Carpeta de Derecho Romano 2014

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DERECHO ROMANO
UNIDAD I: Sus divisiones.
1. Preceptos y nociones fundamentales. Ius. Fas. Justicia. Jurisprudencia.
Preceptos fundamentales de Ulpiano.
2. Clasificaciones. Derecho Pblico y Privado. Natural. Civil. De gentes. La
equidad.
3. Enumeracin de las fuentes en que el derecho se exterioriza en Roma y sus
rganos productores.
4. Criterio para la divisin de los perodos de derecho Romano.
Punto 1.
Preceptos y nociones fundamentales.
El factor civilizador fundamental en Roma fue el elemento jurdico. La actividad jurdica,
los valores polticos y el sentimiento religioso y moral se plantean como determinantes
de las relaciones humanas.
El estudio del Derecho Romano influy en la evolucin de la civilizacin europea,
proporcionando a los juristas los elementos que permiten la comprensin de los
sistemas jurdicos modernos.
El jurista moderno encontrar en los anlisis de las fuentes romanas, los medios
tcnicos y metodolgicos para interpretar las normas legales.
El Derecho Romano es el complejo de ideas, experiencias y ordenamientos jurdicos
que se sucedieron a lo largo de la historia de Roma, desde los orgenes de la ciudad
estado (753 a.C.) hasta la disgregacin de la parte occidental del Imperio o con la
muerte de Justiniano (565 d.C.)
Ius.
La palabraIus proviene de iupiter: Jpiter, Este era el Dios ms importante que tenan
los romanos.
Ius es el equivalente latino de nuestro vocablo derecho. Significa el conjunto de
normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho objetivo)
En la Roma antigua, el derecho y la religin se desarrollaban de un modo paralelo. Hay
un marcado carcter religioso en la organizacin romana. El monarca, ms que un jefe
poltico era una autoridad religiosa.
La finalidad jurdica ir unida a las solemnidades indicadas por los pontfices.
Para algunos, ius, sera lo que liga, ata y vincula a las personas entre s.
En lo jurdico siempre importa la relacin con el otro, de tal forma quien posee el ius,
est en una posicin ptima respecto a los otros, a la cual se llega por el cumplimiento
de ritos necesarios, como pueden ser las buenas costumbres: mores maiorum.
Adems, ius indica la situacin iusta: justa en las relaciones entre particulares. Tal es
as que el Pretor deber sealar cul de las situaciones resulta conforme al ius (iusta) y
cul contraria a ste (iniusta).
Ser a partir del ius que el magistrado extraer la regla en base a la cual dirimir el
litigio: litis.
Fas.
Fas, es el mbito de lo permitido por la divinidad.
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Originariamente el ius deba coexistir con el fas. El fas, es el fundamento del ius, no
pudiendo el ius separarse de lo reglado por el fas. El concepto contrario es el nefas, que
equivale a tab, lo prohibido por la divinidad.
Los das fastos eran los considerados propicios para interpretar el ius, ocurriendo lo
contrario con los das nefastos.
Justicia.
Justitia, era la calidad de hombre justo, es decir aquel que cumpla con la voluntad de
los dioses y que tuviera la voluntad de dar a cada uno lo suyo. La justicia se transforma
en una prctica concreta que ha de dirigir las conductas entre las personas.
Ulpiano: Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
Jurisprudencia.
Proviene de los vocablos de iuris: de derecho y prudentia: sabidura.
Era la tarea propia de los jurisprudentes, stos eran los hombres que interpretaban el
derecho.
Para los romanos, prudencia es el conocimiento de la realidad, lo cual implicaba
verdadera sabidura.
La labor de los jurisprudentes es tratar de desentraar de la realidad lo que pertenece a
la esencia de cada cosa, administrando la justicia apropiada. Los primeros
jurisprudentes fueron los pontfices.
Ulpiano: jurisprudencia es la sabidura discernidora de justo y de lo injusto.
Preceptos fundamentales de Ulpiano.
Los romanos no hacan nada sin antes consultar a los dioses a travs de los
jurisprudentes que eran verdaderos estudiosos del derecho (lo que hoy llamamos
juristas).
Ulpiano, fue un estudioso muy importante. Deca que el derecho es el arte de lo bueno
y equitativo y estableci unos preceptos de moral:
a) vivir honestamente
El ius sirve para garantizar la honestidad pblica y las buenas costumbres, quien las
viole, obtendrn una sancin jurdica por ser su proceder contrario a ste precepto.
b) no daar a nadie
El ius contempla la proteccin contra los daos hacia las personas y sus bienes,
otorgando los medios necesarios para evitar esos daos, y si se producen, resarcirlos.
c) dar a cada uno lo suyo
El que hace lo que las leyes mandan, cumple con este precepto.
La justicia mide las libertades que a cada uno le corresponde, con el objeto de
asegurarle lo que le es correspondido teniendo en cuenta el lmite para evitar lo
excesivo.
Punto 2.
Clasificaciones de los Derechos.
Derecho Pblico.
Son las disposiciones que derivan del Estado, la ley de las XII Tablas, los
senadoconsultos, las constituciones imperiales, etc.
Es el derecho que vincula al individuo con el Estado. Son por ejemplo: el ius sufraggi:
derecho a votar, el ius sacrorum: era el derecho ordenado por lo sagrado, el ius
honorum: el derecho a ocupar cargos en la magistratura. Estaba vinculado al honor.
Derecho Privado.
Son las disposiciones que derivan de la jurisprudencia referidas al inters de los
particulares.
Es el derecho que vincula a los individuos entre s. Son por ejemplo: el ius civile:
derecho civil, el ius gentium: derecho de gentes, el ius naturale: derecho natural.
Derecho Natural.
Cicern dijo: el derecho natural es el que naturalmente est en la conciencia humana.
Es el derecho que determina lo bueno de lo malo y no puede ser derogado por ninguna
ley.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, este
derecho no es propio del gnero humano, sino comn a todos los animales.
La justicia natural es idntica en todos los pueblos.
Las concepciones justinianeas consideran al derecho natural como un ordenamiento
jurdico establecido por la Divina Providencia, son leyes que permanecen firmes e
inmutables.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, es aquel
derecho que siguen los hombres cuando se adecuan al instinto natural.
El derecho de gentes y el derecho civil estn regidos por el derecho natural.
Derecho civil.
Es el derecho propio de la ciudad de Roma y exclusivo para sus ciudadanos. Quien se
encargaba de aplicarlo era el Pretor Urbano, ste dirima los conflictos entre los
ciudadanos romanos.
Derecho de Gentes.
Este derecho aparece para resolver aquellas situaciones excluidas del derecho civil. Es
el derecho que se aplicaba en las relaciones entre los peregrinos o entre los ciudadanos
romanos y los peregrinos. Esto surgi a raz de la expansin de Roma. El derecho de
gentes era aplicado por el Pretor Peregrino.
La equidad.
Es un complemento del ius. Los romanos decan que muchas veces el derecho civil por
ser tan riguroso caa en la injusticia, entonces para solucionar esto surge la aequitas:
equidad. El Pretor Peregrino fue quin trabaj mucho sobre el principio de la equidad.
A lo que es debido legalmente se agrega lo que corresponde equitativamente segn el
mrito de cada uno.
Justicia es la distribucin del bien a cada uno, equitativamente, segn su valor.
La equidad ser la consideracin de ciertas particularidades, dignidades y
circunstancias de cada caso al momento de resolver los conflictos.
Punto 3.
Enumeracin de las fuentes en que el derecho se exterioriz en Roma y sus rganos
productores.
Monarqua:
La Mores Maiorum: costumbres de los antepasados.
Las pretendidas leges regias
El Ius Papirianum: derecho Papiriano.
Repblica:
La Lex: ley.
Los plebiscitos.
La Ley de las XII Tablas.
El edicto del Pretor.
La respuesta de los prudentes.
El Alto Imperio o Principado:
Las Constituciones Imperiales.
El Ius Publice Respondendi.
El Edicto Salvio Juliano.
Las respuestas de los jurisconsultos.
El Bajo Imperio o Dominado:
Las Universidades.
Las Escuelas de Derecho (compilaciones de Leges y Iura)
Punto 4.
Criterios para la divisin de los perodos de Derecho Romano.
* Segn el criterio histrico, se establece un lapso durante el cual se desarrollaron las
instituciones jurdicas romanas que abarca desde el 753 a.C. con la fundacin de Roma
hasta el 565 d.C. con la muerte del Emperador Justiniano.
* Segn las formas de gobierno que tuvo Roma. Los tres perodos son:
La Monarqua: desde el 753 a.C. hasta el 509 a.C.
La Repblica: desde el 509 a.C. hasta el 27 a.C.
El Imperio a su vez se divide en:
El Principado: desde el 27 a.C. hasta el 235 d.C.
El Dominado: desde el 235 d.C. hasta el 565 d.C.
* Segn el plano jurdico, el Derecho Romano abarca tres grandes pocas:
a) El Derecho Quiritario: desde el 753 a.C. hasta el 450 a.C. Se trata de un derecho
primitivo influenciado por los principios religiosos. Este derecho era muy estricto y
formal, la ley se interpretaba al pie de la letra.
b) El Derecho Civil: desde el 450 a.C. hasta el 212 d.C. Surge con la sancin de la Ley
de las XII tablas. Este derecho ser escrito y conocido por todos.
A partir del 242 a.C., con la creacin de la magistratura del Pretor Peregrino, surge el
Derecho de Gentes, el cual va a interpretar y aplicar las normas de acuerdo al principio
de la equidad.
c) El Derecho Romano Helnico: desde el 212 d.C. hasta el 565 d.C. El Emperador
Caracalla a travs de un edicto declara ciudadanos a todos los habitantes del Imperio,
terminando con la divisin entre el derecho civil y el derecho de gentes. En este perodo
existe una marcada influencia del las ideas griegas. El Imperio Romano estaba dividido
en occidente (invadido por los brbaros) y oriente (conquistado por Roma).
* Kaser ofrece dividir el Derecho Romano en tres perodos:
a) El Derecho Romano Antiguo: que abarca desde el nacimiento de Roma (753 a.C.)
hasta el comienzo de las Guerras Pnicas (s. III a.C.).
b) El Derecho Romano Clsico: que coincide con el Principado (desde el 27 a.C. hasta
el 235 d.C.).
c) El Derecho Romano Posclsico: que coincide con el Dominado (desde el 235 d.C.
hasta el 565 d.C.).
UNIDAD II: Evolucin histrica.
1. La Monarqua. Orgenes. Leyendas y sus crticas.
2. La sociedad primitiva. Tribus. Curias. Gentes. Patricios. Plebeyos. Clientes. La
organizacin poltica. La lucha entre patricios y plebeyos. Los colegios
sacerdotales.
3. Las fuentes del derecho en el perodo real. Mores Maiorum. Las pretendidas
leyes regias. Ius Papirianum.
4. La Repblica. Caractersticas de la nueva organizacin poltica. Las
magistraturas. El Senado.
5. Las fuentes del derecho en la poca republicana. Leyes y plebiscitos. La ley de
las Doce Tablas.
6. El edito del pretor y la respuesta de los prudentes.
Punto 1.
La Monarqua. Orgenes.
En el relato tradicional de los orgenes de Roma se confunden los elementos
legendarios con los hechos que la ciencia moderna est tratando de confirmar a travs
de la arqueologa. Estos hechos son la existencia de grupos migratorios e influencias
provenientes del Egeo y el Asia Menor, la fusin de estirpes sabinas y latinas, el
predominio etrusco, el rgimen monrquico y su crisis.
La Monarqua se analiza en base a tres pautas:
1- El Ejrcito. El pueblo romano era meramente militar.
2- La Religin. Exista mucha influencia por parte de los colegios sacerdotales.
Rega el fas como la relacin hombre-dioses.
3- La Familia. La autoridad mxima era el pater.
Leyenda y sus crticas.
El prncipe troyano Eneas logra huir con sus hombres de la destruccin de la ciudad.
Luego de arduas peripecias a lo largo del Mediterrneo y de su frustrada relacin con
Dido, la reina de Cartago, llega al Lacio, donde desposa a Lavinia, hija del rey
autctono latino.
Ascanio, hijo de Eneas, funda la ciudad de Alba Longa.
Rmulo y Remo, nietos del decimotercer rey de Alba Longa, fundarn Roma.
Rmulo, jefe de la comunidad, crea un consejo de 100 patres, cuyos descendientes
van a ser los patricios.
La poblacin de Roma se completa cuando Rmulo, sabiendo la escasez de mujeres,
invita a sus vecinos los sabinos a una gran fiesta, dnde organiza el rapto de sus
esposas.
Al desaparecer Rmulo, accede al trono Numa Pompilio. Este rey era sabino. Era una
especie de rey sacerdote, reglament la religin romana. Reform el calendario y
reconstruy el templo de Jano. Tulio Hostilio, este rey era latino, fue sumamente
guerrero, destruye Alba Longa y traslada sus habitantes a Roma. Anco Marcio, este rey
fue sabino, extendi Roma hasta el mar, donde fund el puerto de Ostia. Mand a
edificar la primera crcel a la que llam Hamertina. Tarquino El Antiguo, este rey era
etrusco. Le dio mucha importancia a la arquitectura, inicia obras de urbanizacin. Vence
a otros pueblos, los sabinos y los latinos. Servio Tulio, yerno del rey anterior, era
etrusco. Mand a construir un muro que rodee la ciudad de Roma, divide a sta en
cuatro circunscripciones y a la poblacin en cinco clases segn su posicin econmica
y las distribuye en centurias creando as el Comicio Centuriado. Tarquino El Soberbio,
yerno del rey anterior, era etrusco. Asesina a su suegro y toma el poder ejercindolo
tirnicamente. Realiza obras como la Cloaca Mxima y el Templo de Jpiter Capitolino.
Este rey abusa de su prima Lucrecia, ella se suicida, ste hecho produce un revuelo
social muy grande que conjuntamente con causas polticas y econmicas provocan la
cada de la Monarqua. Ante los abusos de Tarquino, ste y su familia son expulsados
por el pueblo. Las Centurias se renen y eligen los primeros Cnsules, Junio Bruto y
Tarquino Colatino, sern los lderes del movimiento revolucionario.
