TEMA 10 y 11 TUTELA Y CURATELA | DERECHO ROMANO

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13th July 2010

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TEMA 10 y 11 TUTELA Y CURATELA

TEMA 10 y 11
10.- La Tutela. Concepto y clases.
11.- La Curatela. Concepto. Cura Furiosi. Cura minorum XXV annis. Curatela de Prdigos. Otras
Curatelas.
La Tutela:
El emperador Justiniano, en sus Institutas 26,1,1, recogi la definicin que de la tutela haba sido dada por el
jurisconsulto Servio Sulpicio Rufo, cnsul en el ao 51 a.C., quien de la misma dijo que era un Poder y
Potestad (la fuerza) en una cabeza libre (persona libre), dada y permitida por el derecho civil, para proteger a
quien por razn de su edad no puede defenderse por s mismo.
Quien, por razn de su edad, tena necesidad de un protector era el impber, bien porque hubiera nacido sui
iuris fuera de matrimonio legtimo, o porque habiendo nacido bajo patria potestad hubiera salido de esta antes
de la pubertad.
El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al paterfamilias, puesto que el impber sometido a
tutela segua siendo sui iuris; y el tutor careca de facultad correccional respecto del pupilo, como de autoridad
sobre la persona de ste, tanto ms, cuanto que solo deba ocuparse de lo atinente al patrimonio del pupilo y no
de sus intereses morales o educacionales, fuera de que esa intervencin tutelar llegaba a su fin al hacerse
pber el protegido.
Roma no fue excepcin a la tendencia de los pueblos civilizados de brindar proteccin a los impberes. Por
eso, an siendo la tutela originaria del Derecho de Gentes, el Derecho Civil la consagr como imprescindible
institucin llamada a mantener unidos los intereses de la familia con los del incapaz, sobre todo en el aspecto
patrimonial, dado que los miembros de la familia civil tenan la vocacin hereditaria en caso de muerte del
pupilo, circunstancia por la que seguramente la Ley de las XII Tablas estableci que la tutela deba estar en
cabeza de los agnados prioritariamente.

Quin haca la designacin del tutor?

La respuesta a tal interrogante reclama tener claro, para evitar confusiones, que la tutela pudo ser
testamentaria, legtima o dativa.
Clases de tutela:
-Testamentaria: Se hace a travs de un testamento, es la ms importante, supera a todas las dems. Era en su
origen un atributo de la potestad paterna y lo tena el pater familiae sobre los impberes, que a la muerte de
aquel se hacan sui iuris.
-Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legtima de los agnados. La ley de las XII tablas llamo tutor
al agnado ms prximo y a falta de ste los gentiles.
El derecho de nombrar tutor testamentario lo tena el paterfamilias, quien, por ser poseedor de la factio
testamenti activa, les nombraba tutores a sus descendientes inmediatos y que despus de su muerte vendran
a ser sui iuris. La Ley de las XII Tablas, sobre la base de que el jefe de familia poda hacer escogencia de un
heredero, le concedi igualmente el derecho de designar tutor para el hijo, por testamento; y la misma ley, para

