a los municipios o agrupaciones de municipios. Por lo tanto, son estos quienes
manejan la regulacin. Aunque el gobierno central puede intervenir en las polticas relacionadas
con este tipo de servicios (por la va de leyes, reglamentos y otros), son los municipios los que
deciden la poltica aplicable. No existe un ente regulador nacional para los servicios de agua
potable y alcantarillado. La tarea de regulacin es compartida por el gobierno central, los
organismos regionales (como los organismos de gestin de cuencas), los municipios, los usuarios,
los contribuyentes y sus asociaciones locales y regionales.
El gobierno central establece las normas y reglamentos de los contratos, asegura la
transparencia, proporciona informacin sobre costos e informa a los clientes sobre las razones que
justifican el tipo de sociedades y las formas de competencia entre las empresas. Adems, fija las
reglas para asegurar la autonoma estructural y econmica de los proveedores (que es muy
42
importante para conocer el costo real de los servicios). Establece la forma en que debern
mantenerse informados a los municipios y a la poblacin.
Los organismos encargados de la gestin de cuencas intervienen en el suministro de agua
potable y alcantarillado y son un medio de regulacin indirecto. Proporcionan un panorama
general del manejo del agua en las principales cuencas y aseguran la proteccin general de los
recursos hdricos. Asimismo, aseguran el adecuado mantenimiento de la infraestructura y
contribuyen de manera significativa a que se invierta en obras nuevas.
Los municipios establecen el marco de referencia de los contratos con proveedores de
servicios de utilidad pblica, fiscalizan los servicios, evalan las actividades y los costos e
informan a la poblacin. Tanto la poblacin en general como los usuarios deben exigir que se les
proporcione la informacin necesaria que indique que los precios y la calidad y costo de los
servicios se justifican plenamente. Tambin deberan exigir que se los incluya en el proceso de
evaluacin de los servicios.
6. Conclusiones
Si los proveedores privados conocen clara y detalladamente las caractersticas que debera reunir
el servicio, si cuentan con una buena base para determinar los costos y han suscrito convenios
claros y transparentes cuyo cumplimiento pueda ser evaluado y si conocen bien los peligros a que
estn expuestos estos convenios, su participacin puede ir ms all de un simple arreglo
contractual. Sea el proveedor privado una empresa local o una multinacional, es posible que
exista una forma de asociacin basada en un mnimo de confianza recproca, que ir aumentando
a medida que se prolongue la relacin. Toda garanta de buen funcionamiento debera basarse en
una regulacin flexible a nivel local, en la vigilancia de los consumidores y en la capacidad de
diagnstico y solucin de conflictos a nivel nacional.
45
La salida de la mayora de los participantes nuevos, las dificultades a que dio lugar la
experimentacin con modelos comerciales nuevos a fines de los aos 1990 reafirmaron la
pertinencia y eficacia del modelo vigente de integracin vertical, que equilibraba actividades
reguladas y no reguladas. Al abrirse la industria a la competencia, surgieron ventajas nuevas de la
integracin vertical. En efecto, ella permite que los servicios de utilidad pblica se protejan de los
riesgos de las fluctuaciones de los precios y al mismo tiempo que disminuye la cantidad de
electricidad que estn obligados a vender o comprar en los mercados mayoristas o mediante
contratos a largo plazo.
La proteccin contra las fluctuaciones de los precios que permite la integracin vertical
es preferible a la que podran proporcionar instrumentos derivados en el mercado financiero. En
realidad, estos instrumentos, que se han desarrollado ampliamente en otros mercados de
productos primarios, no se prestan para protegerse de la evolucin de los precios a largo plazo. El
horizonte de transacciones en los mercados de futuros rara vez supera los dos o tres aos, tiempo
que no basta para asegurar las inversiones en plantas elctricas.
El equilibrio entre actividades reguladas y no reguladas garantiza una corriente constante
de ingresos. Las primeras (transmisin) estn sujetas a sistemas de fijacin de precios y su
volumen es relativamente constante. Generan una corriente de ingresos fcilmente pronosticable
que atena los efectos de las variaciones de los ingresos a que estn expuestas las actividades
desreguladas, que son sensibles a la evolucin de los precios mayoristas, del combustible, etc.
Los servicios de utilidad pblica integrados verticalmente han resultado ms rentables
que las empresas especializadas o que proporcionan servicios mltiples. Adems, parecen estar en
mejores condiciones para abordar los problemas que se producen en forma peridica o en
perodos desfavorables. Poseen grandes ventajas competitivas gracias a que generan enormes
flujos de caja de libre disponibilidad, pueden obtener crditos en condiciones ms ventajosas
(capital de menor costo) y tienen mayor capacidad de inversin y de crecimiento externo.
Confirman la superioridad de este modelo las opciones de inversin en mercados nuevos
adoptadas por las grandes empresas europeas de servicios pblicos. Tras su primera compra,
siempre tratan de integrarse verticalmente.
La combinacin de concentracin e integracin vertical ha tenido algunas consecuencias
importantes para la competencia. Primero, una ola de adquisiciones redujo el nmero de
generadoras independientes. Segundo, pese al proceso de concentracin, todava hay numerosos
servicios de utilidad pblica regionales y locales que estn ampliando sus actividades
compitiendo por la participacin en el mercado de los actores ms importantes. Tratan de
fortalecer su posicin y de evitar ser desplazados de sus mercados internos. Establecen alianzas
estratgicas para crear empresas ms grandes y ms poderosas. Tercero, la concentracin reduce
la posibilidad de que se incorporen al mercado nuevos proveedores. Los mercados mayoristas no
son lo suficientemente grandes como para absorber un aumento importante de la demanda sin que
ello influya en los precios. Este inconveniente acenta la fluctuacin natural de los precios de la
energa elctrica y aumenta el costo de incorporacin al sector de las empresas que no tienen
control sobre los activos fsicos de generacin o la cartera de clientes.
En Europa, los principales servicios de electricidad tienen una participacin constante en
el mercado y la competencia no es agresiva. Esto se explica en parte por las caractersticas
especiales del suministro de energa elctrica. Las tasas de crecimiento del sector son bajas y la
electricidad es un producto primario que no es susceptible de diferenciarse fcilmente y que no
experimenta demasiado en materia de innovacin tecnolgica o comercial. Adems, requiere
grandes inversiones de capital, que se caracterizan por ser irreversibles y crean grandes barreras
al ingreso y a la salida. Adems, la evolucin reciente de la industria elctrica europea no ha
contribuido a intensificar la competencia.
46
4. Conclusiones
La industria elctrica europea no ha evolucionado en la direccin esperada: pocos se incorporan a
ella, nadie ha impugnado el modelo comercial tradicional y pese a que el nuevo sistema de
regulacin es ms favorable a la competencia, esta no ha aumentado. La creacin de condiciones
tcnicas e institucionales para abrir el mercado no ha sido suficiente para aumentar su
competitividad. Dadas las caractersticas de la industria elctrica, una competencia intensa
orientada a reducir los precios sera desfavorable para las principales empresas del sector.
