Derecho Penal

___________________________________________________________________________________
DERECHO PENAL.

1. Derecho Penal.
Generalidades.
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el punto de vista
subjetivo y desde el punto de vista objetivo, divisin que sigue siendo la mas vlida ya que
permite la ubicacin del cmo hace y cmo se manifiesta el Derecho Penal para regular la
conducta humana y mantener el orden jurdico por medio de la proteccin social contra el delito.

En resumen, es el conjunto de normas jurdicas que regulan los delitos, las faltas, las sanciones y
las medidas de seguridad creadas por el Estado.

Caractersticas del Derecho Penal:

1. Pblico.
2. Normativo.
3. Valorativo.
4. Finalista.
5. Sancionador.
6. Cultural.
7. Preventivo.
8. Rehabilitador.

Diferentes denominaciones del Derecho Penal, segn Rafael Cuevas del Cid
(guatemalteco).

1. Derecho Criminal.
2. Derecho Penal.
3. Derecho de castigar.
4. Derecho represivo.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
5. Derecho sancionador.
6. Derecho determinador.
7. Derecho reformador.
8. Derecho de prevencin.
9. Derecho protector de los criminales.
10. Derecho protector de la sociedad.
11. Derecho de lucha contra el delito.
12. Derecho de defensa social.

Derecho Penal Objetivo.

Es la facultad de castigar que tiene el Estado como nico ente soberano, es el derecho del Estado
a determinar los delitos, sealar, imponer y ejecutar las penas correspondientes o las medidas de
seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de penar no es un simple derecho, si no un
atributo de la soberana estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quien corresponde esta
tarea, ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale).

Es el conjunto de normas jurdico penales que regulan la actividad punitiva del Estado, que
determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad, actuando a su vez como
un depositario legal que limita la facultad de castigar del Estado, a travs del Principio de
legalidad, de defensa o de reserva que contiene nuestro Cdigo Penal en su artculo 1 (Nullum
Crimen, Nullum Poena sine lege o de legalidad) y se complementa con el artculo 7 del Cdigo Penal
(Exclusin de Analoga).

NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo: Parte del
derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los delitos, las penas y

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
las medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt:
Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la
pena como legitima consecuencia.

Para Cuello Caln: Es el conjunto de normas jurdicas que

determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de
seguridad que el mismo establece.

Antecedentes histricos del Derecho Penal.

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya que son los
hombres los nicos protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas penales han
evolucionado a la par de la sociedad. En la interrelacin humana se manifiesta la conducta humana
que realiza acciones u omisiones segn su voluntad, pero cuando estas acciones u omisiones daan
un inters jurdicamente tutelado son reprobados por el Derecho Penal en nombre del Estado. En
el devenir histrico de las ideas penales, la funcin de castigar ha tenido diversos fundamentos
en diferentes pocas y la mayor parte de tratadistas las han planteado as:

a) poca de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el poder pblico
no posea el vigor necesario para imponerse a los particulares, la funcin penal revesta el
aspecto de venganza, la venganza particular entonces se ha tomado como el inicio de la
retribucin penal, aunque no se trate de un sistema penal en s, sino una forma de
manifestacin individual. La poca de la venganza privada es la poca brbara puesto que
se accede al impulso de un instinto de defensa, ante la reaccin provocada por un ataque
que se considera injusto. Es esta poca cada cual se hacia justicia por su propia mano, el
problema existente es la falta de limitacin en la venganza, misma que fue atenuada por la

Ley del Talin, segn la cual la cual no poda devolverse al delincuente un mal mayor que el
inferido a su vctima (Ojo por ojo diente por diente). Adems de la Ley del Talin aparece
como otra limitacin de la venganza privada La composicin a travs de la cual el ofensor
o su familia entregaba al ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no
ejercitaran el derecho de venganza, sin embargo no toda venganza puede ser vista como

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
antecedente de la represin penal moderna, solo tiene relevancia como equivalente de la
pena actual.

b) poca de venganza Divina. Es la poca teocrtica se sustituye la voluntad individual del

vengador por una voluntad divina a la que corresponde la defensa la defensa de los
intereses colectivos lesionados por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre de
Dios, los jueces generalmente sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espritu del Derecho
Penal del Pueblo Hebreo.

c) poca de La venganza Pblica:

Se deposita en el poder pblico la representacin

vindicta social respecto de la comisin de un delito. El poder pblico ejerce la venganza en

nombre de la colectividad o de las personas cuyos bienes jurdicos han sido lesionados o
puestos en peligro. La represin penal que pretenda mantener a toda costa la tranquilidad
pblica, se convierte en una verdadera venganza pblica que llego a excesos
caracterizndose por la aplicacin de penas inhumanas y totalmente desproporcionada con
la relacin al dao causado.

d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la crueldad de las

penas, la excesiva crueldad de la poca de la venganza pblica di como resultado un
movimiento humanizador, no slo de la pena sino del procedimiento penal, comienza a fines
del Siglo XVIII con la corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado
unnimemente que su precursor fue Csar Bonessana (el Marqus de Beccaria, con su obra
De los Delitos y las Penas). Se pronunci abiertamente contra el tormento, el fin de la
pena no era atormentar, el fin es impedir al reo causar nuevos daos y retraer a los dems
de la comisin de otros iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mrito de haber cerrado

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
la poca Antigua del Derecho Penal y abrir la denominada poca de la Edad de Oro del
Derecho Penal.
d.1 ) Etapa Cientfica: Inici con la obra de El Marqus de Beccaria y subsiste hasta la
crisis del Derecho Penal Clsico con el aparecimiento de la Escuela Positiva. La labor de
sistematizacin que realizaron Francesco Carrara y los dems protagonistas de la Escuela
Clsica, llevaron a considerar al Derecho Penal como una disciplina nica, general e
independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el punto de vista
estrictamente jurdico.

Luego de la Escuela Clsica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con ideas
totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el Derecho Penal deba
desaparecer totalmente como ciencia autnoma para convertirse en una rama de la
sociologa criminal, auxilindose para su estudio de mtodos positivistas o experimentales.
En este perodo el Derecho Penal sufre una profunda transformacin a causa de la
irrupcin de las ciencias penales, se deja de considerar el delito como una entidad jurdica
para convertirse en una manifestacin de la personalidad del delincuente, la pena deja de
tener un fin puramente retributivo y se convierte en un medio de correccin social o
defensa social. Luego de esta etapa surge el Derecho Penal Autoritario, producto de la
aparicin de regmenes polticos totalitarios cuya principal caracterstica era proteger al
Estado por lo cual los delitos de tipo poltico fueron considerados como infracciones de
especial gravedad y castigados severamente.

e) poca Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en cuanto a

que el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurdica, para tratar los problemas
relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras que las
ciencias penales o criminologa, que tiene el mismo objeto de estudio, lo hace desde un
punto de vista antropolgico y sociolgico.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Los perodos que comprenden la evolucin de las ideas penales, y de las cuales se puede iniciar
destacando que a lo largo del tiempo, la funcin represiva se ha orientado hacia diversas rutas
segn los distintos pueblos.

Y sobre la evolucin de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del derecho penal, se
debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en cuatro perodos las tendencias que
son:

La venganza privada.

La venganza divina.

La venganza pblica y,

El perodo humanitario.

Hay quienes sealan una quinta etapa correspondiente a los ltimos tiempos denominada
cientfica, por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.

La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:

Venganza de sangre: La pena surgi como una venganza del grupo. La expulsin del
delincuente,

fue en primer lugar, considerado el castigo ms grave que podra

imponerse, ya que de este modo se colocaba al infractor en situacin de absoluto

abandono y convertido en propia vctima, por su desamparo, de agresiones
provenientes de miembros de su propio grupo o de elementos extraos a ste. Esta
venganza surge por la falta de proteccin adecuada que hasta despus se organiza,
se regula posteriormente entre otros mecanismos con las leyes siguientes en cada
cultura:

El Talin.

Cdigo de Hammurab.

Sistema de composiciones.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Antecedentes del derecho penal guatemalteco.

En la historial jurdica guatemalteca se puede contar la promulgacin de 5 cdigos penales hasta

la presente fecha. El primero se promulg en el ao de 1834 durante el gobierno del Dr. Mariano
Glvez, el segundo en el ao de 1877 durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios, el
tercero en el ao de 1887, durante el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en
el ao de 1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entr en vigencia el 15
de septiembre de 1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.

a) poca Precolombina.

Se penaban delitos como:

traicin,
contrabando,
hurto,
Adulterio.

Con penas como:

azotes,

marcas,

mutilaciones o,

trabajos forzados.

En esta poca la pena de muerte se cambi por la de esclavitud perpeta o temporal.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Legislaciones durante la poca colonial:
Reales cdulas.
Leyes de Indias.

Instituciones:
Audiencia de los confines.
Capitanas Generales.
Gobernadores.

b) poca Colonial.

Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud incluyendo a
mujeres y nios, sta poda ser perpeta o temporal; generalmente se conmutaba la pena de
muerte por la esclavitud.
Penas corporales:

Mutilaciones corporales.

Azotes.

Marca con hierro candente.

Trabajos forzados en las minas.

Legislacin:

En 1530 se dictaron las Reales Cdulas que impusieron limitaciones a los conquistadores y
esclavistas, desde entonces se prohibi someter a servir a mujeres y nios menores de 14 aos,
an tratndose de rehenes por motivo de guerra.

En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los indios.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurdico aplicado a la Colonia, se integraba
por 9 libros.

En este ordenamiento se estableci que los indios eran hombres libres y vasallos de la corona,
pero en la prctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase dirigente era duea del
poder poltico y econmico. El derecho concedido a los indgenas para disfrutar toda clase de
bienes en igualdad de estado con los espaoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.

Instituciones:

La administracin de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo Supremo de Indias,
que era el sumo gobernador y supremo juez de Amrica Espaola.

Este rgano realiz una

importante labor legislativa y administrativa y se integr con los ex virreyes, ex gobernadores y

ex oidores.

Otros rganos importantes fueron:

Las Capitanas Generales.

Las Gobernaciones.

Los Ayuntamientos y,

Los Corregimientos.

c) poca posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala de Espaa, en nada se modific la legislacin penal vigente en

nuestro pas, porque se continuaron aplicando los ordenamientos penales de la potencia
colonizadora.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834, durante el
gobierno del Dr. Mariano Glvez, fecha en la cual se orden la promulgacin del Cdigo de
Livingston, tomado y traducido al espaol de la compilacin legislativa y que en 1821 redact para
el Estado de Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don Jos
Francisco Barrundia.

El Cdigo de Livingston introdujo 2 reformas importantes:

a. El sistema penitenciario que haca de la crcel un taller, donde el trabajo era el principal
medio de redencin;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administracin de justicia de la tutela de los
jueces.

1.

Legislacin penal despus de la Revolucin Liberal hasta nuestros das.

El General Justo Rufino Barrios acord nombrar el 26 de junio de 1875, una comisin que se
encargara de redactar los nuevos cdigos para la administracin de justicia en Guatemala.

Casi a los dos aos de integrada la comisin sta rindi el informe de sus actividades y mandaron
a publicar los nuevos cdigos penal y de procedimientos penales, para la Repblica de Guatemala.
El ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el nombre de Cdigo del 77.

El 15 de febrero de 1889, se promulg un nuevo Cdigo penal por Decreto 419, dictado por el
presidente de la Repblica, General Manuel Lisandro Barillas. Este cdigo fue aprobado por el
Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de fecha 29 de abril de 1889. En este cdigo
el principal avance consisti en la supresin del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a
cada delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias atenuantes o agravantes.

10

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

En 1936 se design a los abogados Manuel Zecea Beteta y Manuel Marroqun, para que
redactaran la legislacin penal que se conoce como Cdigo del 36, que entr en vigor el 25 de
mayo de 1936 segn Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa de Guatemala.

El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que sigui el Cdigo penal del
36, fue la de la escuela clsica.

Este cdigo fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso, los cuales
trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero lamentablemente la
experiencia ha demostrado que casi la totalidad de ellos adems de haberse dictado en forma
casustica, no llenaron las finalidades para las que se les decret, razones que explican la copiosa
emisin de disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual rigi el Cdigo del
36 que fue abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en vigencia.

NOTA:

El cdigo penal vigente en nuestro pas, es un ordenamiento de tendencia positiva y

marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas para determinados delitos
(privacin de libertad y multa).

Fuentes.

Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de donde emana o
se produce algo, en este caso el Derecho.

a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y por

ende de los pueblos, son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos sociales
que determinan el contenido de la norma jurdico penal, es decir son las expresiones y
manifestaciones socio naturales previas a la formalizacin de una ley penal. Dicho de otra

11

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
forma, son todos aquellos hechos de la naturaleza o provocados por el hombre que al
ocurrir, hacen necesario que aparezca el Derecho. As, por ejemplo, al ocurrir una
accesin, se obliga a que surja la norma jurdica que regular la propiedad en este caso; al
inventarse la fotocopiadora, debern crearse las regulaciones jurdicas acerca de por
ejemplo los Derechos de autor en cuanto a las fotocopias se refiere.

b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creacin jurdica de las normas penales y a los
rganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo. En Guatemala corresponde al
Congreso de la Repblica.

c) Fuentes Directas: Son aquellas que por s mismas tienen la virtud suficiente para crear
normas jurdicas con carcter obligatorio, de donde se emana directamente el Derecho
Penal. La Ley es la nica fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que slo esta puede
tener el privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas o medidas
de seguridad correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de produccin
y fuentes de cognicin.
c.1)

Fuentes directas de produccin: Son las integradas por la autoridad que declara el

derecho, el poder que dicta las normas jurdicas que no es ms que el Estado, a travs del
rgano Legislativo.
c.2)

Fuentes directas de cognicin: Son las manifestaciones de la voluntad estatal. La

expresin de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es

precisamente el Cdigo Penal y las Leyes Penales especiales.

Nota: La nica fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.

d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyeccin de nuevas normas jurdico penales, e incluso pueden ser tiles tanto en la
interpretacin como en la sancin de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho

12

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es ms que un conjunto de normas jurdicas no escritas impuestas
por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteracin de fallos de los tribunales en un mismo
sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Cientfico, conjunto de teoras y opiniones de una
materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores mximos a que aspiran las ciencias
jurdicas: la justicia, la equidad y el bien comn.

Relacin con otras Ciencias.

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institucin en un
Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitucin, que seala
generalmente las bases y establece las garantas a que debe sujetarse el Derecho
Penal.

b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres en la vida
social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para asegurar su respeto, en
el derecho civil son de carcter reparatorio, aspiran a anular los actos antijurdicos y a
reparar los daos causados, la sancin penal en cambio es retributiva atendiendo a la
gravedad de dao causado y la peligrosidad social del sujeto activo.

c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisin de delitos de tipo

internacional, hacen necesaria una mancomunada accin de diverso Estados, surgiendo
as una legislacin penal creada por acuerdos y tratados Internacionales.

13

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
d) Con la legislacin comparada: Se refiere al estudio, anlisis y comparacin de las
legislaciones de diversos pases, que ayudan a la modernizacin de las legislaciones.

Derecho penal vigente.

Al exponer la legislacin penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos al Cdigo
Penal vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley de Defraudacin
Aduanera, Ley de Armas y Municiones, etc.

Teora de la ley penal.

Dentro de la teora de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado democrtico
tiene que respetar como lo son:

1.

Respeto a la dignidad de la persona humana.

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a
l y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de prevencin
general.
No a la tortura.
Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes.

2.

El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideologa

3.

El Derecho penal tan slo debe alcanzar al culpable por su accin

Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artculo 17 de la

Constitucin y el 84 del Cdigo Penal, que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin ley
anterior nullum crimen, nulla poena sine lege.

La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el Derecho Penal
es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella disposicin por virtud de la

14

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
cual el Estado crea Derecho con carcter de generalidad estableciendo las penas
correspondientes a los delitos que define. En su estrictus sensu es una norma de carcter
general que asocia una sancin a una conducta prohibida por ella.

Caractersticas de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las
personas que habitan un pas, todos estn obligados a acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y medidas
de seguridad.
c) Permanencia e ineludibilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el
tiempo y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o
mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas su
cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal sin
pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitucin.

Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:

a) Ley Formal: precepto que nace del rgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposicin de carcter general acompaada de una
sancin punitiva, que no ha emanado del rgano legislativo. ( Decretos Ley de
gobiernos de facto).

Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Cdigo Penal.

15

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurdicas penales que no

estando contenidas precisamente en el Cdigo Penal, regulan la conducta de las
personas pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores jurdicos
especficos,

convirtindoles

en

leyes

especiales.

(Ley

de

defraudacin

aduanera.)

b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos

pases que contienen normas jurdico penales.

La mayora de las leyes penales estn compuestas en dos partes:

1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artculo 123 Cdigo Penal) El precepto en este artculo es al
que cometa el homicidio.
2. Sancin o consecuencia: Es la prisin de 8 a 20 aos por ejemplo.

El Cdigo Penal se divide en:

1. Parte general.
2. Parte especial.
3. De las faltas.

Las dos primeras partes como:

La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto o mandato).

La parte especial: describe los delitos en concreto. (sancin o consecuencia).

16

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
La definicin propia de un delito est en la parte especial y los delitos comunes se definen en la
parte general.

Los principio que tiene que respetar el Derecho Penal estn contenidos en la Constitucin.

La ley penal es expresin clara de la organizacin estatal. A un Estado democrtico, le tiene que
corresponder un sistema democrtico como a un Estado totalitario un sistema totalitario ya que
las primeras leyes que se modifican son las penales al cambiar de sistema gubernamental. Al
Estado de Derecho le tiene que corresponder el Derecho penal.

Interpretacin, aplicacin e ignorancia de la ley penal.

Interpretacin de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto descubrir el
verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de una disposicin
legal.

Clases de interpretacin de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:

a. Autntica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o posteriormente a la
creacin de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos cientficos, pero estas no
obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la Ley en su caso concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
a. Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones comn y
tcnica. Ver Art. 11 de la LOJ.

17

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Lgica o teleolgica: Constituye una interpretacin ms ntima y profunda que sobrepasa la
letra del texto para llegar a travs de diversos procedimientos teleolgicos racionales,
sistemticos, histricos, polticos, etc., al conocimiento de la razn legal para la cual fue
creada la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretacin declarativa:

Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de forma

entre la letra de la ley y su propio espritu, debe concordar la interpretacin gramatical

con la lgica.
b. Interpretacin restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que el
legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espritu de la ley.
c. Interpretacin extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo que el
legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espritu de la ley he de
interpretarse extensivamente.
d. Interpretacin progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relacin lgica e
identificar el espritu de la ley del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
Aplicacin de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales.
Definicin: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma conducta
delictiva cae o esta comprendida por dos o ms preceptos legales, que la regulan, pero un
precepto excluye a los otros en su aplicacin en el caso en concreto. Para que exista un concurso
aparente de delitos es necesario: Que una misma accin sea regulada por dos o ms normas, que
una de estas excluya a la otra en la aplicacin del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se comparte
como crculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por dos leyes o
disposiciones, una general y otra especial la especial debe aplicarse al caso en concreto.

18

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
c. Principio de consuncin, absorcin o exclusividad: Surge cuando un hecho previsto por la ley o
por disposicin legal esta comprendida en el tipo descrito en otra y puesto que sta es de ms
amplio alcance, se aplica con exclusin de la primera. Ejemplo: el delito de lesiones que se
convierte en homicidio a consecuencia de la muerte del que la sufri.

Ignorancia de la ley penal.

mbitos de validez de la ley penal.

mbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no es ms
que una particular Excepcin al principio general de Irretroactividad en cualquier
clase de ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los hechos ocurridos bajo su
imperio, es decir bajo su eficacia temporal de validez. Art. 2 del CP, la extractividad
se puede dar de dos formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: Consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a
pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se
haya dictado sentencia.

a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo,
entonces seguir teniendo vigencia la ley anterior.

b. Sucesin de leyes penales en el tiempo:

b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva. En
este caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque perjudica
al sujeto.

19

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva le quita
tacita o expresamente el carcter delictivo a una conducta reprimida o sancionada
por una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse
al caso en concreto porque favorece al sujeto.

b.3 La nueva ley mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es ms severa: una ley
castiga ms severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es retroactiva ya
que no favorece al sujeto.

b.4 La ley nueva mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es menos severa: La ley
nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que beneficia al
sujeto.

Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que cuando se ha
dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio correcto es que si se
puede aplicar ya que siempre deben aplicarse las normas que favorezcan al reo, y adems debe
siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo constitucionalmente
tambin esta previsto la retroactividad de la ley, ver Art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas su mbito de
validez temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de duracin y regula
determinadas conductas sancionada temporalmente, tal es el caso de las leyes de
emergencia. Ver Art. 3 de CP salvo lo dispuesto en al Art. 2 del CP extractividad.

20

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
mbito Temporal de validez de la ley penal:
Cuando la doctrina se refiere a la ley penal en el espacio, lo hace con el fin de explicar el campo
de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas determinado. La determinacin del mbito
espacial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que fijan
el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al espacio. el mbito espacial
de validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado territorio, la ley penal de un pas
regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del pas al cual pertenece.

Principio de Territorialidad:
Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos dentro del los limites
del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a
autores o a cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o extranjero, residente
o transente, ni la pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberana de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce su soberana
determinado territorio. Ver Art. 4 del C.P.

a. Principio de extraterritorialidad:

Es una particular excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un pas, si
puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes
principios (ver Art. 5 y 6 del C.P.)

21

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la competencia
se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad aplicacin cuando se
dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido penado en el
extranjero y que se encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente
respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un pas
extranjero. ver Art. 5 inciso 3 del CP.

c. Principio Real de Proteccin de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen
en el extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad
punitiva esta determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea
nacional. Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver Art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6
del CP.

d. Principio universal o de comunidad de intereses:

Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones
tienen derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad,
lugar de comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la nica condicin es que el
delincuente se encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito.
Ver Art. 5 inciso 5 del C.P.

2.

Sistema penal y control social

22

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
El Subsistema Judicial Fiscal.
El Subsistema Policial.
El Subsistema Penitenciario.

3.

Poltica criminal:

Concepto.
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha
contra la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse
sobre el estudio cientfico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y dems medidas de
defensa social contra el delito sobre esta base ha de examinarse el derecho en vigor apreciando
su adaptacin, al momento presente, su idoneidad como medio de proteccin social contra los
criminales y como el resultado de tal criterio proponer las mejoras t reformas necesarias tanto
en el terreno de la legislacin penal como en el campo penolgico. Mediante este criterio
orientador se ha conseguido importantes conquistas legislativas, un sistema especial para
menores, tratamiento de delincuentes patolgicos, etc.

En el desarrollo histrico de la poltica criminal, designacin que aparece en Alemania hacia el

18000, merece especial mencin los reformadores del derecho penal Cesar Beccaria y Hommel

Realidad Social.

4.

Teora del delito:

Concepto Doctrinario:

La teora del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que este es su
objeto de estudio.

23

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso penal, es por lo
general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde hacer la primera evaluacin de
los hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de delito.

La teora del delito es una construccin dogmtica, que nos proporciona el camino lgico para
averiguar si hay delito en cada caso concreto.

La dogmtica es un mtodo del conocimiento, pero la delimitacin de lo que hay que conocer no es
cuestin que incumba al mtodo.

Es una elaboracin terica, lgica (no contradictoria) y no contraria al texto de la ley; que nos
permite definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.

La dogmtica jurdico-penal "establece lmites y construye conceptos, posibilita una aplicacin del
derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la arbitrariedad y de la
improvisacin".

Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta que el
legislador sanciona como una pena.

Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador compromete las
relaciones sociales y que frente a ello exige una sancin penal.

Concepto dogmtico: Es la accin tpica, antijurdica y culpable.

Por lo tanto la teora del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en explicar
el delito en general y cuales son sus caractersticas.

24

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Concepto legal:

En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en

una definicin universal, el anteproyecto no contiene definicin de delito, dndose slo

los conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.

De acuerdo al Artculo 11 del Cdigo Penal, el Delito Doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y
ejecuta el acto.

El Artculo 12 del Cdigo Penal, indica que el Delito culposo es cuando con ocasin de acciones
u omisiones lcitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.

El Artculo 13 indica que El delito es consumado, cuando concurren todos los elementos de su
tipificacin.

Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que revela su
prohibicin (tpica), que por no estar permitida por ningn precepto jurdico (causa de justificacin)
es contraria al orden jurdico (antijurdica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra
manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El injusto (conducta tpica y antijurdica)
revela el disvalor que el derecho hace recaer sobre la conducta misma en tanto que la culpabilidad es
una caracterstica que la conducta adhiere por una especial condicin del autor (por la
reprochabilidad que del injusto se le hace al autor).."

Relacin de Causalidad:

Accin y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesin o resultado.
Tiene que determinarse la relacin para que se le pueda imputar el resultado al autor como
producto de su accin.

25

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Teoras

Teora Causalista:
1.1 Teora de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen el
mismo valor, es decir las de resultado. Una accin es causa de un resultado, es
decir que al haber resultado tuvo que darse la accin.
1.2 Teora de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas, sino
slo aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teora de la relevancia tpica de la causalidad: Cuando el nexo causal est
vinculado con cierto resultado, est contenido en cierto elemento objetivo del
tipo penal. La relevancia de la causalidad estar determinada por la existencia
o no de la voluntad delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teora de la Imputacin objetiva: Un resultado ser imputable a una accin
toda vez que haya:

Elevado riesgo de produccin del resultado

Elevacin de ese riesgo no es permitida

Esta teora es de calidad normativa y los criterios normativos de ms

representacin son:

Disminucin de riesgo

Cursos causales hipotticos

Creacin o no de un riesgo jurdicamente relevante

mbito de proteccin de la norma

26

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Teora Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial de esta
teora, es la voluntad que implica un fin. Lo ms importante por lo tanto es el FIN, es lo
que se quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la accin
inicindose a su vez una accin causal slo que este proceso causal va dirigido con una
finalidad.

La teora finalista tiene dos fases:

1. Fase interna: Es en s el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:

Plantearse el fin.

analiza los medios

analiza los efectos concomitantes

2. Fase externa: Despus de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando los

medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el proceso
causal y procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el proceso causal.

Se critica la teora finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los
efectos concomitantes. En los culposos el valor no est en el FIN.

Diferencias entre la teora causal y la teora finalista

En la teora causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

En la teora finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.

Sujetos del delito:

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es, quien realiza o
comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o delincuente; el

27

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
segundo que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el nombre de sujeto pasivo,
ofendido, etc.

Sujeto activo:

En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente atribuyeron

capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas, considerndolos y juzgndolos
como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos. Si embargo con las legislaciones
modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza
la accin, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la accin un acaecimiento dependiente de la
voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada, sino por una persona humana.
Sujeto activo del delito es quien lo comete o participa en su ejecucin, el que o comete
directamente es sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo secundario.
Con respecto a las personas jurdicas como sujetos activos del delito podemos mencionar que
luego de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest,
concluyeron que se debe establecer en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social
contra la persona jurdica cuando se trate de infracciones perpetradas con el propsito de
satisfacer el inters colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que
envuelven tambin su responsabilidad. Que la aplicacin de las medidas de defensa social a las
personas jurdicas no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma infraccin
se exija a las personas fsicas que tomen parta en la administracin de los intereses de la persona
jurdica. Nuestra legislacin penal vigente en Art. 38 acepta la responsabilidad individual de los
miembros de las personas jurdicas, que hubieren participado en hechos delictivos.

Sujeto pasivo del delito:

Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del inters jurdicamente protegido,
atacado por el delito, o puesto en peligro.

28

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Objetos del delito:

Es todo ente corpreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es todo aquello
sobre lo que se concreta el inters jurdico que el legislador pretende tutelar en cada tipo, y al
cual se refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido es: las personas individuales o
jurdicas, los animales y los objetos inanimados.

Formas de manifestacin del delito:

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creacin humana, como presupuesto
indispensable, para la creacin formal de todas las figuras delictivas, suele operar de dos
maneras distintas ( obrar activo y obrar pasivo), dando origen a la clasificacin de los delitos
atendiendo a las formas de accin.

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican as:

Delitos de accin o comisin: La conducta humana consiste en hacer algo que infringe
una ley prohibitiva.

Delitos de pura omisin (omisin pura): La conducta humana consiste en no hacer algo,
infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.

Delitos de Comisin por Omisin (Omisin impropia) La conducta humana infringe una
ley prohibitiva, mediante la infraccin de una ley preceptiva, es decir, son delitos de
accin cometidos mediante una omisin. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recin
nacido, con lo que le causa la muerte.

29

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior, es

suficiente la condicin humana. Ej: Participar en asociaciones ilcitas.

Elementos del delito:

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y los Negativos
que hacen que jurdicamente no exista el delito.

a.

Elementos Positivos:
* La accin o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.

b.

Elementos Negativos:
* Falta de accin,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificacin,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusin de la pena o excusas absolutorias.

La legislacin guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace como causas
que eximen de responsabilidad penal, as:
*Causas de inimputabilidad. Artculo 23 C.P.

30

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Minora de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificacin. Artculo 24 C.P.
Legtima defensa,
Estado de necesidad,
Legtimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artculo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisin justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artculos 26 y 27 del Cdigo Penal.

Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad.

5. Conducta y su aspecto negativo.

Accin:
Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario
puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo, siempre una finalidad. No se
concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre
algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin. De ah que la accin humana regida por la voluntad
sea siempre una accin final, una accin dirigida a la consecucin de un fin. La accin es ejercicio
de actividad final.

La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-

31

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, ste se propone
anticipadamente a la realizacin del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje de San
Benito Petn a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar a cabo este fin selecciona los
medios necesarios (viajar en vehculo, en bestia, avin etc.). Esta seleccin, slo puede
hacerse a partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor est
seguro de qu es lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cmo
lo quiere hacer. En esta fase interna tiene tambin que considerar dicho autor los efectos
concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la consecucin del fin que se ha
propuesto, as por ejemplo, elige el vehculo como medio de transporte para el viaje, el cual
es de gran distancia, sabe que tiene que parar en algn lado para dormir ya en la noche, as
como para llenar el tanque de combustible, comer, cubrir las necesidades fisiolgicas, etc.
Pero sabe que el vehculo cuenta con una avera en el radiador, por tanto est seguro que
se le sobrecalentar ya cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideracin de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor vuelva a
plantearse la realizacin del fin y rechace algunos de los medios seleccionados para su
realizacin (as continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehculo que se
encuentra en malas condiciones, decide transportarse en bus extra urbano. Pero una vez
que los admita, como de segura o probable produccin, tambin esos efectos
concomitantes pertenecen a la accin.-

b)

Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados los
medios para su realizacin y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a su
realizacin en el mundo externo; pone en marcha, conforme a un plan, el proceso causal,
dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso
cada acto diseado mentalmente.

32

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la accin, una vez que esta se
ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el
punto de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios seleccionados para
realizarlo.

As, por ejemplo cuando el autor conduce un vehculo a ms velocidad de la permitida, puede
pretender una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de trabajo), pero los
medios empleados para ello (conducir imprudentemente un vehculo, para llegar a tiempo con la
esposa al hospital quien va a dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la
muerte de un peatn que es atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal,
o sea cuando se dice que la accin final es la base del derecho penal, no se quiere dar a entender
que solo sea el fin de esa accin lo nico que interesa al derecho penal, pues este puede estar
igualmente interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos
concomitantes surgidos en la realizacin de ese fin.-

No podrn ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intencin sino se traduce en ACTOS
EXTERNOS.

Hay dos clases de accin:

1. accin propiamente dicha y
2. accin por omisin

En todas las acciones las que nos interesan son las tpicas.

Accin tpica: especificada en la parte especial del Cdigo Penal, estos elementos que utiliza el
cdigo penal se llaman tpicos, son para individualizar una conducta. Aquella conducta que rene
varios requisitos se llamar por ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos. Para el

33

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
principio de legalidad para que se d un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos o
elementos que estn en el Cdigo.

No debe confundirse que el hecho que la accin sea tpica ya es un delito ya que este es un
indicio, pero nos faltan elementos como la accin antijurdica.

Hay acciones antijurdicas que no son tpicas, por ejemplo, pasarse un semforo en rojo es
antijurdico pero como no est en el Cdigo Penal, no es tpico.

Acciones tpicas antijurdicas: Si va en contra de la norma son acciones tpicas y antijurdicas.

Hay acciones tpicas que no necesariamente son antijurdicas como matar en legtima defensa, es
decir est tipificado el delito de homicidio y por ello es tpica dicha accin pero es antijurdica
porque fue en legtima defensa.

Omisin:

En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.

a)

Como delito de omisin pura o propia, en los que se castiga la simple infraccin de un deber
de actuar, sin ms equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Cdigos de otros pases, es la omisin del deber de impedir
determinados delitos, nuestro Cdigo Penal tambin los tiene.Dejar de promover la persecucin y castigo de los delincuentes. As tambin contempla el
retardo malicioso en la administracin de justicia, el que es equiparable a la conducta
calificada como el no prestar la debida cooperacin en la persecucin penal, por parte del
particular o del funcionario pblico. Se encuentra as mismo el no socorrer a alguien que se
encuentra en peligro, pudiendo auxiliarlo.

34

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b)

Como delito de omisin y resultado, en los que la omisin se vincula a un determinado

resultado, con el que se conecta normalmente; As, por ejemplo,

el castigo por la no-

prestacin de la debida cooperacin para la Administracin de Justicia, por parte del

funcionario pblico, cuando resultare grave dao para la realizacin de la misma;

Y los artculos del cdigo Penal que se refieren al castigo a los funcionarios pblicos que
"consintieren" el quebrantamiento de la evasin fiscal mediante la tolerancia a la falsificacin
de documentos o la sustraccin de caudales pblicos, entendiendo por "consentir" tambin el
dejar hacer.

c)

Como delitos impropios de omisin, o de comisin por omisin, en los que, al igual que en los
supuestos anteriores de la omisin, sta se conecta con un determinado resultado prohibido,
pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma de comisin omisiva,
constituyendo, pues, un problema de interpretacin, al dilucidar cundo la forma omisiva
puede ser equiparada a la activa, que s se menciona expresamente en la ley.

Ejemplo: dejar morir de hambre a un nio recin nacido, no est expresamente tipificado en
ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos admiten que dicha omisin
debe ser equiparada a la accin de matar y conectada causalmente con el resultado muerte.

Aunque ello no puede ser negado, la equiparacin y equivalencia de la omisin, no mencionada

expresamente en el tipo legal, a la accin en sentido estricto descrita legalmente debe
realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de legalidad y el principio de
intervencin mnima que impide equiparar con la misma sancin, comportamientos
cualitativamente diferentes.

35

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
d)

Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido tpico est constituido por la
simple infraccin de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la omisin del
deber de socorro.

En l, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una situacin tpica

(persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que exige una intervencin.
No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos del tipo de injusto de
este delito omisivo, al que suelen aadirse otros elementos que delimitan el mbito de
exigencia tal el asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.

En el mbito subjetivo, la imputacin a ttulo de dolo requiere el conocimiento de la situacin

tpica y de las posibilidades de intervencin que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligacin de actuar.

La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en la

apreciacin de la situacin tpica, (creencia errnea de que no hay gravedad en un accidente
que se acaba de producir y por tanto no se apresuran los paramdicos a hacerse presente en
la escena de los hechos) o de las propias posibilidades de intervencin, como en la falta de
cuidado en la ejecucin de la accin mandada.

La realizacin del tipo de injusto no implica, por supuesto, todava ni la antijuricidad ni la

culpabilidad, que debern ser examinadas, una vez tipificada la omisin.-

e)

Los delitos de omisin impropios o de comisin por omisin.

Como ya se ha dicho, una problemtica especial, dentro de los delitos de omisin, presentan
los delitos llamados de comisin por omisin, o impropios de omisin.

36

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que solo
describe y prohbe un determinado comportamiento activo, pero la ms elemental sensibilidad
jurdica obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo, y a incluir, por
tanto, tambin en la descripcin tpica del comportamiento prohibido, determinados
comportamientos omisivos, que tambin contribuyen a la produccin del resultado prohibido.

El comportamiento humano en s es un poder activo, pero de no cumplir con ste se da una

omisin. La sancin se produce porque alguien hace lo prohibido, en el caso de la omisin es dejar
de hacer algo que es obligatorio, que est reglamentado.

Cuando hablamos de omisin, no queremos decir que es no hacer nada, sino el dejar de hacer algo
en concreto.

La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la seguimos, es delito de

OMISIN. La omisin penalmente relevante ser la omisin de la accin esperada. Si la accin

esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIN; es decir, que de todas las omisiones que uno
pueda hacer o no hacer la accin esperada, son acciones impuestas por la ley.

La imposicin que nos pone la ley es en busca de la proteccin de un bien jurdico; cuando la ley
nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el bien pblico.

Nocin:

Teora causal de la accin

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta humana, entre
sta y el resultado delictuoso debe existir una relacin de causa y efecto, de lo cual es fcil
observarse en los delitos de resultados --comisin o comisin por omisin--, pero en el caso de los
delitos puros de omisin se da el problema, sin embargo se indica que existe esta relacin de

37

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
causalidad debido a que si no se da la ilcita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse
el delito.

La teora de la causalidad, se subdivide as:

Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar

ciego;

La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrnseca de la condicin para

producir en abstracto la condicin dada.

El Cdigo Penal en su artculo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces las

argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de condiciones
(conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.

Teoras sociales de la conducta.

Aspecto negativo: ausencia de conducta:

Puesto que el derecho penal slo se ocupa de acciones voluntarias, no habr accin penalmente
relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:

a)

Fuerza irresistible. El Cdigo Penal, en uno de sus artculos declara exento de

responsabilidad criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La fuerza
irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que acta materialmente sobre el
agente.

Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no deje
ninguna opcin para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o
por lo menos tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar

38

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
fuertemente a una persona a un rbol mientras duerme para impedir que cumpla con su deber
(por ejemplo el guardin de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardin de
vas de tren) que amenazarle con una pistola con la misma finalidad. En el primer caso falta la
accin, al no poder el sujeto ni siquiera manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad
existe pero est viciada en sus motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza
irresistible que excluye la accin; el segundo es un supuesto de vicio compulsivo que no excluye la
accin al no anular totalmente la voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad, segn se estime
existe aqu estado de necesidad o miedo insuperable.

La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso, ms

dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta ltima posibilidad, se han pronunciado
algunos doctrinarios y algunos Tribunales Supremos de otros pases, ya en reiteradas
oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato, estados
pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de actos en los que no est
ausente totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de base a la apreciacin
de otras eximentes, como la de trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la
imputabilidad o capacidad de culpabilidad.