Punto 2.
La sociedad primitiva.
Tribus.
Las tribus gentilicias. Se puede utilizar la palabra tribu en dos sentidos:
1) como unidad poltica de base tnico cultural, podemos decir que son unidades
precvicas (latinos, sabinos y etruscos) cuya unin origin a Roma.
2) Como unidad resultante de la divisin administrativa de la comunidad, podemos
decir que sera una subdivisin hecha con posterioridad a la existencia de las
civitas.
Las tribus territoriales. El ordenamiento de Servio Tulio parece haber estado
orientado a incluir a pobladores que no estaban encuadrados en gentes, los
que constituiran la futura plebe.
Se crearon 4 tribus urbanas, a stas pertenecan los habitantes de la ciudad y contaba
con muchos miembros de nivel social relativamente bajo por incluir a la plebe
domiciliada en la ciudad. Tambin se crearon 31 tribus rsticas a las que pertenecan
los terratenientes y por ello estaban constituidas por muy pocos miembros.
El pueblo se divida en tribus y curias. Cada tribu se compona de 10 curias.
Curias.
La palabra curia proviene de coviria (co: conjunto; viri: varones). Se puede definir
como una agrupacin de gentes vinculadas sobre la base de la vecindad.
Cada curia era una unidad de reclutamiento militar. El nmero de curias en que se
divida el pueblo era 30. El nmero de miembros de cada curia variaba de unas a otras.
Las curias eran tambin agrupaciones culturales. En las asambleas del pueblo
(comicios) ste se agrupaba en curias. Las decisiones se tomaban primero dentro de
cada curia y luego por los representantes de cada una de las curias.
El pueblo se reuna en comicios cuyas funciones debieron de ser inicialmente muy
limitadas:
-el reconocimiento del imperium de cada nuevo rey que se seguir manteniendo en la
poca republicana como un acto solemne.
-la recepcin de una nuevagens dentro de la comunidad (cooptatio).
Gentes.
Es el plural de gens, significa la reunin de varias familias con un antepasado comn.
Los miembros de la gens eran llamados gentiles.
Cada familia tiene un jefe llamado pater familia; el conjunto de varias familias
constituyen una gens, la cual tiene un jefe llamado pater gentium. Al conjunto de varias
gentes se lo llama civitas.
La gens posea carcter poltico, se asentaba en un territorio, tena un jefe, costumbres
e instituciones propias, asambleas y reglas de conducta. Otorgaba proteccin a sus
miembros y encauzaba sus comportamientos con el fin de proteger la integridad del
grupo.
La gens fue perdiendo importancia cuando las civitas comenzaron a brindarle proteccin
al individuo y a integrarlos por medio de instituciones polticas como el Senado, los
Comicios, las Magistraturas, los Colegios Sacerdotales y el Ejrcito.
Patricios.
Originariamente formaron la nobleza romana, ocuparon los cargos religiosos, polticos y
econmicos ms importantes. En sus antecesores no haba rasgos de servidumbre o
sujecin. Descendan de grupos gentilicios, cuya disolucin cre a las civitas.
Plebeyos.
Se definen por exclusin. Son los hombres libres romanos que no pertenecen a los
grupos familiares patricios. Son de variada procedencia y al momento de la cada de la
monarqua no tenan nada en comn ni conciencia de clase. Los plebeyos formaban
parte del pueblo romano, pero no gozaban de todos los derechos que tenan los
patricios.
Clientes.
Los clientes eran jurdicamente libres, pero estaban sujetos a sus patronos por una
dependencia personal, que tena que ver con el respeto, la fidelidad a cambio de la
proteccin que el patrono les brindaba.
Los habitantes de esos territorios se entregaban como clientes a los jefes romanos, y
solan recibir de stos en precario, revocable en cualquier momento, tierras a las que
trabajaban para subsistir. En la misma situacin de clientela quedaban inicialmente los
esclavos manumitidos respecto de su antiguo dueo.
La capacidad de los clientes estaba restringida: estaban sometidos a la potestad del
patrono, slo podan gozar de tierras en precario revocable, carecan de capacidad para
celebrar actos jurdicos vlidos ante el ius civile.
Es posible que los clientes hayan sido extranjeros vencidos en guerra y sometidos a
una gens; extranjeros emigrados que se sometan voluntariamente a la proteccin de
una gens y los esclavos manumitidos que seguan unidos a sus antiguos dueos.
La organizacin poltica.
El Rex: Rey. sta palabra proviene de regere: ordenar, dirigir.
El Estado toma como modelo la organizacin que tena la familia, sta tena un pater
quien va a regir el destino de los sometidos a l. Entonces, en ste sentido, el rey va a
ocupar las esferas religiosas, polticas, militares y judiciales.
El rey era el mximo sacerdote romano, organizaba y presida el culto. Tambin
organizaba y administraba la ciudad. Convocaba al Senado y a los Comicios. Ordenaba
la guerra y decretaba la paz, concertando alianzas con los otros pueblos. El rey
juzgaba. Adems designaba a su sucesor. Si el rey mora sin haber designado uno, el
Senado era quien lo designaba de entre sus miembros, ejerciendo el cargo de
interrex.
El oficio del rey se caracterizaba por ser unipersonal, es decir, el cargo era
desempeado por una sola persona; vitalicia, significaba que solo la muerte terminaba
con su reinado; electiva, es decir, no era hereditaria; e irresponsable, o sea no deb
responder por los actos de su gestin.
El Senado. Esta palabra viene de senato: anciano. Se deba a que sus integrantes
eran de edad avanzada. Representaban a los grupos constitutivos de la civitas. Deban
ser consultados por el rey antes de tomar decisiones. Tambin asesoraban al rey en
cuestiones de Estado, pero su opinin no era vinculante.
Otra funcin que desempeaban era designar al sucesor del rey en el caso de que ste
hubiera muerto sin hacerlo, desempeando el Interregnum mientras se decida sobre
quin sera el nuevo rey.
La ley se origina en el foro. Existan dos tipos de leyes:
- Las leyes dadas, eran las dictadas directamente por el rey.
- Las leyes rogadas, el rey rogaba aceptacin (las leyes regias son las que
propone el rey a los Comicios Curiados).
La lucha entre los patricios y los plebeyos.
Un fenmeno peculiar de la poca primitiva fue la contraposicin entre patricios y
plebeyos. Los patricios constituan la clase dominante muy consciente de su
pertenencia a determinadas gentes nobles. Mientras los plebeyos constituan la masa
(PLEBIS) y no podan contraer matrimonio con patricios, estaban excluidos del
desempeo de todo cargo pblico, prestaban servicio militar en calidad de auxiliares del
ejrcito patricio y formaban una comunidad marginada dentro de la ciudad-estado.
La contraposicin entre patricios y plebeyos fue muy antigua y llev a fuertes tensiones
polticas cuando la plebe fue consciente de su poder numrico y no soportando la
marginacin social lucharon por la igualdad de derechos.
Los patricios eran nobles y gozaban de privilegios polticos y religiosos, por ejemplo
ocupar cargos en las magistraturas, tener funciones religiosas, disfrutar del ager
pblicus; mientras que a los plebeyos se les exiga pagar altas tasas de intereses,
pelear en las guerras, las cuales duraban largos perodos. Esto provocaba que los
granjeros y artesanos no progresaran, viendo a sus esfuerzos y trabajo disminuido, y
como consecuencia sus fundos se endeudaban, lo que provocaba las ejecuciones de
estos.
La acumulacin de estas circunstancias provocar que la plebe se constituya como un
cuerpo poltico.
La lucha que se dio a lo largo de toda la poca primitiva llev a que progresivamente
se fuesen eliminando las diferencias:
-Los plebeyos obtienen el derecho de celebrar asambleas propias (CONCILIA PLEBIS)
y de tener sus propios jefes (tribunos de la plebe). Las decisiones tomadas por la plebe
en esas asambleas tenan originariamente valor vinculativo solo para la plebe.
-Una LEX CANULEIA permite los matrimonios entre plebeyos y patricios.
-Las LEGES LICINIAE SEXTIAE hacen accesible a los plebeyos la suprema
magistratura romana (consulado).
-La LEX OGULNIA admite a los plebeyos a varios sacerdocios.
-La LEX HORTENSIA equipara los plebiscitos a las leyes.
Los colegios sacerdotales.
El culto pblico dependa del Estado. El rey era el primero en la jerarqua sacral.
Los Pontfices: viene de Ponte Facere, eran los que armaban y desarmaban
los puentes del ro Tiber, a orillas del cual se encontraba la ciudad de Roma.
Eran los ms importantes, porque eran los que interpretaban el derecho. El rey
era en pontfice mximo.
Los Augures: eran los que consultaban los auspicios, las adivinaciones y la
voluntad de los dioses.
Los Feciales: eran los que declaraban la guerra o concertaban la paz.
Las Vestales: estaba integrada por mujeres, proveniente de los patricios.
Custodiaban el fuego sagrado de la Diosa Vesta, no podan salir de all, no
podan casarse y si se las encontraba en algo raro eran enterradas vivas. Eran
elegidas.
Los Flamines: esta palabra proviene de flama: fuego. Estos sacerdotes
custodiaban los fuegos sagrados de los Dioses. Estaban los Flamines Mayores y
Menores, segn los fuegos que custodiaran. Entre los Dioses Mayores estaban
Jpiter y Marte.
Los Lupercos: desempeaban el culto a los Dioses. Le rendan culto al Dios
Fauno, que era el dios de los rebaos (de ac proviene la palabra fauna).
Los Salios del Palatino: estaban ubicados en el monte Palatino custodiando el
escudo del Dios Marte.
Los Sibilinos: estaban encargados de cuidar el libro de adivinacin de Sibila,
quin era una mujer adivina de Alejandra.
Los Auspices: eran los encargados de adivinar a travs de las entraas de los
animales.
Los colegios sacerdotales eran como una especie de consejo del rey y lo
acompaaban en sus funciones.
Punto 3.
Las fuentes del derecho en el perodo real.
La Mores Maiorum.
Eran las costumbres de los antepasados. Son la primera y nica fuente del arcaico
Derecho Romano. Conforman la estructura de todo el derecho romano primitivo. Son las
formas como los antiguos se conducan, producto de la relacin entre el hombre y los
dioses.
Todos los pueblos desarrollan una serie de hbitos, costumbres, que son aceptadas por
los rganos del estado y luego por el resto de la comunidad.
Los Pontfices eran quienes interpretaban y orientaban esas costumbres, imponiendo
unas y desechando otras.
Las pretendidas leges regias. Ius Papirianum.
Las leges regias eran las leyes que el rey propona al Comicio Curiado.
La recopilacin de estas leyes la llev a cabo el pontfice Sixto Papirio, lo que se conoce
como Ius Papiriano. Consta de normas sacrales emanadas de los pontfices, son
disposiciones dictadas durante la monarqua y que versaban sobre temas de ndole
religiosa.
Estas pretendidas leges regias seran meras disposiciones de contenido sacral, sin
valor legislativo.
Punto 4.
La Repblica.
El significado de la palabra repblica est dado por el significado de res: cosa (cosa
pblica).
La dominacin etrusca lleg a su fin con el sptimo rey de Roma, Tarquino el Soberbio,
quien subi al trono sin derecho y ejerci el poder tirnicamente. Esto provoc el
rechazo del pueblo, que dirigido por Junio Bruto y Tarquino Colatino, expulsan al rey
tirano y su familia.
A partir de este hecho la monarqua queda abolida y es reemplazada por las
magistraturas, que van a ser los rganos de gobierno caractersticos de la Repblica.
Desaparece el rey y slo perdura su autoridad religiosa.
Caractersticas de la nueva organizacin poltica.
El rgimen constitucional de la Repblica nunca se cristaliz en un cuerpo normativo
cerrado y rgido.
El rgimen de la Repblica no result democrtico porque si bien la voluntad del
populus se fue considerando, fueron los otros rganos los que tuvieron la facultad de
dejar o no que esa voluntad se manifestara.
Adems, el sistema de votacin indirecta de los comicios siempre daba mayor
gravitacin a los ciudadanos de mejor posicin econmica.
La repblica era aristocrtica, porque estaba dirigida por una elite de familias patricias y
plebeyas que integraban las magistraturas y el Senado.
Las magistraturas.
Destituido Tarquino el Soberbio, la estructura socio-poltica sufre una profunda
transformacin. Aparecen nuevas magistraturas, se modifican los comicios y el Senado
ser distinto.
Las magistraturas van a reemplazar al rey en sus poderes absolutos.
Los nuevos funcionarios ejercern el poder de las siguientes formas:
- Colegiada: ya que las magistraturas van a estar integradas por dos o ms
funcionarios.
- Temporales: las magistraturas tendrn prefijado el tiempo de duracin en el cargo.
- Honorarias: ya que los magistrados no reciban ninguna suma por el desempeo
de sus tareas. El cargo que tenan era un honor, una carga pblica, es por ello que se
exclua de hecho a los ciudadanos pobres.
- Responsables: los magistrados podan ser examinados con el fin de dar cuenta de
aquellos hechos que hubiesen sido contrarios al buen desempeo de su cargo.
- Electivas: si bien era el magistrado quien propona su sucesor, era el comicio quien
aprobaba o no esa designacin.
Cursus Honorum: sistema por medio del cual se poda acceder y ascender a las
distintas magistraturas.
Normas y requisitos para ser magistrado:
1. estaba prohibido desempear al mismo tiempo dos magistraturas ordinarias; en
cambio s se poda una ordinaria y otra extraordinaria.
2. Se deba respetar un intervalo de 10 aos para poder asumir nuevamente al
cargo de magistrado; se prohiba la reeleccin pala la censura y para el
consulado.
3. Se deba respetar un lapso de 2 aos como mnimo entre el ejercicio de dos
magistraturas curules.
4. Los interesados deban contar con por lo menos 27 aos de edad para aspirar a
cualquier magistratura.
5. Haba una especie de orden de jerarqua para desempear los cargos, por ej. 1
la cuestura, 2 la pretura, 3 el consulado, 4 la dictadura o la censura.