Adems, las medidas estratgicas adoptadas por las grandes empresas desde fines de los aos
1990 pueden considerarse ms bien como la adquisicin de una participacin en el mercado y no
como decisiones destinadas a combatir a sus competidores en el mercado interno.
Al parecer, durante un largo tiempo no se adoptarn modelos comerciales nuevos para
reemplazar o al menos competir favorablemente con la integracin vertical. Se ha puesto
seriamente en duda la capacidad de los distribuidores y de los generadores independientes de
disputarle a las empresas del sector una participacin significativa en el mercado. Estas empresas
no pasan de explotar nichos en que ejercen una competencia de carcter marginal, pero no son
alternativas serias frente a las principales empresas del sector. En el futuro prximo esta situacin
no debera variar demasiado a menos que en la industria europea se introduzcan innovaciones
profundas o que los mercados financieros logren definir derivados capaces de protegerse de los
riesgos de la inversin.
48
tratamiento de las aguas servidas y abastecer de agua potable a las zonas rurales era indispensable
contar con capitales privados. El gobierno reconoci que la gestin de las empresas de agua
potable y alcantarillado segua siendo deficiente y que para incorporar tecnologas nuevas,
especialmente al tratamiento de las aguas servidas, se requera un nuevo tipo de gestin.
3. Privatizacin y regulacin
La privatizacin plante serios retos a la SISS. Por ejemplo, era indispensable reducir el problema
de la asimetra de la informacin que caracterizaba al sector, puesto que la SISS deba contar con
informacin adecuada para mejorar el modelo, supervisar en forma permanente el funcionamiento
del sector, fijar las tarifas y realizar los dems estudios requeridos para mejorar la regulacin.
La SISS se encarga de reunir informacin sobre muchos aspectos relacionados con el
funcionamiento de las empresas proveedoras de servicios. Ello incluye informacin sobre los
consumidores, los costos y gastos, la calidad del agua potable, la facturacin, la extensin de las
redes, etc. y sobre la eliminacin de los desechos lquidos de las industrias. Adems de lo
anterior, de tiempo en tiempo se exige a las empresas que proporcionen informacin especfica
para la fijacin de tarifas basadas en la empresa modelo. Aunque las tarifas de cada empresa se
renegocian cada cinco aos, gran parte de la informacin necesaria se recoge regularmente. El
problema de informacin asimtrica afecta en especial el diseo de la empresa modelo utilizada
para calcular las tarifas. Para que el modelo refleje mejor la situacin real de las empresas
proveedoras de servicios hay creciente necesidad de disponer de informacin detallada.
Uno de los aspectos ms importantes de la informacin que se rene regularmente se
refiere a los costos y gastos, que es indispensable en un sistema de contabilidad regulatoria. La
idea es producirla mediante la aplicacin de mtodos transparentes basados en pautas comunes
que obliguen a las empresas a rendir sus cuentas en forma homognea, estandarizada y detallada,
de manera que puedan ser objeto de una verificacin contable. Estas cuentas tienen por finalidad
proporcionar datos confiables y coherentes sobre los costos del sector que puedan utilizarse para
construir un modelo objetivo y realista. Asimismo, apuntan a impedir que en la estimacin de los
costos de las actividades reguladas sean incorporados los costos de las actividades no reguladas o
de las que estn sujetas a un sistema de tarifas diferente.
4. Conclusiones
Una de las caractersticas ms importantes del sistema de regulacin de los servicios de agua
potable y alcantarillado que se aplica en Chile desde 1990 es el hecho de que est basado en un
conjunto de normas y reglamentos que garantizan su estabilidad y permanencia. Sus resultados
han sido satisfactorios y ha permitido que las empresas se autofinancien, obtengan utilidades
adecuadas e incorporen capital privado. La base de este sistema de regulacin es el concepto de
empresa modelo o eficiente, utilizado en Chile durante 25 aos desde que se aplic a la industria
de electricidad. Su aplicacin ha mejorado gradualmente gracias a la incorporacin de datos
reales sobre las empresas proveedoras.
49
a principios de los aos 1990 coincidi con la adopcin generalizada de polticas neoliberales que
revitalizaron el proceso de reformas. Con algunos matices, en todos los pases se introdujeron
reformas que condujeron a privatizar las empresas de electricidad, a modificar la organizacin
institucional y cuando ello fue posible, a crear mercados. En algunos pases, como Argentina y
Chile, el propio proceso de privatizacin fue impulsado por razones financieras.
En general, las reformas se caracterizaron por una aplicacin incondicional de las ideas y
modelos. Al organizar la produccin y reformular los sistemas de regulacin el modelo aplicado
pas por alto la eficiencia estructural y ahora pueden observarse consecuencias negativas que
afectan la sustentabilidad de los sistemas energticos. En la mayora de los pases puede verse que
en la prctica los argumentos invocados para justificar las reformas no fueron acertados.
50
supuestamente era uno de los indicadores del xito de la reforma. Sin embargo, la expansin de la
capacidad generadora no se acompa del correspondiente incremento de las instalaciones de
transmisin, debido a que el sistema creado para que se realizaran inversiones nuevas era
demasiado complejo y desalent mucho las inversiones.
Despus de la reforma en Colombia tambin se ampli considerablemente la capacidad
generadora, pese a que entre 1995 y 2002 la demanda solo aument a razn de 1% anual. Las
inversiones contribuyeron a una mayor seguridad del suministro y redujeron la inestabilidad de
los precios mayoristas. Al parecer, ellas no obedecieron a estas razones sino a la posible
rentabilidad a que daba lugar la falta de regularidad de la oferta de las plantas hidroelctricas.
Cuando se regulariz el suministro, muchas plantas trmicas cerraron y cesaron las inversiones.
4. Conclusiones
En general, la aplicacin dogmtica de modelos a priori ha creado la ilusin de que hay
mercados competitivos, cuando en realidad ello no es as. No los hay por las siguientes razones:
primero, porque el reducido tamao de muchos mercados se ha traducido en la prdida de
economas de escala y de diversificacin y en el consiguiente aumento de los costos de
transaccin; segundo, el grado de concentracin de los mercados y las barreras al ingreso, unidos
a una regulacin inadecuada, han permitido que las empresas generadoras influyan en el mercado,
creando una competencia oligoplica; tercero, en algunos mercados en que hay ms competencia
esto sucedi debido al elevado nmero de empresas generadoras que utilizaban gas natural barato
y la transmisin era verdaderamente independiente; y cuarto, porque en este tipo de mercados los
precios mayoristas generalmente tendan a bajar y esta baja no se trasladaba a las tarifas
residenciales. Por ltimo, la elevada proporcin de generacin hidroelctrica que es comn en
Amrica Latina puede hacer que los precios spot sean muy inestables, con inciertas consecuencias
para las inversiones y, por lo tanto, para la sustentabilidad del sistema.