En la prctica la fuerza irresistible carece de importancia, salvo raras hiptesis, en los delitos
de accin; pero es importante en los delitos de omisin (atar al encargado de preservar la
seguridad en el parque nacional Tikal, para que ste no advierta a los pilotos de buses que
transportan turistas al mismo, a efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que
stos lleguen al parque; atar al encargado de guiar el trfico areo para que ste no pueda
advertir a los pilotos de aviones que estn por aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que
no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la advertencia de peligro en la misma; o atar al
guardin encargado del control de las vas de trenes para que ste no pueda accionar el cambio de
dichas vas). La consecuencia principal de la apreciacin de esta eximente es que el que violenta,

39

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
empleando fuerza irresistible contra un tercero, responde como autor directo del delito
cometido, y el que actu violentado por la fuerza irresistible no solo no responde, sino que su
actuacin es irrelevante penalmente, siendo un mero instrumento en manos de otro que es el
verdadero responsable.

b)

Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilpticas o los
movimientos instintivos de defensa, no constituyen accin, ya que el movimiento no est en
estos casos controlado por la voluntad. Hay estudios cientficos que actualmente han
determinado que las glndulas que conocemos con el nombre de las Amgdalas tienen la
funcionalidad de ordenar la accin del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que
amerite respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexin cerebral. El estmulo del
mundo exterior es percibido por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin
intervencin de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el punto de vista
penal no acta quien en una convulsin epilptica deja caer un valioso jarrn que tena en ese
momento en la mano, o quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un
valioso objeto de cristal, o el que en el sueo profundo y en la convulsin epilptica toma del
cuello a la pareja y la estrangula. Distintos de los movimientos reflejos son los actos en
"corto circuito", las reacciones impulsivas o explosivas, en los que la voluntad participa, as
sea fugazmente, y que por lo tanto no excluyen la accin.-

c)

Estados de inconsciencia. Tambin falta la accin en los estados de inconsciencia, tales como
el sueo, el sonambulismo, la embriaguez letrgica, etc. En estos casos los actos que se
realizan no dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse acciones
penalmente relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La
opinin dominante se inclina por la negativa, aunque tericamente no est excluida la
posibilidad de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si
ste es de constitucin dbil, surgiendo en este caso una situacin muy prxima a la fuerza
irresistible.-

40

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Aunque en los estados de inconsciencia falta la accin, pueden ser penalmente relevantes, si el
sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el encargado del control
del trfico areo, el encargado de la seguridad en el parque nacional Tikal, o el guardin del
cambio de vas de tren al que nos referamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar
dormidos para provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los
turistas para ser asaltados ms adelante, llegan a ese estado por negligencia (el indicado guardia
se queda dormido y no cambia a tiempo las vas, provocando el choque de trenes, o el del
aeropuerto causa un choque de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los
transportista que hay unos asaltantes esperndoles en dicho parque). En estos casos llamados
"actiones liberae in causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las
"actiones liberae in causa" es, sin embargo, muy compleja.

6. Tipicidad y su aspecto negativo.

Tipo:
La diversidad de formas de aparicin que adoptan los comportamientos delictivos impone la
bsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en
ella todos aquellos comportamientos que tengan unas caractersticas esenciales comunes. Esta
figura puramente conceptual es el tipo.

Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el legislador en el
supuesto de hecho de una

norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un

comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal.

El tipo tiene en derecho penal una triple funcin:

41

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Una

funcin

seleccionadora

de

los

comportamientos

humanos

penalmente

relevantes.

Una funcin de garanta, en la medida que solo los comportamientos subsumibles en

l pueden ser sancionados penalmente.

Una

funcin

motivadora

general,

por

cuanto

con

la

descripcin

de

los

comportamientos en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qu

comportamientos estn prohibidos y espera que con la conminacin penal contenida
en los tipos, los ciudadanos se abstengan de realizar la conducta prohibida, a la que
se le puede llamar como La materia de prohibicin.

Tipicidad.

La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de ese hecho se hace

en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del "nullum crimen
sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerado
como tal. Es decir, es nula la accin del estado cuando pretende sancionar conductas del ser
humano que la ley no ha calificado como acto ilcito.-

Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la categora de delito si al
mismo tiempo no es tpico, es decir, no corresponde a la descripcin contenida en una norma
penal.

De la amplia gama de comportamientos antijurdicos que se dan en la realidad, el legislador

selecciona, conforme al principio de intervencin mnima, aquellos ms intolerables y ms
lesivos para los bienes jurdicos ms importantes y los amenaza con una pena, describindolos
en el supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo as, adems, las exigencias del
principio de legalidad o de intervencin legalizada.

42

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta en sus
ms ntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como delito. Ello
supondra una exasperacin del principio de legalidad que, llevado hasta sus ltimas
consecuencias, desembocara en un casuismo abrumador que, de todos modos, siempre dejara
algn supuesto de hecho fuera de la descripcin legal.

Principios generales de la tipicidad.

Clasificacin de los tipos.

Aspecto negativo: atipicidad.

7. Antijuricidad y su aspecto negativo.

Formalmente se dice que antijuricidad es la relacin de oposicin entre la conducta humana y la
norma penal o bien la contradiccin entre una conducta concreta y un concreto orden jurdicopenal establecido previamente por el Estado.

Materialmente se dice que es la accin que encierra una conducta antisocial que tiende a
lesionar o a poner en peligro un bien jurdico tutelado por el Estado.

Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se declara que
la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido contrario (negativo), es el
juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre una accin tpica, en la medida en que
sta lesiona o pone en peligro, sin que exista una causa de justificacin, el inters o bien
jurdicamente tutelado.

Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y que indica que
este comportamiento es contrario a las exigencias del ordenamiento jurdico. Slo los que

43

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
estn descritos en el tipo porque no siempre ser antijurdica aunque sea tpico. La
antijuricidad es un concepto unitario vlido para todo el ordenamiento jurdico, de tal forma
que lo que es antijurdico en una rama del derecho lo es tambin para las restantes ramas del
ordenamiento jurdico.

Sin embargo, no todo comportamiento antijurdico es penalmente relevante. Por imperativo

del principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurdicas solo los
comportamientos antijurdicos que, adems, son tpicos pueden dar lugar a una reaccin
jurdico penal.

Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material.
A la simple contradiccin entre una accin y el ordenamiento jurdico se le llama antijuricidad
formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relacin de oposicin entre accin y
norma, sino que tiene tambin un contenido material reflejado en la ofensa al bien jurdico que la
norma quiere proteger. Se habla en este caso de antijuricidad material.

Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenmeno. Una contradiccin
puramente formal entre la accin y la norma no puede ser calificada de antijurdica, como
tampoco puede ser calificada como tal la lesin de un bien que no este protegido jurdicamente.

La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurdico protegido por la
norma que se infringe con la realizacin de la accin.

En la medida en que no se d esa ofensa al bien jurdico no podr hablarse de contradiccin entre
la norma y la accin.

44

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
La falsificacin de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la confeccin de una
letra de cambio con fines didcticos, etc., no constituye una accin antijurdica de falsedad
material, ya que el bien jurdico protegido en este delito, la seguridad en el trfico fiduciario, no
se ve afectada por estos hechos (sobre el concepto de bien jurdico)

Aspecto negativo: causas de justificacin o licitud.

En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud
de convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa
de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica),
y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

El ordenamiento jurdico no solo se compone de prohibiciones sino tambin de preceptos

permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en principio, prohibido, pero
tolerable y aceptable por las circunstancias en que stos llegan a suceder.

En derecho penal la existencia de un hecho tpico supone la realizacin de un hecho prohibido, por
cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibicin, es decir, aquel o aquellos
hechos que el legislador quiere evitar que realicen los ciudadanos.

Pero en algn caso concreto el legislador permite ese hecho tpico, en cuanto hay razones
polticas, sociales y jurdicas que as lo aconsejan.

En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la tipicidad queda
desvirtuado por la presencia de una causa de justificacin.-

45

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusin de la antijuricidad en el hecho,
convierte este en s en un acto tpico, pero es un hecho perfectamente licito y aprobado por el
ordenamiento jurdico. A diferencia de lo que sucede con las causas de inculpabilidad, las de
justificacin no solo impiden que se pueda imponer una pena al autor de un hecho tpico, sino que
convierten ese hecho en lcito, aprobado por el ordenamiento jurdico.-

De ello se derivan importantes consecuencias:

A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una agresin
antijurdica.

B) La participacin (induccin, cooperacin, etc.) en un acto justificado del autor est tambin
justificada dicha participacin (sobre la autora mediata).

C) Las causas de justificacin impiden que al autor del hecho justificado pueda imponrsele una
medida de seguridad o cualquier tipo de sancin, ya que su hecho es lcito en cualquier mbito
del ordenamiento jurdico.

D) La existencia de una causa de justificacin exime de la comprobacin por parte de la

autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse una vez
comprobada la existencia de la antijuricidad.
E) El mbito de las causas de justificacin se extiende hasta donde llega la proteccin
normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor importancia de otro, se
permite atacar. Toda extralimitacin en el ejercicio de una causa de justificacin o lesin de
un bien extrao ser, por lo tanto, antijurdica.
El desvalor de la accin.
No toda lesin o puesta en peligro de un bien jurdico sino slo aquella lesin que se deriva de una
accin desaprobada por el ordenamiento jurdico vigente por el Estado (desvalor de accin) Pues

46

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
bien, el derecho penal, por imperativo del principio de intervencin mnima, no sanciona toda
lesin o puesta en peligro de un bien jurdico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de
acciones especialmente intolerables.

El desvalor del resultado:

El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un resultado.
As, por ejemplo: la prohibicin de matar es una consecuencia de la proteccin a la vida; Lo
describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
La prohibicin de robar es una consecuencia de la proteccin que el Estado da a la propiedad. Se
describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorizacin y con violencia anterior, simultnea o
posterior a la aprehensin, tomare cosa, mueble, total o parcialmente ajena ser sancionado con
prisin de 3 a 12 aos. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la accin (matar, robar) se deriva ya del desvalor del resultado
(destruccin de la vida, lesin de la propiedad).
Lgicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si previamente se
reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc.
Pero igualmente la proteccin a esos valores, por medio de la norma penal, solo puede conseguirse
sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan lesionarlos. Por eso parece superflua
la polmica sobre la prioridad entre el desvalor de la accin y el desvalor del resultado.
No existe una jerarqua lgica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen, al mismo nivel, a
constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede es que, por razones poltico
criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos puede destacar o hacer recaer
ms el acento en uno u otro tipo de desvalor.

En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por el resultado, se

haca recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado, especialmente en la lesin del
bien jurdico, castigando ms gravemente el delito consumado que la tentativa, admitiendo los
delitos cualificados por el resultado, etc.

47

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Causas de justificacin.
Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificacin se encuentran en todo el Ordenamiento Jurdico,
es as indiferente que la realizacin de la accin tpica est autorizada por el derecho civil,
administrativo o penal. Por ejemplo, el derecho de retencin que tambin rige en materia civil.

La principal caracterstica de la causa de justificacin, es que excluye totalmente la posibilidad

de toda consecuencia jurdica: no solo la penal, sino tambin la civil, administrativa etc., no solo
respecto al autor, sino tambin a quienes le han ayudado o inducido, a diferencia de las de
inculpabilidad y las excusas legales absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la
responsabilidad de los partcipes.

Para autores como Bacigalupo y Jescheck el nmero de causas de justificacin no quedar nunca
cerrado, es decir que por ley no podrn limitarse y definirse las causas de justificacin posibles,
por el contrario, lo que fundamenta la calidad de una circunstancia como causa de justificacin, es
la decisin referente a que esa circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de
justificacin.

La existencia de una causa de justificacin depende de la concurrencia de los elementos

objetivos y subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a la existencia real de la
situacin objetiva justificante y el elemento subjetivo al conocimiento de la existencia de la
situacin objetiva justificante y el querer ejercer el derecho de esa causa de justificacin.

Bacigalupo al analizar la teora de la justificacin afirma:

Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en verdad, el que
mejor responde a una estructura de lo ilcito que reconoce un disvalor del resultado junto con un
1

BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogot Colombia, Editorial Temis S.A 1994, p 117.

48

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
disvalor de la accin y que, en la teora de la justificacin debe requerir paralelamente la
exclusin tanto del disvalor del resultado como del disvalor de la accin. 2

Lneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de justificacin, a
saber la exclusin de la responsabilidad penal y civil para el autor y la extensin del efecto
justificante hacia los partcipes, por ejemplo a quien induce a otro a defenderse dentro de los
lmites de la defensa necesaria o a obrar dentro del estado de necesidad. Pero es necesario
desde ahora sealar que para que tales efectos se produzcan deben en general concurrir las
siguientes condiciones en toda causa de justificacin:
permisin no

sea provocada,

que la situacin que de lugar a la

que la justificacin se limite a la accin necesaria por parte

del autor para salvar el bien jurdico el cual no poda ser protegido de otra manera y que el
autor obre con conocimiento de las circunstancias de la causa de justificacin. A partir de
estas comprobaciones iniciales, se determinar en cada caso en particular si estamos ante
situacin justificante o bien si oper algn tipo de error, exceso o simplemente no se trata de
ninguna circunstancia que deba verse bajo este anlisis.

I.

LEGITIMA DEFENSA.

Definicin, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales caractersticas que tanto la legislacin
como la doctrina sealan sobre este instituto, pero con mayor relevancia expondremos el por qu
de su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que excluye la antijuridicidad de la
accin y que por tanto exonera por completo de responsabilidad penal sea una constante en todos
los ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada, debiendo anotar adems
que esta institucin se remonta incluso hasta el Derecho Natural.

Ibid. Pg. 121.

49

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En pocas palabras Wetzel seala que el Derecho no tiene por qu ceder ante lo injusto. 3

Asimismo, se indica por la doctrina que la legtima defensa transforma lo tpicamente injusto en
justo.

Podramos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el fondo, esta
causa de justificacin. No obstante, podemos afirmar que es un tipo permisivo que se aplica
cuando se presenta una situacin determinada, que rene todas las caractersticas que el mismo
exige, excluye la antijuridicidad de la accin, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo
reafirma y defiende. Siempre ser una conducta referida a evitar o repeler la agresin ilegtima
de que se es objeto. Ms adelante expondremos en detalle cules son esas caractersticas que el
hecho debe reunir para que opere la legtima defensa, y sobre todo qu es agresin ilegtima.

Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las dems causas de justificacin que
conoce la doctrina y que nuestra legislacin acoge. Especficamente, en cuanto al particular que
ahora nos ocupa se ha sealado como su fundamento, que nadie est obligado a soportar lo
injusto, por lo que la legtima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurdicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.5

De modo entonces, que ante una situacin conflictiva el sujeto puede actuar legtimamente
porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus derechos, la proteccin
de esos bienes jurdicos. Debe entonces de tratarse de una situacin en la cul dicha proteccin
no puede ser suministrada de otra manera, de ah que Zaffaroni hable de la naturaleza
secundaria de la legtima defensa.6

WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemn. Chile, Editorial Jurdica Chile, Tomo II 1976. Pg. 122.

QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado , 1958, p 244.
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legtima Defensa, San Jos, Investigaciones Jurcias S.A, 1993. Pg. 23. En este mismo
sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pg. 521.
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pg. 121.
5

50

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Refirindose a la fundamentacin filosfica de la legitima defensa Antonio Quintano Ripolls

hace un breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena
retomar a efecto de tener un marco ms amplio para el posterior desarrollo de la misma: En el
Derecho y la prctica germnicos, la legtima defensa

sufri deformaciones que amenazaron en

convertir su ejercicio excepcional y supletorio en una regresin a los tiempos de la justicia

privada, confundindose el derecho con el deber de venganza de la sangre

.....En la dialctica

hegeliana de las tesis y las anttesis se anunci de la siguiente manera: siendo el delito (agresin)
la negacin del derecho, la defensa al ser negacin de la negacin, vena a afirmarlo. Abundando
en estas ideas otro gran jurista alemn, Binding, consider tal derecho de defensa como
originario, es decir, no derivado

de una presunta delegacin del Estado por imposibilidad de

socorro inmediato, ficcin grata a la doctrina clsica italiana. Como excepcional puede ser
considerada en la filosofa alemana la actitud de Kant de estimar a la legtima defensa como
intrnsecamente injusta, impune por consideraciones utilitarias.7

Podra parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legtima defensa, pero no son
pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o bien que es una eximente o una causal de
exculpacin. La legtima defensa acta en el nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la
tipicidad como tal subsiste, aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto
qued incompleto y no tiene sentido

analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta

innecesario llegar hasta ese nivel.8

Consideramos que con estas acotaciones hemos reseado sobre todo cul es el fundamento de
esta causa de justificacin. Al intentar definirla hemos admitido que en el fondo lo que existe es
un estado de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la situacin de conflicto debe
actuar,

con esto surge desde ahora la necesidad de delimitar la aplicacin de ambos tipos

permisivos: a saber, el estado de necesidad y la legtima defensa.

7
8

QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg. 246.

En este setido vase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pg.27 y JESHECK Hans Heinrich. Op cit. . Pg. 461.

51

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes trminos:

En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor, en tanto
que en la legtima defensa el medio lesivo se hace necesario para repeler una agresin
antijurdica..

Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta ponderacin de los
males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se quiere evitar, en la legtima
defensa no hay una ponderacin de esta naturaleza, porque en uno de los platillos de esa balanza
hay una agresin antijurdica, lo que la desequilibra totalmente. 9

Como idea medular tenemos entonces que en la legtima defensa no hay una valoracin de males,
puesto que no hay una colisin de intereses jurdicos en situacin tal de que exista riesgo de
uno de ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la necesidad de responder frente a
una agresin ilegtima.
Ricardo Nez, analizando el fundamento o justificacin de la legtima defensa, sostiene que el
mismo se encuentra en la prevalencia del inters que el Derecho tiene en la defensa del bien
atacado frente al que tiene en mantener inclume el bien del agresor lesionado por el agredido o
por el tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un inters prevaleciente, pero que no
determina un mayor valor intrnseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresin y la
razonabilidad de la defensa del titular del bien agredido. 10
En la legislacin, esta causal de justificacin est contemplada en el artculo 24 del Cdigo Penal.
Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde analizar cules son las
condiciones, los caracteres o requisitos, segn se quieran llamar, que debe reunir la legtima
defensa para que opere como tal y surta todos los efectos previstos.

ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 522.

NEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliogrfica Argentina Tomo 1 , Pg. 344.

10

52

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Condiciones de la Legtima Defensa.

Tomemos como base el tipo penal transcrito:

a. Cules bienes son defendibles?

Refiere el Cdigo Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o ajenos. De esto
deducimos que es objeto de defensa todo bien jurdicamente protegido, ya sea titular el agente
o un tercero.

Cuando interpreta el artculo similar al nuestro que contiene la legislacin Argentina, Ricardo
Nez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta amplitud la extensin de este
artculo y que por el contrario se restringi a la defensa de la persona como tal.11 Sin embargo ya
ese concepto restringido de la proteccin de ciertos bienes por la legtima, defensa ha sido
superada por la mayora de las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en algunos
casos una interpretacin bastante amplia, por ejemplo, Nez, en cuanto al objeto de proteccin
de la legtima defensa sostiene:

Hoy, no es algo discutible que el Cdigo Penal admite la legtima defensa, no slo de la vida o la
integridad personal, sino, de acuerdo con la mayora de las legislaciones ms adelantadas, defensa
especfica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la
libertad. En realidad el vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la proteccin de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas por el Derecho y exigibles
a otro en justicia, sino que tambin comprende (el subrayado es nuestro) la preservacin de
atributos esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como derechos subjetivos
a un tercero en justicia, son defendibles privada, policial o judicialmente por hechos o acciones
impeditivos, reparatorios o represivos de la ofensa... Como tambin son el sentimiento y afecto
11

NEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pg. 351.

53

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
patrio, el sentimiento moral y las ideas religiosas u otros intereses del individuo que ataan a su
tranquilidad personal.

12

En este mismo sentido se expresa la mayora de la doctrina consultada. As, Zaffaroni, agrega
que cualquier bien jurdico siempre que la defensa sea racional.13. Quintano Ripolls, analiza la
legislacin y la jurisprudencia espaola e indica que la expresin persona y derechos es muy
amplia, contrario a lo tradicional que fue la salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto
agredido, seala como dato interesante que la jurisprudencia de su pas ha limitado el concepto no
a cualquier bien, sino que se requiere la presencia de un acto fsico, de fuerza o acometimiento y
cita una sentencia de 11-11-1942. Para l deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y
calumnias.14 Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurdico reconocido por el derecho es
susceptible de defensa, no solo los reconocidos por el Derecho Penal; as la vida, la integridad
corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la propiedad, la posesin. 15

Para finalizar la exposicin sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa, resulta
pertinente citar tambin la posicin de Jescheck, quien refiere el carcter individual de la
legtima defensa, es decir que solo puede ejercerse para proteger bienes jurdicos individuales, y
no el orden pblico o el ordenamiento jurdico, salvo que se haga a travs de un particular. Dice
el Autor que los bienes jurdicos del Estado o de otras personas jurdicas de Derecho Pblico son
defendibles si poseen carcter individual.16

Asimismo, si vemos el artculo 24 del Cdigo Penal es claro al sealar que se trata de derechos de
la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podra invocarse la proteccin de
intereses de una persona jurdica o del Estado, a travs de la proteccin de un inters individual.

12

Ibid. Pg. 354.

ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLS. Op. Cit. Pg. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pg. 123.
16
JESCHECK, Op. Cit. Pg. 563.
13

54

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Agresin ilegtima.
Cuando se habla de agresin ilegtima debemos cuestionarnos qu vamos a entender como tal,
as podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del agresor, lo cual significa que
debe actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace, as se excluira la legtima defensa
frente a los casos de involuntabilidad, caso fortuito y fuerza mayor.
Zaffaroni refiere

17

En este mismo sentido

que no hay agresin sino hay conducta, como sucede cuando se trata del

ataque de un animal o un involuntable, pues como se requiere que la agresin sea ilegtima (
antijurdica), no lo es algo que no es conducta, en estos casos segn su criterio se aplica el
estado de necesidad, tambin la excluye en los casos en la agresin es culposa, para l la agresin
debe ser intencional. 18

Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legtima defensa frente a casos de
ebriedad, enfermos mentales, nios y personas que actan bajo error o imprudentemente. El
fundamento de su postura es que al requerirse que la agresin sea antijurdica, es decir que
vulnere objetivamente el Ordenamiento Jurdico, basta para ello que se produzca el injusto del
resultado, sin que sea preciso un comportamiento doloso o culpable del agresor. 19

Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que efectivamente ante una
agresin de esa naturaleza si puede alegarse legtima defensa, se trata de una agresin a un bien
jurdico tutelado, que produce un dao y ante esto el derecho penal debe permitir al ciudadano su
defensa. En los de error, donde se elimina el dolo y la persona acta inculpablemente, si
pudisemos cuestionarnos si se pudiese alegar el amparo de la causal, pues no se trata de una
agresin ilegtima, ya que el sujeto no acta de manera intencional y se podra causar un dao
desproporcionado.

17

CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pg. 41.

ZAFFARONI, Op Cit. Pg. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pg. 465.
18

55

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al ataque de un
inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de necesidad, sin embargo esto
podra llevar a que no opere la causal al tener que cumplir el requisito de la ponderacin de bienes
y de que se evita el mal mayor, cosa que como dijimos no debe demostrarse en la legtima
defensa.

La accin debe ser contraria al Ordenamiento jurdico considerado en su totalidad, lo cual no

significa que deba constituir delito. 20

Siguiendo con las caractersticas de la agresin se dice que esta debe ser inminente, lo cual
significa que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla tambin de que
debe ser actual, es decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar efectivamente o todava
contina. En este sentido vale citar a Wetzel quien hace una sntesis de estos requisitos: La
agresin es actual si es inminente o si an perdura, no es necesario que la agresin haya alcanzado
ya la forma de tentativa

punible del delito (legtima defensa del guardabosques contra el

cazador furtivo que al ser requerido no depone el arma). La agresin perdura an despus de la
consumacin formal del delito, mientras ella mantiene intensivamente la lesin del bien jurdico,
de ah que es admisible la legtima defensa del ladrn que huye con el botn. 21

Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresin debe ser
actual e inminente en los trminos descritos, y este requisito debe analizarse en cada caso
concreto, tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer desde que se presenta el peligro
para el bien jurdico derivado de esa amenaza inminente y an mientras se prolongue el estado
antijurdico como en los delitos permanentes. 22

20

Nuestra Jursiprudencia as lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio de 1988, Tribunal
Superior de Prez Zeledn N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
21
WETZEL. Op Cit. Pg. 121.
22
JESCHECK. Op Cit. Pg. 466.

56

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresin.

La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo

a las circunstancias, esto

significa que sea racional.23 Se hace la aclaracin en cuanto a la voluntad de la defensa, para
distinguir casos como los de ria en los cuales se confunden defensa y agresin.

Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse que esta
necesidad debe ser

racional,

se quiere especificar que

se utilicen en forma adecuada los

elementos de defensa de que se dispone con relacin al ataque. No significa sin embargo una
equivalencia total de medios, todo depende del anlisis de las circunstancias de cada caso, de las
personas que intervienen, los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de tiempo y
lugar, el fin del ataque, su intensidad, etc.

No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imagin el agredido sobre la magnitud de la
agresin ilegtima, sino lo que resulta de la situacin objetivamente considerada, pues si se sigue
un criterio meramente subjetivo, cualquier medio empleado pudiese parecer racional, aunque sea
totalmente desproporcionado de acuerdo a la situacin real que se presenta.

La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir, segn la

valoracin de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero prudente colocado en la
situacin del agredido. La comprobacin de esa necesariedad no requiere equiparacin tampoco de
valores de los bienes afectados, basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el
medio menos lesivo y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata de que deba
huir el agredido.

En Costa Rica por ejemplo, segn lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el examen de la
necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post del Juez, quien observa
23

BREGLIA ARIAS (Omar) Cdigo Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea, Pg. 131.

57

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la conducta del agresor, y las
condiciones del agente. Se toma en cuenta, no la visin del sujeto que actu, sino la del Juzgador,
quien observa todas las situaciones particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal
de Casacin de este pas ha entrado a analizar la necesidad del medio empleado, indicando que
este concepto no puede medirse nicamente por la proporcin que debe existir entre la
magnitud e intensidad e la agresin y la reaccin defensiva, proporcionalidad que se da entre
los medios o armas de la defensa, porque tampoco el agredido est obligado a huir. Se debe
interpretar que no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes de la misma especie o
exactamente iguales, ante la inminencia de una agresin, sino que se utiliza el nico medio que se
tiene disponible para defenderse. La solucin debe darse en cada caso, teniendo en cuenta las
circunstancias y estudiando los hechos y las personas en cada caso para decidir. 24

En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto lneas arriba, de
la afirmacin de que la conducta de defensa debe ser suficiente para neutralizar el ataque, pero
agregan que la medida que se adopte debe hacerse en correspondencia con los fines de
convivencia, que son la base genrica de los tipos permisivos.

Lo anterior, implica una

jerarquizacin de bienes jurdicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio empleado.
Ponen como ejemplo, una propiedad protegida por un sistema mecnico, mediante el cual quien lo
toca se electrocuta. Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos. 25

En la doctrina y la legislacin al tratar sobre los requisitos de la legtima defensa se expone la

provocacin suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se

trata la necesidad de la

defensa empleada, en tanto el Titular del bien jurdico ha propiciado la actitud del agresor, pero
no funciona como un requisito independiente. En las legislaciones donde se encuentra impuesto
funciona como un elemento negativo del tipo, ya que hace cesar la causa de justificacin. Pues
el principio general de que nadie est obligado a soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se

24
25

Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las 8:45 del 24 de julio.
CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pg.64.

58

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
haya provocado la situacin injusta con una conducta inadecuada para la normal convivencia. Se
exigen dos requisitos para considerar la exclusin en estos casos de la legtima defensa: a) que la
conducta sea suficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque por parte del que
est siendo provocado. 26

Otro tema en torno a la legtima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo analiza en

forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o cuando hay un
tercero de por medio en la situacin de legtima defensa.

El artculo 24 del Cdigo Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o derechos de un
tercero, en este caso se aplican al defensor todas las circunstancias que exige el tipo para su
aplicacin.

Se discute qu sucede cuando el agredido manifiesta que rechaza esa defensa,

tratndose de bienes de los cuales puede disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no
defenderse, la agresin deja de ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estara amparado por
la causa de justificacin, pero si se trata de un bien indisponible como la vida,

esta

desautorizacin no cambia en nada la situacin objetiva justificante.

Asimismo, es importante sealar otra circunstancia que se toma como requisito para analizar la
conducta del tercero, y as lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia que el tercero no haya
participado en la provocacin del agresor, pues aunque la misma exista y l conozca que se dio
por parte del titular no est inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal. 27

Otro caso donde

puede aparecer un tercero se da cuando

la persona que se defiende

legtimamente afecta con su accin a otras personas que no lo han agredido, quienes reciben el
efecto de la defensa no querindolo el que se defiende. En estos casos el Tercero perjudicado,
si responde,
26
27

no puede alegar legtima defensa porque no existi agresin del Agente, podr

ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pg. 59-61.
ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 531.

59

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
tratarse de un Estado de Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y el
riesgo que corra el agredido, en caso de ser este superior

se considera que el justificado

respecto del dao al tercero acta antijurdicamente. Existe una jurisprudencia que resolvi un
caso de afectacin a un tercero que consider que el titular del Derecho actu amparado a la
causal de legitima defensa, en tanto existi una agresin ilegtima y la defensa empleada fue
razonable, solo que un tercero se interpuso y result lesionado. 28

La Legtima Defensa presunta o privilegiada.

El artculo 24 Del Cdigo Penal finaliza regulando

la figura que ha sido denominada por la

doctrina como defensa presunta o privilegiada.

Se entiende que concurre la causa de

justificacin, cuando sin importar el dao que se ocasiona al agresor, el individuo extrao se
encuentra dentro de una edificacin o sus dependencias con peligro para los que la ocupan o la
habitan.

Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo o de derecho
procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema de derecho procesal porque se
trata de una manera especial la prueba para esta

situacin determinada, pero todos los

requisitos de la causal deben estar presentes y en general se rige por la primera parte del
artculo 24 ya referido.

En estos casos la doctrina refiere que se presume juris tantum que hay legtima defensa si se
prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero tambin significa que si se demuestra que la
situacin justificante no se dio debido a las circunstancias del caso, no existe ningn privilegio.
El calificativo de privilegiada se debe a que se justifica cualquier dao ocasionado al agresor.29

28

Tribunal Superior de Puntarenas Voto nmero 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema, entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las 9:45 del 11 de
junio.

29

60

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante situaciones de

inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal que no lo tiene y hasta se ha
obviado el cumplimiento de los requisitos legales para que la misma se aplique, se dice que basta
encontrar un extrao dentro del lugar habitado para que exista el permiso de causarle un dao.

Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliacin en el siguiente sentido: No se trata de una
licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presuncin de legtima defensa
en los casos de presencia de un extrao en la morada con peligro para los habitantes, sin importar
el dao ocasionado al extrao y sin exigir mayores comprobaciones, pero desde el momento en
que el sujeto titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar dao por parte del
mismo o las circunstancias as lo demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas
comunes, es decir se valora que la reaccin sea oportuna y proporcional al peligro que realmente
de deduce de las circunstancias concretas del caso. 30

En algunas legislaciones como la Argentina, se contemplan

varias situaciones de defensa

presunta, y en cuanto a la que se asimila a nuestro Cdigo limitan el concepto a la presencia de un

extrao en el hogar. (Art. 43 Inciso 6 Cdigo Penal).

Se incluye dentro del concepto del Cdigo cualquier lugar que utiliza una persona para realizar su
vida ntima, aunque sea en forma momentnea. As se pueden citar como ejemplos: la bodega de
una construccin que utiliza el guarda como su morada, el galern que utilizan los trabajadores
de una finca como residencia temporal y hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un
indigente. Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados, de un extrao produce
sorpresa y la actitud del intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para
los que habitan el lugar.

30

NEZ,. Op . Cit. Pg. 383.

61

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificacin es que la persona que irrumpe
debe ser un extrao. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una persona ajena al lugar
habitado, que no vive en l. No importa si es conocido o no, lo que justifica la legtima defensa es
la presuncin de peligro personal que surge de la resistencia que ofrece esa persona.

Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que se encuentran
los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha establecido que por individuo
extrao debe

entenderse aquella persona ajena (CONOCIDA O NO) que no vive

normalmente en la casa de habitacin o sus dependencias, ni tiene razn de entrar o

permanecer en ellas.31 Es muy importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las
acciones que podran enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas:
caso de enemigos,

conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de

desconocidos, situaciones realmente justificadas quedaran fuera de la justificante.

Los casos de exceso en la defensa y de error sern analizados en un espacio posterior, cuando se
analicen en general todas las situaciones de error que pueden operarse en las causas de
justificacin en general.

II.

EL ESTADO DE NECESIDAD.

Para exponer la presente causal de justificacin, al igual que el caso de la legtima defensa,
debemos empezar por definir un poco su concepto y justificacin.

El Dr. Rodrguez Devesa sostiene que El Cdigo Penal Espaol no contiene una definicin de lo que
es Estado de Necesidad, por lo que seala que hay una definicin que parece aceptada en doctrina
que considera que consiste en una situacin de tal ndole que no hay otra opcin que lesionar un
31

SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.

62

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
bien jurdico de otra persona (o infringir un deber) o sufrir la destruccin de un bien jurdico
propio (o dejar de cumplir otro deber, s de colisin de deberes se trata).

32

Su justificacin para algunos autores est en que el principio de que necesidad carece de ley,
pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la conducta humana tanto de
orden moral, como jurdico. De este modo se trata de una pugna de intereses que nace de una
situacin de hecho que no implica licitud inicial, de ah que el agente puede reaccionar de igual
modo frente a lo lcito y lo ilcito. 33

Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en casos

extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se toma en
consideracin la naturaleza misma del inters jurdico que se trata de salvar en sacrificio del
otro, as por ejemplo la vida es el bien jurdico superior a todos los individuales, y adems la
ndole concreta del peligro que surge en la colisin con el bien jurdico que se sacrifica.

Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosficas y jurdicas sobre la
existencia del estado de necesidad, ubicndolo como algo ajeno al derecho, o como algn resabio
de la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de la debilidad humana, a quien no se le
puede exigir herosmo. Todas estas justificaciones son de ndole subjetiva, y haran parecer
estas situaciones como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da
un sustento objetivo, partiendo de Hegel, con la afirmacin de que la la colisin de derechos crea
Derecho, sea que la base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.

Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado como eximente,
y para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido otorgada por una razn
subjetiva que toma en cuenta el nimo del autor, y otra es tomada en cuenta un criterio objetivo

32
33

RODRGUEZ DEVESA. Op Cit. Pg 569.

QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg.262

63

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
de los bienes en juego, y el mayor inters que tiene el Derecho en el bien jurdico defendido por
el autor.

Para legislaciones como la Argentina, la espaola, y la nuestra el Estado de Necesidad es causa de

justificacin

porque prevalece el mayor inters que tiene el Derecho en que se evite el mal

mayor, es decir sigue un criterio objetivo.

Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa supralegal en el
derecho alemn, pues como sabemos ellos conocen solo el exculpante al seguir segn lo expuesto
un criterio subjetivo, pero elabora una definicin doctrinal sobre el mismo que nos aclara el
concepto que nos interesa:

Quien acta en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la

vida, integridad corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurdico, a fin de alejar de
s o de otro el peligro, no acta antijurdicamente si en la ponderacin de los intereses en
conflicto, esto es, de los bienes jurdicos afectados y del grado de peligro de la amenaza, el
inters protegido prevalece esencialmente sobre el perjudicado.

34

Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran recogidos en nuestro
Derecho en el artculo 24 inciso 2) del Cdigo Penal. Seguidamente, se desarrollan los requisitos
que exige la ley para que se configure el Estado de Necesidad:

a. Primera parte del enunciado.

Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciacin del estado de necesidad que contiene
el artculo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del estado de peligro para un
bien propio o ajeno, se trata de aquella situacin extrema que ya definimos.35

34

Situacin de

WETZEL. Op Cit. Pg. 132

La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estim que no se daban los presupuestos de la
causal , cuando se alegaba su aplicacin en un caso donde se produjeron unos daos segn los accionantes sin intencin
dolosa. Resolvi la Casacin:...Pero tampoco estos reproches puden ser atendidos, toda vez que aunque el propsito

35

64

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
necesidad que no debe haber sido provocada de manera intencional por quien la sufre, pero que s
puede resultar de un actuar doloso o culposo de un tercero o culposo del agente. El problema se
plantea cuando se provoca de modo doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a
quien ha actuado en forma dolosa para facilitarse la comisin de un delito. Pero el Autor
Rodrguez Devesa plantea un caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad,
efectivamente se evita el mayor previsto.

La proteccin de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el Estado de
Necesidad es la situacin objetiva y la relacin del
momento determinado.

agente activo frente al conflicto en un

El mal que se evita, es decir la transgresin a estos bienes jurdicos no

es necesario que encuadre en un tipo penal o que provenga de una conducta humana, ya que se
trata de una situacin real objetiva de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda de
esos bienes, tiene que estar dirigido contra bienes o deberes que sean objeto de tutela penal,
pues de otra manera el ataque a los mismo no constituira delito y no habra nada que justificar.
Lo mismo que debe tratarse de bienes ajenos, pues la destruccin del bien propio no puede ser
delictuosa, porque es disposicin por parte del autorizado para ello.

Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un MAL MAYOR. Esto nos lleva a
cuestionarnos en que cosiste esa valoracin de bienes que implica el estado de necesidad, como
sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras palabras que el bien sacrificado es de menor
jerarqua y por tanto era el que se deba sacrificar.

Definitivamente el criterio debe ser

meramente objetivo, en tanto lo determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos

bienes, sino el que les asigna el Derecho.

36

Surge otra interrogante, Qu pasa cuando los

bienes en colisin de igual valor, de la misma especie y el dao que se causa y se evita son iguales?

fundamental de los imputados fuera el desalojo del ofendido por la vas de hecho, lo cierto es que qued debidamente
demostrado que ellos ocasionaron los daos teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la
intencin de desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los hechos,
no se observa cmo podra darse el estado de necesidad que se alega.
36
NEZ, Ricardo. Op Cit. Pg. 322.

65

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Algunos autores como Ricardo Nez,37 partiendo de una concepcin liberal del derecho piensan
que es preciso tomar en cuenta la mayor estima que el individuo tiene por sus propios bienes que
por los ajenos, eso resolvera el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero no cuando
se trata de uno ajeno.

Rodrguez Devesa38 comentando esta situacin, seala que cuando son

bienes de igual valor solo entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor que el
que se trata de evitar, a contrario sensu, cuando los posibles males son iguales no opera la
eximente y el Sujeto activo debe asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar otro bien con
igual valor que el que protege y con iguales resultados. Nuestro Cdigo parece seguir la tesis de
que para que opere la eximente necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ah que la solucin
es igual a la del derecho espaol.

b- Peligro actual o inminente.

Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al referirnos a alguna de
las caractersticas que debe tener la agresin ilegtima para que se justifique una situacin de
legtima defensa.

En efecto ese estado de peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser

inminente. Lo anterior exige que el peligro de sufrir un mal debe ser efectivo y de realizacin
inmediata.

No basta un mal posible, que se le vea lejano, es necesario que el mismo exista

objetivamente.

Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor est ante la
alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera ms benigna se efectiviza el
riesgo para el bien ms valioso.39

37

Ibid.
RODRGUEZ DEVESA, Op Cit. Pg. 573.
39
NEZ. Op Cit. Pg. 328.
38

66

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
c- Que no lo haya provocado voluntariamente.

Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que podan provocar la
situacin de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este requisito, por lo que referimos que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

Se habla de que el autor debe ser extrao al mal inminente, aunque puede haber contribuido a su
causa material. As es el caso de quien por negligencia provoca un incendio y para salvarse debe
daar cosas ajenas. Lo importante es que se tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la
situacin de peligro, porque si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocacin
consciente, la eximente no se produce.

A la relacin causal entre el peligro causado y al accin que del Autor, debe agregarse esa
intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocacin del peligro fue por imprudencia,
negligencia, falta de previsibilidad, la causal de justificacin tiene aplicacin.

c.- Que no sea evitable de otra manera.

Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.

Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no pueda ser
evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando el caso ex post nos
encontramos con que el mal se hubiera evitado con consecuencias menores si el Agente hubiese
actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado con la
necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras palabras quiz resulte ms
importante ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de la situacin si el autor no excedi la
medida racionalmente necesaria para evitar el peligro, ya que luego de pasada la situacin de
necesidad, pueden aparecer muy diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente

67

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
estar ante la situacin apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad,
sea el medio disponible, ms efectivo y que cause el menor dao posible.

En este sentido Breglia Arias refirindose a los requisitos de la jurisprudencia Argentina expone:
....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de disposicin expresa en la ley no
da pi a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que debe apreciarse la situacin necesaria
debe ser estrictamente concebida desde el punto de vista de un sujeto razonable en el momento
de peligro.40

Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilizacin del medio para evitar
el peligro que resulte ser el menos daoso de acuerdo a las circunstancias, y est as regulado
para evitar excesos al amparo de una situacin de necesidad, pero no pensamos que signifique
exigir al agente que entre en una serie de valoraciones que podramos hacer ya en fro, pues
entonces no estaramos hablando de un estado de necesidad.

d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

Quien tiene la obligacin de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta eximente. Estos
casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.

As, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y del parto. Los
mdicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque prevalece el inters de
la salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no podr eludir su obligacin de salvar al
baista ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes trabajan en un Hospital Psiquitrico podrn
eludir suministrar el tratamiento a un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no podrn
causarle un dao ante el peligro de ser atacados. Los ejemplos pueden seguir, as el bombero, el
capitn de un barco, el piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situacin de peligro
40

BREGLIA ARIAS Op Cit. Og. 122.

68

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
inminente en razn de su especial posicin no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente
que analizamos.

Al desarrollar este tema la doctrina seala algunas limitaciones que deben tomarse en cuenta.

El deber de afrontar el peligro de estar jurdicamente impuesto, ya sea mediante la ley o la

convencin. La obligatoriedad obra solo en los lmites de la funcin legal o contractualmente
impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de determinada manera, que significa
precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se excluyen los deberes puramente morales, pues el
Derecho no se puede fundar en situaciones de la vida interna de las personas. 41

En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligacin, o error, podra pensarse
en la posibilidad de alguna causal de exclusin de la culpabilidad, pero no existira una situacin
objetiva que lo exima de la obligacin que le era exigible.

Por ltimo, debe tomarse en cuenta que el derecho est construido para ser aplicado de manera
racional, lo cual aplicado al tema que ahora

analizamos significa que an en el caso de las

personas que deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad, no se les obliga a actuar
siempre, aun cuando les cueste la vida por salvar bienes de inferior valor, definitivamente esa no
es la intencin del legislador. Esa obligacin de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aqu
tambin el criterio de la proporcionalidad de los bienes, pues si la diferencia es grande, como en
el caso de un bombero que a costa de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada,
resulta razonable concluir que esa obligacin de actuar cede ante el valor muy superior del
sujeto obligado jurdicamente a actuar.

41

NEZ. Op Cit. Pg. 336.-

69

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Cumplimiento de la ley.
Seala el Cdigo Penal en su artculo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento de un deber

legal o en ejercicio legtimo de un derecho.

La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificacin se ha sealado en

la preponderancia del inters que tiene el Derecho en la observancia de un deber jurdico
especial impuesto al individuo, sobre el inters que tiene en la preservacin del bien jurdico
tutelado por la pena.42

Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:

Cumplimiento de un deber legal.

Debemos empezar por delimitar que al referirse el Cdigo a un deber legal, excluye deberes
filiales o religiosos. Se entendern incluidos solo en el tanto el Derecho los reconozca como tales.
43

Diremos que se acta bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurdico cuando se le impone
a un individuo expresa o implcitamente la obligacin de actuar u omitir hacerlo de una manera que
es formalmente delictiva. As por ejemplo la obligacin que tiene el testigo de decir verdad
aunque ello conlleve el lesionar el honor ajeno, lo mismo que la obligacin de denunciar que le es
impuesta a ciertos sujetos. De modo que se trata de una relacin entre el sujeto y la norma que
viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el desempeo de
funciones pblicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir ciertas
obligaciones derivadas directamente de la ley. As por ejemplo, el deber de guardar secreto en
ciertas profesiones, o la obligacin de detener que le es impuesta a los agentes de polica.

42
43

Ibid. Pg. 400.

En este sentido RODRGUEZ DEVESA Op Cit. Pg. 510.

70

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Esta causal de justificacin debe valorarse dentro de los lmites que la propia norma establece,
debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurdicos que pueden entrar en
colisin en algunas ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse. Lo anterior, significa que
deben apreciarse las circunstancias de cada caso, pues los excesos no estn comprendidos por la
eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el polica para efectuar una detencin debe utilizar
la fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos
un caso resuelto por una Sala de Casacin de Costa Rica donde precisamente se trat este
punto.

En lo que interesa seal la Sala: ...Como puede verse, los hechos tenidos por

demostrados si configuran el delito de abuso de cargo que seala el artculo 329 del C.P. pues ya
el imputado, despus del intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de respeto
del Ofendido hacia su persona, haba logrado su propsito, cual era el decomiso de la bicicleta que
inclusive orden trasladar hasta la delegacin correspondiente. Pero su actuacin posterior est
reida con los deberes de la funcin pblica, sin que pueda entenderse que estaba hacindolo en
cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de un derecho (Art. 25 Cdigo Penal), ya que
como lo seala el Juez de mrito, se present ofuscado a la casa del testigo A.M. donde se
encontraba A. H. y sin justificacin alguna le dispar a los pies, lo cual, desde luego, no era la
forma idnea para procurar la detencin, an admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de
que lo haca por la falta de respeto, sufrida en el primer enfrentamiento. En el presente caso no
se trat de un simple extralimitacin funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de
autoridad que al autor le confiri su propia funcin. Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero
de 1987.

En conclusin, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorizacin para delinquir,
para cumplir deseos ilcitos aprovechndose del especial deber conferido por la ley, no sobra
repetir aqu que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y en especial el derecho penal
sobre todo tomando en cuenta las especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un
caso como el expuesto la actuacin policial desbord los lmites del deber legal, en otros casos,

71

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
sobre todo con referencia a las bandas organizadas o delincuentes poderosos el medio no sera
excesivo.

III.

Legtimo ejercicio de un derecho.

En cuando al ejercicio legtimo de un derecho que tambin contempla la norma que exponemos,
debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber legal pues en ocasiones se
utilizan indistintamente o se confunden. La principal distincin radica en que respecto del deber
legal el sujeto no tiene opcin y debe actuar conforme se lo exige la ley, mientras que quien
ejerce un derecho tiene la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho
legtimo la persona puede hacer o no uso de l. De modo que la causal de justificacin operara en
el tanto se haga uso del derecho.

El ejercicio del derecho debe ser legtimo, lo cual implica que los medios por los cuales se hace
valer deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de
delito. Por otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la convivencia
social que deben respetarse, como por ejemplo la reservada a las tribunas. As, aunque haya sido
vctima de un robo no estoy facultado para recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.

Dentro de esta causal los casos tpicos son los que se refieren a los derechos correccionales y al
ejercicio de algunos deportes. en el primer mbito se incluyen las situaciones en que una persona
tiene el derecho de correccin sobre otra, sea derivado de la ley o de un contrato, este derecho
de correccin debe entenderse conferido solamente en la medida necesaria para lograr los fines
educativos expresamente establecidos. La clave ser la moderacin. De tal suerte que se
justifican algn acto de represin o mal trato leve, pero jams expresiones injuriosas o lesiones
constitutivas de delito, se puede justificar alguna restriccin a la libertad de movimiento, pero
nunca el secuestro.

72

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Respecto a la prctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se entiende
que algunas lesiones estn justificadas cuando se ejerce el derecho a practicar un determinado
deporte, en donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.

De hecho la prctica del deporte es lcita y hasta fomentada por el Estado, por lo que es una
actividad amparada por el Derecho. Lo

anterior significa que se excluyen de proteccin los

deportes prohibidos por la Administracin As por ejemplo las lesiones y hasta la muerte
producidas en una competicin de boxeo pueden estar justificadas por esta eximente, en el tanto
no se haga un uso ilegtimo de la prctica del deporte, en otras palabras si se han respetado las
reglas del juego.

Se excluye la aplicacin de la eximente si en el caso concreto se demuestra que la prctica del

deporte fue utilizada para la comisin de un delito. Lo mismo que los casos imprevistos y que no
caen dentro de la naturaleza misma de la actividad deben resolverse por las reglas comunes de la
responsabilidad.

El Cdigo Penal, lo describe en el Art. 24. con el ttulo: Causas de justificacin. Son causas de
justificacin:

Legtima defensa.

1.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona, bienes o
derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:

a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Se entender que concurren estas
tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado

73

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro
para la vida, bienes o derechos de los moradores.

El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de sus

parientes dentro de los grados de ley, de su cnyuge o concubinario, de sus padres o hijos
adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocacin.

Estado de necesidad.

2.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otros
de un peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el
hecho sea en proporcin al peligro. Esta exencin se extiende al que causare dao en el
patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:

a) Realidad del mal que se trate de evitar;

b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.

Legtimo ejercicio de un derecho.

3.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legtimo del cargo
pblico que desempea, de la profesin a que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de la ayuda
que preste a la justicia.

Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificacin que reconoce
el ordenamiento jurdico. Del catlogo de eximentes recogidas en el Cdigo Penal, tienen el

74

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
carcter de causas de justificacin: la legtima defensa, el estado de necesidad, y el legtimo
ejercicio de un derecho que bien puede ser equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un
deber o ejercicio legtimo de un derecho y la obediencia debida.

Junto a ellas se considera tambin como causas de justificacin el consentimiento en los casos en
los que la proteccin de un bien jurdico queda supeditado a la voluntad de su titular. En la
doctrina se atribuye esta cualidad al derecho de correccin (que no sera ms que un supuesto
concreto del ejercicio legtimo de un derecho) y el riesgo permitido (especialmente como
justificacin en los delitos imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de pronunciarnos ms
adelante sobre cada una de ellas, parece claro que el catlogo de causas de justificacin no puede
ser un catlogo cerrado, por cuanto las causas de justificacin no son un problema especfico del
derecho penal, sino un problema general del ordenamiento jurdico. Cualquier acto lcito, desde el
punto de vista del derecho pblico o privado, puede serlo tambin para el derecho penal, y, a la
inversa, cualquier acto justificado de derecho penal es tambin un acto lcito para las restantes
ramas del ordenamiento jurdico.

El concepto de licitud o ilicitud, de jurdico o antijurdico, es, por lo tanto, un concepto general
vlido para todo el ordenamiento jurdico. Lo nico especficos de cada rama del derecho son las
consecuencias que se atribuyen al acto jurdico o antijurdico. De aqu se desprende que las
fuentes de las causas de justificacin pueden tener un origen en cualquier rama del ordenamiento
jurdico que, por medio de sus disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.),
autorice la realizacin de un hecho penalmente tpico.

Sistemtica.

La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificacin a una serie de principios
generales que informan su regulacin Jurdica concreta.

75

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Las teoras monistas pretender reducir todas las causas de justificacin a un principio nico que
algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin lcito";

Otros en la de "ms beneficios que perjuicios";

Y, finalmente, otros en la de la "ponderacin de bienes". Sin embargo, estas teoras han sido
abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e indeterminados, incapaces de explicar
unitariamente la naturaleza de cada causa de justificacin en concreto, ya que cada una responde
a ideas diferentes o a la combinacin de varias de ellas.-

La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales reguladores, comunes a

diversos grupos de causas de justificacin de la misma especie, o similares en su punto de
partida, y las clasifica luego en funcin de estos principios.

De acuerdo con ello, las causas de justificacin se suelen clasificar dentro de los dos segmentos y
segn predomine en ellas:

a- El principio de la ausencia de inters o

b- El principio del inters preponderante.

En las primeras (El principio de la ausencia de inters): El hecho queda justificado porque el
titular del bien jurdico afectado por el hecho renuncia a la proteccin jurdica en el caso
concreto (caso del consentimiento)

En las segundas (El principio del inters preponderante) El hecho queda justificado porque la
lesin de un bien jurdico se produce para salvar otro bien de mayor valor (estado de necesidad)

76

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Sin embargo, no son estos principios los nicos informadores de las causas de justificacin, ya
que, junto a ellos, juegan tambin un papel importante otros como el de la "Prevalencia del
derecho", el de "proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que no siempre son reconducibles a
las otras dos.

Realmente debe estudiarse en cada causa de justificacin en concreto cual son los principios que
la inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemtico que, por lo dems, apenas tiene
importancia prctica.

Elementos subjetivos de justificacin.

Las causas de justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una accin
tpica no basta con que se d objetivamente la situacin justificante, sino que es preciso, adems
que el autor conozca esa situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las tendencias
subjetivas especiales que exige la ley para justificar su accin.

Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est defendiendo.

Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado
objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecucin de ese resultado.

No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la
vctima estaba esperndolo precisamente para matarlo;

La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a
que el autor no saba subjetivamente que estaba defendindose de la agresin de la vctima.

77

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de quien acta
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar
de un modo autorizado o permitido jurdicamente.

Demos otro ejemplo: El guardin de presidios puede ejercer su profesin porque es un sdico y
disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el sufrimiento de los internos del
presidio, al momento en que l hace sonar las llaves, pasando el garrote frente a los barrotes de
las celdas, etc. pero en la medida en que acte dentro de los lmites legales y sepa y quiera actuar
dentro de esos lmites, actuar justificadamente.

Lo mismo sucede en las dems causas de justificacin. Es equivocado el pensar que la exigencia de
un elemento subjetivo de justificacin convertira a los Tribunales de Justicia en confesionarios,
porque no se trata aqu en absoluto de valorar los motivos e intenciones ltimas del acusado, sino
de probar simplemente que conoca la situacin objetiva justificante y si actu voluntariamente
dentro de los lmites autorizados.-

8.

El tipo doloso.

Estructura del tipo doloso.

- Accin
- Relacin de causalidad
Tipo objetivo:

- Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos

78

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
TIPO DOLOSO.

-Elemento cognoscitivo
DOLO

-Elemento volitivo

Elementos

- Elementos de autora

Especiales

- Elementos de nimo

Tipo subjetivo

Concepto de dolo:

El mbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos est constituido por el dolo.

El Trmino dolo tiene varias acepciones en el mbito del derecho. Aqu se entiende simplemente
como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.

Es la voluntad consiente dirigida a la ejecucin de un hecho que es delictuoso. O sea que es

propsito o intencin deliberada de causar un dao.

Elementos de dolo:

De la definicin de dolo aqu propuesta se deriva que el dolo se constituye por la presencia de dos
elementos: uno intelectual y otro volitivo.

79

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a)

Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la accin debe saber qu es lo

que hace y los elementos que caracterizan su accin como accin tpica. Es decir ha de saber,
por ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa
mueble ajena; en la violacin, que yace con una mujer privada de razn o de sentido o menor
de 12 aos, etc.

No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la antijuricidad, a

la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos elementos puede ser necesario a
otros efectos, por ejemplo, para calificar la accin como antijurdica, culpable o punible, pero
no para calificarla como tpica.

El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que caracterizan
objetivamente la accin como tpica (elementos objetivos del tipo): sujeto, accin, resultado,
relacin causal o imputacin objetiva, objeto material, etc.

As, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento (y, como
despus se ver, la voluntad) de que se realizan los elementos objetivos del tipo de homicidio:
que se mata, que la accin realizada es adecuada para producir la muerte de otra persona,
que la vctima es una persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su
hacer (cree, por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de culpabilidad es
algo que no afecta para nada a la tipicidad del hecho, sino a otros elementos de la teora
general del delito.

El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno meramente

potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con que hubiera debido o podido
saberlo.

80

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o
elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. As, por ejemplo, en la violacin de una menor de 12 aos
no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque aproximadamente se
represente tal extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa es ajena, aunque no sepa
exactamente de quin sea, etc. Se habla en estos casos de "valoracin paralela en la esfera del
profano", es decir, el sujeto ha de tener un conocimiento aproximado de la significacin social o
jurdica de tales elementos.-

b)

Elemento volitivo.

Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de los

elementos objetivos del tipo, es necesario, adems, querer realizarlos.

Este querer no se confunde con el deseo o con los mviles del sujeto. Cuando el atracador a
un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que ste tiene bajo su
custodia, probablemente no desea su muerte, incluso preferira no hacerlo, pero a pesar de
ello quiere producir la muerte en la medida en que no tiene otro camino para apoderarse del
dinero que ste guarda.

Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los mviles del autor.
En el ejemplo anterior, los mviles del autor pueden ser simplemente lucrativos, de venganza,
polticos, etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.

Los mviles solo en casos excepcionales tienen significacin tpica y por lo general solo
inciden en la determinacin de la pena como circunstancias atenuantes o agravantes.

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico) que el autor cree que
puede realizar. Si el autor an no est decidido a realizar el hecho (por ejemplo, an no sabe si
disparar y espera la reaccin del otro) o sabe que no puede realizarlo (la vctima se ha alejado del

81

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor no quiere todava, bien porque no puede querer lo
que no est dentro de sus posibilidades.

De algn modo el querer supone adems el saber, ya que nadie puede querer realizar algo que no
conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:

El ladrn sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afn por apoderarse de ella le
hace realizar voluntariamente la accin de apoderamiento, a pesar del conocimiento de lo ajeno.

Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace es una
oligofrnica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque probablemente preferira que fuera
sana mentalmente.

En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas circunstancias,
al incluir en su voluntad la representacin total del hecho, tal como se presenta en la parte
objetiva del tipo.

Clases de dolo:

Segn sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se distingue entre dolo
directo y dolo eventual.
Ambas categoras suponen una simplificacin y una reduccin de los complejos procesos psquicos
que se dan en la mente del sujeto en relacin con los elementos objetivos del tipo.
Entre la intencin coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple querer eventual de
ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre perfectamente ntidos.

82

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distincin tradicional:

a)

Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado prohibido
en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple
actividad):

El autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa, etc. En estos casos se habla
de dolo directo de primer grado.

En el Cdigo Penal se utiliza a veces expresiones como "de propsito", "intencin", "malicia",
etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.

Dentro del dolo directo se incluyen tambin los casos en los que el autor no quiere directamente
una de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como necesariamente unida al
resultado principal que pretende:

Dispara contra alguien que est detrs de una vitrina de almacn, y sabe que para matarlo tiene
que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con que prevea la
consecuencia accesoria, es preciso que, previndola como de necesaria produccin, la incluya en su
voluntad.

De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad en admitir
tambin aqu la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para diferenciarlo del
supuesto anterior, se hable en este caso de dolo directo de segundo grado.

Las diferencias psicolgicas no significan necesariamente diferencias valorativas penales: tan

grave puede ser querer matar a alguien sin ms como considerar su muerte una consecuencia
necesariamente unida a la principal que se pretenda.

83

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

b)

Dolo eventual. Con la categora del dolo directo no se pueden abarcar todos los casos en los
que el resultado producido debe, por razones poltico-criminales, imputarse a ttulo de dolo a
quien se le atribuye la accin, aunque el querer del sujeto no est referido directamente a
ese resultado.

Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se representa el

resultado en su mente, como de probable produccin y, aunque no quiere producirlo, sigue
actuando, admitiendo la eventual produccin de ste. No es que el sujeto quiera el resultado
a producir, pero el mismo se le representa mentalmente como probable, es decir, existe la
posibilidad que ste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado presente que
"cuenta con l", o bien "admite su produccin", admite que es posible su probable
produccin "acepta el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicolgico en el que
se entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes, de difcil
reduccin a un concepto unitario de dolo o culpa.

Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente ancdota a mis alumnos.
Resulta que un individuo se entera por los medios de comunicacin que se ha desatado una
tormenta a consecuencia de una influencia de baja presin proveniente del pacfico. Dicha
tormenta afectar toda el rea montaosa del rea donde nace el ro que pasa a la rivera del
lugar donde ste tiene instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y
sabe que cuando llueve mucho en la montaa el ro vecino a su casa crece significativamente y es
probable que arrastre todo lo que se encuentre a su paso. l puede apreciar que hay un sol
radiante y es probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra
alertando a sus radioescuchas y constantemente lo informa es que probablemente en las prximas
horas se suceda el fenmeno. Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido
noticias de lo que se avecina, le ordena que se vaya al ro a lavar ropa, le indica que se la deber

84

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
llevar toda, ya que hay buen sol y as no perder el tiempo. Pasan las horas y ms tarde la
corriente del ro sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con todo y ropa ro abajo, causndole
la muerte en forma instantnea por golpes sufridos en la cabeza.

El dolo eventual constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia o culpa y
dado el diverso tratamiento jurdico de una y otra categora es necesario distinguirlas con
una mayor claridad.-

Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente dos teoras:

La teora de la probabilidad;

Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difcil que es demostrar en el dolo eventual el
elemento volitivo de querer el resultado, la teora de la probabilidad admite la existencia de dolo
eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy probable produccin y a pesar
de ello acta, en otras palabras, admite o no su produccin.

Si la probabilidad de produccin del resultado es ms lejana o remota, y esta sujeta a ciertas

circunstancias habr culpa o imprudencia con representacin.-

La teora de la voluntad o del consentimiento;

Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teora no es suficiente conque el autor se plantee
el resultado como de probable produccin, sino que es preciso que adems se diga:
"Aun cuando fuere segura su produccin, actuar".

Hay, por el contrario, culpa si el autor, despus de haberse representado el resultado como de
segura produccin, hubiera dejado de actuar.

85

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Contra la teora de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del dolo:

a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de produccin
de un resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (pinsese en las intervenciones
quirrgicas de alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teora de la voluntad, por cuanto, adems de tener en cuenta
el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.

Sin embargo, tambin contra ella se han formulado objeciones.

a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor se plantea lo
que hara, en el caso de que el resultado fuere de produccin segura. Ciertamente la
teora de la voluntad se basa en confrontar al delincuente con el resultado cuando ste
todava no se ha producido, imaginndolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo, ni aun en los
casos en que el autor se imagine el resultado como seguro. Incluso en el dolo directo de
segundo grado es suficiente con la representacin de la necesaria produccin del
resultado concomitante.

A pesar de estas objeciones, es preferible la teora de la voluntad, porque, en ltima instancia,

todo el problema del dolo desemboca a la larga en La demostracin del querer el resultado,
siendo insuficiente la simple representacin de su probable produccin. La demostracin de ese
querer plantea, ciertamente, problemas de prueba en la prctica, pero no por ello puede
prescindirse de l.-

La doctrina se inclina por la teora del consentimiento, con excepcin de Gimbernat que mantiene
la

de

la

probabilidad.

Algn

sector

doctrinal,

aun

manteniendo

la

distincin

eventual-imprudencia, considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de punicin.

86

dolo

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de injusto del delito
doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar las fronteras entre dolo
eventual e imprudencia han condicionado una jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la
teora de la probabilidad y otras la del consentimiento.

Otra clasificacin:

El artculo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido previsto o cuando sin
perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el acto. Nuestra
legislacin lo clasifica as: Dolo Directo y Dolo Indirecto.

DOLO DIRECTO: Es cuando la previsin y la voluntad se identifican completamente con el

resultado, (cuando el resultado ha sido previsto), llamado tambin dolo intencional o determinado.

DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quera causar directamente y que era
previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo ejecuta el acto, lo
cual implica una intencin indirecta.

DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propsito de obtener un
resultado determinado, pero a su vez preve que eventualmente pueda ocurrir otro resultado y
an as no se detiene en la ejecucin del acto delictivo.

DOLO DE LESION: Cuando el propsito deliberado del sujeto activo es de lesionar, daar o
destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurdico tutelado.

DOLO PELIGROSO: Es cuando el propsito deliberado del sujeto activo no es precisamente

lesionar un bien jurdico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresin.

87

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

DOLO GENERICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en la
ley como delito.

DOLO ESPECIFICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en
la ley como delito.

DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo como
consecuencia de un estado de nimo.

DOLO DE PROPSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con relativa
anterioridad a la produccin del resultado criminoso, existe un tiempo ms o menos considerable,
que nuestro Cdigo denomina premeditacin, como agravante

9.

La culpabilidad.

Evolucin histrica.

Culpabilidad en el causalismo:

Para la direccin causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idnticos (accin, causalidad,
resultado); la distincin entre delito intencional e imprudente no se establece hasta llegar a (las
formas de) la culpabilidad: es ah donde se examina si la voluntad del autor est dirigida al resultado
tpico (delito doloso) o no ( en este caso, si aun no querindose el resultado se ha actuado sin
observar la diligencia debida, habr imprudencia).

88

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Culpabilidad en el finalismo.

Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional coinciden en
que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad; difieren en cambio entre
s en el contenido que dan a esos elementos.

El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Adems de la causalidad entre
comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el autor
quiso el resultado -y slo entonces- habr tipo doloso; si no fue se el caso, habr a lo sumo -si se
actu negligentemente- un hecho imprudente.

Causas excluyentes de culpabilidad.

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad, a) El

menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minora de edad como causa de inimputabilidad, est establecida
buscando la seguridad jurdica, de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo que solo
a partir de los dieciocho aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en
el caso concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de
culpabilidad suficiente.

89

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige, sin embargo, que la
afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia
de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivacin y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.-

I.

LA MINORIA DE EDAD:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por razones de seguridad
jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del
derecho penal al menor de 18 aos que comete un delito, y el rgano Jurisdiccional est obligado
a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se tenga sobre la
bondad de dichos tribunales, est claro que los menores de 18 aos no deber ser objeto, en
ningn caso, de pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que,
apenas se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en el momento de la comisin del hecho,
el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseado para adultos.

Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos, pero que por su estado se encuentra
prximo a los 18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida
de seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuacin de la pena,

sino un problema de adecuacin del trmite procesal y del tratamiento al menor transgresor.

90

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos cometidos,
pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 aos no puede ser tratado
igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50 aos. La falta de un
derecho penal especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms
lamentables lagunas de nuestra legislacin legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en vigencia el Cdigo de

Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la
misma se fija la mayora de edad penal, acorde al derecho constitucional y a tratados
internacionales en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el
Congreso de la Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 aos
de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopcin de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos, y la forma como ha de ser tratado aqul
menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es acorde
a la realidad social, pues est creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra
realidad.-

II.

ALTERACION EN LA PERCEPCION.

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo Penal, el que dice que,
no es imputable, quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.-

91

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es
correcto, puesto que, conforme al cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no
determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la
infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces
los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

III.

LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, estn exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad, los enajenados
y a los que se halla en situacin de trastorno mental transitorio, a no ser que este haya sido
buscado de propsito para delinquir.-

Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho no son tanto las
calificaciones clnicas sino como se reflej en el actuar.-

Es evidente que en ningn momento pueden trasladarse al campo del derecho las polmicas y
disquisiciones nosolgicas que han tenido y tienen lugar en el mbito psiquitrico, ya que ello,
adems de intil y perjudicial para la administracin de justicia, es contraproducente para la
psiquiatra, que tendra que adecuar su terminologa a una finalidad absolutamente distinta de la
que le es propia. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido
desde que se iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual
nosologa psiquitrica no es todava un "corpus" terico absolutamente consistente y cerrado, en
el que cada concepto y entidad nosolgica estn perfectamente delimitados y tengan una acepcin
universalmente vlida. Vincular al jurista a los trminos psiquitricos supondra tanto como
introducirle en un mundo confuso y extrao en el que, sin ir ms lejos, conceptos bsicos como
"psicosis" y "neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial
e incluso al que permite su origen etimolgico. En una palabra, resulta evidente que al juez, al

92

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
legislador, o al jurista no le interesa ni la nosologa psiquitrica ni tan siquiera el diagnstico en s
mismo, sino los efectos que sobre la conducta humana tiene una determinada calificacin clnica.-

Dicho esto, est claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el artculo 23 del Cdigo Penal, no
pueden entenderse como si se tratara de entidades nosolgicas; y los mismos han venido a
sustituir los trminos de loco o demente, y de imbcil o loco, que empleaban los cdigos penales
antiguos. De todos modos, su redaccin, que todava perdura, no supuso un cambio sustancial
respecto a la situacin anterior, puesto que se sigue manteniendo una frmula exclusivamente
biolgica, en tanto que solo tiene en cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de
delinquir, sin hacer referencia para nada al efecto psicolgico que sobre la conducta tiene dicha
anormalidad, tngase presente que hoy es utilizado el calificativo de discapacidad existente en
la persona que encuadra su conducta en la terminologa antes referida y ms modernamente se
habla de personas que tienen capacidad diferente a la nuestra.-

Si bien, el actual Cdigo Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo biolgico puro, a la
hora de su aplicacin la doctrina y la jurisprudencia completan la frmula legal con una serie de
referencias psicolgicas, ya que en la actualidad se considera preferible la aplicacin de un
modelo mixto, en el que, tras delimitar las bases biolgicas como punto de partida, se tienen en
cuenta sus consecuencias psicolgicas; as, el Cdigo Penal alemn, considera que, obra sin
culpabilidad el que, al cometer el delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de actuar
conforme a este conocimiento, a causa de una perturbacin de la conciencia, de debilidad mental,
o cualquier otra grave degeneracin mental. En este caso la eximente se constituye por la
presencia de una base biolgica (perturbacin mental patolgica, profunda perturbacin de la
conciencia, debilidad mental o cualquier otra grave degeneracin mental), y la adicin de un
efecto psicolgico determinado (la incapacidad de comprender la ilicitud del hecho o de actuar
conforme a esa comprensin)

93

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
IV.

EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicolgico que, segn la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la enajenacin y el

trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad penal, equivale a la
perturbacin plena de las facultades psquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de su
comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho conocimiento. Si la perturbacin no
es plena, sino parcial, podr venir en consideracin una eximente incompleta que lo regula el
cdigo penal en el artculo 26, donde la trata como una circunstancia atenuante, Inferioridad
squica, al decir, que son circunstancias atenuantes, las condiciones determinadas por
circunstancias orgnicas o patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o
de querer del sujeto.

El efecto psicolgico tiene, por consiguiente, una doble limitacin: ha de tratarse de una
perturbacin de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbacin debe referirse a la
comprensin de la ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta de acuerdo con dicha
comprensin.

A la luz de los actuales conocimientos psicolgicos y psiquitricos, lo primero que parece

sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en cuenta los trastornos de la
inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia gama psicopatologa a dos sectores
del psiquismo que si bien son importantes, no son ni los nicos en los que se refleja una anomala o
enfermedad mental, ni tampoco los nicos capaces de provocar efectos sobre la conducta
humana. En este sentido ya se vio cmo las alteraciones con carcter de psicopatologas de la
percepcin pueden, al modificar la captacin de la realidad, poner en marcha conductas
voluntarias e inteligentes y, adems, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de
la memoria, de la afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no son
directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden tambin en las
facultades intelectuales o volitivas.

94

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la motivacin. La
motivacin, autntico motor del ser humano y sin la cual difcilmente el hombre se movilizara,
provoca con sus manifestaciones de psicopatologas como conductas que si bien son inteligentes y
voluntarias (como el comer, dormir o copular para el hombre normal), no por ello son evitables por
el propio sujeto. Sin embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida
en que inciden tambin las facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al
polo volitivo o intelectual dejar de fundamentar una exencin de responsabilidad penal por
enajenacin o trastorno mental transitorio.-

La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad, caractersticos

de las llamadas psicopatas, no pueden servir de base directamente a la apreciacin de la
eximente de enajenacin o trastorno mental transitorio, ni siquiera en su vertiente de eximente
incompleta. Se dice en la doctrina que las psicopatas se reputan dolencias endgenas, pues se
trata de anormalidades que acompaan al agente desde la cuna (la anormalidad es de siempre y
para siempre), estn insitas en l, influyen en su carcter, en su temperamento, en su vida
vegetativa, en su afectividad, en la parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo
sufrir a quienes las padecen y a quienes conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen
un defecto permanente sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el efecto o alteracin no es
profundo, quedando en un segundo trmino; afirma la doctrina que, en la mayora de los casos, se
trata de individuos totalmente imputables, que a veces, la psicologa puede determinar la
disminucin de la capacidad de raciocinio o de volicin del sujeto y que, en casos todava ms
raros, merced a su asociacin con otra enfermedad mental de mayor rango, o gracias a degenerar
en otras dolencias psquicas de la que era leve manifestacin de prlogo, se halla en situacin de
absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopata en s, sino porque la
personalidad levemente anormal del psicpata ha sido superada por otra enfermedad superpuesta
a la que se tena predisposicin y que reviste mucha mayor trascendencia y gravedad.-

95

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatas, como simples anomalas
de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la responsabilidad criminal, si se
trata de psicopatas graves que afecten parcialmente a la imputabilidad, es decir, a la inteligencia
y voluntad del agente; si se trata de psicopatas leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad,
el psicpata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante, pero plenamente
imputable.-

Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el fundamento sobre el que
se basa el concepto de culpabilidad, que incluye como presupuesto la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenacin y el trastorno mental transitorio como causas de
exclusin de la responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual derecho penal se
basa en aquellos supuestos de la psicologa clsica, en gran medida ya precitados, que
consideraban al hombre con capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y, por lo
tanto, de poder actuar de un modo distinto a como realmente actu; es decir, se fundamenta en
la libertad del ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un delito,
sabiendo que lo es y pudiendo abstenerse de cometerlo, ser culpable de este delito; de aqu se
deriva que solo el conocimiento del carcter delictivo del hecho y la voluntad de cometerlo
pueden servir de base al juicio de culpabilidad. La imputabilidad, por otros llamada capacidad de
culpabilidad, se convierte as en el presupuesto de la declaracin de culpabilidad, de tal forma que
solo el que conozca el carcter ilcito del hecho cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho
conocimiento puede ser declarado culpable y, en consecuencia, castigado con una pena.-

Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad radica en la
posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como realmente lo hizo, mxime si
tenemos en cuenta que las conductas humanas son, la mayora de las veces, ms producto de
motivaciones absolutamente determinantes que de decisiones "libremente" tomadas.-

96

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda optar entre varios
haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado, que es, precisamente,
aquel que prohbe la norma penal. Ahora bien, para que el individuo se vea, de algn modo,
motivado para no realizar el comportamiento prohibido por la norma penal, tiene que darse una
relacin previa, entre esta y el individuo en cuestin, en virtud de la cual el mandato establecido
por la norma penal se eleva al seno de la conciencia del individuo y se convierte en motivo
determinante de su conducta. Solo cuando se establece esa relacin previa entre la norma penal y
el individuo que la infringe con su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo
entonces sabe el individuo que tiene que abstenerse de realizar una conducta determinada: La
que prohbe la norma penal. Esto nos lleva a ubicar la culpabilidad, inmersa en el proceso de
socializacin que el individuo inicia con la educacin en el mbito familiar y se contina durante
toda la vida, con la introyeccin de las exigencias sociales y como una atribucin del hecho a su
autor, que permite hacerle responder por l.

Desde los conocimientos psicolgicos, psiquitricos y sociolgicos actuales, resulta evidente que
la conducta humana, normal o patolgica, individual o grupal, solo es inteligible cuando se analiza
dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste
para captar y clarificar esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no
puede ser entendido en s mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a
una estructura sociocultural determinada; solo as adquiere sentido. No creemos que sea
necesario insistir: una conducta ser culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo,
del modelo cultural donde se realiza.

Y esto es as porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto sociocultural que le
modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y los medios cmo conseguirlas y,
para integrarse en l, interioriza las normas hasta hacerlas propias, incluidas, lgicamente, las
penales. Hablaremos de culpabilidad ante la violacin de las normas penales en la medida en que el
individuo haya llegado a internalizar, por medio de este proceso socializador, el contenido

97

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
material de dichas normas; por el contrario, cuando esa internalizacin no haya tenido lugar o
haya surgido cualquier defecto o alteracin del proceso de socializacin, podr excluirse la
culpabilidad y con ella el castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de
comportamiento.

Para la psiquiatra y la psicologa actuales, tan importantes son las facultades psquicas
individuales como los procesos de socializacin que condicionan el actuar humano. En
consecuencia, cualquier alteracin o defecto en estos procesos deben ser tenidos muy en cuenta
a la hora de la formulacin de un juicio de valor sobre una actuacin determinante, cualquiera que
sea la naturaleza que se atribuya a dicho juicio.

De todo lo expuesto en el presente epgrafe acerca de la determinacin del efecto psicolgico de

la enajenacin y del trastorno mental transitorio, se deduce que no hay por qu limitar el efecto
psicolgico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los
trastornos de otros sectores del psiquismo como cualquier factor, incluso biogrfico, que incida
en los procesos de socializacin deben y pueden ser tenidos presentes al hacer el
correspondiente juicio acerca de la imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que
haya infringido las normas penales, bien como causa de exclusin de su capacidad de culpabilidad,
bien como circunstancia modificativa de la misma.

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

En relacin con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en ningn manual
o texto acadmico usual se utiliza este trmino como un concepto psiquitrico definido o siquiera
habitual en el lenguaje psiquitrico tcnico o profesional, por lo que poco puede ayudar la
psiquiatra en su interpretacin. Hay, pues, una absoluta falta de correspondencia entre la
terminologa penal y la psiquitrica, en este punto.

98

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Desde un punto de vista etimolgico, tampoco se llega a mejores resultados por cuanto, en este
sentido, enajenado es el que no es dueo de s mismo o aquel cuyos actos resultan extraos o
ajenos a su personalidad.

Realmente es difcil, por no decir imposible, reconducir a este trmino toda la amplia gama de
trastornos y enfermedades psquicas que pueden influir en la imputabilidad penal de un individuo.
Algunos psiquatras forenses se han esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos
de enajenado y de enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con
finalidades distintas y en funcin de necesidades prcticas diversas tambin. As, por ejemplo,
nadie dudara en considerar, a efectos penales, como enajenado a un oligofrnico profundo, sin
que por ello tenga que ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental
propiamente dicho.

Una vez ms hay que repetir que, desde el punto de vista juridico-penal, lo importante no es una
determinada calificacin clnica, sino su reflejo en el actuar humano.

Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la regulacin penal en
cuanto a que no utilice ese trmino "enajenado", el cual s lo encontramos en otras legislaciones,
pues el mismo es considerado como un trmino ambiguo, que sera en todo caso un problema a la
hora de definir la primera y principal causa de inimputabilidad.-

Por lo que, al considerarla se estara dejando en la ms absoluta libertad al juez para poder
calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopticas y defectos o
alteraciones del proceso de socializacin, relevantes en orden a la determinacin de la
imputabilidad de un individuo, y se libera, al mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre de
tener que adaptar su terminologa cientfica a la terminologa legal.

99

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatas en el concepto de
enajenado, por la falta de incidencia de la psicopata en las facultades intelectivas y volitivas.

Algo parecido al trmino "enajenado" que no tiene contemplado el Cdigo Penal sucede con el
trmino "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos trminos son concebidos
como dos estados psicolgicamente idnticos, que se distinguen por el carcter permanente del
primero y fugaz del segundo. El trastorno mental transitorio se presenta, pues en lo que se
refiere a su efecto psquico sobre el agente, como una situacin idntica a la enajenacin mental;
el sujeto que sufre dicho trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.-

El origen esencial de dicha situacin se considera que es una reaccin del sujeto a una causa
externa. En este sentido, la interpretacin que se hace del trastorno mental transitorio coincide
con sndromes tan dispares como las llamadas reacciones exgenas de Bonhoeff y las reacciones
vivenciales anormales.-

De acuerdo con esta interpretacin, pueden incluirse en esta eximente las reacciones psicgenas
como la depresin reactiva, la reaccin explosiva y la reaccin en cortocircuito, la reaccin
histrica, la reaccin paranoica, etc., siempre que tengan intensidad suficiente como para
producir una grave perturbacin del psiquismo. En este grupo tambin podrn incluirse las
autnticas neurosis, aunque estas, por su carcter duradero y de desarrollo, ms bien pudieran
subsumirse en el concepto de enajenado.

Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una base patolgica o
fondo patolgico en el individuo para poder apreciar la eximente de trastorno mental transitorio.
Segn esta teora, la reaccin psicgena solo tendr efecto eximente cuando est condicionada
por una base morbosa constituida, por ejemplo, por una enfermedad somtica, una neurosis, etc.
Tal exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental transitorio es,
muchas veces, una reaccin anmala vivencial, condicionada por una personalidad patolgicamente

100

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
alterada. Pero no se puede generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base patolgica,
pues ello supondra tanto como denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o
emocionales que, en ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicolgico idntico al de un trastorno
mental transitorio, sin que para ello sea precisa la presencia de base patolgica alguna.-

A esta opinin no se opone el hecho de que el Cdigo Penal, de modo general, considere como
simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u obcecacin, al decir la norma
en su artculo 26, son circunstancias atenuantes: Estado emotivo: Obrar el delincuente por
estmulos tan poderosos que, naturalmente, hayan producido arrebato u obcecacin. Porque aqu
lo que se plantea es un problema de gradacin y en la medida en que el arrebato u obcecacin
alcance el grado de un trastorno mental transitorio, deber estimarse esta eximente, del mismo
modo que el miedo y la fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son
considerados tambin por el cdigo penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de
inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de un dao
igual o mayor, cierto o inminente, segn las circunstancias).

No es, por consiguiente, un problema de fondo patolgico lo que aqu se ventila, sino uno de
intensidad de la reaccin.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicacin, que tambin pueden
producir un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen el grado y la intensidad
necesarios, sin que tenga, por ello, que ser el individuo un bebedor habitual o un alcoholmano. La
posicin que muestra la jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados
pasionales y la embriaguez, se debe ms a una prevencin defensista frente a estas situaciones
que a una conclusin psicopatolgicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y
prevencin general).-

Las consecuencias jurdicas y su crtica desde el punto de vista psiquitrico.

101

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Dentro de las eximentes en el Cdigo Penal se encuentra en el artculo 23 que no es imputable:
Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de
desarrollo squico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Son
circunstancias que modifican la responsabilidad penal, y se tienen como circunstancia atenuante,
conforme el artculo 26, la Inferioridad squica: Las condiciones determinadas por circunstancias
orgnicas o patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del
sujeto.

Ahora bien, qu sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona responsable de un
hecho delictivo, es lgico que el Juez debe decretar su internamiento en uno de los
establecimientos destinados a los enfermos de aquellas clases del cual no podr salir, sin previa
autorizacin del mismo Juez.-

Como se ve, se trata de una medida que el Cdigo Procesal impone con carcter preceptivo para el
sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situacin de trastorno mental
transitorio). En principio, esta medida tiene que ser acordada obligatoriamente por el Tribunal.
Este carcter obligatorio de la medida de internamiento dificulta una mnima eficacia
teraputica, reduciendo y matizando negativamente las actuales posibilidades del tratamiento
psiquitrico.-

Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por algn psiquiatra
que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud. Tambin las corrientes
psiquitricas actuales, mxime la antisiquiatria, han hecho del internamiento del enfermo mental
el blanco favorito de sus crticas ms demoledoras.-

Si la finalidad de la medida es la curacin del enfermo mental, su imposicin, cuando no sea

necesaria para la curacin o sea incluso intil, significa pura y simplemente represin y convierte

102

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a la medida de internamiento obligatorio en una especie de prisin por tiempo indeterminado, que
puede ser perpetua.-

Pinsese, por ejemplo, en los oligobrnicos que no pueden ser curados, me pregunto, que sentido
tiene aqu el internamiento. Por otra parte, en la mayora de los casos, desde el punto de vista
teraputico, es suficiente incluso con un tratamiento ambulatorio, siendo el internamiento
contraproducente y contrario a los ms elementales principios de la moderna teraputica
psiquitrica.-

Ms insostenible era an, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de duracin del
internamiento, sin que en su decisin tuviera que requerir dictmenes mdicos o basarse en ellos,
lo que, tericamente, poda llevar a la posibilidad de que el internamiento se prolongara, aunque
desde el punto de vista clnico el sujeto estuviera curado. Posibilidad que se converta en hecho
con harta frecuencia.-

En el fondo de este planteamiento lata la idea de que el enfermo mental es siempre un ser
peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto ms cuando ha cometido
un delito. Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental y peligrosidad estn, en la
prctica jurdica, ms unidos de lo que un anlisis precipitado y puramente terico del tema pueda
dar a entender. El internamiento obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se
convierte as en un sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta.
Para ello se mitifica la peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y
cuantitativa, haciendo de ella el pretexto para imponer medidas esencialmente represivas y no
curativas, por ms que los actuales conocimientos psiquitricos demuestren que la peligrosidad
permanente de algunos enfermos mentales es muy reducida y muy pocos, en efecto, son los casos
de internamiento obligatorio justificado por la peligrosidad del enfermo.Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental no sea indicado
en algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al individuo o a la sociedad de ciertos

103

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos preguntarnos no es si la reclusin protege o
no protege a la comunidad de los pacientes mentales peligrosos", sino ms bien "cul es el peligro
contra el que la protege y por qu medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo
autor "que ciertas personas son recluidas en hospitales psiquitricos no porque sean peligrosas, ni
porque estn mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la sociedad, cuya
persecucin es justificada por la propaganda y la retrica psiquitrica".

10.

El tipo culposo.

Concepto.

Estructura del tipo culposo.

El tipo objetivo.

El tipo subjetivo.

Responsabilidad por el resultado versari re illicita.

La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez, causa), como principio
o fundamento de la imputacin (responsabilidad), ya lo observamos,

es insuficiente y hasta

inconstitucional. Es penar a una persona por el resultado, sin que ese resultado le sea imputable,
cuando menos, al sujeto a ttulo de culpa. Responde a una institucin del derecho penal primitivo
(versari in re ilcita). "...Segn el principio del versari in re ilcita, "es conceptuado autor el que,
haciendo algo no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurdico, (Kollman)...Segn
esta opinin, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que se
produce una perturbacin profunda de la actividad consciente- asimilable a la enajenacin mental- y
en ese estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor de un homicidio o de unas lesiones

104

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
dolosas, porque el estado de inimputablidad no se le computa, en razn de que lo quiso, y, como
conforme al principio versari in re ilcita "el que quiso la causa quiso el efecto", no queda otra
alternativa que sancionarle de ese modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no
es libre "en acto", pero es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe
trasladarse a la voluntad del sujeto presente en el momento de colocarse en estado de
culpabilidad..."

La preterintencionalidad.

Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda responsabilidad penal descanse
en una relacin de dolo o culpa entre el agente y el resultado; el simple nexo de causalidad no puede
dar lugar al nacimiento de la responsabilidad penal.

Dentro de este contexto, segn algunos autores, se violenta el principio de culpabilidad en los
delitos preterintencionales, en los que la intencin del sujeto de producir cierto resultado delictivo
es superado por el resultado efectivamente ocasionado, por ejemplo en caso de la muerte a causa
de un aborto o la causacin de la muerte a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hiptesis en realidad no violentan el principio de culpabilidad, sino que ambos
son hiptesis de una consecuencia especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al
resultado que el mismo sea, cuando menos, imputable a ttulo de culpa.

En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no existieran, sera
menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como
por ejemplo en el homicidio preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o
se mezclan dos figuras culposas, como la penalizacin de la culpa del desastre y de la muerte.

105

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
11.

Fases de la realizacin del delito.

La iter crimines.

En Derecho Penal se conoce como Iter Criminis a la vida del delito desde que nace en la mente de
su autor hasta la consumacin, esta constituido por una serie de etapas desde que se concibe la
idea de cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas
etapas puede tener o no repercusiones jurdico penales y se dividen en fase interna y fase
externa del iter criminis.

Fase Interna: Esta conformada por las llamadas voliciones criminales que no son mas que las
ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se manifiesten o
exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que la mera resolucin de
delinquir no constituye nunca un delito. Este estadio del iter criminis se basa en el principio de el
pensamiento no delinque.

Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo exterioriza la
conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a atacar o a poner en
peligro un bien jurdico protegido a travs de una resolucin criminal manifiesta nuestro Cdigo
Penal reconoce expresamente dos formas e resolucin criminal una individual, la proposicin Art.
17 del C.P. cuando el que ha resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a
ejecutarlo; y la colectiva, la conspiracin Art. 17 CP cuando dos o ms personas se conciertan para
cometer un delito.

La consumacin.
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificacin realizando
voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo integran, lesionando

106

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
o poniendo en peligro el bien jurdico objeto de proteccin penal y se sancionar de acuerdo con
el Art. 62 del C.P:

La tentativa.

Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecucin por actos externos,
idneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del agente, el sujeto activo
mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se identifica plenamente con la
intencionalidad de tal manera que slo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos
existe ausencia de volunta intencional, los actos encaminados a la ejecucin del delito deben ser
idneos y dirigidos a la perpetracin del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.

La tentativa imposible.

Si la tentativa se efecta con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto de tal

naturaleza que la consumacin del hecho resulta absolutamente imposible, el autor solamente
quedar sujeto a medidas de seguridad. En este caso no obstante la voluntad del sujeto activo, el
delito no puede llegar a consumarse nunca, porque las medidas que utiliza son inadecuadas
(envenenamiento con azcar) o porque el objeto sobre que recae la accin hace imposible la
consumacin del hecho (pretender matar a un muerto), en este caso la ley supone evidentemente
un indicio de peligrosidad en el sujeto activo y ordena las medidas de seguridad
correspondientes.

El desistimiento.

Cuando comenzada la ejecucin de un delito el autor desiste voluntariamente de realizar todos

los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicar sancin por los actos ejecutados, si

107

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
estos constituyen delitos pos s mismos. No hay que confundirlo con el desistimiento procesal,
aqu se trata de que el sujeto activo a pesar de que puede consumar el delito y habindolo
iniciado desiste voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a menos que de
los actos realizados se desprenda la comisin de otro delito el cual deba sancionarse.

12.

La autora y participacin.

El autor.

Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribucin causal a la realizacin del
tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su colaboracin para el conjunto del
hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio de causalidad, reservando al Juez el castigo
de cada uno de los cooperadores segn la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de
su contribucin al hecho.

Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre autora como
forma de participacin principal y complicidad e induccin como formas de participacin
secundaria.

Teoras de la participacin:

a. Teora objetiva de la participacin: Segn esta corriente autor es quien comete por si
mismo la accin tpica, mientras que la sola contribucin a la caucin del resultado mediante
acciones no tpicas no puede fundamentar autora alguna (prestar el arma para el homicidio),
desde el punto de vista de esta teora la induccin y la complicidad son categoras que amplan
la punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo podra
sancionarse al que por s mismo mata lesiona o roba. Para esta teora lo importante es
establecer si el sujeto realiz o no la accin tpica para as considerarlo como autor.

108

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Teora subjetiva de la participacin: para esta teora es autor todo aquel que ha contribuido
a causar el resultado tpico, sin necesidad de que su contribucin al hecho consista en una
accin tpica, desde este punto de vista, tambin el inductor y el cmplice son en s mismo
autores, toda vez que el sujeto que prest el ama homicida, contribuy con el resultado tpico,
aunque no realizara en forma directa la accin homicida, para esta teora no interesa el grado
de contribucin que un sujeto tuvo en la comisin de un delito, basta con su intencin delictiva
y su contribucin an mnima en el hecho para ser considerado autor.

c. Teora del dominio del hecho: Segn esta teora la actuacin del sujeto en el delito puede
darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como cmplice en el
caso de que se coopere en la realizacin de un delito, en tanto que la induccin se constituye
en una forma de participacin secundaria por la cual un sujeto provoca o crea en otra la
resolucin de cometer un delito, entonces autor es quien como figura central del suceso, tiene
el dominio del hecho conductor conforme a un plan y de esta manera est en condiciones de
frenar o no, segn su voluntad, la realizacin del tipo.

La autora mediata.

Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a travs del dominio
de la voluntad de otro.

Para la existencia de la autora mediata es indispensable la participacin de dos o ms personas,

toda vez que ser indispensable la participacin de dos o ms personas, toda vez que ser
indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado autor mediato) y otro sujeto
que es utilizado por el autor mediato para la realizacin del delito (instrumento). La participacin
del autor mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autora, solo que en esta
forma de autora no puede haber acuerdo comn entre determinado e instrumento.

109

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
La autora mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la causalidad:
tanto la accin del autor inmediato como el autor mediato deben esta en relacin de causalidad
con la realizacin de hecho tpico. La diferencia entre ambas formas de autora sta en el modo
como el autor mediato contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la
ejecucin de la accin tpica de una tercera persona.

Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autora inmediata identifica al sujeto que
realiza la accin con su propia mano, la autora mediata requiere la presencia de dos o ms
personas, una quien tiene el dominio del hecho a travs del dominio de la voluntad de otra persona
que es utilizada como instrumento. Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no
exista acuerdo en comn en cuanto a la realizacin del delito, toda vez que de haber acuerdo el
instrumento dejara de ser tal para convertirse en coautor.

Clases de autora mediata:

Autora mediata con instrumento inimputable: En forma de autora mediata aparece cuando el
autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como instrumento, para realizar por su medio,
el tipo penal.

Autora mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autora mediata,
dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autora mediata que existe
cuando el autor mediato hace caer en error al instrumento o bien cuando el autor mediato se
aprovecha del error en que se encuentra el instrumento.

Autora mediata con instrumento sometido a coaccin: La autora mediata puede presentarse
en aquellos casos en los que el determinado autor se aprovecha de un estado de coaccin en que
se encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hiptesis, que sea el mismo autor mediato

110

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
quien haya producido la causa de inculpabilidad en que consiste la coaccin, o simplemente que se
aproveche de un estado de inculpabilidad por coaccin creada por un tercero.

La coautora.

Se caracteriza por la intervencin igualitaria, ms o menos, de dos o ms personas todas como

autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la accin de un tercero, bien que realicen
las mismas acciones o bien que se dividan las necesarias para la comisin del hecho. Pueden ser
coautores tambin a pesar de que uno sea autor material, el que haya ejecutado materialmente
los actos propios del delito, y otro autor intelectual, el instigador que ha ideado y planificado la
comisin del delito, lo importante es que ambos tengan la misma responsabilidad penal dentro del
asunto. Es importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto
que realiza es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaer en el autor
intelectual nicamente.

La participacin.

La participacin es intervencin en un hecho ajeno.

El partcipe se halla en una posicin

secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al partcipe. Este no

realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aqul. Puede consistir en una conducta de
induccin o de cooperacin. El inductor a un homicidio no mata, no realiza el tipo de homicidio,
sino slo el tipo de induccin a homicidio, que consiste en determinar a otro a que mate.

Existen dos teoras principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la
participacin:
1. Teora de la corrupcin o de la culpabilidad.
2. Teora de la causacin o del favorecimiento.

111

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Segn la primera, el partcipe es castigado por convertir a otra persona en delincuente o
contribuir a hacerlo. Esta teora considera esencial que el partcipe haga o contribuye a hacer al
autor culpable del hecho.

La teora de causacin o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la participacin en el

hecho de que causa o favorece la lesin no justificada de un bien jurdico por parte del autor. No
es importante aqu que el autor obre o no culpablemente, sino basta la causacin o favorecimiento
e un hecho antijurdico del autor por parte de un partcipe que acta culpablemente.

13.

La imputabilidad y su aspecto negativo.

Concepto.

Como ya habamos expuesto, la capacidad psquica, dado que el delito es una conducta, puede influir
en los diferentes estratos del anlisis, as la incapacidad psquica, en determinado momento puede
eliminar la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de error de tipo, psquicamente condicionado}, o
en al antijuricidad {es necesario que quien acta a su amparo reconozca los elementos de la situacin
objetiva de la justificacin, lo que requiere cierta capacidad psquica}, en la culpabilidad se requiere
de un cierto grado de capacidad psquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de
determinacin.

Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psquica que se requiere es la
necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del injusto, de lo que haca y que le
haya podido permitir adecuar su conducta conforme a esa comprensin de la antijuricidad.

"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en que cree que el
vecino le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre hombre est matando hormigas en su
jardn, no puede ser reprochado por su conducta de agredir al vecino porque no puede exigrsele que

112

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
comprenda la antijuricidad de la misma.

Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su

conducta, pero no puede adecuarla a la comprensin de la antijuricidad, porque no tiene capacidad

psquica para ello, tampoco puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los
insectos, sabe que es injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le
desencadena un pnico incontenible, no podr adecuar su conducta a la comprensin de la
antijuricidad, por mucho que razonando se percate de que su miedo no tiene una causa real y de que
empujar a una anciana en esas circunstancias es un acto deplorable y malvado.

La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este trmino se incluyen aquellos supuestos

que se refieren a la madurez psquica y a la capacidad del sujeto para motivarse (edad,
enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades psquicas suficientes para
poder ser motivado racionalmente, no puede haber culpabilidad.-

Acciones liberae in causa.

Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser tpica, antijurdica y culpable.
No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realizacin de la conducta, el
sujeto trata de excluir alguno de estos elementos, procurndose una inimputabilidad (excusa) (o bien
para facilitarse la comisin del hecho), el ordenamiento jurdico establece que se retrotrae en el
tiempo (a la actio praecedens) el elemento o la culpabilidad faltante.

La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la accin faltan los presupuestos
requeridos por los respectivos tipos penales y si el agente ha producido voluntariamente la exclusin
del elemento faltante, para realizar el hecho punible en estado de incapacidad.

113

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Aspecto negativo: inimputabilidad.
La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensin de la
antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible de comprensin de
la antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para autodeterminarse conforme a la comprensin de
la antijuridicidad, elimina la culpabilidad porque estrecha el mbito de autodeterminacin del sujeto.

Eximentes de responsabilidad penal.

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como consecuencia eliminar la
responsabilidad penal del sujeto activo.

En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud
de convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa
de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica),
y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

Causas de inimputabilidad.

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad,

a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de
acuerdo con esa comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propsito por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minora de edad como causa de inimputabilidad, est establecida

114

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
buscando la seguridad jurdica, de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo que
solo a partir de los dieciocho aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal,
aunque en el caso concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad
de culpabilidad suficiente.

Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige, sin embargo,
que la afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la
conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de
culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivacin y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.-

La Minora de Edad:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por razones de seguridad
jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del
derecho penal al menor de 18 aos que comete un delito, y el rgano Jurisdiccional est
obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se tenga sobre la
bondad de dichos tribunales, est claro que los menores de 18 aos no deber ser objeto, en
ningn caso, de pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que,
apenas se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en el momento de la comisin del
hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseado para
adultos.

115

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos, pero que por su estado se
encuentra prximo a los 18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que le
imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no
sucede en nuestro pas.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuacin de la

pena, sino un problema de adecuacin del trmite procesal y del tratamiento al menor
trasgresor.

Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos
cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 aos no
puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50
aos. La falta de un derecho penal especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es
una de las ms lamentables lagunas de nuestra legislacin legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en vigencia el

Cdigo de Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo
definido. En la misma se fija la mayora de edad penal, acorde al derecho constitucional y a
tratados internacionales en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la
ley que el Congreso de la Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base
los 18 aos de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopcin de medidas
reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos, y la forma como ha de
ser tratado aqul menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a
mi criterio es acorde a la realidad social, pues est creado en dicha ley, el derecho penal
juvenil acorde a nuestra realidad.-

116

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Alteracin en la Percepcin.

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo Penal, el que dice que,
no es imputable, quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.-

Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es

correcto, puesto que, conforme al cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no
determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la
infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces
los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

Causas de justificacin.
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un
acto delictivo aparece una causa de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del
delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al
sujeto activo. Nuestro Cdigo Penal describe como causa de justificacin la legtima defensa, el
estado de necesidad y el legtimo ejercicio de un derecho. Las causas de justificacin tienen
elementos objetivos y subjetivos.

Para justificar una accin tpica no basta con que se d

objetivamente la situacin justificante, sino que es preciso, adems que el autor conozca esa
situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige
la ley para justificar su accin.
Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado

117

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecucin de ese resultado.
No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la
vctima estaba esperndolo precisamente para matarlo.

La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a
que el autor no saba subjetivamente que estaba defendindose de la agresin de la vctima.

El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de quien acta
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar
de un modo autorizado o permitido jurdicamente.

Legitima defensa.
Esta causa de justificacin se encontraba, en la jurisprudencia de otros pases recogida dentro
de las eximentes dentro de una triple forma: como legtima defensa propia, legtima defensa
de parientes y legtima defensa de extraos.

Nuestro Cdigo Penal, la tiene, pero en un solo artculo y englobando a los parientes del sujeto
al decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,
bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral 1. CP).

a) Requisitos para que se d una legtima defensa: .

1) Agresin ilegtima. Este requisito es el presupuesto de la legtima defensa y lo que la
diferencia de otras causas de justificacin (por ejemplo, del estado de necesidad descrito
en el Art. 24 numeral 2. CP), es decir, que sta sea ante todo un acto antijurdico en
contra del que se ha de defenderse de ella, en otras palabras, acto ilcito frente a quien
acte lcitamente. Quien por ejemplo, acte en legtima defensa a su vez o ejerza

118

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
legtimamente un derecho, no cabe hablar de que se est ante una legtima defensa.

Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin. Este requisito
supone la concurrencia de dos extremos distintos:

2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contempornea a la agresin y que

persiste mientras la agresin dura, siempre que sea, adems, la nica va posible para
repelerla o impedirla.

La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.

El cdigo penal dice as: "Necesidad racional del

medio empleado para impedirla o

repelerla".

Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler la agresin.
Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria, es preciso que se
adecue a la entidad de la agresin, de lo contrario no habra justificacin plena y, todo lo
dems, vendr en consideracin de la eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.

3)

Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. En principio, una

interpretacin estricta de este requisito llevara a la injusta conclusin de que cuando la

agresin es consecuencia de una previa provocacin de la que luego se defiende ante ella,
en ningn caso, cabe apreciar legtima defensa.

Legitima defensa privilegiada:

Nuestra ley tambin contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que se da cuando
el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en sus

119

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o
derechos de los moradores.

Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresin inexistente que solo existe en la mente
del defensor, Nuestro cdigo lo contempla como Error de Hecho dentro de las causas de
inculpabilidad.

Estado de necesidad.
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otos de un
peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho sea
en proporcin al peligro Esta exencin se extiende al que causare dao en el patrimonio ajeno, si
concurrieren las condiciones siguientes: a) Realidad del mal que se trate de evitar, b) que no haya
otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede alegar estado de necesidad
quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.

Causas de inculpabilidad.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no est
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:

a)

Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la vs

compulsiva, o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye directa y
objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un dao igual o mayor
al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible
sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b)

Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia fsica o material que se

120

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea
que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de accin, la fuerza
irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.

c)

Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto es

que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no haberlo
sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carcter tpicamente
antijurdico de la accin por l realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra
legislacin como legtima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o
error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresin contra su
persona, al creerse realmente atacado, pero sta solo ha existido en la mente del agente.
De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocacin que versa sobre la
existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley la denomina
ignorancia, y es atenuante (Art. 26, num. 9 C.P.), tambin denominado error impropio, es el
error en el golpe, que es la desviacin entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente
ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra --error in
personae-- Art. 21.

d.-

Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber jurdicamente

fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece la comisin de
un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien orden el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infraccin clara y terminante de la ley, debido a que si es
ilcito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior a la que se debe
obediencia.

e.-

Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de actuar que

imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para
hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima (real) e
insuperable que impide el actuar.

121

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
14.

La culpabilidad y su aspecto negativo.

Concepto.

Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche debido a que

el sujeto acta en forma antijurdica, pudiendo y debiendo actuar diversamente.

Funcin subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad adems de constituir un elemento positivo, para la construccin tcnica de la

infraccin, tiene como caracterstica fundamental ser el elemento subjetivo del delito,
refirindose pues a la voluntad del agente para la realizacin del acto delictivo. La culpabilidad
radica pues, en la manifestacin de voluntad del sujeto activo de la infraccin penal que puede
tomarse dolosa o bien culposa, dependiendo de la intencin deliberada de cometer el delito, o
bien de la comisin del delito por negligencia, imprudencia o impericia.

Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es tpica, antijurdica y
culpable.

La culpabilidad no puede ser ms, por tanto, que una cualidad de la accin y, ms

propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de tpica y antijurdica.

Existe culpabilidad, como vimos, segn Zaffaroni, cuando: "...la conducta tpica y antijurdica le sea
reprochable al autor en razn de que tuvo la posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que
no sucede, por ejemplo en el caso del loco.

El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto poda hacer algo distinto a lo que
hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.

122

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Naturaleza.

A este respecto se dan dos teoras.

Teora Psicolgica: Indica que la culpabilidad es la relacin psquica de causalidad entre el autor
y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al agente con el hecho
delictivo es puramente psicolgico; su fundamento radica en que el hombre es un sujeto de
conciencia y voluntad, y de sta depende que contravenga la norma jurdico o no.

Teora Normativa: No basta la relacin psquica entre el autor y el acto, sino que es preciso que
ella de lugar a una valoracin normativa, a un juicio de valor que se traduzca en reproche, por no
haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos fundamentales son:

La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicolgico;

La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivacin reprochable del agente;

La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), nicamente podr formularse

cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la emitida por el
agente;

La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la reprochabilidad y la

exigibilidad.

Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva debido a la actividad
psquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de voluntad que toma o deja de tomar
el sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de no computarse la culpabilidad no podran
ser imputados

123

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Aspecto negativo: inculpabilidad.

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la conducta; su razn de
ser jurdico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el reproche personal del injusto
Queda, por tanto claro que, en nuestro derecho, la culpabilidad es un juicio de reproche, de carcter
normativo, en los dos niveles expuestos, y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro
nivel) no son "nmerus clausus", puesto que las hiptesis que menciona el legislador son puramente
ejemplificativas.

Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no est
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:
a.

Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la vs

compulsiva, o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye directa y
objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un dao igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no
sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b.

Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia fsica o material que

se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo,
o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de accin, la
fuerza irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.

c.

Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de

esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien
no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carcter
tpicamente antijurdico de la accin por l realizada (culpa), este aspecto es
conocido en nuestra legislacin como legtima defensa putativa, que es un error en
hecho (aberratio ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una

124

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
supuesta agresin contra su persona, al creerse realmente atacado, pero sta solo ha
existido en la mente del agente. De igual manera se habla del error de derecho que
es una equivocacin que versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta
como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (Art. 26, num. 9
C.P.), tambin denominado error impropio, es el error en el golpe, que es la desviacin
entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido
contra una persona, causando impacto en otra --error in personae-- Art. 21.

d.-

Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber

jurdicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello
aparece la comisin de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de
quien orden el acto, pero el mandato no debe tener notoria infraccin clara y
terminante de la ley, debido a que si es ilcito, no es obligatorio; debe emanar de una
autoridad superior al que se debe obediencia.

e.

Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de actuar que

imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado
para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima
(real) e insuperable que impide el actuar.

15.

La punibilidad y su aspecto negativo.

Concepto.

Es la abstracta descripcin de la pena que plasma como una amenaza de prevencin general, el
legislador en la ley penal. O sea que es la determinacin de la sancin en la ley penal.

125

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Naturaleza.

Pena.

Es la real privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el rgano
ejecutivo para la prevencin especial, determinada en su mximo por la culpabilidad y en su
mnimo por la personalizacin. O sea que la pena consiste en la ejecucin de la punicin impuesta
por el Juez en su sentencia condenatoria.

Sancin.

Variacin de la pena.

Privilegio de la pena relativamente indeterminada.

Aspecto negativo: excusas absolutorias.

Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo.

16.

Teora del delincuente.

Generalidades.
El delincuente.
Frecuencia del comportamiento delictivo.
Identificacin del delincuente.
Concurso de personas.

17.

La pena y medidas de seguridad.

126

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Teora de la determinacin de la pena.

Esta teora indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena, es decir, que la
ley debe ser concreta indicando la sancin y la pena que se impone para cada delito o falta.

Aplicacin en Guatemala.

En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Ttulo VI (De las Penas)
Captulo II (De la aplicacin de las penas) como lo indica en los Artculos siguientes:

Artculo 62. El autor del delito consumado

Artculo 63. El autor de tentativa y al cmplice del delito consumado
Artculo 64. Al cmplice de tentativa

La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal.

Clasificacin doctrinaria.

Por sus consecuencias.

Reversible.

Por su aplicacin.
principal.
accesoria.
complementaria.

Por su finalidad que persigue.

correctiva.

127

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
intimidatoria o preventiva.
eliminatoria.

Por el bien jurdico que afecta.

Capital.
Corporal.
Pecuniarias.
Laborales.
Informantes.

Medidas sustitutivas.
Condena condicional.
Libertad preparatoria.
Libertad provisional.

Clasificacin legal.

Penas principales (Art. 41).

La de muerte.
La de prisin.
El arresto y,
La multa.

Penas accesorias (Art. 42).

Inhabilitacin absoluta.
Inhabilitacin especial.
Comiso y prdida de los objetos o instrumentos del delito.
Expulsin de extranjeros del territorio nacional.

128

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Pago de costas y gastos procesales.
Publicacin de la sentencia y todas aquellas que otras leyes sealen.

Medidas de seguridad (Art. 88).

Internamiento en establecimiento siquitrico.
Internamiento en granja agrcola, centro industrial u otro anlogo.
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial.
Libertad vigilada.
Prohibicin de residir en lugar determinado.
Prohibicin de concurrir a determinados lugares.
Caucin de buena conducta.

La individualizacin de la pena.

Rehabilitacin:

Se entiende la accin y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona en la posesin

de lo que se le haba desposedo.

Para Camarzo, la rehabilitacin es el derecho que adquiere el penado, despus de haber

observado una buena conducta durante cierto tiempo, una vez extinguida su responsabilidad
penal, y satisfecha en lo posible la civil, a que cesen todos los dems efectos de la condena
mediante la oportuna decisin judicial.

Readaptacin:

Si la persona puede recuperarse se va a la readaptacin o reeducacin.

129

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Prevencin general: La pena es til porque cuando est establecido un castigo en

una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta

prevencin

busca

evitar

que

se

cometan

ms

delitos

mediante

la

ejemplificacin. Esta ejemplificacin se dirige a toda la sociedad, no slo a una

persona.

Prevencin especial: Tiene como fundamento que el que comete un delito siempre
hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que las personas no cometan
nuevos delitos.
En la prevencin especial, lo que tiene importancia es quin lo hizo no lo qu hizo, o
sea que analiza al autor del delito, las causas antropolgicas y biolgicas.

La pena de muerte a la

luz de la Constitucin guatemalteca y tendencias actuales

nacionales e internacionales.

Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carcter extraordinario y se aplica
solo por los delitos sealados en la ley, regulados en los artculos 131, 132, 175, 201 y 383 del
Cdigo Penal. La pena de muerte, consiste en la eliminacin fsica del delincuente, debido a la
gravedad del delito cometido y la peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se
dan argumentos a favor de que se contine con esta prctica y otros que sea abolido, as:

Teora Abolicionista:
Los exponentes de esta teora, analizan la cuestin desde dos puntos de vista: Moral y Jurdico.

Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impo, al imponerse se arrogan calidades de
omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la sociabilidad humana; va en contra
de la conciencia colectiva, por el desprecio que se manifiesta al verdugo en forma universal.

130

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Punto de Vista Jurdico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relacin con ciertos
delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego profesional; el
espectculo de la ejecucin produce en las masas un estado desmoralizador; su aplicacin es
escasa en proporcin; la pena de muerte es irreparable; carece de divisibilidad y
proporcionalidad; no es correccional.

Teora Antiabolicionista: Sus argumentos son:

El particular que se defiende legtimamente, puede quitar la vida, el Estado debe

tambin tener igual derecho contra el que le ataca.

Es un procedimiento excelente y nico de seleccin que asegura perpetuamente a la

sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la raza.

Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.

Es una justa retribucin contra los delitos contra la vida.

La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.

Teora Eclctica:

Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si en

circunstancias extremas de descomposicin social, por cuanto la pena capital, constituye un acto
de legtima defensa por parte del poder pblico. Para su aplicacin deben darse los supuestos
siguientes:

Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravsimos.

La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado.

Su ejecucin debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.

131

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las almas.

En nuestro pas se sigue la corriente eclctica.

18.

Extincin de la responsabilidad de la pena.

Extincin de la responsabilidad penal.

Despus que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una persona
determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las consecuencias penales y
civiles por la comisin del mismo.

Sin embrago nuestra legislacin considera la extincin del derecho de accin penal (extincin de
la responsabilidad) y la extincin del derecho de ejecucin de la pena (extincin de la pena)

En la extincin del derecho de accin penal de cuyo ejercicio conforme lo prescribe el Art. 24 del
C. Procesal Penal, es titular el Ministerio Pblico, pero que alternativa y eventualmente pueden
ejercer adems, los agraviados y cualquier persona o asociacin de personas cuando se trata de
delitos cometidos por funcionarios o empleados pblicos que hubieren violado Derechos Humanos.

Las causas de extincin de la responsabilidad penal son determinadas circunstancias que

sobrevienen despus de la comisin del delito y anulan la accin penal

Extincin de la pena.
Modalidades de la imposicin de la pena.

19.

mbito de aplicacin de la ley penal.

132

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Aplicacin temporal.

Cuando la doctrina se refiere a la ley penal en el espacio, lo hace con el fin de explicar el
campo de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas determinado. La determinacin del
mbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios
jurdicos que fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al
espacio. el mbito espacial de validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un pas regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera
de su territorio.

Vigencia y derogacin

Irretroactividad

Retroactividad de la ley favorable

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar de
que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya dictado
sentencia

Principio de territorialidad.

Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos dentro del los
limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe
aplicarse a autores o a cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o
extranjero, residente o transente, ni la pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta
en la soberana de los Estados, por lo que la ley penal no puede ir ms all del territorio donde
ejerce su soberana determinado territorio. Ver Art. 4 del C.P.

133

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Extraterritorialidad.

Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un pas,
si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los
siguientes principios (ver Art. 5 y 6 del C.P.)

Principio real o de proteccin de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede

permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de
que se realicen el en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio
de la actividad punitiva esta determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por
el delito sea nacional. Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver Art. 5
inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.

Principio de personalidad

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la
competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad
aplicacin cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya
sido penado en el extranjero y que se encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una
desconfianza existente respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho
cometido por un nacional de un pas extranjero. ver Art. 5 inciso 3 del CP.

134

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Principio universal

Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada Estado
tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a los autores
de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisin de delito, ni el
inters jurdico vulnerado, la nica condicin es que el delincuente se encuentre en el
territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver Art. 5 inciso 5 del CP.

20.

Lugar de comisin del delito.

Teora de la accin.
Teora del resultado.
Teora de la ubicuidad.

Derecho penal internacional

Extradicin

Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto a quien se le
atribuye la comisin de un determinado delito para someterlo a la accin de los tribunales de
justicia de ste.

Clases de Extradicin
a.

Extradicin Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la entrega

de un delincuente, tambin se le denomina extradicin propia.

b.

Extradicin Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud de otro,

entrega a un delincuente para que sea juzgado en el pas requirente.

c.

Extradicin Propia.

d.

Extradicin Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega al

135

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradicin Impropia.

e.

Extradicin Espontnea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se encuentra el

delincuente, lo entrega espontneamente sin haber sido requerido para ello con
anterioridad.

f.

Extradicin en Trnsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado para que uno
o ms delincuentes extraditados pasen por su territorio.

g.

La Re extradicin: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al pas que lo haba
extrado, basndose en que el delincuente cometi un delito en su territorio antes que
cometerlo en el pas que logr primero su extradicin.

Fuentes de la Extradicin
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho Internacional.

a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Cdigo Penal. Art. 8

b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:

Tratados de Extradicin: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo entre

diferentes Estados.

Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con el requerido

a conceder la extradicin, comprometindose a que cuando exista un caso anlogo se responda de
la misma manera.

136

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Principios que la regulan.
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o crmenes.
.-Se excluye los delitos polticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes polticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicacin al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.

Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala.

a.

En cuanto al delito.

Si el delito no est contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se somete como
pena;

No se da la extradicin cuando el hecho que se persigue no est considerado como delito

en la Ley Nacional y la de los pases suscriptores;

Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un ao de prisin,
generalmente se logra la extradicin por los delitos que atentan contra la vida, la
propiedad, el pudor, la fe pblica, libertad y seguridad individual;

Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos polticos;

No se concede la extradicin por delitos sociales, o sea los que atentan contra la
organizacin institucional del Estado;

La desercin como delito militar no es extraditable;

137

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

b.

No se concede la extradicin por faltas.

En cuanto al delincuente.

Por la extradicin se entregan a los autores y cmplices, pero los pases no estn obligados
a entregar sus connacionales;

Los militares no se extraditan por delitos similares a los polticos;

No estn incluidos los delitos polticos.

c.

En cuanto a la pena.

No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condicin de extradicin del

delincuente;

No se concede la extradicin cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la accin penal

para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribi.

Aplicacin con relacin a las personas.

Principio de inviolabilidad.

Principio de inmunidad.

El antejuicio.

138

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
21.

Lmites al IUS PUNIENDI del Estado.

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene ste para imponer una pena, sin embargo
existen lmites a esta imposicin del Estado como lo son los:

Lmites materiales.

La necesidad de intervencin.
El IUS PUNIENDI intervendr cuando no halla otro medio posible como el Derecho Penal, esto
quiere decir que el Derecho Penal es el ltimo recurso que se debe utilizar para resolver
cualquier problema.

El bien jurdico.

No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurdico. De acuerdo a lo anterior, el

Derecho Penal no puede prohibir ni sealar lo que no se refiere a bienes jurdicos o que los
lesionen si no estn establecidos en la Constitucin o Ley penal.

La dignidad de la persona.

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a l y puede ser
objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de prevencin general, como es la
ejemplificacin.

Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes.

Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en funcin de la

culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.

139

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

En lneas generales, la proporcin se medira en funcin del bien jurdico afectado.

Degradantes:

Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona.

Es

independiente de la personalidad del hombre.

Lmites formales.

22 DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS

PERSONAS EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE.
GENERALIDADES.

Desde el punto de vista de nuestra legislacin definimos el delito de homicidio

como la muerte de una persona causada por otro.
Elementos del tipo de homicidio:
Previa existencia de la vida humana.
El hecho de dar muerte, o sea la supresin de la vida;
La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.
Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no sern delictivos.

EL BIEN JURDICO TUTELADO.

El bien jurdico tutelado es la vida de un ser humano.

ELEMENTOS GENRICOS DE ESTOS DELITOS (SUJETO ACTIVO Y

SUJETO PASIVO).

Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la accin u omisin de la que depende la muerte del pasivo.
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distincin de
cualidades.
140

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

HOMICIDIO SIMPLE.

"ARTICULO 123. * HOMICIDIO.

Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.

Al homicida se le impondr prisin de 15 a 40 aos"

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN VIOLENTA.

Quien matare en estado de emocin violenta, se le impondr prisin

de dos a ocho aos.
ARTICULO 124.

Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la
existencia de la circunstancia calificante de la emocin violenta, aparece la del
Artculo 124. Este es el llamado tambin homicidio pasional, pues toma como gua
la emocin pasional violenta.
Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emocin
violenta, no solamente para el crimen pasional.
En nuestra
jurisprudencia aparece que la emocin violenta contemplada por el arto.
124 del Cdigo Penal, tipifica nicamente un delito de homicidio simple, y
en el caso de los homicidios calificados, el aparecimiento de esta
circunstancia no desvirta la calificante, y nicamente puede servir para
la atenuacin de la responsabilidad.
Caractersticas del homicidio en estado de emocin violenta.
a. Una alteracin psquica de carcter temporal, que incide sobre la capacidad de
razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad
b. Es indispensable que la causa que produjo la alteracin sea extrema, no buscada
de propsito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de prever y de
aceptar el resultado daoso.
c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la
voluntad criminal del sujeto activo.

HOMICIDIO EN RIA TUMULTUARIA.

Cuando riendo varios y acometindose entre s, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o ms personas y no constare
ARTICULO

125.

141

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
su autor, pero s los que hubieren causado lesiones graves, se impondr a stos
prisin de seis a doce aos.
No constando quin o quines causaron las lesiones, se impondr a todos los
partcipes prisin de dos a seis aos.
El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra entre ms de dos personas. El
acto del homicidio requiere no solamente la ria, sino que sta sea tumultuaria. El
trmino confuso, que alude nuestro Cdigo equivale a tanto como: mezclado, revuelto,
oscuro, dudoso, poco perceptible, difcil de distinguir; se refiere entonces a que en la
ria, participen ms de dos personas, puesto que as, no ser perceptible un agresor
directo. La expresin tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una
multitud, confusin agitada o desorden ruidoso. De tal manera, lo expresado en
nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que en este
tipo de homicidio, hay una confusin tal que no puede determinarse finalmente el
autor del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:
a. Que no conste el autor de la muerte, pero s, quienes hubieren causado lesiones
graves.
b. Que no conste quin o quines causaron las lesiones
Aparece aqu entonces la responsabilidad correspectiva de los partcipes, pues la
simple intervencin en el tumulto o ria, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es ste pues, un homicidio con mltiples autores, en
defecto de no poderse determinar, por la realizacin de la confusin y el tumulto,
quien es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no
exclusivamente lesionadores, sino tambin copartcipes en el homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin de la voluntad criminal entre los
partcipes de la ria, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que existe
dolo indirecto porque an no persiguiendo la muerte de alguno de los
contendientes, los que rien se lo representan como posible y no se detienen en la
ejecucin del acto.
Caractersticas:
a. La existencia de ms de dos personas que actan como sujetos activos y pasivos
simultneamente.
142

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

b. Que en la ria los sujetos se acometan entre s confusa y tumultuariamente.

c. Que la confusin en la ria sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a
los responsables.
d. Que no se pueda establecer quin o quines de los contendientes causaron las
lesiones que produjeron la muerte.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL.

Quien cometiere homicidio preterintencional, ser sancionado con

prisin de dos a diez aos.
ARTICULO 126.

El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponindose causar

un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un mal, pero no
de tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar
evidente que el hecho no se diriga a causar un mal tan grave como el
efectivamente causado.
Caractersticas del homicidio preterintencional:

La produccin de un resultado daoso ms grave que el querido, que es la

muerte del sujeto pasivo.

El dolo de muerte aqu esta limitado, por cuanto no se tena la intencin de

causarla como fin ltimo.

HOMICIDIO CULPOSO.

Al autor de homicidio culposo se le sancionar con prisin de dos a

cinco aos. Cuando el hecho causare, adems, lesiones a otras personas o
resultare la muerte de varios, la sancin ser de tres a ocho aos de prisin.
ARTICULO 127.

Si el delito fuere cometido al manejar un vehculo bajo influencia de bebidas

alcohlicas, drogas txicas o estupefacientes, que afecten la personalidad del
conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma imprudente o
negligente en situacin que menoscabe o reduzcan su capacidad mental, volitiva o
fsica, se impondr al responsable el doble de la pena que le correspondera en
caso de no existir alguna de estas circunstancias.
143

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las

circunstancias relacionadas en el prrafo anterior, ser sancionado con prisin de
diez a quince aos.
El prrafo primero del artculo citado se adecua y constituye el supuesto jurdico
genrico del tipo; en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su comisin.
En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones,
identificar como culposo todo suceso del trnsito de vehculos en que se lesionan la
vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son idneos todos los medios
con los cuales se puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados
culposamente.
En cuanto al segundo y tercer prrafo del texto citado, la ley
selecciona el medio y una determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio
que escoge la ley es material, o sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar
vehculo en estado de ebriedad. En tales circunstancias, la razn que induce al
legislador a tachar de negligente o imprudente una conducta en la que eventualmente
hay una causa de dao contenida en aqulla.
Sujetos de la infraccin.
En lo referente al prrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo y tercer prrafo se seala un sujeto activo determinado: el
conductor de vehculo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus
acompaantes an cuando se hallaren tambin bajo influencia de bebidas alcohlicas, a
menos que realizaren tambin actos de conduccin.
Aqu es necesaria la acotacin al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad, que
consiste en el estado que alcanza el individuo que habiendo ingerido alcohol etlico y
habindolo absorbido en su torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psquicas,
neurolgicas, sensoriales, motoras y generales. De manera que no es suficiente, como
requiere otro tipo penal (Art. 157) que se conduzca bajo efectos alcohlicos, lo cual
es diferente y deber quedar plenamente establecido para responsabilizarse a una
persona por este delito.
Elementos del delito.
a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de
propsito por el agente, pero s previsible, a diferencia del homicidio doloso en
la ausencia del animus necandi.
144

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. El acto inicial ha de ser lcito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.

INDUCCIN O AYUDA AL SUICIDIO.

Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo,

si ocurriere la muerte, se le impondr prisin de cinco a quince aos.

ARTICULO 128.

Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en

los artculos 146 y 147 de este Cdigo, la pena de prisin ser de seis meses a tres
aos.
El Cdigo Penal se refiere a dos supuestos:

a. Quien induce a otro al suicidio;

b. Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el
segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o
cualquier otro gnero de cooperacin, auxilio intelectual, como indicaciones acerca del
modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc.
Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el nimo
suicida hasta entonces existente.
Esta incriminacin es sumamente
peligrosa por subjetiva, puesto que la induccin es sumamente peligrosa
por subjetiva, puesto que la induccin es sumamente difcil de quedar
fincada en bases materiales, ya que puede perpetrarse por simple
sugestin, una representacin exagerada de los males o peligros que
aquejaran a la vctima o por consejos, y debe prevenirse tambin por la
colindancia tan prxima que tiene el nimo en el sujeto activo, no se
cometera, y que queda librado siempre a la conviccin subjetiva del juez.

EL INFANTICIDIO.

La madre que impulsada por motivos ntimamente ligados a su

estado, que le produzcan indudable alteracin squica, matare a su hijo durante su
nacimiento o antes de que haya cumplido tres das, ser sancionada con prisin de
dos a ocho aos.
ARTICULO 129.

145

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En el Cdigo Penal de 1936 se sancion el infanticidio honoris causa, esto es, el
realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para
ocultar la deshonra de su hija. En la legislacin actual priva la tesis del infanticidio
determinado por motivos psicopatolgicos, que es, desde luego, ms amplia que la
del Cdigo Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo nico y
determinado, que da muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes de
que haya cumplido tres das, siempre que haya sido impulsada por motivos
ntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable alteracin psquica
(Art. 129). En este caso existen elementos constitutivos del hecho que deben
delinearse:
a)

El hecho constitutivo de dar muerte al nio en el momento de su

nacimiento o dentro de los tres das de ocurrido el mismo.

b)

El sujeto activo en este delito es determinado. Slo puede serlo la

madre, y siempre que sea evidente que fue impulsada por motivos ntimamente
ligados a su estado, los cuales le produjeron indudable alteracin psquica.

c)

Elementos normativos temporales. La referencia a los tres das del

nacimiento, es un criterio netamente emprico; en algunas otras legislaciones
dicho trmino es diferente, cinco das, por ejemplo. Sin embargo, si la
muerte se produce despus del referido trmino, la incriminacin sera
distinta.

d)

Elementos psicopatolgicos. La expresin Indudable alteracin psquica

es realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro Cdigo, el dolo de muerte
(animus necandi)se encuentra limitado o disminuido en la madre por dos
circunstancias:
Que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o alumbramiento;
que estos impulsos le produzcan alteracin psquica y como consecuencia se
produzca la muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aqu slo puede ser un nio a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres das de nacido (72 horas).

146

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

SUPOSICIN DE MUERTE.

Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la

existencia de proceso instruido con ocasin o con motivo de su fallecimiento, no se
manifestare, ser sancionado con prisin de uno a cinco aos.
ARTICULO 130.-

Analizando el contenido del artculo 130que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
proceso instruido con ocasin o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos
encontramos ante una incriminacin que se coloca entre los delitos que atentan
contra la vida, y sin embargo, no existe lesin o puesta en peligro de ninguna vida.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no hay
realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendra que ser el
Estado, nicamente, pues con el hecho se realiza una simulacin del hecho que da
fin a la vida, como es la muerte.

HOMICIDIOS CALIFICADOS.

La aparicin de circunstancias calificativas al momento de la comisin del homicidio

han dado lugar a los homicidios calificados.

EL PARRICIDIO.

Quien conociendo el vnculo, matare a cualquier

ascendiente o descendiente, a su cnyuge o a la persona con quien hace vida
marital, ser castigado como parricida con prisin de 25 a 50 aos. Se le
impondr pena de muerte, en lugar del mximo de prisin, si por las
circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los mviles
determinantes, se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente.
"ARTICULO 131. PARRICIDIO.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podr

concedrseles rebaja de pena por ninguna causa"
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:
1.
Sujeto Activo:
Lo ser nicamente quien este vinculado con el pasivo en la relacin a
que se refiere la ley.
2.
Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente del activo,
elemento subjetivo del tipo, quien le da muerte.
147

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
3.

Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relacin que le une con el
pasivo, como ascendiente, descendiente, marido o mujer, o conviviente.
Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aqu referido se ha
llamado dolo duplicado en razn de que se quiere privar de la vida no a un
hombre cualquiera sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la
poltica criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.

4.

Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muerte a una persona, que como ya
vimos est calificada por el vnculo anteriormente relacionado.
Elemento constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del
vnculo ya referido, consecuentemente:
Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relacin a que se
refiere la ley, el resultado previsto en la ley, queda incluido dentro
del homicidio.
Si la relacin de parentesco o de convivencia existe pero no es
conocida por el activo, el resultado es tambin un delito de homicidio.
Si la relacin consangunea o de convivencia existe, pero el activo
causa la muerte del pasivo culposamente, no existir parricidio sino
un homicidio culposo.

EL ASESINATO.
"ARTICULO 132.- * ASESINATO.

persona:

Comete asesinato quien matare a una

1)

Con alevosa.

2)

Por precio, recompensa, promesa, nimo de lucro.

3)

Por medio o en ocasin de inundacin, incendio, veneno,

explosin, desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro
artificio que pueda ocasionar gran estrago.

4)

Con premeditacin conocida.

5)

Con ensaamiento.
148

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

6)

Con impulso de perversidad brutal.

7)

Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para

asegurar sus resultados o la inmunidad para s o para
copartcipes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.

8)
Con fines
terroristas.

terroristas

en desarrollo de actividades

Al reo de asesinato se le impondr prisin de 25 a 50 aos, sin

embargo se le aplicar la pena de muerte en lugar del mximo de
prisin, si por las circunstancias del hecho y de la ocasin, la manera
de realizarlo y los mviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no
podr concedrsele rebaja de pena por ninguna causa" .
Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias
establecidas en el artculo 132 del Cdigo Penal, o sea con alevosa,
recompensa, promesa o nimo de lucro, por medio o con ocasin de
inundacin, incendio, veneno, explosin, demoronamiento, derrumbe de
edificio u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditacin
conocida, con ensaamiento, con impulso de perversidad brutal y tambin
para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la impunidad para s o para sus copartcipes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible, o con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Elementos:
Bsicamente en el asesinato existe el elemento que tambin es fundamental
en el homicidio, como es la privacin de la vida de un hombre por otro,
agregndose como elemento, la existencia de las cualificantes que se
encuentran en el hecho, de las sealadas por la ley.
Calificativas del asesinato:
149

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
5.

Premeditacin:
los elementos de la premeditacin son:
a) Tiempo ms o menos largo entre la resolucin y la ejecucin;
b) Reflexin fra y madura de la decisin.
Hay premeditacin conocida cuando se demuestre los actos externos
realizados revelen que la idea del delito surgi en la mente de su autor,
con anterioridad suficiente a su ejecucin, para organizarlo, deliberarlo o
planearlo y que, en el tiempo que medi entre el propsito y su
realizacin, prepar sta y la ejecut fra y reflexivamente (Artculo 27
inciso 3 Cdigo Penal).
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la
demostracin de que el delito se efectu despus de cierto tiempo de
que el agente lo resolvi, sino que es necesario que haya existido un
clculo mental fro y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el
caso de la persona que fuera de s es impulsada por la clera que le da la
agresin sexual a su hija, va en busca
de un arma y regresa a matar al
violador; si existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecucin
pero dentro de ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno
de las circunstancias, o como dice nuestra ley, no se revele que la idea
del delito surgi antes en la mente del autor, no habr premeditacin.

6.

La Alevosa:
El Cdigo Penal en el Artculo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2. Ejecutar
el hecho con alevosa. Hay alevosa, cuando se comete el delito emplea
medios modos o formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar
su ejecucin, sin riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el
ofendido, o cuando ste, por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse.
En la legislacin mexicana, al igual que la argentina y la nuestra, no se
requiere que exista premeditacin para que haya alevosa.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el
agresor, ste es el extremo psicolgico caracterstico de la alevosa, ya
150

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
que el sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar
sin riesgo.
As pues cuando se habla de alevosa se comprenden varios aspectos: el
acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, la prodicin.
La doctrina suele dividir la alevosa en dos grandes grupos:
Alevosa Moral:
Cuando la ocultacin que el delincuente hace, es de su intencin criminal,
como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la
enemistad (por lo cual antiguamente se denomin proditorio al homicidio
cometido a traicin); y
Alevosa Material:
Corresponde al ocultamiento fsico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a
circunstancias del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus
condiciones personales o por circunstancias en que se encuentre, no
pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una
referencia genrica a quien se encuentre en situacin de indefensin,
como los casos de dar muerte a quien se encuentra dormido, o a un
recin nacido.
7.

Por precio, recompensa o promesa:

Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervencin de dos
personas y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se
recompensa la accin o se promete recompensar. En este acto casi no es
posible indicar la ausencia del elemento premeditacin. Se seala como
elemento preponderante, el estado objetivo de indefensin de la vctima:
si es difcil en s precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo es
an ms de un tercero, a quien muchas veces la vctima ni siquiera
conoce.

8.

Con
ocasin
de
inundacin,
incendio,
veneno,
explosin,
desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda
ocasionar gran estrago:
151

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Realmente estas formas especficas llevan intrnsecamente alguna
expresin de la alevosa, y en algunas ocasiones de premeditacin, pues
es indudable la frialdad de nimo de quien da muerte a una persona con
tales formas.
9.

Ensaamiento:
Para los efectos penales, el ensaamiento consiste en aumentar
deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para
su realizacin o emplear medios que aadan la ignominia a la accin
delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensaarse es deleitarse
o complacerse el causar a la vctima de un crimen o al enemigo ya
rendido, el mayor dao y dolor posibles, an innecesarios para su
muerte, a fin de prolongar su agona y hacerla ms cruel, en general se
refiere a todo mal fsico innecesario infringido al sujeto pasivo.

10.

Con impulso de perversidad brutal:

En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin
causa alguna como al ejecutado mediante corrupcin moral o haciendo
gala de degeneracin o depravacin sexual. En el primer caso estamos
frente al llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante
aquellos casos reveladores de grave vicio o anormalidad en el sujeto
activo (se trata de un homicidio sdico, horrible contubernio entre la
sangre y el goce sexual).

11.

Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para

asegurar sus resultados o la inmunidad para s o para copartcipes o por
no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el
otro hecho punible:

Aqu hay varias calificantes:

Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus

resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio para
cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien
para asegurar un robo mata al pasivo;
Tambin se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartcipes,
es decir, para no dejar huellas del hecho; y,
152

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible. De tal manera que efectivamente se da
un concurso de delitos, en una misma figura, pues para cometer el
hecho se da muerte, o bien para asegurarse impunidad, o bien por no
haberse obtenido el resultado propuesto de antemano.

EJECUCIN EXTRAJUDICIAL
Comete el delito de ejecucin
extrajudicial, quien por orden, con autorizacin apoyo o aquiescencia de autoridades del
Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o ms personas, por motivos
polticos; en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado pblico,
perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice apoye d
la aquiescencia para la comisin de tales acciones.
"ARTICULO

132.

*-BIS-.

EJECUCIN

EXTRAJUDICIAL.

Constituye delito de ejecucin extrajudicial, la privacin de la vida de una o ms

personas, an cuando no medie mvil poltico, cuando se cometa por elementos de los
cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando acten
arbitrariamente o acten con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecucin extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con
fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando
como resultado de su accionar resultare la muerte de una o ms personas.
El reo de ejecucin extrajudicial ser sancionado con prisin de veinticinco a treinta
aos.
Se impondr la pena de muerte en lugar de mximo de prisin, en cualesquiera de los
siguientes casos.
a) Cuando la vctima sea menor de doce aos de edad o persona mayor de sesenta aos.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasin, la manera de realizarlo y los
mviles determinantes, se revelare una mayor peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o ms personas por motivos polticos con
orden, autorizacin, apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado. Tambin comete
este delito el funcionario o empleado (perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que
ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisin de dichas acciones.

153

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
El delito se comete aun cuando no medie mvil poltico, cuando se realiza por elementos
de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, si lo realizan
arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.
As tambin los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.

EL ABORTO.

CONCEPTO.

ARTICULO 133.

Aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento

de la preez.
Conceptos de la palabra aborto:
Concepto Obsttrico:
Es la expulsin del producto de la concepcin cuando no es viable o sea hasta el final del
sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsin en los ltimos tres meses, parto
prematuro.
Concepto Mdico Legal:
La medicina legal limita la nocin del aborto a aquellos casos que pueden ser constitutivos
de delito, o sea, solamente los abortos provocados, independientemente de la edad
cronolgica del feto de su aptitud para la vida extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
1.
Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la
maniobra abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por
resultado la muerte del feto.
2.
Otras, como la mexicana y la nuestra, definen el delito por su
consecuencia final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o
feticidio).
TEMA 24.
DE LOS DELITOS CONTRA LA LlBERTAD y SEGURIDAD SEXUAL.
Concepto: En trminos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el
hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en materia ertica tienen
las personas. Tambin aparecen atentados contra el pudor en materia sexual.

154

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
CARACTERES:
a) La accin preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la
libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido en la accin un
antecedente de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas encaminadas a limitar
o lesionar la libertad o seguridad, a travs de actos manifiestamente lubricosomticos
ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la accin de finalidad ertica ejecutada sobre el pasivo produzca inmediatamente
un dao o un peligro al bien Jurdico protegido, que en estos casos es la libertad y
seguridad en cuanto a la determinacin sexual, as como el pudor o recato en materia
sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferentes denominaciones a travs del
tiempo y de las diferentes legislaciones; el espaol" delitos contra la honestidad" ttulo
que segn Cuello Caln, se emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se
encontraba en nuestra legislacin penal anterior. En la actual se denominan con mejor
tcnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Cdigo Penal vigente incluye en el ttulo III. con carcter de
sexuales son los siguientes:
1.Violacin, en sus formas propia e impropia (artculo 173 a175).
2. Estupro (artculos 176 a 178).
3. Abusos Deshonestos (artculo 179, 180).
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artculos 181 a 187).
5. Corrupcin de menores (artculos 188 a 190).
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianera, trata de personas, exhibiciones obscenas, publicaciones y
Espectculos Obscenos (artculos 191 a 196).
Necesidad de no Confundir las Anomalas o Anormalidades Sexuales con los Delitos
Sexuales: La descripcin que hace la ley sobre los delitos sexuales no puede coincidir con
las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por
ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual, sta no es relevante para el
Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la exacerbacin en sus grados de
satiriasis o ninfomana, que puede conducir a la persona que tiene un furor lbrico de los
descritos a perturbar el orden jurdico mediante hechos delictivos, como atentados al
pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las
perturbaciones sexuales ms discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los pases
de tradicin latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo
155

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
cuando los actos de sodoma "se realizan con empleo de fuerza fsica o intimidacin
moral, o cuando se practican en menores, constituyendo as pederastia".
* EL RGIMEN DE ACCIN: El Cdigo Penal establece: ARTICULO 197. Los
delitos comprendidos en los captulos I, II, III y IV anteriores, sern
perseguibles, nicamente mediante denuncia del agraviado, de sus padres,
abuelos, hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del Ministerio Pblico,
aunque no formalicen acusacin.
Sin embargo, sern perseguibles por accin pblica:
1. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia, de
capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no estuviere bajo custodia o
guarda.
2. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona
encargada por ley o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.
3. En caso de violacin o de abuso deshonesto violento, si la vctima fuere menor de
quince aos o se encontrare, en el momento del hecho, en situacin de trastorno mental.

EL PERDN EXPRESO
REPRESENTANTE LEGAL:

PRESUNTO

DEL

OFENDIDO

DE

SU

Perdn de la Parte Ofendida: En los delitos de violacin, estupro, abusos deshonestos y

rapto, el perdn de la parte ofendida extingue la responsabilidad. operando
expresamente el perdn corriente o expreso. (Artculo 106) y el perdn presunto que
consiste en el matrimonio de la vctima con el ofensor (artculo 200), siempre que sea
mayor de 12 aos y con previa aprobacin del Ministerio Pblico.
El perdn del ofendido extingue la responsabilidad penal y la pena
si ya se hubiere impuesto, por delitos solamente perseguibles mediante denuncia
o querella.

ARTICULO 106.

En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podr

rechazar la eficacia del perdn otorgado por los representantes de aquellos,
ordenando la continuacin del proceso o el cumplimiento de la condena, a
solicitud o con intervencin del Ministerio Pblico.
156

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

LAS PENAS PARA LOS COMPLICES DE ESTE DELITO:

Autores y Cmplices: De acuerdo con el artculo 199, se equipara a la calidad de autores,
a quienes cooperan en los delitos de violacin, estupro, abusos deshonestos y rapto,
corrupcin de menores y contra el pudor, siendo ascendientes. tutores. protutores.
Albaceas, maestros o actan con abuso de autoridad o confianza.
Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o
cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad o de confianza,
cooperen como cmplices a la perpetracin de los delitos de violacin estupro,
abusos deshonestos, rapto, corrupcin de menores o delitos contra el pudor,
sern sancionados con las penas corresponden a los autores.

ARTICULO 199.

LA VIOLACIN.
Breve historia: 'El Derecho Romano no estableci una categora diferenciada para la
violacin. sancionndola como especie de los delitos de coaccin, y a veces, de injuria",
Dentro de estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro
violento.
El Derecho Cannico consider violacin la desfloracin de una mujer contra o sin su
voluntad. En los cdigos penales contemporneos, la infraccin a que nos referimos sigue
castigndose con el mximo rigor. llegndose. en nuestra legislacin a sancionar
uno de los casos de violacin (artculos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislacin se sigue utilizando la palabra yacer como sinnimo de acceso
sexual. En trminos generales. la doctrina actual acepta que la imposicin de la cpula
sexual sin consentimiento de la ofendida, ya sea por medio de la "coaccin fsica o la
intimidacin moral, es lo que tanto en la historia de las instituciones penales como en la
doctrina y en las legislaciones contemporneas constituye la esencia del verdadero delito
sexual de violacin. El bien jurdico objeto de la tutela penal en este delito concierne
primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto por la
violencia constituye el mximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicacin sea por
medio de la fuerza material en el cuerpo de la ofendida "anulando as su resistencia
(violencia fsica), o bien, por el empleo de amagos, constreimientos psquicos o amenazas
de males graves que, por la intimidacin que producen o por evitar otros daos le impiden
resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia fsica como en la moral. la vctima
sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido. ofendindose as el
derecho personal a la determinacin de su conducta en materia ertica. Adems. en la
violacin se contempla una de las infracciones de naturaleza compleja ms grave, la
157

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
utilizacin de medios coactivos dispositivos, al dao causado, especficamente contra la
libertad sexual. Se suman otras ofensas a diversas categoras de bienes jurdicos que
pueden resultar comprometidos o daados; estos ataques se manifiestan en forma de
amenazas, injurias, intimidaciones, golpes, privacin violenta de la libertad fsica. asalto.
lesiones ms o menos graves, y an homicidio".
Modalidades: En nuestra legislacin aparecen claramente definidas dos: modalidades de
violacin; la comn, o sea la ejecutada en todo caso mediando violencia, y la denominada
doctrinalmente violacin presunta o delito equiparado a la violacin, consistente en el
acceso sexual con personas incapacitadas para resistir el acto por enfermedades de la
mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes condiciones de indefensin.
Como estas hiptesis delictivas no implican para su existencia el uso de violencia. ms
bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripcin legislativa y distinto
a la verdadera violacin, su nombre adecuado -dice Gonzlez de la Vega, debe ser el de
delito que se equipara a la violacin o violacin impropia. Nuestra ley hace referencia a
esta modalidad mencionada
ltimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una accin
de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotacin no tiene significado penal en
nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que estiman como violacin el acceso
violento con persona de cualquiera de los dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra
ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador emple la palabra yacer, tomndola de la
legislacin anterior, como significando por la de
acceso sexual; fsicamente se
caracteriza por la intromisin sexual del hombre hacia la mujer; as pues. no quedan
comprendidos aqu los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la
consumacin del delito, que el acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o
el orgasmo femenino. El dao que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, an
cuando su violador haya realizado la totalidad sexual existe, an cuando su violador haya
realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya interrumpido. No tiene tampoco que ver,
para la determinacin de este delito, que a consecuencia del mismo se haya originado la
preez de la violada. Consecuentemente: en el delito de violacin el elemento "yacer"
consiste en una relacin sexual usando violencia, independientemente de su pleno
agotamiento fsico o que el acto se haya interrumpido, con independencia tambin de
consecuencias posteriores a la cpula. El momento consumativo entonces es el de la
penetracin viril. no importando incluso que despus de ella la mujer se abandone.
a.2: La accin debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia.
pudiendo ser fsica o moral. La violencia fsica es la fuerza material que se emplea para
158

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de
la vctima, fuerza que vence cualquier intento de resistencia y la obliga a recibir una
relacin sexual que no quera.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilizacin de armas,
instrumentos o acompaantes, un solo varn de fuerzas normales pueda violentar a una
mujer tambin normal, pero, la fuerza fsica, de alguna manera implica, en el momento,
cierta fuerza moral que puede causar igualmente una impresin moral en la mujer sujeto
pasivo, Carrnca, "observa que la violencia debe ser ejecutada sobre la persona y
precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar. No habr violencia
carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero, es de
advertir, los actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la vctima por el
parentesco o en el afecto pueden integrar casos de violencia moral". Debe sealarse que
la violencia puede consistir en otras formas delictivas como ataques corporales, disparos,
etc., y en cuanto a la concurrencia de la violacin con el homicidio, nuestra ley acepta la
hiptesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta de la violacin o con motivo de
ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artculo 175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la
fsica y la psicolgica o moral. La primera como se dijo, es manifestacin de la fuerza. La
segunda es intimidacin; su esencia consiste en causar o poner miedo en el nimo de una
persona o en llevar a ella una perturbacin angustiosa por un riesgo o mal que realmente
amenace o se finja.
En la violacin puede consistir en constreimientos psicolgicos, ana1agos de daos, de tal
manera que por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre hipnosis.
narcosis o privacin de razn o de sentido. ya sea que el sujeto activo provoque la
situacin o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito est integrado por conocer que
se acta contra la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el yacimiento.
Delito doloso.
Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no
descartndose la posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de
coparticipacin en el hecho (articulo 36 del Cdigo Penal), pero bsicamente el hecho se
caracteriza por una actividad viril.

159

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislacin. ha de ser
siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera,
viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Caln manifiesta que la mujer puede ser
sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o soltera de buena o mala
fama, incluso una prostituta"; y Groizard refirindose a la legislacin espaola, indica que:
"En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las condiciones
necesarias para la imputacin del delito".
Delito Equiparado a la Violacin o Violacin Impropia:
La accin en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas (mujeres
siempre), para resistir psquica o corporalmente al acto, debido a enfermedades de la
mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 aos en cualquier caso), o a anlogas
condiciones de indefensin de la vctima. Tales acciones no implican realmente la
existencia de violencia, y consecuentemente no son propiamente violaciones. La doctrina
generalmente no son propiamente violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la
actualidad indica que se trata de un delito especial. autnomo en su descripcin
legislativa, provisto de sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha
de ser violacin impropia o delito que se equipara a la violacin; nuestra ley se refiere a
dicho delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una accin de yacer o realizar conjuncin sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razn 0 de sentido o incapacitad para
resistir, o bien que se trate de mujer menor de 12 aos.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 aos: en los casos de que nias menores de esta edad, prestan su
voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana edad no les permite
conocer los alcances de la relacin sexual.
b} Mujer que est privada de razn o de sentido o incapacitada para resistir. No interesa
en este caso que la mujer privada de razn preste o no su consentimiento, porque l
estima que no estn aptas jurdicamente para hacerlo. Tambin queda comprendida en
esta modalidad la cpula sexual del hombre con mujer privada de sentido por causa
psquica, txica o patolgicas, como desfallecimientos o desmayos producidos por
extrema debilidad, el letargo o sueo; la narcosis, la hipnosis e incluso el sueo provocado
por ebriedad.

160

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
EL ESTUPRO MEDIANTE INEXPERIENCIA, ABUSO DE CONFIANZA Y ENGAO:
Evolucin del Concepto: A travs del tiempo, la conceptualizacin del estupro ha variado.
Como veamos en la parte histrica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha sido empleada
con significaciones sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los
oradores y los poetas. Serva para expresar cualquier aptitud; en el lenguaje jurdico
tuvo un sentido amplsimo destinado a significar cualquier concbito venreo,
comprendiendo as al adulterio, y finalmente, la palabra se restringi para indicar el
concbito con persona libre. de vida honesta siendo este el significado que ms
generalmente se le atribuy sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy reducido
para el caso de desfloramiento de virgen, distinguindose as entre el estupro propio y el
impropio consistiendo el primero en la desfloracin"
Actualmente se considera que el estupro consiste en la conjuncin sexual natural.
obtenida por un hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa seduccin
con mujeres muy jvenes, no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta sexual
honesta. Por tal razn "en las legislaciones penales modernas se acuerda proteccin
especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos de ayuntamiento sexual
realizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo de violencia.
En las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cmo lmite mximo
contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta.
pues sta puede serio sin necesidad de que sea fsicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12 y
l8 aos.
2. Mediante engao o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer comprendida
entre 12 y 18 aos.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la
estuprada o encargado de educacin. custodia o guarda exceptundose los parientes
relacionados en el artculo 257 del Cdigo Penal.
Elementos del Delito: Del anlisis de los artculos 176 y 177 que contienen el concepto
legal del delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal.
b) Con menor de 18 y mayor de 12 aos.
c) Que sea honesta;
161

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a travs de su
a: inexperiencia o confianza b); engao o promesa falsa de matrimonio.
Primer elemento: La accin humana tpica del delito consiste en el acceso sexua1 normal
siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de edad. pero
mayor de 12 aos; es indiferente. al igual que en la violacin. fisiolgicamente. o que se
haya interrumpido, pues tratndose de un delito instantneo queda agotado o consumado
en el momento mismo de la intromisin sexual. En los procesos judiciales para la
averiguacin de estos delitos sirve de base el informe del perito mdico forense; sin
embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobacin: testimonios en los casos
que haya sido posible, confesin etc. En los casos en que el acto deja huella fsica. como
cuando da por resultado la desfloracin o cuando ha producido el embarazo, si es
eficiente el informe mdico. Aunque es suficiente prueba para determinar la
responsabilidad. El solo informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el cdigo
no requiere que haya existido "doncellez" como el anterior sino que simplemente que la
vctima sea honesta.
Por otra parte, hay que sealar, como lo hace el maestro Gonzlez de La vega que hay
mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan ntegros los signos
anatmicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del
himen:; por alguna razn anatmica, en cambio, otras pudieran presentar dicha ruptura no
necesariamente consecutiva o razones erticas sino por razones congnitas,
traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El nico sujeto pasivo de la infraccin es la mujer, y exclusivamente la
menor de 18 anos y mayor de 12 y que adems, sea honesta, por lo cual la proteccin del
tipo penal se restringe a las mujeres muy jvenes y recatadas, por su escaso desarrollo
psquico y corporal y por su inexperiencia ante los problemas de la vida, no estn en
aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas encaminadas a obtener su
consentimiento para la relacin sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento est viciado
por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo daoso para su aceptacin como por
dolo de la gente. cuando hay engao.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se
refiere aqu las leyes la de carcter sexual; consiste "no solo en la abstinencia corporal
de los placeres libidinosos ilcitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que
se relaciona con lo ertico. Es decir, en resumen la correcta conducta sexual de la mujer
tanto desde el punto de vista corporal como natural. De acuerdo con reciente doctrina
mexicana, es un elemento normativo que el juez debe valorar segn los indicios
existentes y atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y poca en que
viven los protagonistas activos y pasivos.
162

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violacin, es la presencia de la violencia en
ste ltimo. En el estupro hay consentimiento o hay engao. La figura consensual se
encuentra en el artculo 176 del Cdigo Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo
que algunas 1egislaciones conocen como seduccin. La segunda forma legal se refiere
fundamentalmente en una alteracin, de la verdad que produzca en la mujer error,
confusin o equivocacin, por la que accede a la pretensin ertica. El elemento material
del hecho es que haya cualquier engao o promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos de
engao, aparte de la promesa falsa de matrimonios, segn Cuello Calon. son como el caso
del hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadindola de que es
divorciado, o el de que tiene relaciones amorosas pblicas con una menor, relaciones
consentidas por la familia pues el sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente,
que el propsito de las relaciones es el de un futuro matrimonio.
ESTUPRO AGRAVADO:
Aparece un tercer caso en el artculo 178 del Cdigo Penal, con el epgrafe de Estupro
Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro domstico, que se
d cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o encargado
de su educacin. custodia o guarda.
ABUSOS DESHONESTOS.
Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien
empleando los medios o valindose de las condiciones indicadas en los artculos 173, 174 y
175 rea1izados en persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de
acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en trminos generales se comete
abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la relacin
sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus
protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a) Bsicamente se trata de actos erticos distintos del acceso sexual, o sea, actos
erticos en la persona del pasivo, tales como caricias. o alguna otro manera
realizado para excitar o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propsito de acceso sexual, material y psicolgicamente.
En otras palabras, el nimo lbrico debe estar encaminado a que el acto sea diferente del
acceso carnal.
163

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo
establecido en nuestra ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o
abusos deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo. Tambin
quedara incluso lo relativo a la violencia presunta o equiparada de que habla el
articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podramos llamar domstico, cuando el autor sea pariente
legal de la vctima, o encargado de su educacin, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave dao a la vctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos deshonestos
violentos.
d) Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 aos y menor de 18 aos, interviniendo
confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser obviamente, el activo un
hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engao en mujer mayor de 12
y menor de 18 aos. En estos dos ltimos casos estaremos ante lo que nuestra ley
denomina abusos deshonestos agravados.

RAPTO.
Breve Historia: La concepcin de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad.
siendo ellas:
A} poca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el
rapto era el comienzo de la unin conyugal fenmeno social y parte de la ceremonia de los
matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la
Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.
b) poca de la Sancin Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos fue
siempre de una severidad singular; el espritu de Dracn domina la orientacin de todas
las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepcin. Siempre
hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a
la violacin y cuando era sin violencia se asimilaba al adulterio, sancionndose con las
penas de tales delitos. En Espaa, el Fuero Juzgo castig ese delito con la prdida de
todos los bienes, la prohibicin de casarse con la vctima, el azotamiento en pblico, la
entrega del delincuente en calidad de siervo a la vctima, al marido o al padre de la misma.
c) poca de sancin mas Racionalizada: En la poca actual, se tiende a racionalizar la
sancin y hacerla ms acorde a su repercusin social.
164

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones tpicas correspondientes a
lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Cdigo Penal) e impropio (articulo 182) en la
siguiente forma: Rapto Propio: Quien con propsitos sexuales sustrajere o retuviere a
una mujer, sin su voluntado empleando violencia o engao. Rapto Impropio: Quien
sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce aos y menor de diecisis, con propsitos
sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustraccin o la
retencin de una persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con propsitos
deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco Gonzlez de la Vega. "el rapto consiste en las
acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con propsitos lbricos o
matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engaosos; b) aprovechando su
incapacidad de resistir; o. c) tratndose de mujer joven. por medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retencin o seduccin de mujer, con propsitos sexuales, de
matrimonio o convivencia, a travs de: violencia, engao o con su consentimiento (en este
ltimo caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16 aos). Ntese que para el profesor
mexicano es indiscutible la posibilidad de que el varn sea privado de su libertad con
fines lbricos o matrimoniales, situacin que no es aceptada por las legislaciones.
Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes
elementos:
a) Una accin de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla.
Sustraerla es tomarla, lograr que acompaara al raptor hecho logrado mediante la
violencia o engao, consensualmente (rapto impropio o consensual), en el caso de las
mujeres de 12 a 16 aos. Ese acompaar implica una movilizacin de la mujer, movilizacin
que debe dar por resultado la segregacin de la mujer de sus condiciones familiares u
ordinarias de vida para ponerla bajo la potestad del actor, de manera que no comete tal
delito, el hombre que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa, con
el propsito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su ambiente ni ha tenido
nimo de conservarla a su lado. En cuanto a la retencin esta supone que la mujer se
encuentra en un mbito diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias
y se le mantenga en l durante un tiempo ms o menos determinado. A diferencia de otro
delito, como el de violacin, en este se requiere un transcurso de tiempo para que se
verifique, por tal razn puede decirse, que se trata de un delito permanente, pues la
accin se prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realizacin:
b.l: Violencia:
165

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b:2 Engao:
b.3: Seduccin.
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se emplea
violencia o engao. En cuanto a la violencia fsica ya hemos referido a ella al hablar de la
violacin: la fuerza material aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o
perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La moral se refiere a la intimidacin de tipo
psicolgico que causa temor a la mujer .
CORRUPCION DE MENORES:
Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los menores
de edad; segn nuestra ley, consiste (artculo 188) en promover. facilitar o favorecer la
prostitucin o la corrupcin sexual de menor de edad. aunque la vctima consienta en
participar en actos sexuales o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripcin legal, los elementos son:
a) Promover, facilitar o favorecer la prostitucin o corrupcin de un menor de edad en
cualquier forma, ya sea mediante actos o an mediante consejos o sugerencias. La ley no
se refiere a los que realizan con ellos actos impdicos, sino los intermediarios que
facilitan la prostitucin o corrupcin que cuando lo hacen para satisfacer deseos de
terceros incurren en la forma agravada sealada en el artculo 189 inciso 2. El delito se
da, an cuando en el artculo 189 inciso 2. El delito se da, an cuando el menor consiente
en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den facilidades para
que se realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realizacin del acto de corrupcin una sola vez, pues si se
reitera se da la forma agravada sealada en el artculo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya cumplido los
dieciocho aos. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el artculo 191 del
Cdigo Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artculo 188), y la
agravada (artculo 189), as como la induccin a la prostitucin o corrupcin sexual de
menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto an bajo apariencia de licitud,
para inducir o dar lugar a la prostitucin o corrupcin de menor de
edad.