Las magistraturas se clasificaban en:
Magistraturas cum imperio, era una facultad que vena de los dioses.
Magistraturas sine imperio.
Magistraturas Ordinarias, son aquellas cuya eleccin est prevista regularmente, por ej.
el consulado, la pretura, la cuestura, los ediles curules y la censura.
Magistraturas Extraordinarias, estas fueron creadas para afrontar circunstancias
excepcionales, son por ej. la dictadura, el decenvirato, el triunvirato. Cuando se convoca
a estas magistraturas se suspende temporalmente el ejercicio de las ordinarias.
Magistraturas Mayores eran, entre las ordinarias, el consulado, la pretura, y la censura;
y entre las extraordinarias, la dictadura, el decenvirato y el triunvirato.
Magistraturas Menores, eran todas las dems.
Esta divisin se funda en el hecho de que el funcionario va a poseer los auspicios
mayores o menores.
Magistraturas Patricias.
Magistraturas Plebeyas.
Magistraturas Ordinarias.
Los Cnsules. Esta magistratura mayor gozaba de imperium. Era anual y
colegiada; para el caso de fallecimiento de uno de sus miembros quedaba a
criterio del otro la designacin de un nuevo colega.
Sus facultades eran:
1. tenan el poder de averiguar la voluntad de los dioses.
2. posean el mando militar.
3. tenan la jurisdiccin civil y penal.
4. posean el derecho a dirigirse al pueblo mediante disposiciones y rdenes.
5. posean el derecho a convocar y presidir los comicios y presentar proyectos ante
ellos.
6. tambin tenan derecho a convocar y presidir el Senado y presentar los temas
que se deban tratar.
Los Pretores. Gozaban de imperium, lo cual le permita convocar a los Comicios

y al Senado. El pretor aparece aproximadamente en el 367 a.C. como colega
menor de los cnsules, quienes delegaban en el parte de sus funciones.
La funcin especfica del pretor es solucionar los conflictos que se suscitaban
entre los particulares (iurisdictio).
Primero aparece el Pretor Urbano, quien va a dirimir los conflictos entre los
ciudadanos romanos, aplicando para ello el derecho civil.
Luego, fue necesario instituir un nuevo pretor, el Pretor Peregrino, para que
solucionara los conflictos que se producan entre un ciudadano romano y un
peregrino o entre peregrinos, aplicando para ello el derecho de gentes.
El pretor resolva los conflictos basndose en el principio de la equidad, de
acuerdo a reglas que l mismo creaba.
Los Censores. Carecan de imperium, no eran permanentes.

El censo se realizaba cada 5 aos, a travs del cual se determinaba el nmero de
los ciudadanos y la situacin patrimonial y personal de cada individuo.
Tambin se encargaban de la custodia de las costumbres controlando el honor y
dignidad de los ciudadanos, sancionando las conductas contrarias. Aquellos que el
censor consideraba indignos eran excluidos de las centurias y privados del ius
honorum (derecho a tener acceso a las magistraturas), del ius sufraggi (derecho
a participar de las asambleas del pueblo) y del rango militar.
Adems confeccionaban la lista de los candidatos al Senado.
Los Cuestores. Carecan deimperium. Eran auxiliares de los cnsules. Su cargo

duraba un ao.
Inicialmente eran dos los integrantes reservados solamente para los patricios
luego, cuando los plebeyos logran el acceso a esta magistratura, el nmero se va
a incrementar a cuatro hasta que en la poca de Cesar, el nmero va a llegar a
cuarenta.
Sus funciones correspondan a la administracin financiera y a la institucin de los
procesos capitales.
Los Ediles. Carecan de imperium. Duraban en su cargo durante un ao. Estn

compuestas por dos magistrados. En el 367 a.C. nacen los Ediles Curules
compuestos por patricios los cuales eran elegidos en los comicios tribados, mas
tarde nacen los Ediles Plebeyos, como auxiliares de los Tribuno de la Plebe, estos
eran elegidos en la concilia plebis.
Su desempeo estaba orientado al control urbano: cuidado de la ciudad, como
polica de mercado, control en los espacios pblicos, publicaban reglamentaciones
relativas al comercio y la tranquilidad pblica.
Tribunos de la Plebe. Al comienzo de La Repblica solo los patricios eran nobles y

podan desempear cargos polticos y religiosos. Esto va a provocar el
descontento de la plebe provocando una leva y negndose a salir a campaa. Tal
es as que logran la creacin del Tribuno de la Plebe que va a dar importancia a la
organizacin poltica de la plebe sintiendo la necesidad de insertarse en el estado
ciudadano.
No posean imperium ni los auspicios, ni ttulo de insignia de magistrado; al
inicio, tampoco poda tratar con el Senado ni con el pueblo, ni convocar a los
comicios.
Su funcin era proteger a la plebe contra arbitrariedades de los magistrados
patricios, para ello se valan de la intercessio, del derecho de veto, de los
decretos, de las levas del Cnsul, etc.
Podan multar, detener e infligir penas capitales incluso a los magistrados. Tenan
la facultad de convocar a la concilia plebis, en los que se elega a sus sucesores.
Magistraturas Extraordinarias.
El Dictador. Era una magistratura temporal y no colegiada. Existieron
circunstancias excepcionales donde fue necesario que se suspendan todas las
garantas de libertad de los ciudadanos, para ello se convoca a la dictadura. Si la
situacin era de extrema gravedad, los cnsules delegaban sus poderes al
dictador. Solo permanecan en su cargo hasta que se solucionasen los problemas
con un plazo mximo de seis meses. No podan nombrar sucesor. Durante la
dictadura todos los magistrados quedaban subordinados al dictador. Pero en la
prctica, sus poderes no eran absolutos, sino que se limitaban a la ejecucin de
aquellas medidas ms urgentes relacionadas con los conflictos internos y
externos.
El Decenvirato Legislativo. Viene de decen: diez, viri: varones. Esta

magistratura es creada a raz de las constantes presiones por parte de los
plebeyos para que se redacte un cuerpo escrito de leyes, tal es as que se
designan a 10 magistrados patricios (decenviros), los cuales van a redactar la Ley
de las XII Tablas.
Inicialmente su duracin fue de un ao, en el cual redactaron las diez primeras
tablas. Como la obra fue considerada inconclusa, se designaron diez nuevos
decenviros, los cuales redactaron las dos ltimas tablas.
El Triunvirato.
El Senado
Senado viene de senato: anciano, viejo, debido a que sus integrantes eran de edad
avanzada.
En los comienzos de la Repblica, el Senado no difera demasiado con el de la poca
de la Monarqua. Sin embargo, luego se transformar en el rgano ms importante en lo
que respeta a los asuntos polticos de la civitas.
Inicialmente su composicin era exclusiva de los patricios, recin en el s.VI se produjo
la admisin de los plebeyos, aunque stos ltimos no adquieren total igualdad con los
patricios.
Eran elegidos por los cnsules o por los censores.
Para ser elegido deban reunir las siguientes caractersticas: ser ciudadano romano,
tener no menos de 27 aos de edad, poseer bienes suficientes como para pertenecer a
la centuria de los caballeros y no haber ejercido profesin deshonesta.
La sesin se iniciaba con ceremonias religiosas, luego el magistrado que presida,
expona los puntos sobre los cuales versara la deliberacin.
Las decisiones eran alcanzadas por la mayora de votos generando lo que se conoce
como senatus consultum: senadoconsultos, los que con el tiempo llegarn a ser fuente
de derecho.
Las funciones del senado consistan en la deliberacin, ejecucin y administracin de
los intereses pblicos: relaciones exteriores, finanzas, poltica monetaria y del ager
publicus, control sobre cultos y sobre la administracin provincial, etc.
Sus facultades eran:
1) Auctoritas Patrum. La expresin auctoritas aparece relacionada con la
funcin tutelar. En este sentido, el senado, ejerca la auctoritas patrum
sobre las deliberaciones y decisiones comiciales sin la cual Estas no
alcanzaban valor legal.
2) Interregnum. En caso de vacancia en los cargos de las magistraturas
superiores, el senado asuma. Esta funcin va a estar reservada para los
Senadores Patricios, quienes la ejercan sucesivamente por 5 das hasta la
designacin del nuevo cnsul.
3) Funcin Consultiva. Los magistrados consultaban al Senado sobre toda
decisin que excediera los lmites ordinarios de su cargo, el senado votaba la
consecuente respuesta (senadoconsulto)
Los Comicios.
Viene de comitium: reunin.
Los romanos tuvieron hasta cuatro tipos de reuniones de la ciudadana, originados e
distintas circunstancias y con distintas propuestas y finalidades.
E Comicio Curiado, basado en la organizacin gentilicia. Formalizaban el
reconocimiento de los magistrados cum imperio. Tambin controlaban los
actos vinculados con la organizacin familiar.
El Comicio Centuriado, era donde se expresaba el populus de manera
timocrtica (timocracia: gobierno en que el poder es ejercido por los
ciudadanos que tienen cierta renta).
El Concilio de la Plebe, se haba integrado a las civitas por medio de
asambleas revolucionarias. Cuando se equiparan los plebiscitos con las
leges, el concilio resulta el ms frecuentado medio de la legislacin pblica.
Despus de los Gracos ser el escenario de agudas luchas polticas.
El ComicioTribado, se organiza sobre la base de la distribucin de la
ciudadana segn la ubicacin de sus fundos en las tribus territoriales. Eran
integrados por patricios y plebeyos. Debe ser convocado por magistrados del
pueblo y no de la plebe.
Los tres ltimos tipos de asambleas populares suelen tener promiscuamente
atribuciones legislativas, electorales y judiciales, aunque hay especificidad
o
graduacin en cuanto a qu magistrados elige o qu clase de juicio penal resuelve
cada asamblea.
Punto 5.
Las fuentes del derecho en la poca republicana.
Se llama fuentes del derecho a los modos institucionalizados a travs de los cuales la
norma jurdica se objetiva ante los miembros de una comunidad.
Esos miembros van a estar convencidos de que existe una regla obligatoria de conducta
sostenida por la amenaza de una sancin.
Leyes
Se entiende por ley a todo precepto expresado y emanado de los rganos a los que la
estructura jurdica de la comunidad tiene asignados para que cumplan esa funcin:
parlamento, consejo, magistrado, comicio, etc.
En las Institutas de Gayo se expresa lo siguiente: El derecho propio del pueblo romano
se compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de constituciones imperiales,
de edictos y de las respuestas de los prudentes.
Gayo dice: La lex es lo que el pueblo ordena y establece.
Con el nombre de populus: pueblo, se entiende a los ciudadanos romanos.
Est la Lex Data, es la dada por el magistrado en la esfera de su provincia, autorizado
previamente por los comicios.
Gayo se refiere a la Lex Rogata, proveniente de la coincidencia de la voluntad del
magistrado que propone e interroga (rogat) y la del pueblo que acepta.
Partes de la Lex Rogata:
1) La praescriptio: lo escrito al principio. Encabezaba la lex con el nombre del
magistrado proponente, fecha, lugar de los comicios y el nombre del primer
ciudadano que la vot.
2) La rogatio: interrogacin. Era lo expuesto e interrogado por el magistrado: el
contenido de la ley con las correspondientes sanciones en caso de ser violada.
3) La sanctio. Eran clusulas que pretendan evitar o solucionar eventuales
conflictos de la lex con otras normas existentes o futuras del ius.
Clasificacin de las leyes:
a) Perfectas, son las que contenan la nulidad de los actos realizados en contra de
sus disposiciones en forma de pena.
b) Menos que perfectas, son las que no invalidaban lo cometido en contra de sus
normas pero fijaban una muta a los autores.
c) Imperfectas, son las que no declaraban nulo ni multaban al actuar prohibido.
Plebiscito.
Es lo que la plebe manda y establece.
Se entiende por plebe a todos los ciudadanos excluidos los patricios.
Los patricios no participaban en el dictado de los plebiscitos es por tal situacin que no
se vean obligados por ellos. Pero tal situacin se vio modificada con la Lex Hortensia la
cual estableca que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus, asimilndole as
a las leyes.
Los plebiscitos regulaban el derecho privado.
La Ley de las Doce Tablas
El nacimiento de la primera ley escrita fue fruto de las constantes insistencias plebeyas.
En el 462 a. C., un Tribuno de la Plebe propuso la comisin redactora de cinco
miembros. Al cabo de ocho aos, a raz de las insistencias plebeyas, el Senado acept
que se eligieran por los comicios centuridos a 10 patricios para que constituyeran una
magistratura colegiada cum imperio para que redactara las leyes: El Decenvirato.
Elegidos los decenviros en el 452 a.C., propusieron un conjunto de disposiciones que,
aprobadas por las centurias, se grabaron en diez tablas.
Al ao siguiente fueron nombrados otros decenviros, entre los que haba algunos
plebeyos, los que redactaron las dos ltimas tablas.
Contenido:
Tabla I Citacin y comparecencia en juicio. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla II Legis acciones. Obligacin de testimoniar. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla III Ejecucin contra el deudor. (Trata sobre los procedimientos)
Tabla IV Patria potestad. (Trata sobre cuestiones de familia).
Tabla V Disposiciones testamentarias; sucesin ab intestato; tutela y curatela. (Trata
sobre tutela, curatela y sucesiones)
Tabla VI Nexum; mancipatio; usucapio; trinoctium; reivindicacin. (Trata sobre la
propiedad).
Tabla VII Relaciones de vecindad; servidumbres reales. (Trata sobre las
servidumbres).
Tabla VIII Delitos y represin; compensacin. (Trata sobre derecho pblico y derecho
privado).
Tabla IX Prohibicin de leyes que entraen privilegios; apelacin de las condenas
capitales ante los comicios; delitos de homicidio; concunsin y alta traicin. (Trata sobre
los derechos pblicos y los privados).
Tabla X Disposiciones sobre funerales y sepulcros. (Trata sobre el derecho sagrado).
Tabla XI Prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos. (Trata sobre la
prohibicin del matrimonio entre patricios y plebeyos).