Durante un tiempo, el gran dinamismo de las inversiones pareci indicar que la
intervencin estatal era innecesaria e incluso inconveniente. Pero sucesivas crisis de suministro
demostraron que ello no es as. Estas observaciones revelan que la pretensin de dar cabida a los
mercados en los sistemas de electricidad no ha sido necesariamente un buen negocio para la
poblacin de Amrica Latina, en especial para los ms pobres.
52
incluidos los ingresos de que dispone una poblacin o territorio determinados, las prioridades
polticas, etc. La evolucin del nivel de servicios, en especial el cambio de servicios colectivos a
servicios individuales, debe programarse con cuidado y tener lugar de acuerdo con un calendario
verdaderamente realista.
Las responsabilidades de los que participan en el proceso de suministro universal de
servicios bsicos deben estar bien definidas. Las asociaciones deben desarrollarse a partir de
arreglos contractuales entre todos los involucrados. Las partes en estos arreglos deben incluir las
autoridades pblicas que participan en el proceso, los proveedores pblicos o privados, los
inversionistas, los usuarios y las comunidades. Las partes deben vincularse mediante arreglos
contractuales que establezcan claramente sus obligaciones. Deben organizarse de manera de
alcanzar metas concretas y orientarse hacia su logro, de modo que cada cual cumpla con sus
responsabilidades.
Las partes deben seleccionarse de acuerdo con todos los involucrados, segn su
capacidad de satisfacer las necesidades de cada localidad. Es fundamental evitar el sndrome del
motor Ferrari a dos caballos. Las partes deben elegirse a nivel local aunque su eleccin no
debera depender de la magnitud de los desafos, sino ser rigurosa y concordar con los objetivos
del suministro de un servicio determinado en el momento correspondiente.
debieran permitir recuperar la totalidad de los costos por concepto de distribucin, obras,
mantenimiento y reposicin del equipo bsico. Si ello no fuera posible, el operador debera ser
subsidiado por el gobierno. De lo contrario, se producir un deterioro del servicio.
Las tarifas deberan ser diferenciadas y depender del nivel de servicios, el que por su
parte depende del nivel de ingresos de los usuarios. Al mismo tiempo, las tarifas deben
considerarse como un medio de racionalizar el consumo a fin de proteger el medio. Ello debido a
que los servicios de infraestructura esenciales se basan en recursos naturales escasos.
Para asegurar que toda la poblacin pueda acceder a los servicios es preciso considerar la
posibilidad de otorgar un subsidio diferenciado.
4. Asegurar la continuidad
La base legal de los servicios de utilidad pblica debe contemplar la definicin clara de las
obligaciones de cada entidad involucrada. Asimismo, debe establecer las normas de acceso a los
servicios esenciales.
Para asegurar la continuidad del suministro de servicios y su mejora, las obligaciones
bsicas deben ser establecidas por ley. Esto significa que hay que crear una base racional y
objetiva de cooperacin entre todos los involucrados. Una forma de hacerlo es elaborar un
instrumento legal para la provisin de los servicios en virtud del cual cada uno de los grupos que
interviene en la provisin y uso de los servicios de utilidad pblica se compromete a aplicar
ciertos principios fundamentales y a discutir cmo funciona el servicio y en qu medida se
proporciona. Estos instrumentos deben adaptarse a las caractersticas de cada servicio pblico y
de cada localidad.
A fin de encontrar la solucin apropiada para suministrar el servicio de que se trate hay
que elegir entre las opciones a nivel local. Las decisiones que se adopten pueden basarse en el
asesoramiento de expertos y en los estudios y experiencias de otros pases, pero no hay modelos
universales sino tan solo soluciones locales.
local urbano. Las lneas areas nacionales a menudo gozan de acceso privilegiado a sitios de
aterrizaje en los aeropuertos.
En general, los mercados de energa elctrica ofrecen limitadas posibilidades de
competencia. La verdad es que a menos que el mercado sea muy grande, en las redes de
distribucin ella es prcticamente imposible y muy difcil en el caso de la transmisin. En muchos
pases europeos, las mejores alternativas de generacin se encuentran en los pases vecinos, pero
el nacionalismo impide buscar la solucin eficiente. Cuando los pases son pequeos y no hay
suficientes economas de escala, la interconexin internacional entre redes suele ser el nico
medio de introducir competencia en los mercados de generacin y, en consecuencia, en los
mercados de electricidad en su conjunto. Asimismo, es la nica solucin para eliminar las
clusulas de tmela o pague que obligan al comprador a pagar por una cantidad mnima de
electricidad, ya sea que el comprador use o no esa cantidad durante la vigencia del contrato. Estas
conexiones internacionales entre las redes requieren financiamiento pblico subsidiado a largo
plazo y que generadores, distribuidores y minoristas estn totalmente separados.
Sin embargo, la fijacin del precio que tiene que pagar el proveedor por el acceso a las
instalaciones esenciales plantea otro problema ms bien prctico que terico. La necesidad de
asegurar la disponibilidad y transparencia de la informacin, exige que la propiedad de los
servicios esenciales est estructuralmente separada y que las empresas se coticen en la bolsa.
Adems, requiere la aplicacin de normas contables internacionales y el acceso de los reguladores
y de los accionistas a los informes anuales.
En el caso del agua potable, en la prctica el principal problema no es el acceso a las
instalaciones esenciales de los sistemas de abastecimiento, sino el acceso al agua en su estado
natural. Cuando no hay mercados de derechos de agua abiertos y transparentes, el acceso a los
recursos hdricos generalmente favorece el riego. Esto significa que a los proveedores de agua
potable de las zonas urbanas el costo de oportunidad de los recursos hdricos que se encuentran en
lugares prximos les resulte muy elevado, lo que los obliga a invertir en bombas y costosos
procesos de tratamiento. Asimismo, puede traducirse en la contaminacin de las aguas
subterrneas y otras ineficiencias econmicas importantes.
La regulacin del acceso a los recursos hdricos en condiciones de igualdad y sin
discriminaciones generalmente no est en el mismo nivel que la que existe en las
telecomunicaciones respecto del acceso al espectro electromagntico. Los organismos de gestin
de cuencas por lo general favorecen a la agricultura y el riego y discriminan contra el suministro
de agua potable a las zonas urbanas. Asimismo, muchas veces se imponen cargos o impuestos
inequitativos por el acceso al recurso o por la contaminacin del agua.