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el caso de falta de tutor testamentario, seal que a la tutela seran llamados en primer trmino los agnados
ms prximos y luego los gentiles; en el entendido de que esa carga pblica deba estar en donde estaba el
inters de la herencia, porque nadie ms indicado para la conservacin del patrimonio -del del pupilo- que aqul
con la esperanza de heredarlo. Esa tutela subsidiaria era la llamada legtima por ser conferida por la propia ley.
-Dativa: Impartida por la autoridad, que designa al tutor, tena lugar cuando no existan los otros modos de
tutela. En ese caso el pretor nombraba un tutor que se llamaba tutor atilianus, porque esta tutela fue creada por
una lex atilia de finales del siglo III a.C.
EXCUSAS e INCAPACIDADES para el EJERCICIO DE LA TUTELA
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo pblico, siendo necesario para cumplirla:
ser persona libre, ciudadano romano y del sexo masculino. Luego se admiti la posibilidad de que ejercieran el
cargo de tutor los filiusfamilias, porque la autoridad paterna slo tena efecto en el orden privado.
En el derecho post-clsico la madre y la abuela pudieron tambin ser tutoras de sus descendientes, siempre
que se comprometieran bajo juramento a no contraer nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela, haciendo una declaracin solemne
ante testigos de no querer ejercerla, a esto se llam la "abdicatio tutelae".
El tutor legitimo puede transferir la tutela a un extrao, mediante la in iure cessio, pero si el cesionario muere o
sufre una capitis deminutio, se reintegra de pleno derecho a sus funciones de tutor. El tutor dativo slo puede
eximirse de ejercer la tutela aduciendo razones graves que le impidan ejercer el cargo.
El rgimen de las excusas fue extendido en la poca clsica a la tutela testamentaria y ms tarde a la legtima.
Entre las numerosas excusas figuran como ms importantes las siguientes:
a) El ejercicio de cargos pblicos o de oficios de utilidad pblica, como el de magistrado, miembro del consilium
principis, profesor, sacerdote.
b) Razones personales, como el haber cumplido setenta aos de edad, la pobreza extrema, una enfermedad
grave, 1a ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o ms, el ejercicio de tres cargos de tutor o de
curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejrcito, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se desenvolvieron gradualmente y
que comenzaron siendo razones de excusa, tales fueron segn los textos justinianeos: los locos, sordos,
mudos, ciegos, enfermos graves y crnicos, personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declar adems incapaces para desempear las funciones de tutor a los menores de
veinticinco aos, que en la poca clsica podan excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores y
deudores del pupilo, con excepcin de la madre y de la abuela.
Formalidades Previas para entrar a ejercer la tutela:
- Inventario solemne de los bienes pupilares. Deba hacerse en presencia de personae publiscae, escribanos,
tabularios o magistrados; y si por alguna causa era omitido el inventario sin que mediara negligencia del tutor, la
estimacin de la fortuna del pupilo la haca el juez; pero en caso de omisin dolosa, la estimacin quedaba
reservada al pupilo bajo juramento. Por testamento, el pater poda relevar al nombrado tutor de la obligacin de
elaborar el inventario.
- La satisdatio o prestacin de fianza. Comportaba la promesa formal de conservar intacto el patrimonio del
pupilo y, as mismo, la presentacin de fiadores solventes que asumieran igual compromiso. Mas de tal
obligacin fue excluido el tutor testamentario y tambin aquel cuyo nombramiento se hubiera hecho con
conocimiento de causa, porque la confianza del testador y la investigacin del magistrado sobre la moralidad y
fortuna del tutor reemplazaban la garanta de la fianza.