Tabla XII Casos en que es lcita la toma de prenda; responsabilidad de los dueos por
hurto o daos cometidos por esclavos; indemnizaciones debidas por quien ha obtenido
sin razn la posesin de una cosa en litigio; el principio de que la ley posterior deroga la
ley anterior.
La ley de las XII tablas se refera a todo el derecho civil romano (o sea el derecho propio
de los ciudadanos romanos), derechos privados, reglas procesales, derecho penal,
garantas ciudadanas, derecho pblico y administrativo, etc.
Punto 6.
El edicto del pretor y la respuesta de los prudentes.
El edicto del pretor. Edicto, significa publicar, revelar.
Eran publicaciones realizadas por el pretor basndose en el ius ecidendi que era el
derecho a dirigirse al pueblo a travs de disposiciones y rdenes.
El imperium le permita al magistrado poder dirigirse al pueblo ejerciendo la potestad
de mando.
El pretor, a travs de los edictos declaraba los principios jurdicos en base a los cuales
el iba a dirimir los conflictos entre particulares.
Existieron tres clases de edictos:
El Edicto Perpetuo: era publicado por el pretor al comienzo del ejercicio de la
magistratura. Su vigencia se extendera a lo largo de su gestin, o sea, un
ao.
El Edicto Traslaticio: si bien el pretor no estaba obligado a adquirir como
propio el edicto de su predecesor, era frecuente otorgarle nueva vigencia,
hacindole los agregados o modificaciones que estimara convenientes.
El Edicto Repentino: es el que se dicta en casos concretos no previstos en el
edicto perpetuo.
La respuesta de los prudentes.
En la poca monrquica el derecho era interpretado por el Colegio de los Pontfices,
quienes incluso asesoraban al rex en las cuestiones judiciales. La Jurisprudencia
Pontificial estaba muy imbuida de carcter religioso.
Luego en la poca de la Repblica, la interpretacin se laiciz.
En el 27 a. C. llega al Pontificado Mximo el plebeyo Tiberio Caruncanio, quien
comenzar a ensear pblicamente el derecho profano, rompiendo as la tradicin de
reserva exclusiva de los pontfices.
De esta manera el derecho va a quedar abierto al estudio, desarrollndose as una
verdadera ciencia jurisprudencial.
La introducirse el sistema formulario, trajo para la labor pretoriana una serie de
situaciones que la tornaron compleja. Por ello, el Magistrado se vio obligado a recurrir a
expertos, llamados Jurisprudentes.
Jurisprudentes son aquellos que eran consultados en virtud de su prudencia en la
aplicacin del derecho.
Se entiende por prudencia la adecuacin a la naturaleza de los hechos.
UNIDAD III: El Imperio.
1. El alto impero. La diarqua. Origen y formacin de la autoridad imperial.
2. Las fuentes de derecho en este perodo. Las constituciones Imperiales. El Edicto
de Salvio Juliano.
3. Las respuestas de los jurisconsultos.
4. Augusto y el Ius Publice Respondendi. Proculeyanos y Sabinianos.
Controversias. Los jurisconsultos clsicos.
5. El bajo Imperio. Reformas de Diocleciano y Constantino. Fuentes de derecho en
este perodo.
Punto 1.
El alto Imperio.
Imperium es el poder de mando que se visualiza en el Emperador.
En el plano poltico, el imperio consiste en ordenar a las ciudades, las gentes,
respetando sus individualidades.
En el 43 a.C. surge el 2 Triunvirato, integrado por Lpido, Octavio y Marco Antonio. El
primero es eliminado y comienzan a surgir rivalidades entre los dos restantes. En la
subsiguiente batalla entre Antonio y Octavio traer la derrota del primero y el
afianzamiento del segundo, con quien se va a dar comienzo al Alto Imperio o
Principado.
La palabra Principado proviene de princeps: primero en el Senado.
El Senado confiere a Octavio el ttulo de Augusto. Tal designacin significa el carcter
sagrado.
E el aspecto exterior, el gobierno de Augusto adoptar las caractersticas del a
Repblica, pero, en su conformacin interna y real, ser monrquico.
Los poderes concedidos a Augusto fueron ilimitados.
La caracterstica fundamental de este perodo es el aumento de las facultades del
prncipe y la consiguiente disminucin de la autoridad de los restantes rganos.
En esta etapa se destaca la gran actividad de los juristas, quienes son considerados
una fuente del derecho.
La prudente poltica de Augusto trajo orden, seguridad y prosperidad para todo el
Imperio, tal es as que se habla del siglo de Augusto como un momento positivo y
acompaado de un esplndido florecimiento artstico e intelectual.
Se denomina Pax Romana al momento en que una tan grande extensin y por tanto
tiempo (casi dos siglos) pudo vivir en paz y prosperidad.
La diarqua.
Diarqua significa gobierno de dos. La autoridad descansa en el Emperador y en el
Senado. Esta posicin resulta desmentida ya que en realidad la autoridad mxima
descansa en el Emperador. Las facultades reservadas al Senado slo pueden ejercerlas
bajo el control del Princeps, quien tiene exclusivamente el derecho de convocarlo.
Origen y formacin de la autoridad imperial.
El poder de Augusto estaba compuesto de potestades, atribuciones, facultades y
misiones que se le fueron concediendo sucesivamente. Todas ellas tenan origen
republicano, lo no republicano es la concentracin de todas ellas en una sola persona.
Adems, buena parte del poder de Augusto consista en su auctoritas.
Debido a la cantidad de funciones que tena en Princeps tuvo que nombrar a
colaboradores o delegados que resultaron los cabezas de un servicio administrativo o
burocracia que fue sustituyendo a los magistrados.
El prncipe tena tres potestades:
1- Potestad Preconsular. Daba al prncipe el gobierno y la administracin de las
provincias que se encontraban ms expuestas a ataques de los enemigos sin
necesidad de residir en ellas. Dicha potestad era dada de por vida.
2- Potestad Tribunicia. Asegura la inviolabilidad de la persona del prncipe. Esta
potestad deriva del juramento prestado por patricios y plebeyos.
3- Potestad Censoria. Facultad de integrar el Senado.
Punto 2.
Las fuentes del derecho en este perodo.
En esta poca adquiere gran importancia la labor de los juristas orientada a la
resolucin de casos, ante consultas formuladas por los interesados.
El iudex: juez, por lo general era una persona con escasos conocimientos jurdicos, es
por ello, que en sus sentencias necesitaba de la opinin de los juristas.
Haba ocasiones en que los juristas daban opiniones contradictorias sobre un mismo
caso, lo que se solucion concediendo a ciertos juristas el Ius Publice Respondendi:
derecho a dar opinin como si fuesen en nombre del Emperador. Estos dictmenes
tenan fuerza vinculante, ya que obligaban al juez a fallar conforme a los mismos.
En la poca de los clsicos la produccin literaria fue muy abundante.
Es tan importante la labor de los juristas que Papiniano la seala como fuentes del
derecho Civil, junto a las leyes, los plebiscitos, los senadoconsultos y los decretos de
los prncipes.
Todo lo que dispona el Emperador tena valor de ley y sus disposiciones son conocidas
como Constituciones Imperiales.
El Emperador creaba derecho a travs de tres formas:
a) Los Edictos: eran disposiciones a travs de las cuales el Emperador se diriga al
pueblo. Eran de duracin ilimitada.
b) Los Rescriptos: eran las respuestas escritas de las consultas que se le formulaban
al Emperador. Tenan fuerza vinculante, tal como si se tratase de leyes.
c) Los Decreta: son verdaderas sentencias que el Emperador emite en relacin a las
cuestiones sometidas al ms alto Tribunal.
Algunos autores agregan estas dos clases de constituciones de las que habl Gayo.
d) Los Mandata: son rdenes que el Prncipe enviaba a sus gobernadores. Eran ms
bien disposiciones internas, los particulares no podan invocarlas.
e) Los Privilegia: eran disposiciones especiales con efectos particulares, por las que
se concede una recompensa o se aplica una pena en casos extraordinarios.
En el Bajo Imperio o Dominado, van a aparecer dos nuevas formas de constituciones
imperiales.
f) La Adnotatio: era similar a la rescripto. Su diferencia consista en que era un
documento ms solemne y era emitido por un funcionario llamado Magster
Memoriae.
g) La Pragmtica: es emitida en relacin a una provincia, a una asociacin o
comunidad y tiene como objeto resolver algn problema de urgencia. No poda
contradecir lo que las leges generales dispusieran.
El Edicto Salvio Juliano.
El Edicto Salvio Juliano modific el accionar de loa Pretores.
El Emperador Adriano encomend a Salvio Juliano la tarea de unificar las fuentes,
reordenando los Edictos de los Pretores. As aparece en el 130 a.C. el Edicto Perpetuo,
el cual compilaba las disposiciones del Pretor Urbano, del Pretor Peregrino, del Edil
Curul y los Edictos Provinciales.
Con esta obra se limitar significativamente la creatividad del Pretor, lo que va a
contribuir a la gradual desaparicin del Derecho Honorario.
La intencin de Adriano, al encomendar esta tarea, fue poner orden y lograr uniformidad
en las dispersas y cambiantes disposiciones de los magistrados, centralizando la
poltica legislativa.
Por medio del Edicto Perpetuo, el Pretor publicaba su Edicto, el cual era expuesto en
tablas ubicadas en el Foro. Su vigencia se extenda a lo largo de su gestin.
Punto 3.
La respuesta de los jurisconsultos.
Gayo las define como aquellas sentencias u opiniones de los que estaban facultados
para crear normas jurdicas.
Los juristas intervenan en la produccin de derecho a travs de sus responsas:
respuestas a consultas realizadas por particulares frente a alguna controversia jurdica.
Estas podan ser: sentencias, cuando existe unanimidad; opiniones, cuando son
establecidas por la mayora de los juristas pero no por todos.
Los mejores juristas fueron incorporados al Estado para elaborar los senadoconsultos o
las constituciones imperiales.
Las consultas podan ser relativas sobre negocios y situaciones extrajudiciales o sobre
el accionar judicial.
Punto 4.
Augusto y el Ius Publice Respondendi.
Augusto, con el propsito de incrementar el prestigio de los juristas dispone el
otorgamiento del Ius Publice Respondendi: derecho a dar respuestas con carcter
pblico apoyndose en la auctoritas del Prncipe.
El Emperador deba consultar a ciertos juristas partidarios de su gobierno.
En conclusin el Ius Publice Respondendi era el derecho de ser consultados por el
Emperador y poder responder a sus preguntas, lo cual daba gran prestigio a los juristas
elegidos.
Proculeyanos y Sabinianos. Controversias.
Los juristas de la poca clsica comenzaron a agruparse en escuelas. En ellas no se
enseaba, pero s se emitan opiniones sobre diferentes temas de la realidad jurdica.
En Roma hubo dos grandes escuelas jurdicas.
La escuela de los Proculeyanos iniciada por Laben. Luego se incorpora Prculo
(que dar su nombre a la escuela)
La escuela de los Sabinianos iniciada por Capitn, al que le seguirn Sabino, Gayo,
Salvio Juliano, etc.
Cada escuela tena diferentes posiciones polticas, as Capitn se presenta como
incondicional de Augusto. En cambio, Laben, era opositor a la poltica del Prncipe.
Por ejemplo, uno de los temas que trataron las dos escuelas y sobe el cual formularon
sus diferentes opiniones, fue: el comienzo de la pubertad.
Los sabinianos decan que el comienzo de la pubertad se deba determinar a traves de
la inspectio corporis: inspeccin corporal.
En cambio los proculeyanos determinaron para el comienzo de la pubertad, la edad de
14 aos para los varones y 12 aos para las mujeres (esta fue la opinin que
prevaleci).
Otro tema que trataron fue: el nacimiento con vida.
Los sabinianos decan que para ser considerado nacido con vida bastaba cualquier
signo vital (opinin que prevaleci).
En cambio para los proculeyanos, era necesario el llanto.
Los Jurisconsultos clsicos.
La labor de los jurisconsultos clsicos se caracteriz por estructurar en un ordenamiento
coherente a los antiguos sistemas del perodo preclsico y las nuevas tendencias de la
cognitio extraordinem; por la rigurosa tcnica con que se manipularon las nuevas
tendencias de la normativa imperial y las influencias de las instituciones forneas; por la
atenuacin del carcter privado, al pasar muchos juristas a integrar la burocracia del
Imperio, y del carcter gratuito, al percibirse honorarios y sueldos por la actividad
abogadil, docente y administrativa.
Se concreta una amplsima produccin escrita, a traves de:
a) Comentarios sobre el ius civile, el edicto, el ius publicum leyes y
senadoconsultos- y obras de jurisprudentes antiguos.
b) Colecciones de responsas: respuestas.
c) Obras monogrficas sobre las instituciones.
d) Manuales sistematizados de reglas y definiciones.
Hasta el s. III d.C., se utiliza el rollo de liber: papiro, que se llama volumen, proveniente
de volvere: envolver, enrollar.
Luego comenz a utilizarse el pergamino, de mayor duracin, en forma plegada y
armada (como los actuales libros) llamados codex y en plural codoces de dpnde
viene nuestra palabra cdigo.
Punto 5.
El bajo Imperio.
Son muchas las causas que conlleva a las graves alternativas que vive Roma en ese
tiempo.
En el plano interno, la situacin es catica. Las tropas eran las que proclamaban o
destituan a los emperadores, llegando a veces hasta su eliminacin fsica.
En el plano externo, los pueblos brbaros comienzan un ataque permanente contra las
provincias romanas de Oriente sobre las fronteras del Rhin y del Danubio.
Adems, en esta poca, el pueblo soporta una fuerte presin tributaria. El comercio y la
industria se paralizan, debido a las constantes guerras e invasiones.
Reformas de Dioclesiano y Constantino.
De este modo va a comenzar el Bajo Imperio o Dominado, que tiene como iniciador a
Dioclesiano, quien durante algn tiempo devuelve el orden al Estado.
El estancamiento en el crecimiento demogrfico obliga a Roma a buscar soldados entre
los barbaros, transfirindoles tcnicas blicas y armamentos.
Convierte al ejrcito en un cuerpo profesional, mercenario, creandose as una nueva
clase, la de los militares.