2. Los subsidios
Muchos proveedores de servicios de propiedad estatal reciben subsidios directos o indirectos, los
que a menudo son encubiertos. Al respecto pueden citarse numerosos ejemplos entre los que cabe
mencionar el financiamiento privilegiado mediante la garanta estatal de las deudas, la
transferencia de activos por debajo de su valor de mercado (incluso a costo cero), y el uso gratuito
o a bajo costo de capital pblico; la aplicacin de sistemas tributarios privilegiados sea de facto o
de jure; el otorgamiento de subsidios al costo de la mano de obra; la ausencia de contratos
expresos; y la falta de un ente regulador independiente, que implica un mnimo de regulacin
econmica. Hay numerosos casos en que los subsidios que se otorgan a los proveedores de
servicios de utilidad pblica se traducen en un subsidio a sus empleados y, a su vez, a los
sindicatos pertinentes. Con frecuencia los usuarios pagan por las facilidades de que disfrutan los
que trabajan para los proveedores mediante tarifas abusivas.
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Cuando se trata de elegir entre subsidiar el acceso a los servicios o el consumo de los
pobres se plantea un problema especial. En los pases pobres, este suele ser un factor importante
al momento de adjudicar los contratos relacionados con los servicios de utilidad pblica. En el
caso del agua potable el costo de conexin es muy elevado, e incluso mayor en el del
alcantarillado, lo que no sucede con la electricidad. Si el costo del acceso no se paga o subsidia
cuando se establece la conexin aumentan los costos fijos incluidos en la tarifa, que puede
parecer abusiva. Adems, la conexin de viviendas ilegales plantea otros problemas.
Por otra parte, las conexiones ilegales o los usuarios que no pagan significa que el uso del
servicio por estas personas, que a menudo no son pobres, no tiene precio. El cobro a todos los
consumidores es un elemento importante para lograr una mayor equidad social. En consecuencia,
es preferible lograr niveles de pago de 98% con subsidios que niveles inferiores sin ellos. Sin
embargo, no todas las prdidas comerciales en que incurren los servicios de utilidad pblica son
necesariamente prdidas para todos, ya que simplemente pueden significar subsidios cruzados.
Otro problema consiste en determinar si el subsidio debe otorgarse al consumidor real o al
propietario de la vivienda. Muchas veces, pagando una pequea suma relacionada con el valor de
la propiedad los propietarios pagan por estar conectados durante largos perodos. Si las personas
que alquilan la casa son pobres, otorgar un subsidio a la conexin significa subsidiar al propietario
y no al consumidor. Es preferible subsidiar directamente a los pobres por conducto del municipio.
Estos mismos problemas se plantean, y de la misma manera, cuando se otorgan subsidios
a los distritos pobres situados en los mrgenes urbanos. Los residentes ms adinerados tambin se
ven favorecidos. En las zonas rurales la necesidad de subsidios puede ser an mayor y la solucin
ms lgica y equitativa es ampliar los servicios urbanos ms all de los lmites de la ciudad hasta
su zona econmica interior.
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Si fuera cierta esta paradoja y los pobres no conectados al servicio pagaran ms por el
agua, cabe preguntarse la razn por la cual las empresas de agua potable y alcantarillado, sea
estatales o privadas, no se apresuran en proporcionar conexin a los pobres que tienen tanta
capacidad de pago. La verdad es que no hay tal paradoja. Los pobres son pobres y no pueden
pagar tanto como la poblacin que est conectada a las redes. En especial, no pueden sufragar el
costo de la conexin ni otros cargos fijos.
La creciente desigualdad en materia de ingresos y por lo tanto la imposibilidad de pagar
por los servicios, es un reto cada vez ms comn en las ciudades de pases ricos y pobres. La
manera ms sencilla de resolver este problema son los subsidios cruzados. Esto se comprueba en el
caso de Casablanca, en Marruecos, donde 20% de los usuarios residenciales (principalmente
personas ricas que viven en casas con jardines) consumen el 60% del agua facturada, mientras que
40% de los usuarios residenciales consume solo 11%. Pasando por alto el efecto de la elasticidad
precio, un recargo de 20% a lo que paga el 20% de los mayores consumidores permite subsidiar un
12% del consumo, lo que equivale al consumo del 40% de la poblacin de menores ingresos.
No resulta sorprendente que en los pases en que hay mayor desigualdad en la
distribucin del ingreso, los ricos no son contrarios a que se utilicen subsidios cruzados. Sin
embargo, estos deberan limitarse a los usuarios residenciales, ya que no se justifica que los
usuarios comerciales e industriales los otorguen a los usuarios residenciales.
Es muy difcil centrar los subsidios en las personas que son realmente pobres. En
Sudfrica, la mayora de los usuarios que reciben gratuitamente los primeros 8 metros cbicos de
agua nunca pagan por lo que consumen por encima de esa cantidad. En Senegal, el acceso al agua
potable de todos los usuarios, incluso los ms ricos, es gratuito. No hay cargos fijos y el precio de
los primeros metros cbicos de consumo es inferior al costo del agua que se obtiene de las tomas
de agua utilizadas por los pobres.
Las tarifas por bloques crecientes de consumo resultan injustos para las familias
numerosas. No es necesariamente cierto que el consumo por habitante vara mucho entre ricos y
pobres. Por otra parte, siempre se plantea el problema de los cargos fijos. Por ejemplo, el
otorgamiento de subsidios al suministro de agua a las zonas rurales puede conducir a que se
subsidie a los proveedores y no a los consumidores.
Los problemas que plantean las polticas de subsidios no son fciles de resolver y se
convierten en complejas cuestiones de ingeniera social.
4. Conclusiones
La mayora de los pases desarrollados utiliza subsidios cruzados, pero en Francia estos subsidios
estn prohibidos. En Amrica Latina hay diversos casos, como el de Colombia, en que se otorgan
subsidios cruzados por grupo de ingreso, mientras que en Brasil y Panam se aplican tarifas por
bloques crecientes.
Los subsidios, sea cruzados o focalizados, no deberan ser responsabilidad de la empresa
proveedora del servicio sino del nivel de gobierno pertinente. Las empresas de servicios de
utilidad pblica, sea pblicas o privadas, no deberan tener que cumplir una funcin social. Las
consecuencias de los subsidios para la poltica social son muy complejas y no pueden dejarse en
manos de las empresas proveedoras.
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deban establecer el tamao de la familia, sus ingresos, ocupacin, vivienda y otros elementos. A
partir de esta informacin se realizaba una evaluacin y se otorgaba un subsidio, generalmente
por seis semanas. Participaron en el proceso una serie de instituciones: los municipios
identificaban y seleccionaban a la mayora de los posibles beneficiarios; la Comisin de Usuarios
del ETOSS, conjuntamente con asociaciones similares ayudaron a identificar a los posibles
beneficiarios; el propio ETOSS tambin particip en el proceso de identificacin y seleccin y
supervis la labor de las dems instituciones, y Aguas Argentinas se encarg de hacer efectiva la
rebaja en las cuentas de las familias seleccionadas.