166

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
DELITOS CONTRA EL PUDOR.
GENERALIDADES.
Concepto de Pudor: Como el nombre del captulo que alberga estos delitos puede sugerir
que el bien jurdico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que lo ser. el
pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es un
sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer total o
parcialmente despus de formado, consistente en la ocultacin y vergenza de los
rganos sexuales, de sus atributos, y en general. de todo lo que representa una actividad
lbrica no es sino a travs de la censura. de la educacin y de la imitacin como en los
nios se va formando el sentimiento de vergenza acerca de lo sexual". Como se ver en
los delitos que nuestro cdigo denomina contra el pudor, no es este tipo individual de
pudor el bien jurdico objeto de la proteccin, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitucin y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucin est
ntimamente vinculado al delito de proxenetismo que veremos ms adelante. Los aspectos
que merecen ser tratados en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitucin considerada en s misma no es una infraccin al orden social; no es un
delito. Tampoco constituye una perturbacin de tipo sexual; su ejercicio, es o ha de ser
motivo de medidas preventivas y profilcticas.
b) Si bien en s misma. no es un delito. su ejercicio y explotacin trae con frecuencia
medidas preventivas y profilcticas, como el proxenetismo, el rufianismo y la trata de
mujeres as como eventualmente la corrupcin de menores.
PROXENETISMO.
Concepto: Comete este delito quien con nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos.
promoviere. facilitare o favoreciere la prostitucin sin distincin de sexo. El Lenocinio,
celestinaje o alcalhuetera, nombres con que se ha conocido esta infraccin a travs del
tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. as como sujeto pasivo, no importa el
sexo pues as lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la
prostitucin masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitucin; generalmente
determinando a una mujer el ejercicio de la prostitucin. Elemento interno del delito ser
el nimo de lucro, la satisfaccin de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna
otra manera.
167

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artculo 191) y Agravado (artculo
192).El proxenetismo agravado se da cuenta la vctima es menor de edad; cuando el autor
es pariente de la vctima; y cuando hay violencia, engao o abuso de autoridad. Por engao
puede entenderse alguna maniobra para disimular el propsito, por ejemplo; decirle a la
mujer que va a llegar a servir a una casa, siendo el objeto que realice actos de
prostitucin.
RUFIANERIA.
La rufianera o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de
prostitucin. El delito existe an concurriendo el consentimiento del pasivo. Tambin es
elemento importante que el activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el
ejercicio de la prostitucin.
b) Elemento interno: Est constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la
prostitucin a expensas de las personas que la practiquen.
TRATA DE PERSONAS.
Consiste este delito. en promover. facilitar o favorecer la entrada o salida del pas de
mujeres para el ejercicio de la prostitucin.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitucin femenina. Es en esta
modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de "Trata de
Blancas (nombre desde luego errneo, por no ser slo las mujeres de color blanco las
vctimas de este delito). La segunda modalidad, de reclutamiento de persona para el
ejercicio de la prostitucin, se refiere a las de sexo masculino; y la tercera. a una forma
que podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias sealadas en el
artculo 189, que establece que las formas agravadas de corrupcin.
EXHIBICIONES OBSCENAS.
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la excitacin
sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo lbrico del que expone al pblico
sus rganos sexuales, o bien, algn otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Cdigo Penal.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio pblico (Lugar pblico) lugar abierto al
pblico. En relacin con lo ya explicado cuando labramos del pudor. no es difcil
168

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
comprender que en otras legislaciones estas acciones sean denominadas como ultrajes a
la moral pblica.
PUBLICACIONES y ESPECTACULOS OBSCENOS.
Comete este delito segn lo indica el artculo 196, quien publicare. fabricare o
reprodujere libros, escritos, imgenes u objetos obscenos; as tambin, quien los
expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito tambin es cometido por quienes
participan en espectculos obscenos de teatro, cine, televisin o radio. El elemento
interno del delito consiste en la conciencia de la perturbacin a pudor sexual social que
se causa.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES.
La Accin Penal: Los delitos de violacin, rapto, estupro y abusos deshonestos. son
considerados como cuasipblicos, pues son perseguibles nicamente mediante denuncia
del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores; pero cuando la
persona agraviada carece de capacidad para acusar o no tiene representante legal.
entonces el hecho ser perseguido por accin pblica.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artculos 173.
174. 175 (Violacin); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189
(Corrupcin de Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con
infraccin de deberes inherentes a una profesin o actividad apareja la pena de
inhabilitacin en la misma.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD y SEGURIDAD DE LA PERSONA.

GENERALIDADES:
Concepto sobre el Bien Jurdico: En los delitos que se encuentran en este Ttulo. el bien
jurdico objeto de proteccin penal es la libertad, la seguridad de la persona, o ambos, Se
desarrollan aqu los artculos 3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado
garantiza y protege la seguridad de la persona. El 4. en cuanto se refiere a la igualdad de
todos los seres en nuestro pas y su libertad; y. el 50. en cuanto a que toda persona tiene
permitido hacer lo que la ley no le prohbe, consecuentemente no est obligada a acatar
rdenes que no estn basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la
ley que puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusin en
nuestra parte general.
169

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Delitos de Este Ttulo: Contiene en el captulo de los delitos Contra la Libertad Individual
especficos: el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones Ilegales y la
Aprensin Ilegal; y en captulos aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad
como el Allanamiento de Morada. las Sustracciones de Menores, las Coacciones y
Amenazas, la Violacin y Revelacin de Secretos y los Delitos contra la Libertad de
Cultos y el Sentimiento Religioso.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL.

Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:
En general los delitos de este captulo consisten en la privacin ilegal de la libertad de las
personas. pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio, todos los delitos pueden
considerarse como lesivos de la libertad individual, porque en la mayora de los delitos. la
contradiccin de la voluntad de quien sufre el dao es elemento ya sea principal o
accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos que atentan contra la libertad
individual, el hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se refiere al derecho a la independencia de
todo poder extrao sobre nuestra persona. derecho de determinacin que no puede ser
agredido sin que se lesione el bien jurdico tutelado a que hicimos referencia.
PLAGIO O SECUESTRO.
El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un
delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomocin del sujeto pasivo.
Atendindonos a la descripcin gramatical, realmente todo plagio o secuestro es
bsicamente una detencin Legal, agravada por el articulo especfico sealado en la ley
(articulo 201), que consiste en el propsito de lograr, rescate, canje de terceras persona
u otro propsito ilcito igual o anloga entidad.

De la redaccin confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin antes
aclarar que nos parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con una
de las expresiones;
b) Al indicarse en el Cdigo: "otro propsito ilcito de igual o anloga entidad", nada claro
se dice al juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede conducir a la creacin
de figuras penales por analoga.
170

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
a) Material: El ncleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra
de una persona. privndola de su libertad y mantenindola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo especfico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propsito ilcito. Debemos nuevamente sealar que la palabra rescate, no es lo
suficientemente clara; sta puede significar tanto la accin de recobrar algo, o bien,
sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella
la ley se refiere al rescate de dinero que se pague a cambio de la libertad de una
persona.
El delito se suma con la realizacin del hecho previsto en la ley, esto es, privando
arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, an cuando el precio exigido sea pagado o
no, se cause dao al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada cantidad de
tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la misma razn lo colocamos dentro de los
denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.
TORTURA:
De acuerdo con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo
acto por el cual un funcionario pblico, u otra persona a instigacin suya, inflija
intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales,
con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla
por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar a esa
persona o a otras. No se considerar tortura las penas o sufrimientos que sean
consecuencia nicamente de la privacin legtima de la libertad, o sean inherentes o
incidentales a sta, en la medida en que estn en consonancia con las Reglas Mnimas para
el Tratamiento de los Reclusos. La Tortura puede ser fsica o mental.
Comete el delito de tortura, quien por orden, con la
autorizacin, el apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija
intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o confesin,
por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido, o que
persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras personas.
ARTICULO 201.- BIS.

171

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas organizadas
con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura sern juzgados igualmente por el delito de
secuestro.
No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por
autoridad competente en el ejercicio legtimo de su deber y en el resguardo del
orden pblico.
El o los responsables del delito de tortura sern sancionados con prisin de veinticinco a
treinta aos."
DESAPARICIN FORZADA.
Comete el delito de desaparicin
forzada quien, por orden, con la autorizacin o apoyo de autoridades del Estado,
privare en cualquier forma de la libertad a una o ms personas, por motivos
polticos, ocultando su paradero, negndose a revelar su destino o reconocer su
detencin, as como el funcionario o empleado pblico, pertenezca o no a los
cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las
aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la libertad de una o ms
personas, aunque no medie mvil poltico, cuando se cometa por elementos de los cuerpos
de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando acten
arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen delito de
desaparicin forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con
fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando
cometan plagio o secuestro, participando como miembros o colaboradores de dichos
grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la vctima.
ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIN FORZADA.

El reo de desaparicin forzada ser sancionado con prisin de veinticinco a cuarenta

aos. Se impondr la pena de muerte en lugar del mximo de prisin, cuando con motivo u
ocasin de la desaparicin forzada, la vctima resultare con lesiones graves o gravsimas,
trauma psquico o psicolgico permanente o falleciere.
La desaparicin forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes del
estado o grupos organizados de particulares que actan con su apoyo, y donde la victima
desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan ninguna responsabilidad del
172

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
hecho, ni dan cuenta de las vctimas. Los recursos de habeas hbeas o de amparo son
mecanismos jurdicos destinados a garantizar la libertad del ciudadano.

SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRE:
Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la
existencia de la esclavitud. Aunque en la exposicin de motivos de nuestro Cdigo Penal
se indica que este delito mantiene caractersticas ya conocidas, vale aclarar que la
referencia posiblemente sea en cuanto a otras legislaciones pues no existi en el Cdigo
Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a este. Consiste este Delito en
reducir a una persona servidumbre, de manera que adems de privarle de su libertad, el
pasivo es obligado a servir al activo.
DETENCION ILEGAL.
Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homnimas para dos tipos
diferentes. En efecto, en los artculos 203 y 205, el epgrafe de ambos hace parecer que
pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detencin ilegal, que otras legislaciones llaman privacin ilegal de
libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privndolo con
ello de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera as como el pasivo, incluso puede
serlo, la persona que est privada de capacidad de movimiento. En ningn caso un
particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del caso sealado en
el artculo 534 del Cdigo Procesal Penal, en caso de detencin de por un particular por
delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la
privacin de la libertad. de manera que cuando la detencin no tiene el carcter de
ilicitud, tal como los internamientos de personas dementes para que reciban tratamiento
mdico. el hecho pierde carcter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intencin de privar de la libertad al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carcter permanente. Es autor del mismo, quien mediante su
actuacin directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser siempre un
particular .
Nuestra ley considera tambin autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona lugar
para la ejecucin del delito, Agravantes Especiales: En relacin con los delitos de los
artculos 20 1 y 203 del Cdigo Penal, existen circunstancias agravantes especficas,
consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en los siguientes casos:
173

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a) Cuando el secuestro o plagio dure ms de diez das;
b) Si en la ejecucin del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante para
la persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propsito;
e) En los delitos de los artculos 20 1 y 203 si la accin se hubiere ejecutado con
simulacin de autoridad; y
f) Si la vctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL.
En este delito la accin se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos por
la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad. Tambin es una variedad
de la privacin ilegal de la libertad. solamente que exige un elemento interno o propsito
determinado: La presentacin de la persona aprehendida a la autoridad. sin estar
autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que se refiere la ley, permitidos por
ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares han de prestar
la conduccin de personas y eventualmente en los casos de delito flagrante a que se
refieren los artculos 352 y 354 del Cdigo Procesal Penal, especialmente este ltimo que
seala que "Cualquier particular podr detener al sindicato de delito flagrante o a reos
procesados prfugos, poniendo al aprehendido a inmediata disposicin del juez o de
autoridad ms accesible".
ALLANAMIENTO DE MORADA.
Historia: El Derecho Romano no consider el allanamiento de morada como un delito
independiente. sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato del extinto
maestro espaol Cuello Caln, en el Fuero Juzgo se castig al que entrare por fuerza en
casa ajena sin causar dao. Posteriormente o permanecer en ella contra la voluntad del
morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra legislacin (artculo 206).
Bien Jurdico Tutelado: El objeto jurdico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de
la morada. es decir. de la casa de habitacin. De acuerdo con Eusebio Gmez (6) el lugar
destinado a la habitacin hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo
que atae a las exigencias de la vida privada aunque dicho lugar est totalmente cerrado
o parcialmente abierto, mvil o inmvil, sea de uso permanente o transitorio. As, el
departamento, vivienda, o aposento son casa de habitacin tambin a sus dependencias;
en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de la morada los lugares inmediata o
mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte
integrante del ambiente, que constituye la habitacin. estn destinados a su servicio o lo
174

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
complementen. por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio participa de lo
principal.
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el derecho a vivir
libre y seguro en la, morada, derecho que consecuentemente, corresponde al morador,
que no siempre se identifica con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin
autorizacin o contra la voluntad expresa o tcita del morador, clandestinamente o con
engao entrare en morada ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hiptesis del
allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la
voluntad expresa o tcita del morador.
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes
legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepcin hace la ley. Sujeto pasivo es
el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se realice el
delito. La finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el acto de entrar se
efecta como medio para otro fin posterior, habra un concurso ideal de delitos,
sancionndose el allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se entra para dar muerte
al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante sealar que como el allanamiento constituye elemento esencial del hurto
agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del Cdigo Penal, no
puede ir apreciado como delito concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo
hecho. La materialidad pues, consiste en entrar efectivamente en la morada ajena,
siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas de dos personas o simulacin
de autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena impuesta al delito
(articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde habita
una persona, como (nuestra ley extiende este concepto), todas las dependencias de la
casa habitada en comunicacin interior con ella, pero es preciso que el lugar est
destinado a habitacin y se encuentre efectivamente habitado, y como ya mencionamos
antes, es indiferente que el morador sea el propietario o Inquilino, o an, un vigilante del
lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a quien
entra en la morada para evitar un mal grave a s mismo, a sus moradores o a un tercero;
este es un supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del morador
a vivir libre y seguro en su morada.
175

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Tampoco se aplica el concepto aqu referido, al funcionario que allane un domicilio
pudiendo con rdenes emanadas de autoridad competente ni en el caso del llamado
allanamiento Judicial a que se refiere el artculo 508 del Cdigo Procesal Penal.
La alusin es el contenido del articulo 522 del Cdigo Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafs, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y
dems establecimientos similares mientras estn abiertos al pblico; ello en consonancia
con la finalidad de tales establecimientos, que son de atencin al pblico. Sin embargo, la
entrada en una de las habitaciones de la posada, contra la voluntad del husped all
alojado, si es allanamiento de morada, an cuando la posada u hospedaje se encuentran
abiertos, siempre y cuando la habitacin le sirva de morada en trminos de permanencia.
En todo caso, la misma ley indica (articulo 208 prrafos segundo) que la morada
particular que en dichas casas pblicas tengan los que all ejercen su industria no deben
considerarse accesibles al pblico, an cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte
integrante del elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El
allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser expresa o tcita, es
decir, que la voluntad de no dejar entrar a un extrao en morada puede constar o
presumirse que la persona moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la
entrada tuvo lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos
de entrada a morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso
se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de oponerse a la
entrada en la morada dice Cuello Caln pertenece exclusivamente al morador. Y pueden
representarle en ese derecho su cnyuge, sus hijos o sus dependientes como criados.
etc.
La persona que habita el lugar con nimo de permanencia, posee el derecho de impedir la
entrada cualquiera que sea el ttulo por el cual disfruta de la morada: como inquilino,
propietario, comodatario, y an contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la
prohibicin expresa o no atacar lo que tcitamente se supone que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante sealar que en este caso estamos ante un delito
de omisin. los elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse en la
morada ajena. cuando el morador ha manifestado expresamente su deseo de que el sujeto
activo no permanezca en ella. La permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad
expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. en que la voluntad contraria
del morador puede ser expresa tcita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada ajena
contra la voluntad del morador.
176

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

DE LA SUSTRACCION DE MENORES.
Historia: Anteriormente se pen el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de
casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una pena
pecuniaria.
Legislacin Guatemalteca: En concatenacin con la legislacin espaola. el Cdigo Penal
guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refiri a la sustraccin de menores y al
abandono de nios. En cuanto a la sustraccin. se refiri a la que la legislacin actual
denomina propia e impropia. Mencion que la sustraccin de un menor de siete aos se
castigaba con la pena de diez aos de prisin correccional. Incluye las mismas penas para
quien hallndose encargado de la persona del menor no lo presentara a sus padres o
guardadores, ni dieren explicacin satisfactoria acerca de su desaparicin (impropia,
para el actual cdigo), as como tambin se refiri a lo que el actual cdigo denomina
induccin al abandono de hogar.
El actual Cdigo Penal menciona la sustraccin propia, solamente que cambia la edad, ya
que habla de la sustraccin de un menor de doce aos de edad o un incapaz del poder de
sus padres, tutor o persona encargada del mismo, as como de quIen lo tuviere contra la
voluntad de stos (artculos 209). En cuanto a la sustraccin impropia la ley se refiere "
una omisin, ya que consiste en la no presentacin del menor" no Indicando la edad, pero
es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el articulo 209, o sea, menor de
12; mayor de 12 pero menor de 18 aos. Menciona la ley en el artculo 211, el hecho de que
habiendo desaparecido el sustrado no se probare por los responsables el paradero de la
vctima o que su muerte o desaparicin se debi a causas ajenas a la sustraccin.
Tambin se refiere a la induccin al abandono del hogar (articulo 212), cuyo nombre
indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de diez aos, y
finalmente a la entrega indebida de un menor encontrndose a cargo de la crianza o
educacin de un menor de edad, dndolo a un establecimiento pblico o a otra persona sin
la anuencia de quien lo ha confiado.
Clasificacin de estos Delitos;
1. Sustraccin de Menores: Se comprenden aqu tres modalidades, la sustraccin propia,
la impropia y la agravada, que se refieren, como ya se indic, a la sustraccin propiamente
dicha de un menor de doce aos o mayor de esa edad pero menor de dieciocho. tambin a
su no presentacin que es la llamada sustraccin impropia, ya la no demostracin del
paradero de la vctima.
2. Sustraccin Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo
Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. As tambin la sustraccin propia
177

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
comprende dos modalidades; la primera, sustraer al menor; y la segunda, retenerlo contra
la voluntad de las personas encargadas legalmente del menor. El hecho material del delito
est integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad de quien lo tenga a su
cargo legalmente, ya sea con una accin de sustraer o de retener. La esencia del delito es
el alejamiento del menor del poder de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo
est constituido por la voluntad de sustraer a un nio de la edad fijada por la ley.
3. Sustraccin Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle
encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores; los elementos
esenciales del mismo son: a) El hecho de no presentar a un menor que ha sido confiado, ni
dar razones satisfactorias de su desaparicin, o sea, que el elemento es doble en este
caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de edad o sea, menor de dieciocho aos.
4. Induccin al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su elemento de
concrecin, es inducir a un menor de edad, pero mayor de diez aos a que abandone la
casa de sus padres . Induccin significa, aqu, instigacin, seduccin para el abandono de
la casa, no importando el motivo o destino final. El elemento psicolgico o interno est
integrado por la voluntad y conciencia de que se induce al menor a abandonar el hogar ,
que es el hogar de sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley , quien
teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor lo entregare a un establecimiento
pblico o a otra persona, sin la anuencia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto activo,
como el pasivo, son determinados; el primero es quien tiene a su cargo al menor; y el
segundo, el mismo menor mencionado.
DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS.
Historia: Son aquellas mediante las cuales se constrie a una persona para que realice un
acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo Derecho Privado de
Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII.
Estos delitos fueron reglamentados especialmente por la Lex Julia de vi publica y por la
Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la justicia por su mano, en violento
ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados
por el empleo ilcito de la violencia para imponer la ejecucin de determinados hechos",
dice Cuello Caln refirindose en este ltimo al Derecho Penal espaol.
Legislacin Guatemalteca: Dentro del concepto de coaccin sealaba el Cdigo Penal de
1936 los siguientes casos: El que sin estar legtimamente autorizado impida a otro hacer
lo que la ley no prohbe, o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea justo o
injusto, valindose al efecto de alguna violencia, fuerza o intimidacin (articulo 383), as
178

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
corno al que con violencia se apodera de una cosa perteneciente a su deudor para hacer
pago con ella.
En el actual Cdigo Penal, la coaccin se comete por "Quien sin estar legtimamente
autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma
compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohbe, efecte o consienta
lo que no quiere tolere que otra persona lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coaccin. se deriva del latn coactivo, y significa segn el Diccionario
de la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o
ejecute alguna cosa. En ese sentido, coaccin es fuerza o violencia que obra sobre el
nimo de una persona. y por lo tanto sobre la libertad del hombre pudiendo ser de dos
clases: Fsica (absoluta) y Moral o Intimidacin ( impulsiva). Las legislaciones as como la
etimologa y el origen histrico de la palabra hacen que en rigor se observe que coaccin
es ms que todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la coaccin
puede realizarse en cualquier forma, ya sea fsica o moral.
Nuestra ley, sigue el patrn espaol de considerar tales hechos como delitos,
considerndola adems como exento de responsabilidad por falta de culpabilidad por
ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible, cierto o inminente segn las
circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia fsica. que puede ser a la vez activa
y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar, resistir esa
fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se llama
coaccin. y representa "la constriccin que un mal grave e inminente ejerce sobre el
espritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este delito
quien sin estar legtimamente autorizado y mediante procedimiento violento o
intimidatorio compela a otro obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le
prohbe, efecte o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coaccin lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios
motivos, por tal razn, el bien jurdico que lesiona con su realizacin es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o
intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohbe, efecte o
consienta lo que no quiere o, es decir y en trminos generales: imponer una persona a otra
su voluntad. a travs de las formas sealadas.
179

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va
formando parte de otro hecho principal, y de ah que algunas legislaciones no lo sancionen
especficamente, es decir, como delito autnomo, y cuando as sucede, lo consideran como
tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilcita. ya que la ley se refiere a "Quien sin
estar legtimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto quiere
decir. que se puede dar el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la
ley si prohbe. no incurriendo por tanto en el delito, por ejemplo, quien con violencia
impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad especfica de influir en
el nimo de la persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su
voluntad.
Tentativa y Consumacin. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas
legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en forma directa de otras
incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con
que pueda interceptarse, y en este sentido. somos de opinin que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la
violencia requerida para el robo se est efectuando a travs de la coaccin.
Caso: En relacin con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado ms la
atencin por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las
personas que a travs de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les deposite una
cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos hemos visto que se tipifica como
coaccin lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido al momento de
recoger la cantidad exigida) una tentativa de robo.
AMENAZAS.
El antecedente ms antiguo que podemos encontrar es el Cdigo Penal, espaol de 1822,
en donde se regularon "consagrando a su regulacin preceptos de extremada
minuciosidad.
Legislacin Guatemalteca: La legislacin anterior, o sea, el Cdigo Penal de 1936 difiere
un tanto de la actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que
amenazara a otro con causar o al mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad,
un mal que constituya delito", imponindose las penas en relacin con que si la amenaza
era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de emisario o si no fue condicional.
As mismo se hizo referencia a la penalizacin de las amenazas no constitutivas de delito
(articulo 381).
180

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
En la legislacin actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicndose
que comete este delito (artculo 215) "Quien amenazare a otro con causar al mismo o a
sus parientes dentro de los grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que
constituya o no delito".
Definicin y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por
amenaza, en esa virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la doctrina,
que la amenaza consiste en el anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un mal,
con el propsito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal dependiente
de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo fundamental es
que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realizacin. Si el hecho que se anuncia se causa al
momento de la amenaza se integrara el delito con el mal causado y anunciado. As
tambin, el mal ha de ser posible. Expresa tambin nuestra ley que no es necesario que el
mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse el mal anunciado para un extrao,
siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coaccin: Ambos delitos constituyen un atentado a la
libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coaccin el empleo de la violencia
moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le
prohbe, tolere que otra persona lo haga, en tanto que la amenaza es el mero anuncio de
un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto pasivo o sus parientes dentro de
los grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal anunciado puede o no
constituir delito.
DE LA VIOLACION y REVELACIN DE SECRETOS.
Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Caln, el antecedente histrico de estos
delitos se encuentra en el Cdigo Penal espaol de 1922, en donde se pen la violacin de
la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada por
particulares y la revelacin por stos de los secretos que les hubieren sido confiados.
Legislacin Nacional: En el Cdigo Penal anterior, estos delitos se encontraban en el
Ttulo de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el prrafo de los delitos de
Descubrimiento y Revelacin de Secretos, siguiendo el antecedente espaol. Las
modalidades aceptadas por dicho cdigo eran las siguientes:
a) La revelacin de secretos propiamente dicha, en el artculo 384 que indicaba: "El que
para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas y los divulgue.
181

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Ser castigado con seis meses de arresto mayor" Existiendo tambin el precepto relativo
a si los secretos no se divulgaban.
Tambin se refiri dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara los
secretos de su principal, as como tambin se penaba la divulgacin de secretos que
hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio de su profesin que es el delito
denominado revelacin de Secreto Profesional, y finalmente contemplaba la Revelacin de
Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en nuestra legislacin actual, a la
Infidelidad que ms adelante comentaremos.
En el Cdigo Penal vigente encontramos distintas variedades de la violacin y revelacin
de secretos:
a.l: Violacin de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustraccin. desvo o supresin de correspondencia.
a.3: Intercepcin o reproduccin e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelacin de secreto profesional.
Elementos y Caractersticas de los Delitos:
I. Violacin de Correspondencia y Papeles Privados: El hecho material de este delito
consiste en abrir correspondencia, pliego cerrado o despachos telegrficos, telefnicos
o de otra naturaleza que no le estn dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su
contenido. Elemento Interno: este delito requiere un dolo especial. debe realizarse con la
intencin de descubrir los secretos de otro, o simplemente abrir de propsito la
correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a quien
pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la ley. El bien jurdico
tutelado en esta descripcin legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La materialidad
consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la correspondencia, pliego o
despachos. De acuerdo con nuestra legislacin, el delito se realiza, tanto si los
documentos indicados contienen secretos o no, puesto que la tipificacin se refiere a
quien de propsito o por descubrir los secretos, dndose a entender que comete este
delito quien realiza la apertura de correspondencia de propsito, o bien quien lo hace con
un propsito determinado de descubrir los secretos de otro. En segundo lugar, el hecho
de abrir la correspondencia, puesto que nuestra ley indica que se necesita esta
manipulacin, ya que si la correspondencia se encuentra abierta, no se da la conjugacin
necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo con el tenor de la misma, los
182

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que puede darse la alternativa de que
sea una apertura de propsito o bien para descubrir los secretos.
2. Sustraccin, Desvo o Supresin de Correspondencia:
Elemento material: el hecho material se refiere aqu a tres alternativas:
a) La sustraccin de correspondencia. pliego o despachos. consistente en apoderarse de
los referidos documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha de ser indebido, esto
es, no autorizado, que es a lo que se refiere el artculo 221, al hacer excepciones a la
aplicacin de la referida ley. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera persona. El
sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos sustrados, no siendo
necesario para la realizacin material. que dichos documentos estn cerrados.
b) El desvo de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se enva a su lugar
de destino, debindose realizar dicho desvo, en la forma. "indebida" a que se refiere la
ley.
c) Supresin de correspondencia: La supresin se refiere a dos situaciones; el primer
lugar, tomar la correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar que llegue a su
destinatario.
Tanto en la supresin como en el desvo, se debe contar con el elemento interno de
evitacin de que la correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepcin o Reproduccin de Comunicaciones: La materialidad de este delito puede
configurarse interceptando, copiando o grabando comunicaciones (radiales. Televisadas,
telegrficas, telefnicas u otras semejantes) o bien impidindolas o interrumpindolas,
dichos actos deben ser ejecutados valindose de medios fraudulentos, es decir, no
admitidos por ninguna disposicin legal.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendr que ser
quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas. El elemento
interno esta constituido por la conciencia y voluntad de valerse de los medios
fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallndose
legtimamente en posesin de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas no
destinadas a la publicidad y los hiciere pblicos sin autorizacin, si el hecho causa o
pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla
legtimamente en posesin de los documentos, y que los hace pblicos sin la debida
autorizacin, significndose con esto, que no solamente debe contar con autorizacin,
sino con la debida autorizacin, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de
la correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas relacionadas. Parte fundamental
de la materialidad del hecho es que la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere
causar perjuicio, tanto al propietario de los documentos como a terceras personas.
183

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elemento interno del delito. Es hacer pblicos correspondencia, papeles, grabaciones o
fotografas, sabiendo que no se tiene la autorizacin debida.
Conviene acotar aqu lo relativo a la eximente por justificacin, en lo relativo a los delitos
de violacin de correspondencia y papeles privados del artculo 217: sustraccin. desvo o
supresin de correspondencia, y 108 de intercepcin o reproduccin de comunicaciones,
en que al tenor de lo indicado en el artculo 221 son aplicables a los padres respecto de
las personas que tengan bajo su custodia o guarda. En tales casos, la ley considera que la
sustraccin o hechos relativos a tales delitos no se realiza indebidamente, sino que se
Justifica por la propia ley, en concordancia con lo legislado en el artculo 24 inciso 3. del
mismo cdigo.
REVELACIN DE SECRETO PROFESIONAL:
Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurdicas. As. la espaola
lo incluye dentro de los delitos de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos.
La legislacin mexicana dentro del titulo especfico de revelacin de secretos; y la
venezolana. dentro de los delitos contra la inviolabilidad del secreto, parte de los delitos
contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho propio o ajeno
un secreto del que se ha enterado por razn de su estado, oficio o empleo, profesin o
arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De manera que el sujeto activo es
siempre la persona que revela el resto en las condiciones indicadas, siendo tal persona del
estado, profesin, empleo, oficio o arte de los relacionados en la ley. A la sociedad
importa que el mdico, el abogado, el notario, el sacerdote, todos estos confidentes
necesarios, estn obligados a la discrecin y al mantenimiento del secreto mas absoluto,
pues nadie se atrevera a confiar en ellos si fuera de temer la divulgacin de los secretos
confiados. Este es el fundamento de la proteccin penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo en
provecho propio o ajeno. El elemento psicolgico del hecho est constituido por la
voluntad de revelar un secreto con la conciencia que se ha de guardar,. y que su
revelacin causar o causa, un perjuicio. Interesa llamar la atencin de que
probablemente por un delito, se sale aqu el legislador del sistema de pena mixta, es
decir, aplica en general prisin y multa en determinados delitos. pero en este deja al
juzgador la potestad de aplicar ya sea prisin o multa.

184

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL SENTIMIENTO
RELIGIOSO.

CONSIDERACIONES GENERALES:
El bien jurdico tutelado es aqu, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de
cultos especficamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso.
especficamente aludido.
HISTORIA:
En el Cdigo penal espaol. se ha colocado estos delitos dentro de las infracciones de tipo
administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Caln su lugar adecuado se halla entre
los delitos de carcter religioso. Este criterio es el que inspira gran nmero
de cdigos, el de Italia. donde se incluyen en el ttulo de "Delitos contra los Sentimientos
Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos contra la Libertad de
Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La libertad de
Cultos"; El Cdigo espaol de 1850 tambin inclua la profanacin de cadveres entre los
delitos religiosos.

TURBACIN DE ACTOS DE CULTO:

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebracin de una ceremonia
religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. As pues es delito:
1. Interrumpir la Celebracin de una ceremonia religiosa;
2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos
destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistir en impedir el ejercicio de las funciones o
ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al culto o
a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos; que comprenden aquellos de
destruccin, maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo sern los
seguidores del culto de que se trate.
185

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elemento interno del delito es la intencin de ofender la libertad de cultos, o
especficamente el culto que se est practicando.
PROFANACIN DE SEPULTURAS:
Dentro de este epgrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225) diversas
infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadver de un ser humano o
sus restos.
El delito est constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanacin de cadveres
propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los restos
humanos cadveres, o cualquier acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los
muertos.

INSEMINACIN:
La Inseminacin es la fusin del vulo femenino con el espermatozoide masculino
que se efecta normalmente por la cpula carnal. Pero puede tambin producirse
artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene mltiples
motivaciones que dan lugar a varios problemas jurdicos, segn que la mujer este
o no casada, que el semen utilizado sea del marido o de un tercero, que ambos
cnyuges estn conformes con la fecundacin artificial o que uno de ellos se
oponga. Ms aun si la inseminacin se hubiere llevado a cabo contra la voluntad
de la mujer, empleando violencia o aprovechndose de su imposibilidad para
resistir, habra surgido un delito: ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIN FORZOSA.
Ser sancionado con prisin de dos a cinco aos e inhabilitacin especial hasta
diez aos el que, sin consentimiento de la mujer procurare su embarazo
utilizando tcnicas mdicas o qumicas de inseminacin artificial.
Si resultare el embarazo, se aplicar prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial
hasta quince aos.
Si la mujer sufriere lesiones gravsimas o la muerte, se aplicar prisin de tres a diez
aos e inhabilitacin especial de diez a veinte aos.

186

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Se impondr prisin de uno a
tres aos e inhabilitacin especial hasta diez aos al que alterare
fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una inseminacin
artificial o lograre el consentimiento mediante engao o promesas falsas.
ARTICULO 225. * "B". INSEMINACIN FRAUDULENTA.

* Adicionado por el Artculo 4 del Decreto Nmero 33-96 del Congreso de la

Repblica de Guatemala.
Se impondr de uno a tres aos de prisin
e inhabilitacin especial hasta diez aos al que, an con el consentimiento de la
mujer, realizare en ella experimentos destinados a provocar su embarazo.
ARTICULO 225 * "C". EXPERIMENTACIN.

No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el

embarazo, que se realicen conforme a una tcnica ya experimentada y
aprobada.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURDICO FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO

CIVIL.
CELEBRACIN DE MATRIMONIOS MATRIMONIOS ILEGALES:
I.. A partir de Caracalla la poligamia dej de ser tolerada y se lleg a castigar la pena de
muerte. El Fuero Juzgo pen la bigamia poniendo a los culpables en poder del marido
ofendido que poda venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castig
con pena pecuniaria y en las Partidas con el destierro en una isla y prdida de bienes.
Posteriormente este delito fue castigado con mayor severidad hasta con crueles penas
corporales (marca con hierro candente) y con exposicin a la vergenza Pblica." Se
continu configurando este delito en la legislacin espaola hasta el presente. En la
legislacin nacional continuando con la recepcin del derecho espaol. el Cdigo Penal
anterior de 1936 hizo una alusin a este delito, una de las modalidades de celebracin de
matrimonios ilegales era contraer matrimonio el casado mientras viviera su cnyuge. En la
legislacin vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior
matrimonio sin hallarse legtimamente disuelto el anterior, equiparndose a dicha accin
le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada".
Elementos y Caractersticas de Este Delito: De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurdico
tutelado es el orden jurdico familiar y el estado civil. El hecho material consiste en dos
187

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
actos diferentes excluyentes: o bien se Consuma por el hecho de contraer segundo o
ulterior matrimonio sin haberse disuelto el primero; o bien contraerlo un soltero, a
sabiendas con persona casada. Se Consuma dice Carranc: "Por el hecho mismo de
contraer el distinto matrimonio, firmando el acta respectiva que lo registra
fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se consume por el acceso
carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con persona
casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad de contraer
matrimonio legal a sabiendas de que est legalmente casado en matrimonio no disuelto en
virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de las causas de nulidad que lo
invalidan".
En cuanto al sujeto pasivo, la situacin es sumamente ambigua, puesto que a decir de unos
(por ejemplo Cuello Caln) el pasivo "no es el cnyuge del matrimonio precedente, dotado
siempre de eficacia jurdica, sino el cnyuge del matrimonio posterior, siempre que lo
haya contrado de buena fe. Sin embargo, el cnyuge del matrimonio precedente ve
afectada su vida matrimonial con un enlace posterior de su pareja y eventualmente podra
ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo cnyuge, pues lo que se sanciona en
la contratacin matrimonial doble, es la realizacin injusta de las segundas formalidades
y no el posible futuro concubinato de los bgamos.
Por tanto, la bigamia es delito instantneo que se consuma en el preciso momento de la
celebracin del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legtimamente disuelto de
acuerdo con nuestra legislacin vigente. El matrimonio se modifica por la separacin y se
disuelve por el divorcio (artculo 153 del Cdigo Civil) o disolvindose tambin por la
muerte de uno de los cnyuges, entendemos en el sentido de hallarse divorciado por
sentencia firme ejecutoriada y registrada en los libros respectivos, o bien, por defuncin
de uno de los cnyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga un
segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aqu la voluntad de
contraer un segundo o ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto
legalmente el vnculo conyugal anterior.

188

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
OCULTACIN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO:
La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad
absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta circunstancia
al otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio sabiendo que existe
impedimento que cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al contrayente, quien en caso de
realizarlo estara siendo coautor del hecho, o bien; que se oculte tal circunstancia al otro
contrayente.
El artculo 145:
a- Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o coaccin.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreacin. siempre que
por su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor. cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge
sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que existe
un impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto pasivo es el otro
cnyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias que causa
la nulidad del matrimonio, ya sealadas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento sealado en
la ley; y eventualmente la ocultacin del mismo.
SIMULACIN DE MATRIMONIO:
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien pudo
encuadrarse en un tipo general de simulacin de actos jurdicos, ya que existen algunos
otros que pueden simularse, alentndose al mismo tiempo contra bienes Jurdicos que
merecen la proteccin del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a travs de los siguientes casos:
a) Engaando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con nimo de lucro otro propsito ilcito o dao a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engao, se simula matrimonio con la persona: en el segundo,
se simula el propsito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaa y simula el
matrimonio, as como quien contrae matrimonio con un propsito ilcito.
189

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elemento interno del delito es la conciencia de que se est simulando el matrimonio, ya
sea engaando, ya sea teniendo el propsito ilcito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO:
El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo sealado en el Cdigo
civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio declarado nulo. si
contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo sealado en el
Cdigo Civil.
Leer artculo 89 cdigo civil.
De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o divorciada que
contrae el nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de haber no observado los
plazos relacionados, aunque para ser coherente con el orden jurdico nacional, la ley debi
referirse a inobservancia del perodo legal, involucrando tanto termino como plazo.
CELEBRACIN ILEGAL DE MATRIMONIO:
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin
estar legalmente autorizado para ello. Se da aqu el caso de una usurpacin de calidad
especfica. Como celebracin ilegal. Sujeto activo es aqul que sin estar autorizado
celebra el matrimonio. Este delito, segn lo dispone el tenor de la ley, puede concurrir
con otros; por ejemplo: usurpacin de calidad pues nicamente estn autorizados a
celebrar el matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el notario o el ministro de
cualquier culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidir tambin en un delito, cuya denominacin no puede ser por lgica la que se da al
artculo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que contrajere
matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobacin legal de sus
cuentas. O bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o descendientes con dicha
persona, siempre que el padre de esta no lo haya autorizado.

190

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
DEROGATORIA DE LOS DELITOS DE ADULTERIO y CONCUBINATO:
Estos delitos fueron derogados del Cdigo Penal, debido a que eran causa de
Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.