Dioclesiano, decide encarar una total reestructuracin del Estado.
La organizacin poltica consista en una Tetrarqua: el poder se divide en cuatro
magistrados, dos Augustos y dos Csares. Cada dupla estaba en el poder durante 20
aos, luego deba renunciar y dejar el lugar a los otros dos.
Dioclesiano pone en marcha un sistema que divide al Imperio en cuatro prefecturas, sin
afectar la integridad de este.
Durante el gobierno de Dioclesiano existi una marcada tendencia a las persecuciones
religiosas hacia los cristianos.
La creacin de la nueva estructura poltica, junto a la milita, genera un autoritarismo casi
absoluto. Esto sumado a la influencia de formas despticas orientales, producir graves
tenciones que van a culminar en naufragio del sistema, y dar como resultado la guerra
entre Augustos y Csares que comenzarn a disputarse los mejores cargos.
Las luchas continuaron hasta que el Imperio qued en manos de Constantino.
Constantino, dispuso la tolerancia de cultos y el cese de las persecuciones a los
cristianos. El cristianismo fue religin oficial.
Modifica las bases que haba elaborado Dioclesiano y pone fin a la tetrarqua. Retir a
los gobernadores de las provincias el mando militar, reorganiz la burocracia e instaur
un rgimen totalitario, monrquico y dinstico.
Como consecuencia de esta poltica, toda norma tendr que provenir del Emperador por
va de la Constitucin Imperial.
Constantino unifica al poder y lo hace hereditario, nombrando Csares a sus hijos.
Las magistraturas se transformaron en simples recuerdos del pasado. Solamente el
Consulado conservar algo de su viejo prestigio.
Dividi a Occidente en tres prefecturas y traslad la capital del Imperio a
Constantinopla.
Fuentes de derecho en este perodo.
La fuente primordial de este perodo va a ser las Constituciones Imperiales. Se sostiene
que las costumbres slo pueden ser fuente de derecho en casos que el Estado as lo
estableciera. Se considera que el pueblo no puede hacer la ley sin la autorizacin del
Emperador, de ah que la costumbre pierde el rango fundamental que haba tenido en
pocas anteriores.
Como consecuencia de la fuerte concentracin del poder en el Emperador, la
jurisprudencia slo se dedica a elaborar una doctrina oficial, lo cual limita la
interpretacin de los juristas del pasado. Se trata de una etapa decadente. La pobreza
jurisprudencial va a constituir el derecho romano vulgar, que consiste en
interpretaciones burdas, basadas en lo prctico y en lo popular.
En este perodo se comienza a compilar el derecho ya existente, es un perodo apto
para la codificacin.
Surgieron las escuelas de derecho ms importantes.
Aparecen las primeras universidades donde comienza a ensearse el derecho, las ms
importantes son las de Beirut, Roma y Constantinopla. A raz de esto aparecen los
maestros de derecho, los que vana sustituir a los juristas.
Surgen las primeras colecciones de derecho, las que se clasifican en tres tipos: a)
escritos de disposiciones imperiales (deleges: leyes).
b) escritos de jurisprudencia (deiura: de derecho).
c) escritos mixtos (de leyes y de derecho).
Aparte los juristas comienzan a hacer libros, destacndose Las Institutas de Gayo; se
hicieron obras de iura (Pauli Sententiae, Reglas de Ulpiano, Epteto de Gai), de leges
(Cdigo Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de leges y iura.
UNIDAD IV: La Codificacin.
1. Antecedentes. La ley de citas.
2. Cdigo Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano. Las leyes romano-brbaras.
3. La labor legislativa y compilatoria de Justiniano. El Corpus Juri Civilis, partes
que lo integran. Las interpolaciones.
Punto 1.
Antecedentes.
La codificacin es un conjunto de normas agrupadas sistemticamente y que conforman
la legislacin de un pas. Se caracteriza por el sistema, es decir, por el criterio lgico y
racional que agrupa reglas o normas jurdicas en instituciones, facilitando as el
conocimiento de la ley.
La codificacin es la ltima fase de la evolucin histrica del Derecho Romano. Culmina
con la compilacin justinianea, consistente en que debido a la amplitud o multiplicidad
de materias sobre las que se legislaba y la complejidad de los problemas, se hizo
necesaria su sistematizacin en un cuerpo ordenado de leyes.
La Codificacin difiere con la Compilacin. Esta ltima es un agrupamiento de leyes no
sistematizado.
Se llega a la Codificacin cuando un pueblo ha alcanzado la suficiente madurez jurdica
debido a la abundancia de normas.
Los iura, se compilaban en obras llamadas DIGESTOS y las leges, en obras
llamadas CDIGOS.
La ley de citas.
Es un intento de poner orden a los iura. Los Emperadores Teodosio II y Valentiniano
III, van a dictar una disposicin denominada Ley de Citas. Esta consista en asignar
valor legal a la opinin de cinco juristas: Papiniano, Paulo, Gayo, Modestino y Ulpiano.
Esta ley estableca que slo se poda invocar a juicio las opiniones de tales juristas y la
de aquellos por ellos citados. Si hubiera divergencia entre sus opiniones, deba
prevalecer la opinin de la mayora.
Punto2.
Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.
Debido a la gran cantidad de Constituciones Imperiales no se poda determinar a
ciencia cierta cules estaban en vigencia y cules no. Adems, provoc la necesidad de
ordenar y clarificar cules eran las normas aplicables en cada caso. Como
consecuencia de ello son los intentos compilatorios.
Suele clasificarse en dos grupos: aquellas que solamente contienen leges y las
integradas por leges y iura.
El Cdigo Gregoriano. Era una coleccin de normas atribuidas a Gregorio, que se
supone vivi en la poca de los Emperadores Dioclesiano y Maximiliano (aos 286 a
305).
Arangio Ruiz, seala que se trata de una obra que contiene normas del derecho privado
y una compilacin de rescriptos imperiales dictados entre el ao 196 hasta el 291.
Estaba ordenada en 15 libros, divididos en ttulos, figurando las constituciones
distribuidas segn su contenido jurdico y ordenadas cronolgicamente dentro de cada
ttulo.
Los 15 primeros libros, referidos al derecho privado, inclua las materias del edicto
perpetuo de aplicacin pretoriana y el resto de los libros se ocupaba de la criminia.
El Cdigo Hermogeniano. Contiene normas del derecho privado, rescriptos y
constituciones imperiales (desde el ao 291 hasta el 324) dadas por Dioclesiano. Es un
solo libro que complementa al Cdigo Gregoriano.
El Cdigo Teodosiano. Realizado con posterioridad al Cdigo Gregoriano, por la
necesidad de recopilar las disposiciones legales vigentes, dispersas y hasta a veces
contradictorias.
Fue compilado a instancias del Emperador del Imperio Romano de Oriente, Valentiniano
III, en el ao 438.
Se haya compuesto por las Constituciones publicadas a partir de Constantino.
Est dividido en 16 libros, cada libro se divide en ttulos y estos contienen las
constituciones imperiales desde el ao 324 hasta el 400, ordenadas cronolgicamente.
Pretende abarcar el derecho privado y el pblico de la poca, adems de una serie de
disposiciones administrativas que hacen a las finanzas y recursos del Imperio.
Las leyes Romano-Brbaras.
La presencia de los brbaros (extranjeros) en el Imperio Romano fue gradual.
Comenzaron a infiltrarse a partir del s. III dedicndose a las tareas agrcolas o
participando del ejrcito.
En el s. V se produjo un ingreso masivo.
Estos pueblos germanos se regan por sus propias layes, de acuerdo al derecho de
gentes, tenan sus propios jefes y conservaban sus costumbres.
En el s. V, los hunos (pueblo asitico de origen mogol, liderados por Atila), irrumpieron el
Imperio y junto a ellos se incorporaros los germanos, que escapando de los hunos,
aprovecharon la debilidad del Imperio Romano de Occidente desplazan a sus
autoridades y asumen el poder.
Los germanos, sobre todo los godos, obtuvieron permiso para ingresar al Imperio, con
el fin de actuar como barrera contra la invasin de los hunos.
As probaron la superioridad de sus fuerzas por sobre la de los romanos, lo que alent
la toma del mando.
En el ao 476, el rey visigodo, fue proclamado rey de Roma, lo que signific la
disolucin del Imperio Romano de Occidente y se conform el Reino RomanoGermnico.
Los germanos aceptaron el sistema de personalidad de la ley, por lo cual cada uno
deba ser juzgado por sus propias leyes. A este punto los romanos carecan de leyes, ya
que Roma ya no exista y es por eso que tuvieron que redactarse las leyes que los
regiran.
Edicto de Teodorico. El rey de los ostrogodos, Teodorico, redact la primera coleccin
de leyes en el ao 500. Estas leyes alcanzaban tanto a los godos como a los romanos.
Estaba basado en resmenes de fuentes romanas. Para aquello que no se especificara
e este edicto, cada pueblo aplicaba su ley.
La Ley Romana de los Visigodos. Es una compilacin realizada por los juristas
romanos y aprobados por la reunin de obispos y notables, destinada a aplicarse a los
sbditos romanos de Espaa y Aquitania. ( parte occidental de Francia).
La ley Romana de los Borgoones. Estaba destinada exclusivamente a los habitantes
romanos.
Punto 3.
La labor legislativa y compilatoria de Justiniano.
La Codificacin de Justiniano marca el punto medio en la vida del derecho romano.
En el plano jurdico, concretar la tan ansiada aspiracin de tantos intentos previos:
reunir el derecho vigente en un cuerpo legal, esto es, recoger las leges y los iura.
El Corpus Iuris Civilis.
Esta obra fue realizada por el Emperador Justiniano en el ao 552 d. C.
Por lo general a la hora de compilar, siempre se guarda respeto a la tradicin clsica.
En este caso, las discordancias o contradicciones de los viejos textos, recomendaban
su modificacin a fin de conciliar esas contradicciones.
Partes que lo integran.
El Cdigo. Fue publicado en el ao 529. El Emperador Justiniano nombra una comisin
a la que encarga realizar un cdigo, utilizando los cdigos anteriores as como tambin
las constituciones posteriores.
Tena la facultad de modificar las constituciones reuniendo varias en una o
dividindolas.
El Cdigo, esta dividido en 12 libros, los que a su vez estn divididos en ttulos. El 1
libro trata del derecho eclesistico y el pblico.
Del 2 libro al 8, trata sobre el derecho privado.
El 9 libro, trata sobre el derecho penal.
Del 10 libro al 12, trata sobre el derecho administrativo.
Al sancionarse el cdigo se dispuso la prohibicin de recurrir a cdigos y novelas
anteriores.
El Digesto o Pandectas. Etimolgicamente significa enciclopedia. Fue mandado a
realizar por Justiniano en el ao 530.
Se trata de 50 libros donde se renen fragmentos procedentes de las obras de los
grandes juristas.
Compila los precedentes jurisprudencias que integraban el ius, pero que no estaban
recogidos por leges.
Se procedi a eliminar las repeticiones y contradicciones de la ley.
Los 50 libros de que consta se encuentran divididos en ttulos, dentro de los cuales se
incluyen los fragmentos, cada uno con la inscriptio que indica el nombre del
jurisconsulto, el nmero del libro y el ttulo de la obra originaria de la que proceden, no
contndose con una sistemtica prctica en la ordenacin interna de cada ttulo.
Cabe sealar que el digesto esta dividido por Justiniano para servir a fines didcticos en
7 partes, siguiendo el esquema de los comentarios del edicto. Estas partes son:
-Del libro 1 al 4: Principios generales sobre el derecho y la jurisdiccin.
-Del libro 5 al 11: Doctrina general sobre las acciones de proteccin judicial de la
propiedad y de los dems derechos reales.
-Del libro 12 al 19: De rebus, obligaciones y contratos.
-Del libro 20 al 27: Umbilicus, obligaciones y familia.
-Del libro 28 al 36: De testamentis et codicilis, herencia, legados y fideicomisos.
-Del libro 37 al 44: Herencia pretoriana y materias referentes a derechos reales,
posesin y obligaciones.
-Del libro 45 al 50: Stipulatio, derecho penal, apellation, derecho municipal.
Las Institutas. Esta obra fue creada con la intencin de allanar las dificultades que por el
volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las instituciones jurdicas.
El Emperador encomienda la realizacin de una obra que sustituyera a las utilizadas por
entonces, a las Institutas de Gayo.
Las Institutas van a estar dirigidas a la juventud que desea estudiar las leyes.
Los temas abordados en ella son: las cosas, las personas y las acciones.
Las Novelas. Contienen las constituciones promulgadas por Justiniano despus de
publicar la compilacin integrada por las tres secciones ya descritas. A diferencia de las
partes anteriores, las Novelas no estn recopiladas como unidad formal que responda al
designio de un soberano, sino que se conocen a travs de colecciones particulares.
Las Novellae Leges se clasificaron en:
Epidome Iuliani: Es una coleccin de 124 novelas que se encuentran en orden
cronolgico y escritas en latn, estas se le atribuyen a un profesor de
Constantinopla, llamado Juliano. Se cree que fue compuesta en tiempos de
Justiniano, aproximadamente en el ao 555. Estas se transmitieron en
manuscritos en el siglo VII.
Las Autenticas (Authenticum): Esta es una coleccin de 134 novelas, que fueron
publicadas entre los aos 535 y 556, estas estn ordenadas cronolgicamente
hasta el No. 124. Su traduccin al latn no se realiz de manera fiel, y su nombre
proviene por haberse otorgado autenticidad por los juristas de Bolonia, tras
tenerlas por falsas, se hicieron aproximadamente en el siglo XI.
Coleccin Annima: Es una coleccin de 168 novelas que originalmente se
redactaron en griego y fueron llevadas a cabo bajo Tiberio II. En su mayora
pertenecen a Justiniano, otras a Justiniano II y Tiberio II.
Las interpolaciones.
Debido a la gran cantidad de obra sobre las cuales deban trabajar los compiladores, se
presenta la dificultad a la hora de compatibilizarlas, por lo que Justiniano autoriz a los
juristas a modificar, suprimir o adaptar los textos entre si. Tales alteraciones fueron
denominadas interpolaciones. Pero esto llevo a un exceso, a tal punto de que en la obra
de Justiniano no haba un texto puro de los juristas clsicos.