La administracin del programa se estructur en torno a una comisin ejecutiva integrada
por tres miembros de ETOSS (uno de los cuales la presida), 3 miembros de la Comisin de
Usuarios del ETOSS y un representante de cada municipio cuya situacin era examinada por la
comisin. Dentro del ETOSS hay un grupo especializado que administra directamente el
programa. Las asambleas populares contempladas originalmente no se han realizado.
El programa se puso en marcha muy lentamente. Los municipios adoptaron diversas
estrategias para llevarlo a cabo: algunos atendan las solicitudes en una oficina central mientras que
otros instalaron oficinas en diversos lugares del municipio y otros trabajaron en colaboracin con
organizaciones no gubernamentales. La manera de asignar los beneficios tambin fue variada, ya
que algunos municipios establecieron un lmite mximo al beneficio y otros no lo hicieron. Algunos
municipios hicieron hincapi en la prestacin de asistencia a determinados grupos de la poblacin:
las personas de edad, los desempleados, los discapacitados, etc. Otros dieron prioridad a distritos
que tenan problemas especficos, como ser los nuevos pobres o las viviendas multifamiliares.
En septiembre de 2005, haban recibido los beneficios del programa de tarifas sociales
103 mil usuarios, equivalentes a un 4% del total de usuarios del sistema de agua potable y
alcantarillado. El costo anual total fue de 5,4 millones de pesos, suma superior a la concebida
originalmente pero que solo equivala al 0,8% de la facturacin anual total. El beneficio o rebaja
equivali a un 43% de las cuentas bimestrales. En promedio, la cuenta de agua potable y
alcantarillado era de 14 pesos, lo que representaba el 2,7% de un ingreso medio mensual de 260
pesos. Adems, el programa redujo de 70% a 18% el nmero de usuarios en mora de pago.
Se resolvi ampliar la tarifa social a las instituciones benficas que prestaban asistencia a
las personas que se encontraban por debajo de la lnea de pobreza, siempre que reunieran
condiciones estrictas. Las cuentas podan rebajarse en 50% hasta un mximo de 400 pesos por
cada perodo de facturacin y se autoriz a los municipios para destinar a estos fines hasta la
mitad de los recursos que recibieran con arreglo al programa.
60
61
2. La expropiacin
En el caso Amco Asia Corporation y otros contra Repblica de Indonesia, el CIADI dej
claramente establecido el principio de que los gobiernos estn obligados a proteger a los
extranjeros y a los inversionistas extranjeros de los actos ilegales de sus ciudadanos. Se presume
que en esos casos el gobierno contribuy directamente al acto ilegal y en consecuencia incurri
en violacin del derecho internacional.
La gran mayora de los acuerdos de inversin incluyen el pago de una indemnizacin en
caso de expropiacin. Esta puede ser directa, cuando el gobierno nacionaliza el bien, o indirecta
cuando el inversionista conserva el ttulo de propiedad pero sus derechos de uso se ven
conculcados por la intervencin del gobierno. Esta intervencin puede deberse al ejercicio por el
gobierno de sus poderes de polica, que incluyen la aplicacin de normas internas en materia
econmica, ambiental, sanitaria, moral o cultural. En general, hasta ahora tanto los tribunales
como el CIADI han acogido reclamaciones de pago de indemnizacin por expropiacin indirecta
en casos en que los gobiernos han impuesto normas ambientales que limitan la rentabilidad
prevista de la inversin realizada.
Sin embargo, tratndose de la expropiacin indirecta los tribunales han establecido cules
son los casos en que procede la expropiacin. Para que se justifique la expropiacin indirecta
debe reunir los siguientes requisitos: tener claros fines de utilidad pblica, no debe haber
discriminacin, debe pagarse una indemnizacin adecuada y existir un debido proceso.
Pese a estos avances, la cuestin de la expropiacin indirecta contina siendo una
cuestin muy controvertida en los tribunales internacionales. En este tipo de expropiacin la
controversia surge principalmente debido a que para no pagar indemnizacin, debe probarse con
arreglo al derecho internacional consuetudinario que obedeci a fines de utilidad pblica. Sin
embargo, la mayora de los acuerdos de inversin requieren indemnizacin en caso de
expropiacin de una inversin extranjera y el tribunal deber resolver si reconoce o no la
existencia de fines de utilidad pblica.
Los fallos pronunciados por el CIADI han sido en muchos respetos contradictorios en el
sentido de que no han definido de manera uniforme qu debe entenderse por expropiacin
indirecta. Por ejemplo, la han definido como medidas que equivalen a la expropiacin,
expropiacin reptante, apropiaciones regulatoria o expropiacin de facto.
Por ejemplo, en el caso Generation Ukraine contra Ucrania se estim que una serie de
actos del gobierno estaban conduciendo a la expropiacin total. En Metalclad Corporation contra
Mxico se estim que la expropiacin indirecta consista en la interferencia en el uso de la
propiedad al punto de privar a sus dueos de la totalidad o parte importante de sus utilidades, por
mucho que no hubiese beneficio correspondiente para el gobierno.
Se ha planteado si al determinar los casos de expropiacin indirecta el tribunal solo
debera tener presente si el objetivo expreso de la medida adoptada por el gobierno ha sido la
expropiacin o si debe tener en cuenta tambin las consecuencias de las medidas del gobierno
para los intereses del inversionista. Al respecto, las sentencias apuntan en dos direcciones
diferentes: por una parte, consideran que no hay expropiacin y por lo tanto no procede el pago
de indemnizacin cuando la medida ha sido adoptada con fines legtimos de utilidad pblica; por
la otra, si un acto del gobierno priva al propietario del control de su propiedad o si afecta de
manera substancial su valor, debe pagarse indemnizacin cualquiera que haya sido la finalidad
del acto. Los fallos han sido unnimes en cuanto a que para que haya expropiacin, la
interferencia del gobierno debe ser permanente.
62
Entre los actos administrativos que a juicio del CIADI han sido constitutivos de
expropiacin cabe mencionar los efectos de un decreto de proteccin del medio ambiente, la
aplicacin de impuestos poco razonables y la prohibicin de las importaciones.
De las diversas sentencias puede concluirse que constituyen expropiacin indirecta
cancelar las licencias, tomar posesin de un derecho de propiedad (en este caso habra
expropiacin directa), negar el acceso a la infraestructura, negar el acceso a materias primas
indispensables e imponer una regulacin arbitraria.
En cambio, se considera que no hay expropiacin sino simple declaracin de intenciones
cuando particulares se apoderan de la propiedad sin aprobacin del gobierno, la mala gestin, o el
incumplimiento de contratos. En general, como en el caso del acuerdo de libre comercio entre
Chile y los Estados Unidos, no se consideran expropiacin las normas de seguridad, ambientales
o sanitarias.