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- Declarar ante el magistrado si era acreedor o deudor del pupilo. Esta ltima obligacin la impuso el derecho
Justinianeo en procura de la defensa de los intereses del impber sui iuris, porque de ser el nombrado tutor
deudor o acreedor del pupilo quedaba incurso en causal de exclusin de la tutela. Si el nombrado nada deca al
respecto y era acreedor, quedaba desposedo del crdito; y si era deudor, y durante la tutela haca el pago, no
se le reconoca.
FUNCIONES DEL TUTOR
Era funcin primordial del tutor atender la administracin de los bienes y patrimonio en general del pupilo,
supuesto que no le corresponda velar por la proteccin moral y educacin del incapaz, para lo cual el
magistrado habra de elegir un pariente cercano de aqul o allegado a quien el tutor deba entregar los dineros
necesarios para que cumpliera su cometido.
Las funciones del tutor se resumen en las auctoritatis interpositio y en la gestio del patrimonio del pupilo.
a) Autorictatis interpositio: Era la asistencia y cooperacin del tutor a un acto jurdico realizado por el pupilo.
b) Negotiorum gestio en la infantia del pupilo, el tutor realiza los actos jurdicos mediante la negotiorum gestio. El
autor administra y los actos los lleva a cabo sin la colaboracin del pupilo; es decir los realiza en nombre propio.
Restricciones a los poderes del tutor:
-No poda hacer con los bienes del pupilo donacin alguna.
-No poda vender los bienes del pupilo
-No poda hacer uso personal del capital del pupilo.
Una vez apersonado de la funcin principal de administrar la fortuna del impber, el tutor deba desarrollarla por
va de gestio o por va de auctoritas como antes se expres.
En la gestio, el tutor obraba solamente en nombre propio, esto es, sin llegar a ser representante del pupilo.
En cambio, en la auctoritas, el pupilo ya haba salido de la infancia que duraba hasta los siete aos, era quien
obraba en su propio nombre, limitndose el tutor a completar su capacidad. Se colige de lo anterior que en la
gestio el obligado era el tutor, en tanto que en la auctoritas lo era directamente el pupilo; y si por lo anotado el
tutor prefiriera la auctoritas, sta le resultaba imposible tratndose de infans, ya que no poda completar una
inexistente capacidad que ni siquiera en formacin le reconoca el derecho romano a los menores de siete
aos. Ms an, de tratarse de actos que exigieran la presencia del pupilo, tampoco era posible la gestio, ya que
aquel, en tal evento, deba contar con la auctoritas tutoris.
Cuando el tutor ejerca la gestio tutoris, esto es, cuando gestionaba exclusivamente en su nombre por ser el
pupilo infans, no poda ejecutar en modo alguno, actos como los de enajenacin, aceptacin de herencia,
repudiacin de herencia y comparecer en juicio por el pupilo.
OBLIGACIONES EN LA TUTELA Y GARANTAS.
El tutor est obligado, al aceptar la tutela, a administrar los bienes y restituirlos una vez terminada sta, en el
derecho primitivo estas obligaciones provenan de la moral y buenas costumbres, no existiendo sanciones
legales. Posteriormente se fueron tomando medidas para salvaguardar el patrimonio del pupilo y para
indemnizar al tutor por perjuicios que haya podido causarle este ejercicio. Las garantas concedidas al pupilo
son:
1. Ley de las XII Tablas: estableci dos garantas para el pupilo contra el fraude del tutor, que fueron:
"Persecutio Crimen Suscpecti Tutoris", accin concedida a todo el mundo menos al pupilo, que tena por objeto
poner fin a la tutela cuando el tutor pona en peligro la fortuna por torpeza o fraude, y
"Actio Rationibus Distrahendis", con carcter penal para obtener el pupilo la devolucin de valores que el tutor
hubiere mal empleado o sustrado. La condenacin es al duplo.

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2. Derecho Pretoriano: El pretor establece la "Restitutio in integrum" para hacer que se anularan los actos del
tutor que lesionaran al pupilo; y concedi dos nuevas garantas.
"Actio Negotiorum Gestorum", asimilando al tutor a un gestor de negocios y concediendo al pupilo esta accin
contra las faltas cometidas en la gestin.
"Cautio rem pupilli salvam fore". Obliga al tutor por un contrato de estipulacin, garantizado por fiadores, a
administrar bien y a restituir los bienes finalizados la tutela.
3. Fines de la Repblica: en el siglo VII, se cre la "Actio tutelae directa" que corresponde al pupilo para
hacerse restituir los bienes y hacerse indemnizar por las faltas cometidas por el tutor en su administracin y la
"Actio tutelae contraria", que corresponde al tutor contra el pupilo por los anticipos y perjuicios que hubiese
tenido en su ejercicio.
4. Bajo el emperador Claudio: los parientes del pupilo podan citar ante los cnsules al tutor por inaccin, por
responsable de no administrar; bajo Marco Aurelio se resolvi, sin intervencin de los cnsules, que el tutor es
responsable de su omisin en las gestiones desde que tiene noticias de su nombramiento.
5. Derecho Imperial: En razn de las reformas precedentes, el tutor era responsable de las faltas que hubieran
cometido en la gestin del patrimonio del pupilo, pero no estaba obligado a administrarlo, faltaba establecer esta
obligacin a su cargo, hacindolo responsable de su inaccin.
6. Ultimo Estado del Derecho: Al recibir el cargo el tutor debe hacer inventario de los bienes del pupilo y
obligarse por un contrato de estipulacin, dando fiadores, a administrar debidamente. Durante la gestin est
obligado a administrar como buen padre de familia y al terminar la tutela, debe dar cuenta y restituir los bienes.