UNIDAD V: La vida ulterior del Derecho Romano.
1. El derecho Romano en Oriente y en Occidente.
2. Florecimiento en el siglo XII. Las Universidades. Los glosadores. Los
comentaristas. Introduccin del derecho Romano en Alemania.
3. La escuela francesa del siglo XVI. El estudio de derecho Romano en nuestros
das. Utilidad de su estudio.
Punto 1.
El derecho Romano en Oriente y en Occidente.
Luego de la muerte de Teodocio, el imperio se divide en dos partes; el Occidente y el
Oriente. El imperio de Occidente desaparece en el 476 d.C. invadido por los brbaros.
El de Oriente, situado en lo que es hoy Turqua, llamado Nueva Roma vuelve a
encontrar con Justiniano alguna prosperidad, pero Italia cae al fin en manos de los
brbaros y luego de la muerte de Justiniano, el imperio de Oriente no es mas que un
imperio griego.
El derecho Romano en Oriente: El Imperio Romano aparece con el nombre de Imperio
Bizantino, el cual se mantiene hasta la toma de Constantinopla en manos de los Turcos
en el ao 1453. Luego de ello el derecho subsiste, pero como derecho de recepcin, es
decir, tolerado por la potencia dominante.
La compilacin Justinianea resultaba inadecuada para las necesidades del Imperio
Oriental, en primer lugar, por el idioma, ya que estaba escrito en latn y deba ser
comprendido por griegos; en segundo lugar, la organizacin bizantina tena problemas
muy diferentes a los de la antigua sociedad romana, debido a las constantes amenazas
por parte de los turcos y rabes; en tercer lugar, debido a que la compilacin abarcaba
todo el derecho pblico y todo el derecho privado, era demasiado extensa, por lo que
resultaba imposible leerlo en breve, de manera tal que se recurre a la sinterizacin a
travs de dos obras, a) La parfrasis de Teofilio, que consista en una traduccin de las
Institutas de Justiniano del latn al griego, realizada por Tefilo; b) Las Baslicas, es una
sntesis de todas las obras de Justiniano dispuesta en 60 libros, que tienen adems
comentarios de profesores de derecho.
El derecho Romano en Occidente: El derecho sigui teniendo, en cierta forma vigencia
en occidente en virtud de la concepcin de la personalidad de las leyes, en las
legislaciones romano-brbaras y en la prctica y costumbres de las poblaciones de las
que haban compuesto el Imperio; por los estudios universitarios que fueron
consecuencia del Renacimiento del Derecho Romano y por la recepcin que de l
hicieron los ordenamientos jurdicos de los estados nacionales que se constituyeron en
Europa a fines de la Edad Media.
El ius civile, era exclusivo de los ciudadanos romanos. Cuando se establecieron los
pueblos brbaros, estos comenzaron a manejarse con sus propias leyes y permitieron
otro tanto a las poblaciones que haban integrado el Imperio. Entonces los jefes
brbaros mandaron a redactar leyes romano-brbaras para los habitantes romanos y
leyes brbaras.
En occidente el derecho romano deja de ser el derecho comn a muchos pueblos,
debido al afianzamiento de las nacionalidades, se va generando el nacimiento de
derechos locales.
Punto 2.
Florecimiento en el siglo XII.
Luego de siglos de acosamiento, inseguridades, estancamiento cultural y de la
economa agraria de autoabastecimiento, sobreviene el renacimiento del derecho
Romano en la vida urbana de Europa.
Las Universidades.
Con la aparicin de la burguesa se desarrollaron las universidades, las cuales fueron
fundaciones religiosas (primero la iglesia catlica y luego la protestante).
La ms antigua es la universidad de Bolonia, en el siglo XII.
La sociedad se hizo ms compleja y esto provoc la necesidad de una normativa ms
compleja y racional.
Pronto, en las universidades, comenzaron a aparecer las facultades de derecho en las
que se estudiaba el derecho Romano y Cannico.
Segn el modo de trabajo y los objetivos buscados, los juristas renacentistas han sido
agrupados en tres escuelas o posturas frente al Derecho Romano: a) la de los
glosadores; b) la de los comentaristas; c) la de los humanistas.
Los glosadores.
glossa: palabra oscura que necesita explicacin.
La escuela de los glosadores es un grupo de juristas vinculado a la recepcin del
derecho romano justinianeo e Occidente, que se desarrollo desde fines del s. XI hasta
mediados del s. XIII.
En el siglo X se produjo en Italia el redescubrimiento del Derecho Romano del Corpus
Iuris Civilis (Derecho Romano Justinianeo), que se encontraba en unos libros que el
emperador de oriente Justiniano haba mandado a realizar en el siglo VI.
En este contexto de recepcin de un orden jurdico desconocido surge esta escuela de
juristas, a la cual se le denomin "de los Glosadores" por utilizar principalmente la Glosa
en sus anlisis del Corpus Iuris Civilis.
Al ser el Derecho Romano Justinianeo muy vasto y complejo, y al constituir un derecho
nuevo en occidente, se hizo necesario que alguien se encomendara a la tarea de
aclarar su sentido para lograr su comprensin y posterior aplicacin en el contexto del
Sacro Imperio Romano Germnico , que se senta continuador de la tradicin del
Antiguo Imperio.
La escuela de la Glosa comenz a desarrollarse a fines del siglo XI en la Universidad
de Bolonia. Aquella institucin naci como una Escuela de Derecho en 1088 y sus
primeros profesores, en el contexto de la Recepcin, fueron los cultivadores de este tipo
de anlisis jurdico.
La Glosa consisti en analizar un texto, aclarando y explicando el significado de sus
palabras o fragmentos, hasta llegar a hacer una interpretacin general de ste. Es decir,
la glosa en un primer momento era de significado, luego lo fue de sentido. As, pues, el
mtodo de la glosa experiment un desarrollo, originalmente fue una simple apuntacin
gramatical o lexicogrfica, hasta llegar a ser una explicacin acerca de la razn del
texto.
Los comentaristas.
Con la escuela de los comentaristas (s. XIV) se abandona el estudio de la ley y
comienzan a estudiar las glosas anteriores. Agrupaban a las glosas de acuerdo a las
instituciones siguiendo el mtodo escolstico.
Esta escuela comienza en Italia y se extiende a toda Europa. En el siglo XVI, el derecho
se comienza a ser estudiados en las universidades, difundindose as el derecho
romano. Los estudiantes, llevan a sus respectivos pases este derecho romano,
introducindolo.
Introduccin del derecho romano en Alemania.
Los comentaristas posibilitaron la difusin del derecho romano. En Alemania, la
recepcin se produjo en los siglos XV y XVI, como consecuencia de la falta de unidad
poltica en esta nacin. De esta forma el derecho romano estar all vigente por ms de
cuatro siglos. Esto se debe a que los estudiantes se formaron en la escuela de Bolonia.
El fin del derecho romano en Alemania, se produce en el 1900, cuando se sanciona el
Cdigo Civil Alemn.
Punto 3.
La escuela francesa del siglo XVI.
Esta escuela es conocida como Humanista, rene a los juristas que se revelan a los
mtodos de las escuelas anteriores.
Desechan la escolstica y llegan al derecho romano por la filologa, la historia, la
religin, la literatura y la filosofa.
Los juristas partcipes del humanismo, mantienen volver a las fuentes, intentan
preservar el derecho romano.
Cuando se inicia el movimiento de La Reforma, se incorporan en ella, lo que les
provocar severas persecuciones. Sus exilios permitirn la difusin del humanismo
fuera de Francia y el nacimiento de nuevas escuelas que van a sostener la existencia
de un derecho comn a todos los pueblos, nacido de la razn humana.
El estudio del Derecho Romano en nuestros das.
Ya en el perodo hispano, se denota la influencia del derecho romano.
En Espaa, los jurisconsultos mantuvieron vigentes las doctrinas de los juristas
romanos y medievales como criterio para las soluciones jurdicas. De esta manera, se
podra afirmar que el derecho romano era utilizado en las colonias.
Adems, quienes aplicaban la ley, haban estudiado en universidades donde se
estudiaban las instituciones romanas.
La recepcin del derecho romano en nuestros das, se debe a Vlez Sarfield en la
elaboracin del Cdigo Civil Argentino, sancionado en 1869.
Utilidad de su estudio.
El derecho romano es el nico que ha creado un idioma universal y todos los derecho
actuales, en mayor o menor medida, son producto del derecho romano. La historia
jurdica, es fundamentalmente la historia del derecho romano.
BOLILLA VI: El sujeto del derecho. Las personas fsicas y jurdicas.
1. La capacidad jurdica. Status Libertatis, Civitatis, Familiae. La capacidad de
obrar.
2. Determinacin de los factores que modifican la capacidad jurdica: a) Personas
Sui Iuris y Alieni Iuris. b) La Agnatio y la Cognatio. c) La edad. d) El sexo. e) La
insana. f) Condiciones sociales. g) La infamia.
3. Las personas jurdicas. Universitas Personarum y Piae Causare. Normas que las
rigen.
Punto 1.
La capacidad jurdica.
El derecho romano, distingua lo que es homo(todo ente natural, que tenga una mente
racional, en un cuerpo humano), de lo que es persona (es ese mismo hombre, pero
considerado por la posicin que ocupa dentro de una sociedad, de un estado o una
familia, esto es el status.
El significado primitivo de persona, era el de una mscara utilizada por los romanos en
las representaciones teatrales y por extensin, paso a significar el rol o papel
desempeado por un personaje, y luego la condicin con que actuaba en sociedad.
En Roma, la capacidad jurdica, era atribuida solo a ciertas personas: a quien tuviera el
status de ciudadano en el estado romano; status de libre en la sociedad y status de
paterfamilias en el grupo familiar.
En el derecho romano, a propsito de la persona fsica, hay que tener en cuenta dos
requisitos:
1) los que se refieren a su posicin, status de libertad, de ciudadano, de familia.
2) Los que se refieren a la existencia humana (comienzo y fin de la existencia)
Nacimiento. La aparicin del hombre en la escena jurdica comienza con el
nacimiento. Para ser considerado nacido, se tenan que dar tres condiciones:
a) que haya nacido con vida, b) que sea separado del vientre materno, c)
que no presente signos de monstruosidad.
Muerte. La muerte, extingue al homo y en consecuencia ste deja de ser

persona.
Status.
Es la posicin jurdica ocupada por un hombre.
Status Libertatis, es de acuerdo con la libertad.
Status Civitatis, es de acuerdo con la ubicacin en la civitas.
Status Familiae, es de acuerdo con la ubicacin en la familia.
Status Libertatis.
Los hombres pueden ser libres o esclavos, a su vez los libres pueden ser ingenuos o
libertos.
Esclavos: es aquel hombre que por iusta causa est privado de su libertad y debe servir
a un hombre libre.
Como se llega a ser esclavo: los esclavos, nacen o se hacen.
Nacen: nacen esclavos los hijos de las esclavas. El hijo sigue la condicin de la madre,
pero si ella fue libre, aunque sea por un momento durante el embarazo, el hijo nace
libre.
Se hacen: los esclavos se hacen por el ius gentium (ej: los aprehendidos en una guerra)
o por el ius civile (ej: los que se rehusaban a inscribirse en el censo, los condenados por
penas infamantes).
Condicin del esclavo: no tiene capacidad de derecho, es decir, no puede celebrar por
s solo actos jurdicos. Tcnicamente, es una res: cosa, y por ello est sujeto a la
propiedad de su amo. La palabra exacta para designarlo, es homo, que lo diferencia
de una mera res.
Como se deja de ser esclavo: por voluntad de la ley (ej: por haber prestado un servicio
importante al populus) o por voluntad del amo que lo manumite: de manus: poder;
mittere: abandonar.
Manumisiones solemnes: 1) por vinvicta (el dominus concurra con el esclavo ante el
magistrado, debiendo ser tercero quien actuara en lugar del esclavo. El pretor va a
afirmar que el esclavo era un hombre libre, y ante el silencio del dominus, era declarado
como tal). 2) por censo (consista en permitir al esclavo inscribirse en el censo en la
clase de los ciudadanos). 3) por testamento (el amo poda acordar en su testamento la
libertad del esclavo)
Manumisiones informales: 1) inter amicos: entre amigos (el dominus, va a declarar a
su esclavo como libre en una reunin con sus amigos). 2) per mensam: por mesa (el
dominus al invitar a su esclavo a que se sentara en su mesa, lo manumita). 3) per
epistolam: por carta (el dominus le enviaba una carta al esclavo donde deca que lo
manumita).
Aunque el ius civile, no reconoca a las manumisiones informales como verdaderas
manumisiones, porque no se cumplan con los ritos solemnes, por lo cual a seguir
siendo considerado esclavo.
Adems, la diferencia entre ser manumitido por una forma o por otra, radicaba en que,
iban a estar ubicados en diferentes posiciones con respecto al status de libertad.
Libres:
Ingenuos: son aquellos que han nacido libres y continan sindolo.
Libertos: si bien es libre, antes fue esclavo y luego manumitido.
Haba tres clases de libertos. 1) los libertos ciudadanos romanos (aquellos que haban
sido manumitidos a travs de formas solemnes). 2) los libertos latinos iunianos (eran los
manumitidos por formas no solemnes). 3) los latinos dedicticios (eran los que haban
llegado a ser esclavos por penas infamantes y luego haban sido manumitidos. Estos no
podan llegar a ser ni latinos, ni ciudadanos romanos. Es ms, no podan vivir en Roma,
sino fuera de sus lmites.
El liberto, quedaba unido su antiguo amo por medio de un vnculo que lo llevaba a
cumplir ciertos deberes (deber de respeto, servicios domsticos); el amo luego de la
manumisin pasaba a ser llamado patronus.
Status Civitatis.
Significa la posicin jurdica que ocupa un hombre dentro de la civitas. De acuerdo con
ello, la clasificacin sera:
1) Los ciudadanos romanos.