3. Chile y la MTD
Una empresa urbanizadora malasia adquiri un importante lote de terreno en las afueras de
Santiago con la intencin de construir all una ciudad satlite. De acuerdo con la ordenacin
territorial, los terrenos estaban destinados a uso agrcola pero el vendedor inform a la empresa
que no habra problemas en obtener que estos fueran reclasificados. El gobierno rehus modificar
el uso de la tierra y, en consecuencia, impidi la inversin.
En 2002, la MTD demand a Chile el pago de 28 millones de dlares en daos y
perjuicios, alegando violacin de los tratados sobre inversiones e incumplimiento de contratos de
inversin extranjera. En 2004, en un laudo dispar, por no decir contradictorio, el tribunal arbitral
del CIADI conden al gobierno a pagar a la empresa 6 millones de dlares por concepto de daos
y perjuicios. Chile ha pedido la anulacin del laudo.
En este caso, lo interesante es que la empresa invoc todos los argumentos relacionados
con la expropiacin indirecta, pero el tribunal acogi nicamente uno de ellos, esto es, que MTD
no haba recibido un trato justo y equitativo. El tribunal lleg a la conclusin de que al aprobar la
inversin el gobierno debera haberle advertido a la empresa que los terrenos estaban destinados a
uso agrcola, pese a que los contratos de inversin extranjera no liberan al inversionista de la
obligacin de investigar si hay otras disposiciones legales aplicables.
En suma, el tribunal consider que en el cumplimiento de sus funciones los funcionarios
pblicos comprometen a sus gobiernos. A juicio del gobierno de Chile, este es un precedente
peligroso.
63
estatal en los mercados, particularmente si ella afecta la competencia y el ambiente general para
operar en un mercado determinado.
Las polticas generales aplicables al comercio tambin son importantes debido a que
determinan el tamao del mercado. Por ejemplo, en el caso de Chile, el solo nmero de acuerdos
comerciales contribuye a que el mercado sea potencialmente mayor que lo que correspondera a
su poblacin. Como es natural, la poltica tributaria puede ser determinante y debe ser estable,
equitativa y transparente. Adems, son elementos positivos la localizacin y el acceso a los
recursos naturales, la disponibilidad de mano de obra especializada, el uso de tecnologas
avanzadas y el hecho de disponer de una infraestructura adecuada y competitiva.
El medio comercial es otro factor que determina el grado de inversin extranjera, tanto en
funcin de su promocin como de su facilitacin. Entre los incentivos que estimulan la inversin
extranjera cabe mencionar al desarrollo institucional del pas, en trminos de eficiencia,
transparencia y falta de corrupcin; la calidad de vida, particularmente de la vida urbana, la
calidad del medio ambiente y el grado de delincuencia; y los servicios de apoyo al comercio.
3. Consecuencias de poltica
Los convenios sobre inversiones y libre comercio influyen en las polticas en el sentido de que
estas no pueden ser discriminatorias en la forma ni en su interpretacin. Los resultados dependen
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mucho del convenio de que se trate y varan ampliamente. Es posible sacar algunas conclusiones,
pero hay que ponerlas a prueba comparndolas con casos concretos.
Por ejemplo, la no discriminacin significa asegurar que el impacto de las polticas sea
neutro y que afecte igualmente a los inversionistas nacionales y extranjeros. El efecto puede ser
limitado si el acuerdo contempla excepciones respecto de algunas medidas o sectores. Adems, el
efecto de las polticas en las actividades tambin debe ser neutro, lo que limita la posibilidad de
que el gobierno intervenga en la orientacin de las inversiones.
Originalmente, los convenios sobre inversiones hacan bastante hincapi en la proteccin
de los inversionistas de la expropiacin directa. Actualmente tambin se pone nfasis en la
proteccin contra la expropiacin indirecta generada por la accin reguladora de los gobiernos.
Este tipo de disposiciones est generando bastante controversia.
La expropiacin indirecta plantea el problema del frgil equilibrio entre los intereses de
los inversionistas y de los gobiernos. Es muy difcil encontrar principios generales que protejan el
derecho de los gobiernos a regular sin afectar la base misma de los convenios de inversin. Las
soluciones judiciales deben verse caso por caso.
Sin embargo, hay criterios que permiten evaluar los efectos de las decisiones de poltica
de los gobiernos. Ante todo, el hecho de que sea un principio de derecho internacional
generalmente reconocido que no se requiere indemnizacin por las prdidas econmicas cuando
el gobierno ha ejercido de buena fe su derecho a imponer normas no discriminatorias. En segundo
lugar, el desarrollo de criterios de evaluacin para situaciones concretas basados en el grado de
intervencin en los derechos de propiedad (como causar graves prdidas econmicas) y el tiempo
que debe aplicarse la normativa; si esta promueve beneficios sociales o el bienestar general; el
tipo de medidas que adoptan los gobiernos para asegurar que se hagan cumplir las normas; y el
grado de intervencin en las expectativas razonables e identificables del inversionista.
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1. Funciones de la CRE
La CRE se encarga de vigilar el mercado (precios, participacin de las empresas en el mercado,
etc.) y de garantizar el acceso a las redes de distribucin sin discriminaciones, para lo cual propone
las tarifas del transporte y de la distribucin de gas y energa elctrica y se encarga de la solucin
de controversias. Adems, supervisa a la autoridad responsable de las redes de transporte y
electricidad (RTE) aprobando el presupuesto anual de inversiones y los acuerdos suscritos entre las
RTE y la EDF, y prestando asesoramiento para el nombramiento de los miembros del directorio.
La CRE asegura que no haya subsidios cruzados entre las distintas actividades de las
empresas integradas. Para ello, establece las normas para la separacin de la contabilidad y tiene
libre acceso a la contabilidad de las empresas a fin de realizar una auditora. Adems, calcula los
costos de las obligaciones del servicio pblico de electricidad y presta asesoramiento en materia
de utilizacin de recursos de energa renovables y las tarifas sociales.
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La CRE tiene facultades para establecer las normas que regulan las conexiones con las redes
de transmisin y distribucin. El gobierno debe consultarla respecto de cualesquiera normas legales
que afecten la energa o la fijacin de sus precios. Tambin puede reunir informacin y, lo que es
ms, tiene derecho a investigar las actividades de quienes participan en los mercados de energa.
La CRE posee atribuciones cuasijudiciales para resolver controversias y litigios. Puede
imponer multas equivalentes a un 3% de la facturacin de las empresas.
Entre sus obligaciones se cuenta la de preparar y publicar un informe anual sobre sus
actividades, el que debe presentar al Gobierno y al Congreso. Por conducto de su presidente, debe
responder ante las comisiones parlamentarias y su gestin est sujeta al control del Contralor General.