INCESTO:
Historia: La palabra incesto se deriva del latn incestus. Que es derivado a su vez de
cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; as el matrimonio contrado
a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Segn Cuello
Caln, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castig el incesto, no slo el que
tena lugar entre ascendientes y descendientes y entre hermanos y hermanas, sino
tambin entre tos y sobrinos y entre afines en determinados grados, distinguiendo el
incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el incestus juris civiles
(entre colaterales y afines).
En la legislacin actual, el hecho est considerado como incesto especficamente, y
contenido dentro del Ttulo de los Delitos contra el orden Jurdico Familiar y el Estado
Civil.
Elementos y Caractersticas de este, delito: "En su sentido ms restringido, el incesto
consiste en la relacin carnal entre parientes tan cercanos que, por respeto al principio
exogmico, regulador moral y jurdico de las familias les est absolutamente vedado el
concbito y contraer nupcias". De tal manera que este concepto, tiende a proteger la
exogamia (la rigurosa interdiccin sexual entre parientes muy prximos), mximo y
universal principio tico y jurdico que regula la comunidad humana en materia sexual, se
traduce en una condena o un estigma de carcter penal, por la multimilenaria observacin
de que su prctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente productora de
procesos hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven en
el incesto una figura especial y lo consideran incidentalmente como una forma agravada
de otros delitos, especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razn, que ni el
matrimonio incestuoso ni las relaciones incestuosos fuera del matrimonio deben ser
especialmente incriminadas: no en el matrimonio. porque la nulidad, que es la consecuencia
del impedimento dirimente, constituye sancin civil suficiente para establecer el orden
jurdico ofendido: no las relaciones sexuales, porque esos actos, examinados en s mismos.
no ofenden ningn derecho particular o general. Castigarlos constituira obstinacin de
191

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
poner luz para investigaciones indiscretas, en vergenzas o mancillas cuya revelacin
misma es una causa de escndalo en actos que la sociedad no tiene ningn inters en
castigar"
Nuestro Cdigo Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere con
su ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se desprenden de la
redaccin de este precepto son:
a) El bien jurdico protegido es el orden jurdico familiar, en atencin a la prevalencia del
principio exogmico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a travs de la realizacin de los siguientes
actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aqu en tal sentido. La
relacin sexual o coito es aqu el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vnculo de parentesco que une a los partcipes. En tales
condiciones, sujeto activo ser el pariente que conociendo el vnculo realice los actos de
yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el partcipe ignorante de la relacin parental indicada. El elemento
interno o psicolgico es el conocimiento del parentesco a que ya aludimos de parte de la
persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento. Este
hecho puede eventualmente concurrir con el de violacin y / o el adulterio.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL:

En estos casos. y basndonos en la redaccin legal, se trata de incriminaciones en que el
bien jurdico tutelado es el estado civil, con lo cual podra interpretarse latu sensu. que
en los dems captulos analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurdico
protegido tanto del orden jurdico de las familias como del estado civil.
Legislacin Nacional: En la legislacin penal anterior a la vigente, se consideraron estos
hechos dentro del Ttulo de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas, con el
nombre de Suposicin de Partos y Usurpacin del Estado Civil, sin hacer descripcin
alguna de su contenido. En la legislacin actual, se describe el hecho indicado que lo
comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para s o para el supuesto
hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere o hiciere inscribir
en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.

192

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
SUPOSICIN DE PARTO:
El denominado delito de Suposicin de infante o de parto, segn nuestra ley, consiste en
dos tipos de actividad material:
a. La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le
corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un nio a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo est determinado en la ley; en el segundo caso, puede
ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendr que ser, segn los casos, tanto el nio
que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete,
segn Cuello Caln. "la mujer que simula hallarse en estado de embarazo finge el parto y
presente como fruto de l una criatura que no es suya.
Variedad de la Infraccin: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la
sustitucin de un nio por otro, consiste en hacerle tomar a un nio el lugar de otro, en
momento posterior al parto. con lo cual se altera el estado civil del nio (artculo 239).
Tambin se encuentra la supresin y alteracin de estado civil. Dentro de estos hechos
encontramos dos formas a que se refieren las denominaciones respectivas.
a) La supresin del infante, que no consiste en matarlo, sino en la accin de negar su
existencia, ya sea ocultndolo o exponindolo. Aqu debe de privar el elemento interno
que sera el propsito de hacer perder al nio su estado civil.
b) La otra accin se refiere propiamente a la alteracin, consistente en denunciar o hacer
inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil de una
persona o a sabiendas se aproveche de la inscripcin falsa.
Usurpacin de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O sea,
cualquiera de los derechos que forman el estado civil y no situaciones pardales. Elemento
interno es la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona.

SUPOSICIN DE PARTO:
En el artculo 238 aparece la figura copia de la denominada suposicin de parto en el
Cdigo Penal Espaol. solamente que con redaccin distinta. Sujeto activo. pensamos.
contrariamente a lo que indica Cuello Caln, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley,
aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preez o que naci un nio y lo comete la
mujer que finge hallarse en estado de embarazo, posteriormente un parto presenta como
fruto de l una criatura que no es de ella. Tambin puede ser el caso de una mujer que
presenta con su nombre a una mujer embarazada y despus se atribuye el hijo de ella;
desde luego. como el bien jurdico tutelado es el estado civil. no basta simplemente que
193

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
se finja un parto, sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona,
por esta razn en algunas legislaciones se habla. no de suposicin de parto, sino de
suposicin de nio, ya que el nio supuesto es el que altera el estado adquiriendo uno
nuevo, toda vez que el nio supuesto es un nio real. Fundamentalmente se trata de una
falsedad en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca dentro de los delitos
contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro Civil
un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que con ella se altere el estado civil.
El elemento subjetivo es un dolo especfico de obtener para s o para o el supuesto hijo;
derechos que no les corresponden. El delito se consuma con la simulacin del parto o del
embarazo.

SUSTITUCIN DE UN NIO POR OTRO:

Consiste en el hecho de sustituir un recin nacido por otro. Sujeto activo puede ser
cualquiera. Y pasivo, es el nio sustituido, el Nio cuyo estado Civil ha sido alterado por
la sustitucin es el sujeto pasivo, aunque no sufra un dao material. El hecho material es
poner colocar un nio en lugar de otro nacido de distinta madre, mediante la sustitucin
se introduce a un nio en familia que no es la suya y se le atribuyen nombre, situacin y
derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo est integrado por la conciencia de sustituir un nio por otro y de
que tal sustitucin modificar su estado civil. Se consuma cuando tiene lugar la
sustitucin material de un nio por otro.

ALTERACIN DE ESTADO CIVIL:

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil,
falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La denuncia o la
inscripcin ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil (artculo 240 inciso lo.)
Su elemento interno est en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella se
altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la inscripcin y pasivo la persona cuyo
estado civil se altera.
El inciso 2. del artculo 240, trae el delito de supresin de estado civil, o prdida de
estado civil puede cometerse mediante ocultacin o mediante exposicin; la ocultacin
consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposicin el que abandon el hijo. El elemento
interno consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y el propsito de hacerle
perder con ello su estado civil.
194

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
USURPACIN DEL ESTADO CIVIL:
USURPACION DE ESTADO CIVIL
ARTICULO 241.

a cinco aos.

Quien, usurpare el estado civil de otro, ser sancionado con prisin de dos

NEGACIN DE LA ASISTENCIA ECONMICA:

Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educacin con
respecto a descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o custodia:
descuido que coloque al pasivo en situacin de abandono material y moral: este tipo de
abandono ser en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentacin, higiene, vestuario y
medicamentos por incumplimiento de los deberes asistenciales correspondientes, a los
padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educacin, vigilancia o correccin el menor,
suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por
incumplimiento de los deberes correspondientes a los padres o a quien est confiada su
guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada
"Negacin" y garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al indicarse
"conforme a la ley aparece una alusin a la Ley Civil, entonces el sujeto activo del hecho
queda exento de sancin.

DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES:

Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organizacin estable de otra
poca. y no porque as lo quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que vivimos
son muy distintos de aquellos en los cuales la familia era una entidad econmica cerrada,
cuya organizacin y mantenimiento corra a cargo de sus integrantes. Pero en la
actualidad para que una familia se mantenga es indispensable que haya una respuesta
econmica, o sea, que los padres puedan responder exactamente por los hijos: esto
implica un ingreso econmico sin el cual no es posible que haya ninguna clase de
perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad se
acenta en la familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia burguesa. Tal
195

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
situacin imperar mientras no se cambien las bases de la organizacin social;
eventualmente tendr que existir un reajuste, por lo menos de las condiciones sociales,
de las relaciones de los dueos de los medios de produccin y los dueos de la fuerza de
trabajo. En nuestro pas hay un desarreglo socioeconmico, por medio del cual aparecen
este tipo de delitos, que son, segn pensamos, creacin legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, est condenada a la miseria, a la desocupacin, cmo
puede pedirse entonces, a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con obligacin
que en parte se crean por esos desajustes econmicos ajenos a la intrnseca naturaleza
humana.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislacin anterior
indicaba";que lo cometa la persona que estando obligada a prestar alimentos a hijos
menores, padres desvalidos, cnyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia firme
o de convenio en documento pblico o autntico. se negare a cumplir con tal obligacin
despus de ser legalmente requerido. Dicho precepto pas al Cdigo actual. que ya
sabemos es de fuerte inspiracin positiva y consecuentemente de gran contenido
reaccionario, en el cual se indica: Artculo 242: "Quien estando obligado legalmente a
prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en documento
pblico o autntico. se negare a cumplir con tal obligacin despus de ser legalmente
requerido. ser sancionado con prisin de seis meses a dos aos. salvo que probare no
tener posibilidades econmicas para el cumplimiento de su obligacin. El autor no quedar
eximido de responsabilidad penal. por el hecho de que otra persona lo hubiere prestado.
Elementos y Caractersticas del Delito: El hecho material del delito consiste en negarse
aprestar los alimentos a los que se est obligado en virtud de sentencia firme, de
convenio que conste en documento pblico o autntico, despus de requerrsele
legalmente, Se requiere entonces, bsicamente:
a) Que haya una obligacin de prestar alimentos. Legalmente constituida a travs de una
sentencia recada en el juicio respectivo;
b) La negacin. cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para que
proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento respectivo y el obligado
no paga la suma. entonces el alimentista o su representante, la madre generalmente, el
que solicita la certificacin de lo actuado al Juzgado del orden criminal para que se inicie
el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o
eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento Agravado. El sujeto
activo consuma entonces el delito de Negacin de Asistencia Econmica Agravada en el
196

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
momento en que realiza las acciones de traspaso, que son tambin un elemento material
del delito.

DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO.

GENERALIDADES Y TERMINOLOGA:
La designacin del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra
legislacin. Anteriormente. en el cdigo penal de 1936 se incluyeron los de este ttulo
dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad". sin embargo, al repararse por
los legisladores en lo equvoco de la denominacin. pues las infracciones a que se refiere.
dan lugar a atentados no solamente contra la propiedad sino contra todo el patrimonio
econmico de las personas, se ha cambiado por el nombre con el cual encabezamos. Es
equvoco designarle nicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a entender, a
primera vista al menos, que el nico derecho protegido a travs de las normas represivas
de estas infracciones lo era el de propiedad. cuando es evidente que por la va del robo
puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual denominacin es entonces
"cerca y clara; desde luego nos recuerda que las personas. tanto fsicas como morales,
pueden ser posibles sujetos pasivos de las infracciones ya enumeradas, y, tambin hacer
notar que el objeto de la tutela penal no es nicamente la proteccin del derecho de
propiedad, sino en general. la salvaguarda jurdica de cualesquiera otros derechos que
puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los bienes
jurdicos protegidos a travs de la represin penal son todos aquellos derechos de las
personas que puedan ser estimables en dinero o sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la persona
que resiente la accin ilcita, tienen un rasgo comn. consistente en el perjuicio
patrimonial resentido precisamente por la vctima, o sea, la injusta disminucin en los
bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar los distintos tipos, es el
procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la accin lesiva se
caracteriza por el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito; en la apropiacin y
retencin indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con obligacin de devolver:;
en la estafa: el engao; en la usurpacin: la ocupacin violenta o furtiva del bien y, en el
dao: la destruccin o menoscabo de la cosa.
EXCUSAS ABSOLUTORIAS:
Estn exentos de responsabilidad penal y sujetos nicamente a la civil por los
hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daos
que recprocamente se causaren:
197

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
1. Los cnyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren
separados de bienes o personas y los concubinarios.
2. Los ascendientes o descendientes consanguneos o afines.

3. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto

cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exencin no es aplicable a los extraos que participen en el
delito.

CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA

LEY:
I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fludos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fludos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpacin: Usurpacin impropia; Alteracin de linderos;
Perturbacin de la posesin; Usurpacin de aguas.
4. De la Extorsin y del Chantaje: Extorsin; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante destruccin
de cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de bienes; Estafa mediante
Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiacin y retencin indebidas; Apropiacin
irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violacin a
Derechos de autor; violacin a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daos: Dao; Dao agravado.

DEL HURTO:
Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguindose las siguientes clases:
1. Hurto de bienes privados.
198

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Hurto entre cnyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus).
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la poca impericial.
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sin quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como un
delito de coaccin. Los romanos dejaron para la posteridad, la nocin amplia del hurtum, a
travs de la definicin de Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri faciendi
causa, vel ipsius rei, vel etiam usus e jus posesionisve". Los elementos del Furtum, eran:
1. La cosa, que debera ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la
sustraccin de la cosa.
3. La defraudacin. encaminada al enriquecimiento ilegtimo de quien la llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la accin de llevar a los tribunales al autor, se
conceda nicamente al perjudicado. Tambin se distingui en el Derecho Romano, entre
el hurto y el robo, es decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los ladrones eran
castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podan ser penados con muerte ni
con mutilacin de miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o en iglesias.
salteamiento de caminos, o robos, en el mar con buques armados y en otras hiptesis de
suma gravedad.
Elementos Caractersticas:
De acuerdo con nuestro actual cdigo penal comete hurto "Quien tomare. sin la debida
autorizacin. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artculo 246).
La diferenciacin que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislacin
espaola de Las Partidas, que como dijimos sealaba que el robo consista en el
apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustraccin astuta.
Los elementos que se desprenden de la definicin contenida en nuestra ley son:
1. El apoderamiento: Se trata aqu del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a
apoderarse de ella: que el agente tome posesin material de la misma o que la ponga bajo
su control. La aprehensin, dice Gonzlez de la Vega, citando palabras de Garraud "no es
una manifestacin completa de la voluntad del ladrn sino hasta que por el
desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En trminos un tanto ms
199

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
simples. diramos que la accin de aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa
es el apoderamiento.
Tal aprehensin se realizar directamente. cuando el autor, empleando su energa fsica.
tangiblemente se aduea de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el agente logra
adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene empleando
animales amaestrados o instrumentos mecnicos. Es este el elemento esencial delito, que
permite diferenciarlo de los otros delitos patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo.
adems de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la apropiacin
indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depsito comisin o
administracin, pero ilcitamente cambia el destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engao, ya: que generalmente se
entrega en forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominacin "cosa"
adquiere un significado genrico como: sustancia corporal o material susceptible de ser
aprehendida y que tiene un valor econmico. En cuanto a la referencia a mueble
encontramos en el artculo 451 del Cdigo Civil en:
Bienes muebles:
a. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos mismos ni
del inmueble donde estn colocados.
b. Las construcciones en terreno ajeno;
c. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin;
d. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. An cuando estn constituidas
para adquirir inmuebles, o para la edificacin u otro comercio sobre esta clase de bienes;
e. Los derechos de crdito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
f. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artstica e
industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser susceptible de
apreciacin econmica. ya que sino tiene un valor entonces no podr hablarse de delito de
hurto.
3. La ajenidad de la cosa, Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos
patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar que nadie puede
hurtarse a s mismo. pues aunque existe el llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha
dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae), la doctrina est acorde en que; en
tal caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura delictiva equiparada
200

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
al hurto. La expresin cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el propietario,
puede ser un simple tenedor. pero a ttulo legal.
Las Especies del Hurto:
Adems del hurto Genrico que hemos estudiado.
Tambin tenemos:
1) Cuando el hecho es cometido por domsticos o intervencin con grave abuso de
confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha de su situacin de domstico, o,
cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo. siempre que dicho sea grave,
situacin subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechndose de calamidad pblica o privada o de peligro
comn. El elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de aprovecharse de la
situacin de calamidad o de peligro comn.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitacin o morada o para ejecutarlo el
agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a habitacin. Esta
circunstancia agravante no se aplicar cuando el hurto concursare con el de allanamiento
de morada. Como puede verse. la ley penal hace una sinonimia con los vocablos casa,
habitacin y morada. Si el hurto concurre con el allanamiento de morada no se aplica la
agravante, esto es, no se indicar que hay allanamiento y hurto agravado, sino
allanamiento y hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganza. llave falsa u otro instrumento semejante, o llave
verdadera que hubiere sido sustrada, hallada o retenida. Se da el hecho cuando el
hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los medios a que se refiere la ley, ingresa
al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisin dos o ms personas; una o varias fingindose
autoridad o jefes o empleados de un servicio pblico. En tal caso aparece la coautoria.
por participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier clase
de vehculos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de huspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar especfico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor cientfico, artstico, histrico o
destinadas al uso u ornato pblicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El cdigo penal anterior le denomin hurto de semovientes
y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrera.
j) Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso
pblico.
201

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

HURTO DE USO:
Comete este delito (artculo 248) quien. Sin la debida autorizacin tomare una cosa
mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propsito de usarla y efectuare su
restitucin en circunstancias que claramente lo indiquen o se dedujere de la
naturaleza del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fcil y pronta
recuperacin.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propsito de lucrar, pero si existe el
propsito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se concreta de
una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propsito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situacin de domstico, cuando hay abuso de la confianza depositada en
el activo, siempre que dicho sea grave, situacin subjetiva a determinarse poro el
juzgador.
La culpabilidad en este delito atena la gravedad del hecho en relacin con el hurto
genrico, pues: en el fondo la actividad es la misma. En Centroamrica las legislaciones
salvadorea y costarricense, contienen esta figura.

HURTO DE FLUIDOS:
Los elementos mencionados en la figura genrica pueden ser aplicados en esta figura,
siendo la, diferencia, el objeto de sustraccin, que ha de ser un fluido tal como: La
energa elctrica, gas, o cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo
250: es cometido por el dueo de una cosa mueble que la sustrae de quien la tenga
legtimamente en su poder. debiendo tal situacin causar perjuicio a dicha persona o a un
tercero. Como dijimos en este un delito que se equipara al de hurto pues realmente nadie
puede hurtarse lo que le pertenece. As, en el caso de que alguien tiene legtimamente una
cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la accin es equiparada a un
verdadero hurto.

202

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
EL ROBO:
Concepto: Siguiendo la lnea doctrinaria establecida por el cdigo penal espaol el nuestro
hace del robo un delito diverso del hurto. En el cdigo penal de 1936 se estableci que
cometen el delito de robo que con nimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles
ajenas, con violencia o intimidacin de las personas o empleando fuerza en las cosas. El
cdigo penal actual simplifica un tanto la figura e indica (artculo 251) que lo comete
quien. sin la debida autorizacin y con violencia anterior simultnea o posterior a la
aprehensin. tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena.
El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapia del derecho Romano. "El cdigo
francs transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside la violencia. mereciendo
pena de trabajos forzados perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de
muerte en caso de homicidio. En Espaa. el hurto se trasforma en robo (infraccin ms
grave) cuando el apoderamiento se efecta con violencia o intimidacin en las personas o
empleando fuerza en las cosas; en ciertos extremos la, penalidad ser de, muerte.
Elemento y Caractersticas:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que hablamos en
el hurto. pues va unido a la caracterstica de que sea con violencia.
Con violencia anterior, simultnea o posterior a la aprehensin. La violencia puede
considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del
objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia moral o intimidacin.
La violencia fsica ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud
de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compelindolo
materialmente a hacer a dejar de hacer lo que segn su naturaleza tiene derecho a
ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en simples maniobras coactivas como
amordazamiento, atadura o sujecin de la vctima o en la comisin de especiales
infracciones, como golpes u otras violencias fsicas".

En cuanto a la violencia moral. Podemos decir que ella tambin aniquila la libertad: "su
esencia consiste en causar o poner miedo en el nimo de una persona o llevar a l una
perturbacin angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge en la
imaginacin. As como la violencia fsica en el cuerpo del hombre y le priva del libre
ejercicio de sus miembros o movimientos, la intimidacin destruye. suspende o impide el
libre ejercicio de su voluntad y produce anlogos efectos que la fuerza fsica.
203

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
La violencia segn nuestra legislacin puede ser antes del apoderamiento, en el momento
mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la toma de los objetos. cuando el activo
ejercita la violencia para proporcionarse la fuga o defender el objeto despus de
consumado el hecho.
Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en relacin con
el hurto: el objeto tambin diferencia el hecho del llamado en la doctrina y otras
legislaciones (como la mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpacin.
Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es tanto en referencia con el
pasivo sino al activo. de manera que la cosa no debe ser realmente del sujeto activo.
aunque no corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera legtima.
MODALIDADES DEL ROBO.
Robo agravado:
- En establecimientos en que se conserven caudales importantes. por la importancia que
tienen para el movimiento econmico.
- Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque, nave, aeronave. automvil u
otro vehculo. Aparece aqu la referencia al "asalto", que en s no es propiamente un
hecho delictivo, sino como se aprecia, parte del mismo, y aunque no hay referencia
especial en nuestra ley a su, motivacin pensamos que consiste en la violencia utilizada
para depredar alguno de los medios de locomocin indicados en la ley.
- En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos 1, 2, 3, 6, 7, 8, 9, 10
y 11 del artculo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustraccin de uso. al hablar del hurto de uso. La deferencia
en el presente caso. del robo. est en el empleo de violencia. que no aparece en el hurto.
y. en cuanto a una posible confusin con el robo agravado. el elemento diferenciativo ser
que en este ltimo habr predominantemente violencia, y en el de uso el hecho de haber
utilizado la cosa u objeto y dejarla en circunstancias que permitan su fcil y pronta
recuperacin.
Robo de Fluidos:
Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de violencia indicadas en la
ley. los fluidos a que hicimos alusin cuando hablamos del hurto de fluidos.

204

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Para la doctrina francesa. la sustraccin fraudulenta. que son los vocablos que utiliza en
lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley, se descompone en dos movimientos sucesivos: la
aprehensin o apoderamiento de la cosa y movilizacin de la cosa. que trae como
consecuencia hacerla salir materialmente de la esfera de accin del legtimo tenedor.
para hacerla ingresar dentro de la esfera de accin del autor. El desplazamiento. para
esta doctrina. consiste en el movimiento mecnico que retira la cosa del alcance material
en que la tiene su dueo o poseedor legtimo.
Respecto de este punto. Garraud indica que la sustraccin fraudulenta es la maniobra
por la cual un individuo quita o se lleva un objeto cualquiera contra la voluntad de su
legtimo propietario; la aprehensin es una manifestacin completa de la voluntad del
ladrn. sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material. Gonzlez de la
Vega manifiesta que la legislacin francesa tiene el grave inconveniente de sembrar
dudas en gran nmero de casos sobre el momento preciso en que se consuman. Los
lmites entre la tentativa y el delito consumado son imprecisos; por tal razn. la
legislacin mexicana que comenta el precitado autor rene en un solo acto el momento
consumativo de estos delitos, o sea, desde el momento de tomar la cosa. el momento del
apoderamiento ilcito y no consentido.
Exencin de Responsabilidad:
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas. apropiaciones Indebidas y daos
recprocos) operan como causas objetivas de exclusin de pena (excusas absolutorias) las
circunstancias de ser pariente prximo o cnyuge el autor. Segn seala el artculo 280
estn exentos de responsabilidad penal y sujetos a nicamente ala civil por hurtos. robos
con fuerza en las cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daos que recprocamente
se causen:
1. Los cnyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o
personas y los concubinatos.
2. Los ascendientes consanguneos o afines.
3. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge.
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
Es importante analizar el manejo que se da en relacin con tales excusas absolutorias en
el sentido de que es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la disyuntiva de
valores jurdicos vulnerados.
Tambin es excusa absolutoria la que aparece en el caso del denominado hurto del
indigente: cuando es la primera vez que se da el hecho y los objetos hurtados son
estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo imperio momentneo.
205

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
representa al activo el peligro de perecer por hambre. fro. enfermedad etc. Esta
modalidad del hurto necesario, sealan los ms conspicuos comentaristas de la ley penal
mexicana. "es de las ms avanzadas. pues solo el cdigo ruso y los de Friburgo y los
Grisones la tienen".
La mayora de legislaciones optan por establecer la penalidad mediante un sistema
objetivo y casuista. generalmente inspirado en el monto de lo hurtado o robado. Para un
medio como el nuestro. el sistema es cuestionable. por la desproporcin patrimonial
existente entre un escaso nmero de privilegiados y la masa de miserables, obstinndose
en no ser despojados y en mantener un feudalismo econmico. mientras sobre la vida de
millones de seres pesan la ignorancia, la insuficiencia de alimentos, el salario exiguo. que
son ambiente necesario y bsico para mendicidad. la vagancia y por supuesto el crimen.
El antecedente ms antiguo en cuanto al delito del robo se refiere, se encuentra en la
legislacin Espaola. El Fuero Juzgo. ley II. tt\cllo I, Libro VIII. tena previsto el hecho
de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio, antes que el judtcio sea dado, pierda
toda la demanda, manger que haya buena razn".
El cdigo penal nuestro de 1936 tambin regul el hecho. La legislacin mexicana
denomina a este delito despojo de inmuebles, pero alguna doctrina tambin llaman robo
de in muebles.
USURPACIN:
Contenido del delito:
Establece el artculo 256 del cdigo penal que comete usurpacin. quien mediante
violencia. engao, abuso de confianza o clandestinamente con fines de apoderamiento o
aprovechamiento ilcito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesin o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constitudo sobre el mismo ya sea
invadiendo el inmueble. mantenindose en l o expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano de la palabra. roba la
posesin; para la materialidad del hecho debe existir violencia. engao. abuso de
confianza o clandestinidad y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de
apoderamiento o aprovechamiento ilcito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La accin delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensin de despojar, con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilcito. Para Groizard "el derecho turbado es el de
posesin. De aqu que todo acto que implique la prdida para alguno de la posesin
206

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por ocupacin. El dolo
concreto es aqu constituido por el mal propsito de adquirir los inmuebles de que otro
est en posesin pacfica";
Modo de ejecucin:
a) La utilizacin de violencia, engao, abuso de confianza o clandestinidad para la
realizacin del hecho. La violencia a utilizar aparece descrita en nuestra ley (lo relativo a
la misma en este libro). En cuanto al engao: se trata del empleo de falacias, o mentiras,
hacer incurrir en error que tenga como resultado la entrega del inmueble; pues "fcil es
lograr con engao alejar al propietario o representante de una finca y ocuparla en su
ausencia; pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e impida al
despojado ejercer sus derechos sin emplear contra l violencia o intimidacin" y en
cuanto a la frase utilizada por nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en
derecho penal a "deslealtad manifestada por el delincuente. contra su vctima con ocasin
de cualquier delito", La referencia a clandestinidad. connotada maniobra oculta del
agente, la toma de posesin del inmueble sin conocimiento de sus poseedores materiales.
Usurpacin Impropia.
Est constituda por los elementos mencionados en relacin con el delito estudiado
precedentemente.
Alteracin de Lindero:
Comete este delito (artculo 258) quien con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. de todo o parte de un inmueble. alterare los trminos y linderos de los pueblos o
heredades de cualquier clase de seales destinadas a modificar los lmites de predios
contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remocin de linderos o trminos de los terrenos
contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se refiere a
cualquier tipo de alteracin. "La expresin alterar. es sumamente amplia. en ella se
comprender no solo el hecho de remover seales. cambindolas de lugar. sino el de su
destruccin. arrancar setos o vallados. derribar paredes. cegar zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo especfico: la voluntad de realizar
la alteracin con fines de apoderamiento o de aprovechamiento ilcito en todo o en parte
del inmueble.

207

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Perturbacin de la Posesin:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del cdigo penal comete este delito, quien
sin realizar los actos sealados en los artculos 256 a 258 del cdigo penal perturba con
violencia, la posesin o tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere de un hecho
negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los relacionados en los artculos
256 (Usurpacin), 257 (Usurpacin impropia) y 258 (Alteracin de linderos). El segundo
aspecto es que realice uno de los siguientes hechos:
- Perturbar, esto es. causar molestias;
- Que las molestias o perturbaciones violentas deben ir sobre la posesin o tenencia de
un inmueble.
Elemento interno del hecho:
Es la conciencia de que con el acto se Perturba la posesin del inmueble.
Segn establece nuestro cdigo penal comete este delito (articulo 260) quien, con fines
de apoderamiento. de aprovechamiento ilcito o de perjudicar a otro. represare. desviare
o detuviere las aguas, destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o
cualquier otro medio de retencin o conduccin de las mismas, o de cualquier otra
manera. estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas aguas.
De acuerdo con la descripcin legal, esta infraccin tiene varias formas en que puede
llegar a materializarse:
a) Represar, desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier otro medio de
retencin o conduccin de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro Gonzlez de la Vega: "Las Aguas a que
indudablemente se refiere la infraccin son aquellas que forman parte de un inmueble
tales como las de los arroyos, cauces, canales. presas. depsitos. aguajes. etc. destinados
al servicio del mismo".

208

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elemento interno:
Est constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas.
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas.
c) El propsito de causar perjuicio.

IV EXTORSIN y DEL CHANTAJE

EXTORSlON.
Concepto:
Segn nuestra ley penal lo comete quien. para procurar un lucro en perjuicio de otro, con
violencia le obligare a suscribir, otorgar, destruir o entregar un documento.

Elementos:
(artculo 261) comete extorsin quien para defraudar lo (a otro), le obligare a recibir.
otorgar .destruir o entregar un documento u obligacin o a condonarla.
1. Material: compuesto por los siguientes aspectos:
- Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma. previa a la realizacin de
los hechos.
- La violencia debe ser medio para la realizacin de alguna de las siguientes actividades
del pasivo: que ste firme, suscriba, otorgue, destruya o entregue cualquier documento, o
que contraiga una obligacin. o renuncie a algn derecho.
- Tales actividades estarn encaminadas a la realizacin de los hechos indicados, y a la
entrega del documento.
2. Interno: est constituido por el nimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo
que es lo que la ley denomina: "para procurar un lucro injusto",
3. Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial .pues convergen
diversos bienes jurdicos bajo su tutela. As. encontramos un aspecto de delito contra las
personas por la existencia de violencia. Participa consecuentemente de la naturaleza de
los delitos complejos.
209

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
EL CHANTAJE.
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francs. Es de la legislacin francesa que
fue tomada esta figura por la legislacin espaola y luego por la nuestra, consiste este
delito en exigir a otro, dinero o recompensa de cualquier tipo, bajo amenaza directa o
encubierta de imputaciones contra su honor. prestigio. o de violacin o divulgacin de
secretos en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestin intervenga
o tenga inters.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
b) Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de: imputaciones
contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgacin o violacin de secretos que
afecten al pasivo. a su familla o a la entidad en cuya gestin intervenga o tenga inters).

DE LA ESTAFA:
Nocin Genrica sobre los Fraudes:
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento interno: el engao. que
es. la mutacin o alteracin de la verdad para defraudar el patrimonio ajeno. Mediante
una manipulacin o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo el bien ajeno. Las
legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar una definicin que comprenda
ntegramente en reducidos trminos la complejidad del fraude hacen una lista detallada
de los casos de incriminacin. provistos cada uno de constitutivas especiales pero
comprendidos todos ellos bajo la denominacin comn de fraude. La estafa en s. es una
especie del fraude genrico. pero nuestra legislacin adopta el sistema de llamar al delito
en general como estafa. olvidando lo impropio de llamar al gnero por la especie .
Refiere Gonzlez de la Vega. que la diferenciacin entre fraude y los otros delitos
patrimoniales comenz en el Derecho Romano con la Ley Cornelia de falsos. dentro del
llamado stelltonatus: "en el se comprendieron los fraudes que. no caban dentro de los
delitos de falsedad..." y en "general se considera a este
delito patrimonial que no
pudiera ser considerado en otra calificacin delictiva". llegndose a la poca actual en
210

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
que se considera el delito de fraude y. dentro de l, los del los designados como
defraudaciones, estafas y otros engaos.
De acuerdo con lo que establece el artculo 263 del cdigo Penal comete estafa quien,
induciendo a error a otra, mediante ardid o engao, le defraudare en su patrimonio en
perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a- Bien Jurdico protegido: el patrimonio econmico de las personas.
b- Sujeto activo: cualquiera. a excepcin de los funcionarios, quienes en el caso
respectivo incurrirn en las distintas figuras de negociaciones ilcitas en que intervengan.
c- Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilizacin de un ardid o engao para inducir a error a otro: tradicionalmente se
ha estimado como el elemento fundamental de la estafa el engao; en nuestra ley se
agrega: el ardid, sinnimo de truco o trampa, pero siempre dirigido como cualquier engao
a provocar error en el sujeto pasivo.
2. La defraudacin o perjuicio en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio
concreto valorable, perjuicio que no desaparece con el reintegro del valor de lo
defraudado.
d - Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engao para defraudar
patrimonialmente al pasivo.
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos otros delitos patrimoniales
Como el hurto, el robo y la apropiacin y retencin indebidas. En todos ellos los
resultados coinciden porque todos ellos importan un perjuicio a la vctima por la
disminucin de su caudal patrimonial y porque causan sus autores un aprovechamiento
indebido de lo que no les pertenece.
En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido por la
vctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se traducen de hecho en un
enriquecimiento ilcito del delincuente, obtenido por la apropiacin del bien o derecho en
que se de la infraccin.
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por ejemplo:
en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no interviene la
voluntad de pasivo. lo que s sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante
el ardid o engao. En la apropiacin indebida el objeto llega a manos del activo sin
211

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
desapoderamiento o engao. pues la cosa est a su disposicin. y la infraccin consiste en
el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los objetos.

Casos Especiales de Estafa:

El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids posibilidades punibles de engao o
ardid, sin embargo, se comete estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino
cuando el activo se vale de cualquier otro engao que defraude o perjudique a otro
(artculo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyndose poder, influencia,
relaciones o cualidades supuestas, aparentando bienes, comisin, empresa o negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en este inciso legal algunas
variedades del fraude de simulacin o fingimiento de poder, influencia, relaciones o
cualidades, bienes, comisin, empresa o negociaciones imaginarias. El elemento interno
radica como en toda estafa en el propsito de defraudar patrimonialmente a otro.
b) El joyero que hace fraude
consiste en la alteracin de la
elabora o comercia siendo el
perjudica patrimonialmente a
siempre un platero o joyero.

con los objetos que trata. En ese caso la defraudacin

calidad. ley o peso de los objetos que el platero o joyero
elemento interno que a travs de tal defraudacin se
otro por el sujeto activo, que en todo caso ha de ser

c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas falsas, los traficantes o comerciantes que expenden artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a sus clientes.
d) Quien defraudare a otro. con supuesta remuneracin a funcionarios o autoridades.
agentes de esta no empleados pblicos o como recompensa de su mediacin para
obtener una resolucin favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin
perjuicio de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el hecho
en:
al- defraudar patrimonialmente a otro:
bl el engao consiste en una supuesta remuneracin a autoridades. agentes de esta.
funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin ha de ser supuesta pues en caso
de verificarse realmente se integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de otro en blanco. Cuello Caln.
indica que este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera
212

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
estar colocado.
f) Quien defraudare a otro hacindole suscribir. con engao algn documento.
Elementos: Material: la materialidad del hecho est integrada por los siguientes
aspectos: a 1 hacer suscribir con engao a otro un documento, inicialmente ha de
utilizarse algn engao para que el pasivo suscriba el documento. Se necesita adems una
defraudacin patrimonial sobre el pasivo.
Elemento interno:
Es la conciencia de la defraudacin patrimonial a travs del engao realizado para hacer
que el pasivo suscriba el documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de azar .El medio debe
ser la utilizacin de un fraude. que debe ser inicial y debe darse en un Juego de azar;
elemento interno es el propsito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudacin sustrayendo. ocultando o utilizando. en todo o en parte,
algn proceso. expediente documento u otro escrito. Requiere como partes del elemento
material: a) Cometer alguna defraudacin: b) un acto de sustraccin. ocultacin o
inutilizacin total o parcial de algn proceso. expediente o cualquier otro escrito: c) que
con dichos actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo. d) El animo de defraudar a
travs de la realizacin de las acciones indicadas constituye el elemento interno del
delito.
i)Quien fingindose dueo de una cosa inmueble. la enajenare, gravare o dispusiere de
ella. en cualquier otra forma.
Elemento Material:
Para que este hecho se materialice se requiere:
-Que el sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble.
-Que a travs de dicha simulacin. la enajene o disponga de ella en alguna forma.
Elemento interno:
La voluntad de defraudar el patrimonio a travs del engao representado en el hecho de
fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que estaba gravado o sujeto a otra
clase de limitaciones, y quien con su enajenacin tambin impidiere, con nimo, general el
ejercicio de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea el
propietario del bien, y que disponga de l como libre sabiendo la limitacin, por ejemplo:
enajenndolo con el conocimiento de que est hipotecado (si es un inmueble) e indicando
que. est libre de gravmenes: El segundo caso seala este inciso se refiere a quien con
213

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
nimo de lucro, realiza la venta o gravamen para impedir que se ejerciten los gravmenes
anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o ms personas. con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble venta
de una misma cosa: que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes: La
conciencia del autor de que no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el
conocimiento de que ya no le pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza la
doble venta. Pasivo es inicialmente. quien resulte perjudicado con la transferencia en la
primera operacin.
l) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en este caso la
simulacin puede ser unilateral. o pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o
aparenten la creacin de obligaciones o de derechos en un contrato o bien que uno realice
tales acciones.
Que se cause perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al
contrato. y la conciencia de que la simulacin contractual ocasiona un perjuicio de otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere su
dueo no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe tener
conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su propietario, o que sindolo no
puede disponer de la misma y la recibe causando con ello perjuicio a terceros, que son
quienes tienen disposicin sobre los bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier naturaleza a sabiendas de
que ha sido privado del mismo por resolucin judicial firme. La materialidad del hecho
contiene los siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza por
parte del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por resolucin judicial firme; b.)
que con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar el
hecho sabiendo que se est privado del mismo y que con la resolucin dicha. se
causar un perjuicio.
o) Quien destruyere o deteriorare. total o parcialmente. bienes que le pertenezcan.
afectos a derechos de un tercero. con el propsito de defraudar a ste. El elemento
natural de la infraccin est compuesto por: I. Que se destruyan o deterioren. total o
parcialmente bienes que pertenezcan al sujeto activo; 2. Que dichos bienes estn
afectos a los derechos de un tercero. 3. Que la destruccin o deterioro se realicen con el
propsito de defraudar .al tercero que tiene derechos sobre los bienes; 4. El elemento
psicolgico del delito est constituido precisamente por la conciencia de que con el hecho
se afectan los derechos del tercero en forma patrimonial.
p) Quien Comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o dispusiere de l. en
cualquier forma . sin haber pagado la totalidad del precio.
214

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligacin o descargo. Este hecho.
materialmente consiste en: I. Que exista previamente la firma del obligado en cualquier
documento; 2. Que la persona obligada niegue dicha firma; 3. Que con la negativa se
cause perjuicio patrimonial. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con la
negativa de la firma se causa un perjuicio patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos. celebrare.
dolosamente. contratos basado en dichos datos o antecedentes. Pensamos que es
necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer una separacin entre el
dolo civil que otorga al afectado una accin de reparacin del perjuicio. del dolo penal que
hace incurrir en sancin penal. En este caso hay dolo penal: el nimo de lucro en el
sujeto activo del hecho .
s) Quien sin autorizacin o haciendo uso indebido de esta, mediante colectas o
recaudaciones defraudare a otros. Implica este delito: la falsedad que se da en colectas
o recaudaciones
y no tener autorizacin o hacer uso indebido de ella: c1 Causar
perjuicio. Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios no efectuados. En todo caso. El sujeto
activo puede ser cualquier particular. y la materialidad se da cuando: Cobra sueldos no
devengados. o cobra servicios no efectuados; b Que dicho acto cause un perjuicio. Es de
notar en este caso. que el perjuicio no sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta
un delito contra la Administracin Pblica. Elemento interno del hecho es la conciencia de
que los que han efectuado y la voluntad de perjudicar el patrimonio ajeno. .
u) Quien defraudare valindose de la inexperiencia. falta de discernimiento o pasiones de
un menor o incapacitado. Estamos ante una estafa genrica con un sujeto pasivo
determinado: el menor de edad o incapacitado. El elemento moral est compuesto por la
conciencia de la situacin del sujeto pasivo y la voluntad, el querer aprovecharse de su
inexperiencia falta de discernimiento o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos gravados con prenda para
garantizar crditos destinados a la produccin. Esta es similar a la sealada en el inciso
10 de este artculo que comentamos (artculo 264), siendo la diferencia que el sujeto
activo debe ser el deudor que realiza una accin determinada: que dispone en cualquier
forma de los frutos gravados con prenda que garantiza crditos destinados a la
produccin. Es ..necesario tambin. que previamente se haya constituido un crdito
garantizado con prenda. Elemento interno es la intencin de causar perjuicio con la accin
descrita.