Formas de adquirir la ciudadana: a) por nacimiento (era aquel concebido por padres
romanos unidos por iustae nuptiae, fuera de esta situacin se deba considerar la
condicin de la madre). b) por hechos posteriores al nacimiento (por la manumisin
solemne de un esclavo o por concesin especial expresa).
Condicin jurdica de los ciudadanos romanos: a) posean el ius publicum (que
comprende el ius honorarium, el ius suffraggi, el ius sacrorum). b) posean el ius
privatum (que comprende el ius commerci, el ius connubii, el ius testamenti). c)
posean muneras: cargas (que comprende el census, la militia, el tributum).
Prdida de la ciudadana: a) por sufrir una capitis diminutio maxima (que ocasionaba
la prdida de la libertad y como consecuencia la prdida de la calidad de ciudadano). b)
por una condena poltica. c) por abandonar por cuenta propia la ciudadana romana y
convertirse en ciudadano extranjero.
2) Los latinos. Estaban por debajo de la categora de ciudadano romano, pero por
encima de la de extranjero.
3) Los peregrinos. Eran todos aquellos pertenecientes a otras comunidades que
mantenan relaciones con Roma, asegurndoles derechos y garantas. Se
regan por el derecho de gentes.
Status Familiae.
Significaba la condicin jurdica en cuanto a la posicin dentro de la familia.
sui iuris: es todo aquel que no esta bajo la dependencia de otro. Es responsable de
su patrimonio y es paterfamilia.
alieni iuris: son aquellos que no pueden actuar por si solos por que estn sometidos
a la dependencia de otro (sea por la patria potestas, por la manus o por la causa
mancipi).
La capacidad de obrar.
La capacidad de hecho es el modo a grado de aptitud que tiene un individuo de poder
llevar a cabo actos idneos que provoquen efectos jurdicos.
Punto 2.
Determinacin de los factores que modifican la capacidad jurdica.
a) personas sui iuris y alieni iuris.
Las personas sui iuris, son aquellas que pueden ejercer el derecho por s mismos.
Para las personas alieni iuris, los derechos son ejercidos por otras personas, por
ejemplo el pater.
b) la agnatio y la cognatio.
La agnatio se daba entre todos los que hubieran estado bajo el poder de un mismo
pater. Se trataba de un parentesco reconocido por el derecho civil y se basaba en que
tuvieran un antepasado comn.
La cognacin, es el parentesco de sangre, natural.
c) la edad.
Se pueden distinguir: Los infantes (son los nios, estos no pueden celebrar por s solos
actos o negocios jurdicos); los impberes (son aquellos que no tienen el desarrollo
fsico como para engendrar) no tienen capacidad jurdica; y los pberes (la edad para
alcanzar la pubertad se va a determinar en 12 aos para las mujeres y en 14 aos para
los varones), estos ltimos van a ser capaces de todo acto o negocio jurdico.
d) el sexo.
La mujer quedaba recluida en el en el mbito de la casa. No tena participacin en la
vida poltica. Desde que naca estaba sometida a la potestas. Si su pater mora
quedaba bajo la tutela perpetua.
e) la insania.
Puede darse dos casos: 1) el furiosus, e aquel que tiene las facultades mentales
alteradas. Este en los momentos lcidos que poda tener, los actos jurdicos realizados
eran vlidos. 2) el mente captus, es el insuficiente mental, los actos jurdicos
realizados por este no tienen validez.
f) condiciones sociales.
Aquellos considerados en posiciones sociales inferiores, como los esclavos, prostitutas,
actrices, etc. No tenan capacidad jurdica.
g) la infamia.
La infamia haca perder el honor civil, modificando gravemente la capacidad jurdica.
Impeda el acceso a la magistratura, el voto en los comicios y la actuacin en juicio en
lugar de otro. Estos eran por ejemplo, los que ejercan profesin deshonesta (artistas y
gladiadores), los que ofenden a la moral (bgamos), el condenado por calumnia o viol
la bona fides.
Punto 3.
Las personas jurdicas.
La idea de persona jurdica, radica en la idea de poder individualizar a determinadas
organizaciones o sociedades que alcanzan a tener una vida jurdica independiente a la
de sus miembros, de tal modo, puede tener un patrimonio propio, puede ser acreedora
o deudora, concurrir a juicio, etc.
Universitas personarum y piae causare. Normas que las rigen.
Universitas.
Las corporaciones estaban permitidas siempre y cuando sus fines perseguidos no
fueran contrarios a la moral.
Por la lex Iulia, se reglament su funcionamiento, establecindose que:
1) deban cotar con por lo menos tres miembros.
2) Deban contar con un estatuto que reglara su funcionamiento.
3) Sus fines perseguidos deban ser lcitos.
Su individualidad jurdica es independiente de los miembros que la sostienen.
1) Respecto a los bienes: tienen su propio patrimonio, el cual no se confunde con el
de sus miembros.
2) Respecto de las obligaciones: pueden ser acreedoras por s mismas, lo que se
obtenga va a ser para ella y no para sus miembros; en el caso de ser deudora, la
que debe es ella, y no sus miembros.
3) Respecto a la actuacin jurdica: es actora y demandada por s misma.
Piae causare.
Existi una institucin llamada fundacin en la que aparece el patrimonio afectado a la
realizacin de un fin determinado. Hay un grupo administrador titular de derechos y
obligaciones, pero es el patrimonio el que cumple la vida jurdica realizando el fin
propuesto.
UNIDAD VII: El Negocio Jurdico.
1. Concepto. Clases. Requisitos. Formas de manifestacin de la voluntad.
Interpretacin del negocio jurdico. Objetiva y subjetiva. La causa Curiana. La
declaracin de la voluntad y la capacidad de obrar. Las formas de los negocios
jurdicos. Elementos del acto jurdico, esenciales, naturales y accidentales.
2. Ineficacia de los negocios jurdicos. Clases, causas. Vicios de la voluntad, error,
ignorancia, dolo y violencia.
3. Las condiciones. El plazo y el modo en los negocios jurdicos.
Punto 1.
Concepto.
La expresin negocio, proviene de nec: no; otium: ocio (otium, se refera a la
dedicacin de las tareas del espritu)
Negocio es toda operacin de mercado con fin utilitario o econmico
Clases.
Unilaterales. La existencia del acto o negocio depender de la voluntad de un
solo sujeto (el testamento)
Bilaterales. La existencia esta supeditada al acuerdo entre dos o ms sujetos (el
matrimonio, la sociedad)
Solemnes. En estos existen formas muy precisas (en general los
correspondientes al ius civile: la mancipatio, la iniure cessio).
No solemnes. Existe la carencia de formas (son los correspondientes al ius
gentium o ius naturale: el mutuo, la locacin).
Onerosos. Suponen una ventaja econmica que se adquiere por una
contraprestacin que consiste en un desprendimiento econmico (la
compraventa)
Gratuitos. La adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin (la
donacin).
Requisitos.
La manifestacin de la voluntad . Es la declaracin que hace un sujeto de
querer llevar a cabo un negocio jurdico. Para esto la persona debe ser capaz de
hecho y de derecho. Deber contar con discernimiento (capacidad de distinguir),
con intencin (de querer realizar el negocio y cumpir con lo que hizo), con
libertad (declarar la voluntad sin ningn tipo de presin).
El objeto. Debe ser lcito, posible y determinado.
La causa. Es el fundamento jurdico por el cual la ley le reconoce al negocio
jurdico una proteccin legal. La causa debe ser jurdica, es decir, reconocida por
el derecho.
La forma. Para el caso de actos o negocios jurdicos, rige que las formas sean
solemnes. En algunos negocios la forma puede ser verbal, pero la ausencia de
alguno de los requisitos hacen que el negocio no sea vlido. Los negocios donde
no son necesarias las formas, se llaman No Formales.
Formas de manifestacin de la voluntad.
La manifestacin de la voluntad puede ser:
Expresa. Es la manifestacin por medio de palabras, escritura o smbolos
inequvocos.
Tcita. Son ciertas conductas que hacen que se presuma que existe la
voluntad.
En cuanto al silencio, se le da un valor positivo, es decir, si alguien declara algo y el otro
no se opone, cabe entender que acepta)
Interpretacin de los negocios jurdicos.
Los negocios jurdicos deben ser interpretados para tratar de desentraar su contenido.
Interpretacin Objetiva.
Se refiere a la manifestacin de la voluntad como hecho manifiesto, o sea, es una
manifestacin expresa, declaracionista, que responde a la pregunta qu es lo que
realmente dijo el que celebr el acto?.
Interpretacin Subjetiva.
Se refiere a la manifestacin de la voluntad como hecho interno, o sea, es una
manifestacin tcita, voluntarista, que responde a la pregunta Qu es lo que
realmente quiso decir el que celebro el acto?.
La causa Curiana.
Surge a partir de un caso particular. Ocurri que una persona hizo un testamento, y
esperando que su mujer le diera a luz un hijo, lo instituy heredero, previendo que
pueda nacer despus de su muerte (hijo pstumo). A su vez estableci una clusula que
fijaba que en los casos en que el hijo instituido heredero falleciera antes de alcanzar la
pubertad, el heredero pasara a ser M. Curio.
Una vez muerto el testador, el hijo esperado no naci, ya que la mujer no haba estado
embarazada. Entonces surge una controversia entre Coponio, que era un heredero ab
intestato y M. Curio, el heredero sustituto. El primero se bas en la interpretacin
objetiva, diciendo que al no haber nacido el heredero instituido, en realidad no haba
heredero, y por ello caa el testamento. El segundo se bas en la interpretacin
subjetiva, demostrando el inters que tena el testador en que la herencia no pasara en
manos de sus agnados.
El tribunal se inclin por Curio, interpretando la voluntad del causante.
La declaracin de la voluntad y la capacidad de obrar.
La divergencia entre lo declarado y lo realmente querido puede dar lugar a la
simulacin.
Simulacin relativa: es cuando se declara un negocio, pero en realidad se tiene la
voluntad de hacer otro distinto.
Simulacin absoluta: es cuando se declara un negocio, pero en realida no se quiere
hacer ninguno.
La forma de los negocios jurdicos.
Formales: se da en los negocios jurdicos cuando existen requisitos para que le mismo
sea vlido. La ausencia de algunos requisitos implica la nulidad del acto.
No Formales: son los negocios donde no son necesarias las formas.
Elementos del negocio jurdico:
Esenciales. Son los elementos sin los cuales no puede concebirse la existencia del
negocio jurdico. Tambin son llamados requisitos.
Naturales. Son aquellos que no son necesarios para concebir el negocio jurdico, pero
estn en la naturaleza del mismo.
Accidentales. Son aquellos cuya existencia no se presume, sino que depende de las
partes que los hayan querido incorporar o no. En estos elementos se puede incluir el
plazo, las condiciones y el modo.
Punto2.
Ineficacia de los negocios jurdicos.
Se distinguen dos supuestos:
La nulidad: cuando un negocio jurdico carece de alguno de los elementos
esenciales, se lo puede considerar inexistente o invlido.
La anulabilidad: en principio el negocio existe y produce los efectos jurdicos
propuestos por las partes, pero estas pueden pedir su anulacin o decretarla el
juez.
Vicios de la voluntad.
Dentro de los casos de anulabilidad, se encuentran los vicios de la voluntad, que se
dividen en:
Error. Es la falsa nocin del contenido de la ley o de lo que se est haciendo.
Ignorancia. Es el desconocimiento total del derecho o de lo que se est haciendo.
Dolo. Es la realizacin de todo tipo de maniobra engaosa tendiente a provocar un
estado de error en la otra parte del negocio.
Violencia. Es cuando una persona por medio de la amenaza (fsica o moral), obliga a la
otra parte a realizar un negocio o acto jurdico.
Punto 3.
Las condiciones.
La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la
eficacia del negocio jurdico.
Por ejemplo, puede ser positiva, cuando la eficacia del negocio se subordina a la
realizacin de la condicin; negativa, cuando la eficacia se subordina a la no realizacin
de un acontecimiento.
El plazo.
Es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual depende el nacimiento o
extincin del negocio jurdico.
El modo.
El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin excepcional.
Ejemplo, que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe, levante un
monumento en mi memoria.
La diferencia entre el modo y la condicin, radica en que en la condicin la eficacia del
negocio de la realizacin del hecho; en cambio, en el modo la eficacia del negocio
jurdico es de efecto inmediato.
UNIDAD VIII: El procedimiento: Sistemas Procesales.
1. Evolucin histrica del procedimiento judicial romano. Acciones. Divisin de las
mismas. Sistema de las Legis Actionis. Carcter e instancias.
2. Procedimiento formulario. Principios del mismo. La formula y sus partes.
Ordinarias y Extraordinarias. La representacin judicial. Procedimiento ante el
pretor y ante el juez. La sentencia. Vas de ejecucin.
3. El procedimiento extraordinario. Sus caractersticas.
Punto 1.
Evolucin histrica del procedimiento judicial romano.
El derecho romano puede definirse como un sistema de acciones. Accin es el poder
jurdico de perseguir en juicio lo que es debido.
En un principio exista poca intervencin del poder pblico en las controversias
privadas. Luego se fue incrementando, pasando por tres etapas:
1) Legitimacin de la violencia de la defensa privada a travs de modos de actuar
controlados por la opinin pblica, es decir sin el rgano estatal especfico. Esta
etapa e la propia de los comienzos de Roma.
2) La intervencin, a pedido de las partes, del estado para controlar el accionar de
la defensa privada y para llevar un arbitraje. Esta etapa corresponde al perodo
de la repblica.
3) Cada vez ms intervencin estatal con control total y exclusivo en el proceso
hasta la sentencia. Esta etapa es propia del Dominado.
Los pleitos privados se tramitaron, primero por medio del sistema de la legis acciones:
acciones de la ley. En el s. II surge el sistema formulario, Luego, durante el Principado,
se unifican las dos etapas anteriores.
Acciones.
La palabra actio, significa modo de actuar, y alude a los gestos y declaraciones
rituales o solemnes, que deban ser rigurosamente efectuados segn prescriba la lex.
Antiguamente el ius se relacionaba con lo religioso.
Divisin de las mismas.