2. Actividades de la CRE
La labor de la CRE y de su secretara est establecida por la ley. Sin embargo, como sus
decisiones son apelables ante los tribunales, debe contar con normas internas detalladas para la
realizacin de sus actividades ordinarias.
Es fundamental que las actividades de la CRE proyecten su independencia e
imparcialidad, que demuestren que es capaz de responder eficazmente a los acontecimientos, y
que sus decisiones se adopten en forma transparente y en consulta con las partes afectadas. Para
ello, proporciona amplia informacin sobre sus recomendaciones y decisiones mediante su
informe anual, en conferencias de prensa y en su portal de la web (http://www.cre.fr), etc.
La CRE colabora estrechamente con las dems autoridades encargadas de regular la
competencia en el mercado, como la Direccin sobre Competencia y Prevencin del Fraude, el
Consejo para la Competencia y otros entes reguladores del campo de las telecomunicaciones, etc.
Asimismo se mantiene en estrecho contacto con todos aquellos que participan en el mercado
energtico tanto en Francia como en el resto de Europa por conducto del Foro de Florencia, con
los entes reguladores de otros pases europeos a travs del Consejo de Reguladores Europeos de
la Energa (CEER) y del Grupo Europeo de Regulacin de la Electricidad (ERGEG) y con la
Comisin Europea.
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4. Conclusiones
La creacin de la CRE como ente administrativo autnomo, tipo de organismo que incluso ahora
es poco utilizado en Francia, se relaciona directamente con la poltica de la Unin Europea de
crear un solo mercado para el gas y la energa elctrica. Si bien fue concebida como una autoridad
estrictamente nacional, su papel forma parte de las actividades de todos los entes reguladores
europeos de la energa y de la Comisin Europea.
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3. Estructura de la Junta
Los principales funcionarios de la Junta son el Director ejecutivo, el jefe de personal, el secretario
de la Junta y el economista. El primero de ellos es responsable de asegurar que los trabajos que
realizan las distintas divisiones sean tcnicamente apropiados y cumplan con la poltica y las
normas establecidas. Adems, se encarga de coordinar el programa de la Junta, las sesiones y las
reuniones informativas.
El jefe del personal responde directamente ante el presidente de la Junta y coopera en la
supervisin y gestin de las actividades ordinarias. Se encarga de supervisar a las distintas
divisiones funcionales, informa y asesora al presidente sobre cuestiones importantes
institucionales y de la industria y dirige la labor que realizan los funcionarios al respecto. En
general, supervisa el trabajo del personal superior y tcnico de la Junta y le presta asesoramiento
en cuestiones de poltica, tcnicas y de regulacin.
El secretario de la Junta es responsable de llevar un registro pblico de todas las actividades
de la Junta. Asesora al Presidente en asuntos de poltica, sirve de enlace entre la Junta y la Oficina
del Procurador General del Estado y elabora el programa de las reuniones pblicas quincenales de
70
la Junta. Adems, supervisa a los funcionarios del departamento jurdico y de la biblioteca legal,
administra los casos que se presentan ante la Junta y fiscaliza el programa de las reuniones.
El economista es el principal asesor en cuestiones de poltica y financieras, incluidas la
evaluacin y las recomendaciones para la accin en materia de financiamiento de los servicios,
fusin de empresas, adquisiciones y reorganizacin y costo de las emisiones de capital.
Proporciona a la Junta un panorama de las actividades de los mercados financieros, de capital y
de crdito y sus consecuencias para los asuntos sometidos a su conocimiento. Adems, supervisa
a la divisin de inspeccin contable.
La Junta atribuye bastante importancia a las relaciones con los usuarios y dentro de su
estructura asigna prioridad a las divisiones de acceso a los medios y comunicaciones y de
relaciones con los usuarios. Ello es necesario debido al inters pblico en el precio de los
servicios de utilidad pblica, en los problemas relacionados con la confiabilidad y calidad de los
servicios y en las fusiones y adquisiciones entre servicios. La Junta cuenta con un importante
programa destinado a mantener informados a los usuarios, as como con programas educativos
sobre el uso de la energa.
Esta preocupacin de la Junta por hacer participar al pblico se incorpora en el proceso
de toma de decisiones, que se basa en audiencias pblicas y permite apelar de todas sus
decisiones ante la Corte Suprema del estado.
1. El diseo institucional
En el caso de los monopolios naturales, la regulacin tiene por objeto replicar un mercado
competitivo. Por lo general, el regulador es una institucin del sector pblico, ya sea
perteneciente a la estructura del servicio pblico o, de preferencia, independiente de ella. Al
parecer, en Argentina la mejor opcin es la independencia del servicio pblico. Por cierto, toda
independencia es relativa y solo tiene sentido en la realizacin de las actividades cotidianas
dentro de las responsabilidades asignadas. Lo que debe definir concretamente la legislacin que
establece la regulacin son los lmites de la independencia.
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No parece adecuado que el pblico est representado en los entes reguladores, como se
ha solicitado con insistencia en Argentina. En su calidad de usuarios, el pblico, al igual que las
empresas de servicios de utilidad pblica, forma parte del universo regulado. Esto no quiere decir
que el pblico no deba participar, pero la mejor manera de hacerlo es a travs de la transparencia
del proceso regulador.
El papel del regulador no consiste en actuar de mediador entre las empresas de servicios
de utilidad pblica y los usuarios, sino en interpretar la ley y los contratos, que deberan estar
concebidos de manera de proteger a los usuarios. El ente regulador debe ser capaz de interpretar
inteligentemente la legislacin y los contratos y de aplicarlos de manera competente, para lo cual
debe otorgrsele el espacio necesario.
En los pases de estructura federal hay que tener en cuenta adems el nivel de gobierno
que corresponde. Cuando la regulacin tiene lugar a nivel estadual o provincial, es lgico que
haya un solo ente regulador para todos los sectores. Adems, cuando ella se realiza a nivel del
estado es posible comparar los distintos sistemas de regulacin.
La autonoma de que goza el ente regulador vara significativamente. En Gran Bretaa y los
Estados Unidos, se hace mucho hincapi en asegurar la independencia del regulador. Mientras ms
autonoma tenga, mejor podr cumplir sus responsabilidades con la eficiencia y la rapidez necesarias.
La experiencia internacional revela que la estructura institucional y el marco legal de las
industrias reguladas deben ser compatibles. De lo contrario, el regulador difcilmente podr
corregir las deficiencias. La estructura del ente regulador debe ser lo bastante flexible como para
enfrentar los retos que plantea el sector elctrico.