LA CURATELA
Concepto:
La curatela es un encargo de administracin hecho por la potestas poltica (Pretor) de un patrimonio privado,
cuyo titular Sui Juris pber, tiene limitada su capacidad de obrar. Se entenda por ella un cargo pblico que
obligaba a una persona designada por la ley o por el magistrado a dirigir la administracin de los bienes de un
sui iuris pber e incapaz de ejercer por s solo sus derechos. En un principio no hubo curatela testamentaria,
sino exclusivamente legtima o dativa, pero si el paterfamilias nombraba curador testamentario a persona bajo
su potestad, el pretor confirmaba ese nombramiento.
Clases de Curatela:
La ley de las XII tablas organiz la curatela nicamente para los incapacitados accidentales: los a) furiosi sin
intervalos lcidos y los b) prodigi, despus por disposiciones del pretor se protege a los mente capti, los sordos,
los mudos, as como los incapacitados de otro orden.
-Cura furiosi: La ley decenviral se ocup de los furiosi y decidi que el loco sui iuri y pber, es decir que no
tuviera ni la proteccin del jefe de familia ni la del tutor, se sometiese a la curatela legtima de los agnados.
-Cura prodigi: La ley de las XII tablas consideraba prodigo a aquella persona que no era capaz de llevar cuenta
y limite de sus gastos, sino que se arruina dilapidaban y malgastando sus bienes heredados de la sucesin ab
intestato del padre.
-Cura mente capti: A los disminuidos en su capacidad.

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El derecho romano hizo distincin entre el furiosi y el mente capti. El primero era el completamente privado de
razn, tuviera o no intervalos lcidos, en tanto que el segundo era el poseedor de un poco de inteligencia o de
facultades intelectuales escasamente desarrolladas. Pero al ocuparse la ley decenviral nicamente del furiosus
sui iuris y pber (sin la proteccin, consecuentemente, de un paterfamilias o de un tutor), determin que
quedara sometido a la curatela legtima de los agnados y, en subsidio, de los gentiles, quedando claro que
desde el momento mismo de la manifestacin de la locura en el pber sui iuris se abran las puertas a la
curatela sin la necesidad de previo decreto de interdiccin judicial.
- Cura minorum XXV annis: Despus de la Segunda Guerra Pnica, al incrementarse la actividad mercantil
surge otro tipo de curatela, la cura minorum XXV annis. Con anterioridad los pberes entre 12 y 25 aos podan
hacer todo tipo de negocio jurdico. Como consecuencia de su corta edad frecuentemente salan perjudicados
por su inexperiencia y se public una ley, lex laetoria, en el 200 a.C. que estableci la posibilidad de que se
pudieran rescindir los negocios celebrados por menores de 25 aos cuando hubieran sido engaados.
Los restantes dementes y prdigos no estaban en curatela, lo cual se explicaba por la finalidad de la curatela
en aquellos tiempos, no encaminada a proteger los intereses de los incapaces, sino los de la familia agnada.
El curador administraba los bienes de la persona en curatela, pero sin dar auctoritas.
Publicado 13th July 2010 por FIDEL VILLEGAS HERNANDEZ
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Ver comentarios

ESTEFANIA MANZO 14 de octubre de 2013, 12:56

Cul es la diferencia principal de tutela y curatela?
Responder
Respuestas
Hugo Fernandez 18 de noviembre de 2013, 14:03
Que la tutela va encaminada a proteger por minora de edad y la cuartela en funcin de alguna
incapacidad

ESTEFANIA MANZO 18 de noviembre de 2013, 17:30

Gracias!

kathe mora 24 de noviembre de 2013, 13:07

cuales son las obligaciones nacida de la curatela y la tutela

Jorge Luis Prez Blanquet 22 de febrero de 2014, 23:21

LA DIFERENCIA ES QUE LA TUTELA SE ENFOCA EN LA PROTECCIN DE LA PERSONA
INCAPAZ Y LA CURATELA EN LA PROTECCION DEL PATRIMONIO DEL INCAPAZ

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