In Rem: tiene que ver con los derechos reales (sobre las cosas).
In Persona: tiene que ver con los derechos personales, de crdito u
obligaciones.
Civiles: fundadas en el derecho civil.
Honorarias o pretorianas: introducidas por el pretor, fundamentalmente el
peregrino.
Sistema de las Legis actionis.
Este sistema procesal comprende desde la Monarqua hasta el s. II a.C.
Este sistema comprende acciones declarativas y ejecutivas.
Acciones Declarativas: son las tendiente a dilucidar una controversia. Es decir, yo voy
ante el magistrado para que me reconozca el derecho que yo tengo.
Dentro de estas estn: La Actio Sacramentum, la actio Per Iuducis Arbitrive
Postulationem, la Actio Per Condictionem.
Acciones Ejecutivas: son las tendientes a una ejecucin que sancione una relacin
jurdica no cumplimentada.
Dentro de estas estn: la Pignoris Capio, la Manus Iniectio.
Carcter e instancias.
Las Partes. Son las interesadas en resolver una controversia.
In Ius Vocatio. Es la intimacin verbal del actor a su contraparte para que
comparezca con l ante el tribunal. Ante la negativa poda unas la fuerza.
Etapa In Iure. Se llevaba a cabo ante el magistrado. El demandante deba recitar
su reclamo con las palabras sacramentales que figuraban en la ley. Luego deba
responder el demandado. Si el derecho del actor no haba sido cuestionado por
el demandado, el magistrado lo consagraba. Si haba controversia las partes
llamaban a terceros y se nombraba a un juez o rbitro. La litis contestatio fijaba
los extremos de la controversia.
Etapa Apud Iudicem: Se comenzaba exponiendo al pleito, en la que el
demandante convocaba a la otra parte ante testigos y deba llevar la sosa por la
cual se discuta. El juez analizaba las pruebas y dictaba sentencia.
Sentencia. Era impugnable e inapelable.
Ejecucin. Ante la falta del cumplimiento por la parte perdedora se deba recurrir
a otro proceso: legis actio per manus iniectionem.
Punto 2.
Procedimiento formulario.
Este sistema comprende desde el s. II a.C. hasta el s. III d. C.
Es un procedimiento escrito que consta de dos instancias: primero ante el magistrado y
luego ante el juez. An no existe la posibilidad de apelacin, comienzan a aparecer la
representacin obligatoria (ej. el tutor representando en juicio a su pupilo)
Principios del mismo.
El origen del procedimiento formulario, tiene que ver con la actividad del pretor
peregrino. Este no necesitaba ajustarse al sistema anterior. Comenz a plasmar por
escrito la impostacin de la controversia utilizando palabras adaptadas al caso concreto.
As surgi la frmula que adoptaba formas ms libres de organizar el proceso.
La frmula y sus partes.
La citacin poda ser con una ius invocatio de efecto inmediato, o con el vadimonium,
compromiso de comparecer en determinads fecha ante el tribunal.
Ordinarias.
Son aquellas partes que deben existir en toda frmula en general. Estas son:
o Demostratio: se estableca quien sera el juez, quien redactara la frmula,
quienes eran las partes y se relataban los hechos.
o Intentio: se estableca el fin perseguido por el demandante.
o Condemnatio: orden que el magistrado daba al juez para que condene o
absuelva.
Extraordinarias.
Son aquellas incluidas a pedido de las partes.
o Praescriptio: Se trataba de una aclaracin que se haca antes de comenzar el
pleito.
o Exceptio: es introducida por el demandado en defensa propia para ponerle fin
al reclamo o bien establecer que no se puede volver a reclamar.
La representacin judicial.
Se admiti n tipo de representacin en la cual, el que sustitua a cualquiera de las
partes experimentaba en su persona los efectos del proceso. El nombre de la parte
deba figurar en la intentio y el del representante en la condenatio.
Procedimiento ante el pretor y ante el juez.
Etapa In Iure. Se realizaba ante el magistrado, en la cual el demandante
planteaba su pedido de accin sobre la base de la frmula que propona. El
demandado concordaba con el planteo o reclamaba alguna alteracin. El
magistrado llevaba a las partes a que se pusieran de acuerdo para la redaccin
de la frmula y en la eleccin el juez.
Etapa Apud Iudicem. El juez recibe las pruebas y los alegatos de una y otra
parte. Una vez valoradas estas, a su criterio, llega a la formulacin de la
sentencia.
La sentencia.
Es el acto por el cual el juez resuelve la controversia, condenando o absolviendo al
demandado. La sentencia demuestra si tiene razn o no el demandante, y los derechos
que tiene.
Vas de ejecucin.
En el caso que el demandado no cumpliera con la sentencia se iniciar un nuevo juicio,
en el que la condena ser por el doble que en el primero, y si tampoco se cumpliera
esta nueva sentencia, se producir el embargo de los bienes, vendindolos en subasta
pblica y as el demandante podr cobrar la cantidad fijada en la sentencia. No es
posible la apelacin, solo es posible la impugnacin de la sentencia a travs de la
indicatio.
Punto 3.
El procedimiento extraordinario.
Va a entrar en vigencia a partir del s. III d. C.
Se resumen en una sola instancia, la cual se va a realizar ante un funcionario pblico.
Aparece la apelacin, se amplan los elementos probatorios (aparece la prueba
informativa a travs de informes escritos) y las presunciones (hasta que se demuestre
lo contrario).
El procedimiento extraordinario va a dar los lineamientos para nuestro derecho actual.
Caractersticas.
Citacin. Va a ser una orden de comparecer a juicio decretada por un oficial
pblico. Si no se presentaba el demandado, era declarado contumaz y a seguir
el juicio en rebelda.
Actuacin judicial. Comparecidas las partes o sus representantes, se planteaban
las distintas posturas que llevaban a la formulacin o definicin de la
controversia, esto sera la litis contestatio. Luego en audiencias sucesivas se
produca la prueba. Este proceso estaba desprovisto de formalidades. El juez
debe sujetarse a la valorizacin de las pruebas, as surgen las presunciones.
Sentencia. Terminados los alegatos, analizados los resultados, el juez emita su
sentencia leyndola a las partes. Consista en absolver o condenar a la
prestacin debida ms las expensas procesales.
Apelacin. Los particulares, una vez concluido el juicio, podan someterlo a alta
revisin realizada por el emperador.
Ejecucin. El magistrado o funcionario puede hacer ejecutar su decisin por
medio de la fuerza pblica. Es posible la prisin por deudas o se acostumbraba
a tomar una parte suficiente del patrimonio del deudor y luego venderlo para
satisfacer al acreedor.
UNIDAD IX: Derechos Patrimoniales.
1. Concepto y evolucin histrica del patrimonio. Derechos reales y de crdito.
2. Las cosas y su clasificacin segn las fuentes romanas.
3. La posesin: su concepto e importancia histrica en el derecho Romano. Teoras
de Savigny, Von Ihering y Saleilles. Adquisicin de la posesin. Prdida de la
posesin. Tutela de la posesin. Iterdictos.
Punto 1.
Concepto de patrimonio.
En la doctrina moderna se considera patrimonio al conjunto de derechos (reales y de
crdito o personales) y obligaciones de una persona.
En algunos textos del Digesto, aparece el siguiente concepto de patrimonio: es la suma
de cosas, derechos (reales y personales) y deudas (obligaciones) que tiene una
persona.
Evolucin histrica del patrimonio.
En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban patrimonio bajo el poder
del paterfamilia.
Luego, se incluyeron los crditos pero no las deudas.
Ms tarde, llega la idea del patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducida
las deudas.
Derechos Reales.
Es un seoro inmediato que tiene una persona sobre las cosas.
Es la relacin que el hombre tiene con las cosas, pueden ser de su propiedad o no.
Derechos de Crdito.
Es la relacin entre dos personas. Un sujeto activo (el que exige) y otro pasivo (el que
tiene que cumplir).
La obligacin que vincula a los sujetos puede provenir de un contrato o de un delito.
Punto 2.
Las cosas y su clasificacin segn las fuentes romanas.
Res: Cosa es todo ente o porcin del mundo externo al sujeto, al que el pensamiento
social ha reglado las condiciones de aprovechamiento o seoro para evitar o solucionar
conflictos entre las personas.
res privata: cosas privadas. Eran las cosas de los particulares.
res publica: sosas pblicas. Eran las cosas que por sus caractersticas estaban fuera
del comercio (aire, agua, caminos)
Clasificacin segn las fuentes romanas.
Divisin de las cosas segn su condicin jurdica fundamental.
Ejemplo.
res in comercio: son las cosas susceptibles de negocios jurdicos patrimoniales.
res extra comercio: son las cosas a las que el ordenamiento jurdico considera al
margen de toda relacin jurdica patrimonial.
Divisin de las cosas patrimoniales segn concepciones de la primitiva sociedad
romana.
Ejemplo.
Cosas muebles: son las movibles, las trasladables.
Cosas inmuebles: son las que no pueden ser movidas, trasladadas de un lugar otro.
Divisin de las cosas segn determinadas caractersticas o peculiaridades.
Ejemplo.
Cosas consumibles: son las que se gastan con el primer uso (alimentos).
Cosas no consumibles: son aquellas que cuyo uso normal no implica su destruccin
(una casa).
Punto 3.
Concepto de Posesin.
Posesin viene de posse: poder (poder sobre la cosa).
La posesin es la disposicin de hecho sobre la cosa con la pretensin de tenerla como
propia.
Tiene dos elementos: corpus, es la disponibilidad de la cosa; y el animus, es la
intencin de tenerla como propia.
Los romanos distinguieron tempranamente entre posesin y propiedad.
A pesar de reconocer a la posesin como un poder de disponibilidad, le otorgaron
ciertos efectos jurdicos:
1. sirve de base a tres modos de adquisicin de la propiedad: ocupacin,
tradicin, usucapin.
2. fundamenta la legitimacin de reivindicacin.
3. cuando hay posesin de buena fe, hay derecho a la adquisicin de los frutos.
4. la posesin est protegida contra los actos de perturbacin.
Importancia histrica en el derecho romano.
Antiguamente, la legis actio sacramentum in rem, significaba que en una contienda
ambas partes deban probar su mejor derecho sobre la cosa y la posesin provisoria de
ella era confiada a cualquiera de las partes. Luego, slo el actor deber probar su
derecho absoluto sobre la cosa, el demandado, poseedor de la cosa, no debe probar
nada. Si el demandante no consigue probar su dominium sobre la cosa, el demandado
la conservar.
El usus aparece en los primeros tiempos de Roma, y da lugar a la adquisicin de la
cosa, la servidumbre, sobre la mujer y sobre la herencia yacente.
La possessio, ser un seoro permitido por la civitas a sus integrantes, sobre partes del
ager publicus que no se hubieran otorgado en propiedad privada.
Teora subjetiva de Savigny.
De la interpretacin del derecho romano parten las principales doctrinas que tratan de
establecer los requisitos esenciales de la posesin.
Savigny desarrolla lo que el considera la doctrina tradicional, la doctrina romana sobre
la posesin, en su obra Das Rechtdes Besitzes. Se le conoce como teora subjetiva de
la posesin.
Savigny, partiendo de la nomenclatura y la clasificacin posesoria de los romanos,
atribuye a la posesin dos elementos: El corpus y el animus.
El corpus consiste en una serie de actos materiales que traducen el poder fsico que
una persona ejerce sobre una cosa.
El animus es la intencin de tener la cosa para si, o de obrar como propietario de la
misma.
El corpus por si solo genera una situacin de hecho que es la tenencia; pero no hay
posesin si no existe animus.
Para Savigny, en la posesin, el animus debe ser siempre a titulo de dueo, animus
dominio, por lo menor, Rem Sibi Habendi (de tener la cosa para si). Este elemento
anmico es lo que da nombre a su teora: subjetiva de la posesin.
Como el nimo es un elemento subjetivo difcil de establecer, para Savigny existe una
presuncin Juris Tantum (que admite prueba en contrario) para todo tenedor.
Teora objetiva de Ihering.
Ihering impugno vehementemente la teora de Savigny. Su desarrollo dogmtico se
conoce como teora objetiva de la posesin, nombre dado por el propio autor.
Para Ihering el nimo carece de importancia como elemento esencial de la posesin: La
intencin del sujeto del derecho no constituye un elemento apto para diferenciar al mero
tenedor del poseedor, Ihering no niega que existe un elemento intencional, pero afirma
que ese elemento no es separable del elemento material, o corpus.
Teora eclctica de Saleilles.
Saleilles formula una teora eclctica que ha dado en llamarse de la explotacin
econmica. Define la posesin como la realizacin consiente y voluntaria de la
aprobacin econmica de las cosas: el poseedor ser aquel que en el mundo
fenomenal externo aparezca como dueo de hecho, y con propsito de serlo, de la
cosa. Mientras que para Ihering el vnculo de aprobacin econmica y el animus no es
simplemente animus detinendi, sino que existe un nimo de seoro de retener y
explotar econmicamente la cosa.
Adquisicin de la posesin.
Se adquiere por el animus, es decir, por la aprehensin o poder de disposicin de la
cosa y la intencin de poseerla.
En cuanto al corpus, la concesin materialista inicial se elastiz hasta no ser necesario
el directo o inmediato contacto con la cosa.
Prdida de la posesin.
Se perda la posesin al perderse el corpus y el animus. Tambin por la muerte del
poseedor, por destruccin total de la cosa, y cuando alguien se deshace de las
posesiones en beneficio de un tercero, por ejemplo al donarlas.
Tutela de la posesin.
Los requisitos para la tutela fueron tener el corpus u el animus.
La tutela interdictal fue otorgada en casos de tenencia a nombre de otro, en los que el
ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a nombre
propio (el de secuestro, el de precario, el de pignus, el de enfiteusis, el de la superficie).
Interdictos.
Los interdictos eran otorgados por el pretor para defender, para que se restituya o para
obtener la posesin.
Los interdictos posesorios podan ser de dos clases:
1) Los de retener la posesin: orientados al mantenimiento de la posesin.
2) Los de recuperar la posesin: dirigidos a restablecer la posesin perdida por
manejos de otros.

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