Por lo general, los entes reguladores tienen las siguientes caractersticas comunes:
independencia; procedimientos abiertos y transparentes basados en audiencias pblicas;
regulacin econmica; y control de todos los servicios de utilidad pblica. Sin embargo, la
naturaleza especfica del regulador vara de un pas a otro y en muchos pases se exige ms
control de los servicios de utilidad pblica que regulacin econmica.
72
73
Al disear el sistema de regulacin hay que tratar de impedir que el ente regulador sea
capturado por las empresas reguladas. La captura del ente regulador es un permanente problema.
Tal vez sea imposible disear un sistema que la impida, pero hay formas de reducir esta
posibilidad. Ante todo, los reguladores deben tener un claro mandato de proteger los intereses de
los consumidores, segundo, el ente regulador debe informar acerca de estas actividades y tercero,
todas estas deben ser lo ms transparentes posible.
Es importante que los entes reguladores tengan acceso a personal capacitado y las
universidades, como sucede en Argentina, deberan aceptar el reto de preparar a los alumnos para
ingresar en la profesin reguladora.
75
Anexos
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Anexo 1
Lista de participantes
Facundo Alberdi
Gerente de Programas Internacionales
National Association of Regulatory Utility
Commissioners
Estados Unidos
Christophe Defeuilley
EDF
Francia
Alejandro Domnguez
Vocal 2do.
Superintendente de Servicios Pblicos y
Otras Concesiones
San Salvador de Jujuy, Argentina
Edmundo Dupr
Ex-Presidente
ESSBIO y ESVAL
Santiago de Chile
Rodrigo Bardoneschi
Direccin de Solucin de Controversias
Econmicas Internacionales
Cancillera Argentina
Buenos Aires, Argentina
Jos Erazzu
Gerente General
Ente Regulador de Servicios de Agua y
Cloacas
Tucumn, Argentina
Esteban Bravo
KAS Ingenieros Asociados
Santiago de Chile
Aude Bodiguel
Comisin para la Regulacin de la Energa
Pars, Francia
Jorge Escobar
Parlamentario
Comisin de Salud y Medio Ambiente
Congreso Nacional
San Salvador, El Salvador
Frederick Butler
Comisionado
Ente Regulador de Servicios Pblicos de
Nueva Jersey
Estados Unidos
Magaly Espinosa
Jefe
Divisin de Concesiones
Superintendencia de Servicios Sanitarios
Santiago de Chile
Gernimo Corts P.
Gerente Tcnico/Operaciones
Foster Wheeler y Petropower Energa Ltda.
Concepcin, Chile
Samuel J. Etcheverry
KAS Ingenieros Asociados
Santiago de Chile
Andrs Culagovski
Fiscal
Comit de Inversiones Extranjeras
Ministerio de Economa
Santiago de Chile
Brice De la Croix
Seccin Economa y Comercio
Delegacin de la Comisin Europea en
Chile
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Pablo Guamn
Santiago de Chile
Naoll Mary
SAFEGE Ingenieros Consultores
Oficina Uruguay
Montevideo, Uruguay
Bernard Godon
Gerente General
Degremont S.A.
Santiago de Chile
Michael Hantke
Alvarez Hinzpeter Jana & Valle
Santiago de Chile
Edgar Navarro
Presidente
Comisin Regional de Interconexin
Ciudad de Guatemala, Guatemala
Juan Neira
Gerente General
Empresa Metropolitana de Agua Potable y
Alcantarillado (EMAAP)
Quito, Ecuador
Daniel Orellana
Santiago de Chile
Patricio Herrera
Superintendencia de Servicios Sanitarios
Santiago de Chile
Edgar Orellana
Director Ejecutivo
Programa de Saneamiento Ambiental
Empresa Metropolitana de Alcantarillado y
Agua Potable
Quito, Ecuador
Luis Hormazbal V.
Socio Director
Energy Markets Consulting Ltda.
Santiago de Chile
Hugo Peirano
Santiago de Chile
Hctor Pistonessi
Presidente, Instituto de Economa
Energtica
Asociado a la Fundacin Bariloche
Bariloche, Argentina
Emilio Lentini
Ente Tripartito de Obras y Servicios
Sanitarias
Buenos Aires, Argentina
Julio Puebla
Santiago de Chile
Vernica Rengifo
Charge de mission
ISTED
Francia
Francisco Manjarres
Experto Comisionado
Comisin de Regulacin de Agua Potable y
Saneamiento Bsico
Bogot, Colombia
Eduardo Muoz
Director
Secretario Tcnico
EPAS/ADERASA
Mendoza, Argentina
79
Juan E. Saldivia
Superintendente de Servicios Sanitarios
Santiago de Chile
Secretara
Fernando Snchez Albavera
Director
Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura
Santiago de Chile
Hugo Altomonte
Coordinador
Unidad de Recursos Naturales y Energa
Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura
Santiago de Chile
Miguel Solanes
Asesor Regional en Derecho de Aguas y
Regulacin de Servicios
Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura
Santiago de Chile
Ignacio Torterola
Procuracin del Tesoro de Argentina
Buenos Aires, Argentina
Gerardo Triunfo
Director Nacional de Energa y Tecnologa
Nuclear
Ministerio de Industria, Minera y Energa
Montevideo, Uruguay
Andrei Jouravlev
Oficial para Asuntos Econmicos
Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura
Santiago de Chile
Cristin Valdivieso
Consultor
Programa de Saneamiento Ambiental
Empresa Metropolitana de Alcantarillado y
Agua Potable
Quito, Ecuador
Pedro Pablo Vera Arteaga
Teniente
Guardia Nacional de Venezuela
Santiago de Chile
Jean Franois Vergs
Consultor
Francia
80
Anexo 2
Programa de la reunin
18 de octubre de 2005
09:00-09:15
Registro
09:15-10:30
Inauguracin
Fernando Snchez Albavera, Director, Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura, CEPAL (vase la pgina 25).
Jean Jacques Rosec, Jefe, Misin Econmica, Embajada de Francia en Chile
(vase la pgina 26).
Aude Bodiguel, Comisin para la Regulacin de la Energa (CRE), Francia
(vase la pgina 26).
Frederick Butler, Comisionado, Ente Regulador de Servicios de Utilidad Pblica
de Nueva Jersey, Estados Unidos (vase la pgina 28).
Facundo Alberdi, Gerente de Programas Internacionales, National Association of
Regulatory Utility Commissioners (NARUC), Estados Unidos (vase la
pgina 29).
10:30-10:45
Caf
10:45-12:30
12:30-13:30
13:30-15:00
Almuerzo
15:00-16:30
81
Caf
17:00-18:00
19 de octubre de 2005
09:00-10:30
10:30-11:00
11:00-11:30
Caf
11:30-12:30
12:30-13:30
13.30-15.00
Almuerzo
15:00- 16:30
16:30-17:00
Caf
17:00-18:00
Discusin y Conclusiones
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