215

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho d agregar a la substancia calidad o cantidad de bienes
que se entreguen a otro; debe existir un contrato o ttulo obligatorio que. seale la
calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad o
bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engaar al pasivo, defraudndole as en
su patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos, con fondos insuficientes para cubrir el que se ha
dado o reiterando los fondos antes de que los cheques puedan ser cobrados ha dado lugar
a que se verifique este delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues "al sustituirse por medio
del cheque la circulacin directa del dinero no es posible lograr su aceptacin universal en
el comercio si los tomadores del documento no gozan de las garantas jurdicas
suficientes, tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida circulacin y en el
exacto pago del documento". (28).
Elemento Material: Integrado por:
a) La accin de librar un cheque en pago.
b) Que el librador de cheque no tenga fondos o haya dispuesto de los mismos antes de
transcurrido el plazo de presentacin.
Segn el articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica (Cdigo de
Comercio) "los cheques debern presentarse para su pago dentro de los quince das
calendario de. su creacin".
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE
AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL.
Derecho de Autor:
Este delito consiste segn el articulo 274 del cdigo penal en violar los derechos de
propiedad !industrial o intelectual de otro.
El artculo 42 de la Constitucin poltica indica: ."Se reconoce el derecho de autor y el
derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarn de la propiedad exclusiva de su
obra o invento de conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva de los derecho de autor o de
los derechos de inventor.
216

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho est constituida por la violacin. en cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitucin de la
Repblica y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre
derecho de autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es atribuyndose la
propiedad o la elaboracin total o parcial de algn producto del ingenio o del talento de
las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que se usufructa es propiedad de otro y
la voluntad real de perjudicar al autor o inventor .

Violacin a Derechos de propiedad Industrial:

Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir en la Repblica artculos
que, por su nombre, marca o signo distintivo provoquen equvoco en cuanto a otro
producto preexistente con similar nombre, marca o signo distintivo.
Elementos:
Conforme la definicin del artculo 275 los elementos son:
1.Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar, poner en venta o introducir en
la Repblica. artculos comerciales;
b) Que dichos artculos puedan ser confundidos por el nombre, marca, envoltura.
presentacin o apariencia. con otros similares que ya estn patentados o registrados a
favor de otra persona. Es requisito entonces. que previamente existan artculos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artculos se encuentran registrados o patentados a
nombre de otro y la voluntad de confundirlos con artculos similares.
DE LA USURA.
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien exige de su deudor
en cualquier forma. un inters mayor que el tipo mximo que fije la ley o evidentemente
desproporcionado con la prestacin (artculo 276).
Esta definicin tiene la diferencia con su antecedente histrico, el cdigo penal espaol
que requiere la habitualidad (este ultimo) en las negociaciones de usura.
Para nuestra ley cualquier negociacin en que se exija un inters mayor que el tipo
mximo de inters sealado en la ley o evidentemente desproporcionado con la
prestacin, es usura. En la prctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que sean
sancionados penalmente.
217

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Los elementos conforme la primera parte del articulo 276 se refieren a lo que podemos
llamar usura genrica. siendo ellos:
.Material: Que se exija por el acreedor al deudor un inters mayor que el que fije la ley.
Este delito integra por el hecho de: I. Adquirir .transferir o hacer valer. a sabiendas. un
crdito usuario. 2. Exigir del deudor determinadas garantas.
Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero a sabiendas de que se trata
de un crdito usuario. Adquir, transferirlo o hacerlo valer de algn modo. El elemento
interno es fundamental en el delito: Saber que se trata de un crdito usurario y utilizarlo
pese a dicho conocimiento.
El segundo hecho contiene una cuestionable redaccin de parte del legislador: indica. que
se comete exigiendo del deudor garantas de carcter extorsivo. No hace referencia
alguna la ley. a cuales sean las garantas de carcter extorsivo que menciona; lo que si es
cierto. que incluir una figura. como la extorsin. ameritara mayor claridad. en caso a que
a ella se refiriera: nosotros entendemos que aqu se trata de la exigencia de garantas no
acostumbradas, exigencias superiores o desproporcionadas en relacin con lo que se
pretende garantizar. Elemento interno sera el conocimiento y voluntad de exigir las
garantas indicadas.
IX. DAOS.
Dao:
Comete este delito quien de propsito destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de
cualquier modo deteriorare, parcial o totalmente un bien de ajena pertenencia (artculo
278).
El dao penal. es "una variedad del dao civil tienen por consiguiente dao penal y dao
civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede distinguirse por dos notas
caractersticas:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho concurra nimo especfico
de daar". (34).
Segn nuestra ley. se requiere un propsito especifico de menoscabar el valor del bien
ajeno. Precisamente. dice Gonzlez de la Vega, "la lnea divisoria que permite distinguir el
dao de otros delitos patrimoniales a los que hemos llamado delitos de enriquecimiento
indebido, es la ausencia de lucro directo... El daador ni para si ni para otro se hace de lo
ajeno; su accin alcanza al simple atentado en la cosa". (35).
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: dao genrico y dao agravado.
Estamos comentando precisamente el dao o dao genrico cuyos elementos son.
218

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
1. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno. en
cualquier forma.
2. Interno: El querer rea11zarlo. el propsito directo.
Dao Agravado:
Este tipo de dao se comete cuando:
1. Recayere en ruinas o monumentos histricos. o si fuere ejecutado en bienes de valor
cientfico. artstico o cultural.
2. El dao se hiciere en instalaciones militares, puentes, caminos o en otros bienes de uso
pblico o comunal.
3; Cuando en su comisin se emplearen sustancias inflamables, explosivas, venenosas
corrosivas. (artculo 279).
Elemento interno del hecho es el propsito de causar el dao por uno de los medios
especficos sealados en la ley o sobre los objetos indicados en la misma.

TEMA 30.
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA.

DEL INCENDIO Y DE LOS ESTRAGOS.

Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de computacin, transporte y otros
servicios pblicos, la Piratera y los delitos contra la Salud. El bien Jurdico protegido en
estas descripciones penales es segn se indique del texto legal: La seguridad colectiva,
comprendindose dentro de la misma el hecho de que toda la colectividad o sociedad
tenga proteccin jurdica aunque el ataque se dirija a uno de sus miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan
para la colectividad consumndose con la sola realizacin de la descripcin tpica, sin que
sea necesario un resultado daoso. Por esta razn se encuentran clasificados estos
hechos, dentro de los delitos de peligro.
En el cdigo penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en igual
forma que en el cdigo penal espaol, dentro de los delitos contra la propiedad, por
conocer el dao que contra ella causan estas infracciones. En la actualidad, como dijimos
aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad colectiva dando mas
importancia al peligro social que representan.
219

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

INCENDIO.

Conforme lo indica el maestro Cuello Caln "Las XII Tablas se ocupan del incendio, la Lex
Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tena lugar dentro-de Roma o en sus
proximidades" En el antiguo Derecho Espaol "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de
casa ajena manda quemar al incendiario adems de imponer la reparacin del dao
causado; en este Cdigo, como en otras leyes posteriores y en la legislacin foral, son
frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la mieses.
Las Partidas penaron los 1ncendio de casas o mieses realizados por gente armada con
pena de muerte en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definicin especfica. Se refiere a
quien de propsito cause incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de otro
(artculo 282).
Consecuentemente ha de acudir a la definicin doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de
prender fuego en las cosas propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista peligro
de propagacin o una perturbacin de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artculos 282, 283 y 285 Del cdigo penal el delito
de incendio tiene tres clases: el incendio (que tambin incendio & llamar genrico), el
incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de
poner en peligro la seguridad de la comunidad.
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma cuando el
objeto prende fuego, sin que sea necesario que se destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la realizacin del
incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar a prenderle fuego
por causas ajenas a la voluntad del activo.

ESTRAGOS:

Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "dao empleando medios
poderosos de destruccin o por medio de Inundacin, explosin, desmoronamiento o
derrumbe de edificio". (Articulo 284). Puig Pea indica que el estrago es "aquel dao de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale de un
medio de destruccin suficientemente poderoso para causarlo".
220

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se clasifican
segn la intencionalidad con que el hecho sea realizado.
Sujetos y elementos.
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente tambin puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un dao.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el dao puede realizarse en cosas propias o
ajenas; en cosas propias, si con el dao se atenta contra la seguridad colectiva. LOs
medios para realizarlo sern: inundacin, explosin, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la culpabilidad
dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y voluntad de
querer realizar el estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurdico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento
jurdico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y propiedad
considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad colectiva.

INUTILIZACION DE DEFENSAS:
Definicin:
Comete este delito quien daare o inutilice instalaciones, objetos y obras destinadas a la
defensa comn contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan,
(artculo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en una
etapa previa a los mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por daar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a
la defensa comn contra desastres. Se causa dao en las defensas que la comunidad ha
colocado en previsin de desastres como los diques que se colocan en ros y lagos en
previsin de inundaciones, paredes de concreto en montaas en previsin de derrumbes o
desastres telricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca el
desastre que la defensa afectada est previniendo.
221

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Este hecho tambin se integra con sustraer ocultar o inutilizar materiales, instrumentos
u otros medios destinados a la defensa comn contra desastres. La fase interna de esta
alternativa del delito est integrada por el dolo especfico de dificultar o impedir las
tareas de defensa contra un desastre.

FABRICACION O TENENCIA DE MATERIALES EXPLOSIVOS.

Definicin:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la
seguridad colectiva fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas,
materias explosivas, inflamables, asfixiantes o txicas, o sustancias o materiales
destinados a su preparacin (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener
bombas materiales destinados a su preparacin.
2. Interno: Est constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la
comisin de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo especfico de
dificultar a impedir las tareas de defensa contra un desastre.
La otra alternativa sealada para la comisin de este hecho est constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparacin de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a la
elaboracin de los; materiales indicados.

DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE COMUNICACIN, DESASTRE

FERROVIARIO, TRANSORTE Y OTROS SERVICIOS PUBLICOS.
En este captulo encontramos una serie de delitos calificados genricamente como
desastres, as como la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la categora de
consumacin; los hechos, como se ver, se integran con la desestabilizacin
de los servicios pblicos a que se refiere cada figura.
Peligro de Desastre Ferroviario:
Definicin:
Este delito. de acuerdo con la descripcin que hace nuestra ley (artculo 288) consiste en
impedir o perturbar el servicio de ferrocarril en alguna de las siguientes formas:
1. Destruyendo o daando una lnea frrea, material rodante, obra o instalacin
ferroviarias. El texto legal agrega el vocablo: descomponiendo, pero pensamos que es
innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya mencionados.
2. Colocando en la va Obstculos que puedan producir descarrilamiento.
222

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las
comunicaciones telefnicas, telegrficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento interno es la
conciencia de que con cualquiera de los actos se realice el desastre y querer hacerlo.
Desastre FERROVIARIO:
El cdigo penal en su artculo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros
pensamos que con este trmino la ley se refiere al dao que produzca la Interrupcin del
servicio ferroviario:

Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artculo 288 y que con dicho
evento se cause un dao y que con dicho evento se produzca tal interrupcin del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se produzca un
dao al servicio de ferrocarril y el propsito de interrumpir el mismo.

Atentado contra la Seguridad de los Transportes Martimos, fluviales o Areos.

Definicin:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcacin o aeronave, propia o ajena: b)
Practica cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegacin martima, fluvial o
area (artculo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho est integrada por poner en peligro una
embarcacin o aeronave o practicar cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la
navegacin.
2. Interno: En el primer caso, la intencin debe ser, poner en peligro nicamente, la
embarcacin o aeronave: el segundo caso se refiere en su estructura interna a la
intencin de impedir o dificultar la navegacin.

Desastre, Martimo, Fluvial o Areo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el naufragio o
varamiento de la nave, o la cada o destruccin de la aeronave, se consuma este delito
segn lo indica el artculo 291.
Elementos:
223

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
I. Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave o cada o destruccin de
aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propsito de causar el naufragio o varamiento de la nave o la cada o
destruccin de la aeronave.

Atentado contra otros medios de Transporte:

Definicin:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de transporte
pblico, exceptundose los mencionados respecto del delito anterior(artcul0 292).
Agrega la ley que si del hecho resulta siniestro, la pena es superior. No define el cdigo,
lo que se refiere a siniestro, posiblemente quiera identificar el vocablo con el de
desastre.
Elementos:
1.. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar
contra los medios de transporte, ponindolos en peligro, dificultndolos o impidindolos.
Requisito esencial, es que el transporte sea pblico, no cualquier clase de transporte.
Pues el mvil tiene que ver con el atentado a la seguridad colectiva que se realiza con el
hecho:
2. Interno: La intencin de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte pblico,
conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de
transporte.

Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pblica:

Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el
funcionamiento que alguno de los siguientes servicios pblicos: a) Agua; b) Luz; c) Energa
elctrica; d)cualquier otro destinado al pblico. (Articulo 294.
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizar algn acto que pongan en peligro la seguridad,
impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
224

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Interno: La conciencia de que con el acto se atent contra alguno de los servicios
pblicos indicados y la voluntad de realizarlo.

Interrupcin o Entorpecimiento de Comunicaciones:

Definicin:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o entorpece tales servicios. (artculo
295).
Elementos:
1. El elemento material puede apreciarse a travs de las dos
alternativas del delito: a) Atentar contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones postales, es decir realizar algn hecho que
nicamente atente contra la seguridad de tales comunicaciones. b) Interrumpir o
entorpecer tales servicios. No es necesario que se causen deterioros, basta con el hecho
de interrumpir las comunicaciones. El hecho se refiere al atentado del servicio pb1ico,
pues lo tutela es el sentimiento de seguridad
colectiva que tales servicios producen.
2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que se afecta un servicio pblico.

APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:

Definicin:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio
pblico, con alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar o detener la
correspondencia; b) Apoderarse de ella; c) Inutilizarla (artculo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el
conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, as Como la
colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos en
los artculos 217 y 218 del cdigo penal pues stos ltimos son delitos contra los
225

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos
lesiona la seguridad colectiva y se realiza en fonda diferente: acometiendo al conductor
de la correspondencia inicialmente
producindose posteriormente la detencin, apoderamiento e inutilizacin de la misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para
interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.

Utilizacin y Entorpecimiento de Defensas:

Definicin:
El autor del delito, con ocasin de alguno de los desastres o atentados que ya hemos
comentado, debe realizar alguno de los siguientes actos: a) Sustraer, ocultar o inutilizar
instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros medios destinados a labores
de defensa o salvamento; b) Impedir o dificultar que se presten servicios de defensa o
salvamento.
En su tesis de graduacin profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que este delito
puede darse en cualquier circunstancia con ocasin de un desastre ferroviario, martimo,
fluvial o areo, pues personas sin ningn sentimiento humano se aprovechan de
situaciones de calamidad pblica para enriquecimiento personal, haciendo de la
depredacin y la rapia su labor diaria alrededor del desastre y la tragedia.
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las siguientes
alternativas del delito: a) Sustrayendo, ocultando o inutilizando: instalaciones,
materiales, instrumentos o aparatos u otros medios destinados a las labores de defensa o
salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se presten servicios de defensa contra
desastres o salvamento en tales desastres.

Abandono de Servicios de Transporte Publico:

Definicin:
Comete este delito el conductor de algn medio, de transporte pblico que abandone su
puesto antes de que termine el viaje siempre que el hecho no constituya de por s, otro
delito mas grave (artculo 298).

226

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
ELEMENTOS Y SUJETOS:
1.. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitn piloto o mecnico de
ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte pblico, transportes
pblicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular,
dependiente de empresa privada pero que ofrece servicio de transporte al pblico, como
empleados pblicos dependientes de empresas estatales que tengan servicios de
transporte pblicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho est constituida por la circunstancia de
que el sujeto activo abandone su puesto antes de la conclusin del viaje sin perjuicio de
que por ejemplo el hecho pueda constituir el delito de abandono de empleo pblico
previsto en el artculo 4. del cdigo penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de que el
viaje finalice con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la voluntad de
abandonar el servicio.

PIRATERA:
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en otras
dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en nuestra
Misin anterior (imitando su precedente la legislacin espaola) lo inclua dentro de 106
delitos contra el Derecho de Gentes o de trascendencia
Internacional.
El cdigo penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad colectiva,
posicin cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la motivacin de
los hechos, podra haber piratera-(especialmente area) de tendencia 1nternacional, o
bien de alguna manera coexistente con el terrorismo
de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el cdigo penal aparecen:
a) La piratera o Piratera martima; b) Piratera area.

227

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Piratera o PIRATERA MARTIMA. Definicin:
El cdigo penal expresa (artculo 299) que comete delito de Piratera:
Quien practicare en el mar, lagos en ros navegables, algn acto de depredacin o
violencia contra embarcacin o contra personas que en ella se encuentren, sin estar
autorizado por algn Estado beligerante o sIn que la embarcacin, por medio de la cual se
ejecute el acto pertenezca a la marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcacin o de lo que le perteneciere a su equipaje.
por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcacin, su carga o lo que perteneciere a su
tripulacin.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulacin defienda la
embarcacin atacada por piratas.
5.Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcacin destinada a la piratera.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realizacin de cualquiera de los actos a que se refiere
la ley en el artculo 299. En trminos generales la infraccin. segn nuestra ley. tiene un
contenido ms amplio que el simple robo en alta mar del que habla la ms antigua
tradicin. Se sealan algunas condiciones en cuanto a los actos de depredacin contra
embarcaciones en cuanto a los actos de depredacin contra embarcaciones. tales como
que el sujeto activo no est autorizado por algn Estado beligerante, esto es que no se
encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina de guerra de algn otro estado,
pues en este ltimo caso. Tratndose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede
integrar una figura diferente, por ejemplo las de los artculos 359 y 362 del cdigo
penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredacin y violencia en
embarcaciones.

Piratera Area:
Definicin:
En el artculo 300 el Cdigo penal hace una escueta referencia a la Piratera Area. De
acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Espaola: Pirata es el ladrn que anda
robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como sinnimo de
ladrn o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce como Piratera Area encierra un
228

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
complejo de actividades que van, desde la depredacin de aeronaves como nico mvil
hasta la finalidad poltica o terrorista de
ciertos grupos tnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material est integrado por la realizacin de los hechos a que se refiere el
articulo 300 del cdigo penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad
de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos
depredatorios.

TEMA 31.
DELITOS CONTRA LA SALUD.
Generalidades:
Dentro de estos se agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la salud
colectiva, el valor jurdico afectado es, la seguridad colectiva en el mbito de la salud. En
la actualidad, dice el Lic. Arturo Montoya en su tesis de graduacin como Abogado, la
tcnica legislativa ya la metodologa jurdico penal. van procurando deslindar los campos,
reduciendo el mbito de la delincuencia que atenta contra la salud el riesgo general
comunitario.
PROPAGACIN DE ENFERMEDAD:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propsito se propaga una enfermedad peligrosa o
contagiosa para las personas. Sujeto activo. Cua1quier persona, independientemente de la
razn o titulo por el cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho est Constituida por propagar una enfermedad
peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depsito para su distribucin, agua, o sustancia
alimenticia o medicinal a sabiendas de que est adulterado o contaminada (articulo 302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice
para la bebida, objetos o sustancias que la envenenen contaminen o adulteren de modo
229

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catn "no
basta que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo que podra constituir una
estafa, sino que se adulteren con una mezcla, cualquiera que sea nociva a la salud. No es
preciso que sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda realizarse por
adicin de elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche lquido o sustancia
nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia.
sustituyendo el azcar por glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o
contamina de un modo peligroso para la salud. el agua o sustancia alimenticia o medicinal
destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito para su
distribucin las materias, y conociendo la contaminacin o adulteracin qu contienen los
distribuyen. por lo que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese
conocimiento.

Elaboracin Peligrosa de Substancias Alimenticias o Teraputicas:

Definicin:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboracin de sustancias alimenticias o teraputicas en forma peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteracin, deterioro o
contaminacin.
Elementos:
1. Material: la realizacin de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su
elaboracin o comercializacin.

Expendio Irregular de Medicamentos:

De acuerdo con lo que establece el artculo 304 del cdigo penal comete este delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin
prescripcin facultativa, cuando sta fuere necesaria o en desacuerdo con ella.
230

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie,
cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.
3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de
que han perdido sus propiedades Teraputicas (o de su fecha de expiracin) (artculo
304) sujeto activo del delito puede ser Quin esta legtimamente autorizado para
expender medicamento.

Elementos:
I.
Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta
respectiva. o bien no cumple con lo indicado en la misma en forma textual. 0 est
en desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efecta el despacho en
especie, calidad o cantidad diferente a la declarada o convenida.
El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus
propiedades curativas lo despacha o bien lo hace despus de la fecha de expiracin de su
validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta. en
calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con
posterioridad al tiempo de vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista otro
tipo de dao en el hecho, el delito deber determinarse por el resultado obtenido por el
peligro con1do como es el caso de los delitos contra la salud.

Contravencin de Medidas Sanitarias.

Definicin:
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las adoptadas por
las autoridades sanitarias para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia, de
una plaga vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres humanos (artculo
305}.
Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un tpico caso de ley penal en blanco. En casos
de epidemias, plagas o epizootas, las autoridades establecen medidas sanitarias
especificas para impedir su introduccin al pas, o su propagacin para el caso de que ya
231

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
se hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica cuando se infrinjan tales
disposiciones es esencial que alguno de los hechos que se refieren a la epidemia o plaga,
estas sean susceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infraccin de las medidas impuestas por las
autoridades se permita la introduccin o propagacin de plagas o enfermedades de las
referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.

DELITOS en Materia de Estupefacientes:

"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE ESTUPEFACIENTES Y
SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y ACI1VIDADES CONEXAS".
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la Repblica.
Ley Contra la Narcoactividad).
Por narcotrfico debemos entender toda actividad Ilcita tendiente al cultivo o
produccin, al procesamiento o elaboracin y transporte o distribucin de todo tipo de
frmacos. drogas o estupefacientes.
Al intentar un anlisis del fenmeno; se puede hacer desde dos puntos de vista. Primero
en relacin con el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la PRODUCCION y el CULTIVO
y segundo en relacin al CONSUMO INDEBIDO,
En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicacin de Guatemala en el
continente americano. Tal ubicacin es propicia para servir de puente al narcotrfico: que
emana de Amrica del Sur y se enva para su consumo en los Estados Unidos.
Guatemala, adems de ser utilizada para el trnsito ilegal de Drogas, tambin tiene un
alto nivel de produccin, especialmente en reas geogrficas de difcil acceso donde
cultivan igualmente mariguana y amapola. La Convencin de las Naciones Unidas contra el
trfico ilegal de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, suscrita en Viena, el 20 de
diciembre de 1988 y ratificada por nuestro pas el 29 de noviembre de 1990 da como
resultado finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera parte esta ley
contiene definiciones de trminos que se utilizan (Art. 2o.) As deber conocerse el
contenido de esta ley para la definicin de drogas, estupefacientes y psicotrpicos,
adiccin, trfico ilcito, consumo, trnsito internacional, precursores, bienes e
instrumentos y objetos del delito.
Tambin se hace relacin en la ley, de participacin en los Delitos las penas y medidas de
seguridad, responsabilidades como 1os delitos que define y las penas que se les asignan,
232

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
el procedimiento, asistencia jurdica internacional, extradicin y la comisin contra las
adicciones y el trfico ilcito de drogas.
Participacin. El Art. 9 expresa que sern Considerados como autores de los delitos a que
se refiere esta ley las personas fsicas que tomaren parte en la ejecucin del hecho,
prestaren auxilio o una ayuda anterior o posterior, con un acto sin el cual no se hubiera
podido cometer, emitieren promesas anteriores a la perturbacin o instigaren a su
realizacin o determinacin.
Comentario. Obsrvese la diferencia con la definicin del Cdigo Penal, que establece
como autores (Art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecucin de los actos
propios del delito, y este Decreto que slo se refiere a quienes tomaren parte en la
ejecucin del hecho. Obsrvese tambin qu la fundamental distincin entre autora y
participacin queda eliminada de un plumazo por el legislador. Como qued explicado en la
primera parte de esta obra la participacin (tomar parte) es un concepto de referencia
que supone siempre la existencia de un autor principal en funcin del que se tipifica el
hecho.
Complicidad. Segn el Art. 11 sern considerados cmplices. Quienes voluntariamente son
auxiliares de cualquier modo a la realizacin del hecho sin que esos auxilios tuviesen
caractersticas previstas para los autores. De la redaccin legal, la doctrina deduce que
segn esta ley slo cabe calificar de complicidad los comportamientos no necesarios. La
ambigedad de la ley puede dar lugar en la prctica a que no se encuentre un criterio
seguro de delimitacin entre complicidad y cooperacin necesaria. Las Penas.
Bsicamente el catlogo de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse al
respecto, nuestro comentario en la parte general.
Es importante sealar que especficamente en el delito de trfico, en que la ley establece
multa entre cincuenta mil y cinco se han aumentado las penas, transacciones de
inversiones ilcitas (lavado) en que la prisin establecida va de seis a veinte aos y la
multa entre cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, prdida o destruccin de los objetos provenientes
del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del hecho, o que haya
mediado buena fe.
Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relacin a las conductas que
contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos penales.
Se redefinen las conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de
ceirse a las formas de conducta delictiva que el narcotrfico puede presentar en la
actualidad trnsito Internacional. Comete este delito quien sin estar autorizado participe
233

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
en cualquier forma en el trnsito internacional de drogas. estupefacientes y sustancias
psicotrpicas, as como de
precursores y sustancias destinadas a la fabricacin o disolucin de las referidas drogas.
(Art. 35.)

Siembra y cultivo de drogas:

De acuerdo con el Art. 34 de esta ley, comete este delito el que sin estar autorizado
legalmente, siembre, cultive o coseche semillas florescencias, plantas o parte de las
mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier medio, se pueda obtener drogas que
produzcan dependencia fsica o psquica.

Fabricacin o transformacin de drogas: (Art. 37)

Comete este delito el que sin autorizacin legal, elabore, fabricare, traficare, extrajere
u obtuv1ere drogas.
Comercio, trfico y almacenamiento ilcito de drogas: Comete este delito que sin
autorizacin legal, adquiera, enajene a cualquier ttulo. importe, exporte, almacene
transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier actividad de trfico de
semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrpicos o precursores.
Aqu debe observarse que pese a la prolija enumeracin de actividades, se legisla en
blanco al hacerse referencia a productos clasificados como drogas, clasificacin que esta
misma ley no especifica y por consiguiente ha de encontrarse en las disposiciones
sanitarias a que hemos aludido supra.
Promocin y fomento de las drogas: (Art. 40).
Comete este delito el que en alguna forma promueva el cultivo, el trfico ilcito de
semillas, hojas, florescencias, plantas o drogas, o la fabricacin, extraccin,
procesamiento o elaboracin de stos, o fomente su uso indebido.

Facilitacin de medios para la narcoactividad:

Comete este delito el que poseyere, Fabricare, transportare o distribuye en equipo,
materia1es o sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en cualquiera de las
actividades a que se refieren los artculos anteriores.

234

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Alteracin (Art. 42).
Comete este delito el que altere o falsificare total o parcialmente recetas mdicas y que
de esta forma obtenga para s o para otro, drogas o medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominacin se encuentra el que sin fines terapeticos o
prescripcin mdica a otra persona con el consentimiento de sta aplique cualquier tipo
de drogas, agravndose la pena si a quien le administra no presta su consentimiento o es
menor de edad. Aqu hay que sealar que con el mismo nombre se incriminan dos actos
diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y ya el vocablo -falsificar-implica en
nuestro derecho tanto la falsedad material como la ideolgica, por lo que la palabra
alteracin no es afortunada para denominar el delito. Pero menos afortunada es en
relacin con el segundo delito que describe. al que los tribunales van a llamar tambin
alteracin y que se refiere a quien aplique drogas a otro con el consentimiento de ste.
Sealamos el visible error en el nombre y en la redaccin del artculo.
Expendio ilcito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el
expendio de sustancias medicinales que contengan drogas, la expidieres en especie,
calidad o cantidad distinta a la especificada en la receta mdica
o sin receta mdica. En este caso nuestra legislacin contar. a partir de la vigencia de
esta ley, con un tipo penal para el expendio de cualquier medicamento sin receta, y un
tipo penal para el expendio que se refiera a drogas.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que recete o suministre drogas que necesiten receta
para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta, infraccin de las leyes o
reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilcitas:
Este hecho se conoce tambin como lavado de dinero, segn el Art. 45 de la ley, consiste
en realizar por s o por interposicin de una persona, transacciones mercantiles con
dinero o productos provenientes de las actividades ilcitas previstas en la ley,
independientemente del lugar del territorio nacional o extranjero donde se haya
cometido el delito donde hayan producido dichos recursos financieros.
Asociaciones delictivas:
Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones integradas por dos o ms
personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar, comercializar, vender,
traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o entregar
drogas, sustancias estupefacientes o psicotrpicas o productos derivados de las mismas
235

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
o destinados para su preparacin, as como cualquier otra actividad ilcita relacionada con
la misma, se comete este delito, sin perjuicio de los dems en que se haya incurrido.
Procuracin de impunidad o evasin:
Comete este delito el funcionario; O empleado pblico encargado de investigar, juzgar o
custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que contribuye en
cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga o haga
desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que asegure el provecho
producto de ese hecho. Admite 1a forma culposa.
Promocin o estmulo a la drogadiccin:
Este delito lo cometer quien estimule. promueva o induzca por cualquier medio el
consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrpicas e
inhalantes.
Aqu vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan comunes en nuestro medio, pero que
en los otros artculos no aparece sancionado su trfico, obtenencia, etc. (no sabemos si
deliberadamente o por error).
En los artculos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la
narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir para s o
para u tercero algn provecho. despus de haberse cometido un delito de los
contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero, valores u objetos, conociendo que
son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El segundo se refiere a
quien sin conocimiento de haberse cometido el delito y sin concierto previo ayude al autor
o cmplice del mismo a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustrajere a la accin
de sta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley. resultare la muerte de una o
ms personas. se aplicar la pena de muerte o treinta aos de prisin. segn las
circunstancias. si el resultado fuere de lesiones graves o muy graves o prdida o
disminucin de facultades mentales la pena ser de doce a veinte aos de prisin.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica el procedimiento
sealado en el Cdigo Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales especficas se refieren a que el secreto bancario no
opera en estos delitos. as tambin la proteccin a los testigos a quienes incluso se
permite cambiar de identidad, as tambin la improcedencia de la excarcelacin bajo
fianza: a los imputados de delitos tipificados en esta ley.

236

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
INHUMACIONES Y EXHUACIONES ILEGALES.
Inhumaciones y Exhumaciones ilegales:
Comete este delito quien practicare inhumacin. exhumacin o traslado de un cadver o
restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarias correspondientes (artculo
311).
Elementos:
I. Material: Conviene indicar que aqu tambin se trata de una ley en blanco. La
materialidad es practicar una inhumacin, exhumacin o traslado de restos Humanos, sin
cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el Cdigo de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorizacin y que por consiguiente no se
han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la inhumacin,
exhumacin o traslado de restos humanos.
TEMA 32
DE LOS DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA Y EL PATRIMONIO NACIONAL.
*Concepto de fe pblica y falsedad punible: De acuerdo con Sebastin Soler. en un
principio doctrinalmente hablando la falsedad vino a representar el valor dominante en
esta clase de delitos, pero al llegarse a la idea de f pblica es cuando verdaderamente
se encuentra la esencia de los mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la f privada de
la f pblica y sta solamente existe en cuanto media un acto de autoridad. El derecho no
solamente establece una clase de funcionarios encargados de autenticar sino una serie de
medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuos; as, contina el mencionado autor
nace en los ciudadanos una f que no deriva ni de los sentidos ni del juicio ni de las
meras atestaciones de un particular, sino de una prescripcin de la autoridad, que la
impone", esta es, la f pblica, como valor jurdico tutelado en estas infracciones.
Actualmente, contina Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la idea
de tutelar la f pblica sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los cuales
el Estado vincula la idea de autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en
cuenta la alteracin de la verdad en la medida en que aparece como medio para causar
ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual funda su
juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en
nuestra1egislacin en los ttulos VIII y IX del Cdigo Pena1y tienen por objeto jurdico la
f pblica, o la f privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones
privadas origina la fe privada, la fe pblica es la confianza de toda la sociedad en algunos
237

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
actos externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurdico"
Consecuentemente, Fe Pblica como bien jurdico tutelado, es La expresin de la certeza
jurdica tutelada por el Estado pues sin tal certeza privara la inseguridad y
desaparecera el orden jurdico.
Delitos contra la f pblica y su Clasificacin:
Nuestra legislacin se refiere a tres grandes grupos de delitos
contra la f pblica. .
1. Los delitos de falsificacin de moneda:
2. Los delitos de falsificacin de documentos:
3. Los referentes a la falsificacin de sellos oficiales. sellos
de correo y especies fiscales.

Historia:
FALSIFICACION DE MONEDA.
Definicin de Moneda:
La falsedad numaria o falsificacin de moneda consiste en la falsificacin que se verifica
en cualquier clase de moneda. En sentido estricto, moneda es solo la metlica acuada.
"Pero en el sentido jurdico lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene poder
liberatorio, siendo indiferente y meramente instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el trmino moneda se refiere no solamente a la metlica, se
equiparan a moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los ttulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Ttulos. cdulas y acciones al portador y sus cupones
emitidos en carcter oficial por entidades legalmente autorizadas.
pblicas o privadas.
5. Los ttulos, cdulas y acciones al portador, sus cupones y
los bonos y letras emitidas por un gobierno extranjero.

238

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
DE LA FALSIFICACION DE MONEDA.
FABRICACION DE MONEDA FALSA.
Definicin:
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda legtima
nacional o extranjera de curso legal en la Repblica o fuera de ella (artculo 313)
Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legtima; es tal
hecho al que tradicionalmente se ha conocido como falsificacin de moneda; se ha llamado
as a la
creacin imitativa ilegtima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio seguido,
sin que interese el grado de perfeccin de la imitacin ni 1a cantidad de piezas
falsificadas"
2. Interno: Adems de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legtima, se requiere
el dolo especfico de ponerla en circulacin. Consumacin: El hecho se consuma "en el
momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o tal, que lo
producido pueda ser puesto en circulacin como se encuentra con posibilidad "de ser
aceptado por el pblico; o bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando la moneda "es
idnea para engaar la f pblica, cuando rene condiciones de expendibilidad"

ALTERACION DE MONEDA.
Definicin :
Como el nombre mismo de la infraccin lo sugiere, se comete este delito alterando de
cualquier manera la moneda nacional o extranjera legtima, de curso legal en la Repblica
o fuera de ella.
Si bien el cdigo no lo expresa, es ms factible que la alteracin tenga por objeto darle la
apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteracin puede producirse de cualquier manera, siempre que se
modifique su aspecto original "alterando los signos representativos de su valor dndoles
la apariencia de un
valor distinto; solo la alteracin de estos signos puede integrar el delito".

239

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legtima. En este caso. como en otros de
este tipo, cabe sealarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se
admite como delito la alteracin de una moneda extranjera.
INTRODUCCIN DE MONEDA FALSA O ALTERADA.
El cdigo penal precepta que comete este delito quien, a sabiendas introduce al pas
moneda falsa o alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al pas moneda falsa o alterada, siendo posible que se
trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo especfico pues con la frase: a sabiendas la ley nos
indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de hacer uso de la moneda
que sabe que es falsa o que sabe que est alterada. La frase examinada configura varias
circunstancias que establecen presuntamente ese dolo especfico, presuncin legal que es
iuris tantum, por lo que puede ser destruda por prueba en contrario suficiente. Tales
circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la calidad de las
monedas, por razn de la profesin actividad u ocupacin del agente; b) La portacin de
dos o ms monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a
hacerlas circular; c) El poner en circulacin una y en esa misma ocasin ser portador de
otras dos o ms, como indicio tambin de que se tiene la maliciosa intencin de ponerlas
en circulacin todas; y d) El haber cometido con anterioridad el mismo delito".

EXPEDICION DE MONEDA FALSA O ALTERADA.

Definicin:
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa o alterada
y la ponga, de cualquier modo, en circulacin (articulo 316).
Elementos:
1.Consiste en la expedicin de la moneda. Expedicin de moneda en el sentido de la ley
significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulacin" o bien "hacerla salir de la
esfera de custodia del
detentador, emplendola como signo legal de pago.
2. Interno: Requiere adems del dolo genrico, el especfico del conocimiento de que la
moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumacin: Se consuma la expedicin por el hecho de la puesta en poder de otro de la
moneda, como signo de pago, para su aceptacin con tal carcter por el pasivo.

240

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
CERCENAMIENTO DE MONEDA.
Definicin:
Consiste este delito en cercenar moneda legtima del pas o
introducir a l moneda cercenada, o bien ponerla en Circulacin
(artculo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es ms que una variedad especfica de la alteracin de
moneda con la
cual se disminuye el valor de la moneda metlica, pues no se concibe que el falsificador
obre contra sus intereses, tender a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legtima, de
Introducir al pas moneda cercenada o de ponerlas en circulacin. Aunque el cdigo penal
no hace en este
caso referencia especfica, como en los otros, se entiende, precisamente por lo dispuesto
en los artculos precedentemente comentados que la moneda puede ser nacional o
extranjera.
EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE.
Definicin:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena f, moneda falsa, alterada o
cercenada, la expende o pone en circulacin a sabiendas de su falsedad (artculo 318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena f las monedas, es decir, en la creencia
de que son legtimas. La buena f es el convencimiento de que se realiza un hecho en
forma lcita. Pero el hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteracin
se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la voluntad de
ponerla en circulacin.
EMISION y CIRCULACION DE MONEDA.
Definicin:
Este delito puede ser cometido en varias formas, segn se infiere del artculo 319 del
cdigo penal: siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagars, u otros
documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la vista o fichas, tarjetas,
laminillas, planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como monedas. 2. Por quien
ilegtimamente emita piezas monetarias o las haga circular dentro de la Repblica.
241

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegtimamente
piezas monetarias o hacerlas circular. La emisin de la moneda es privilegio del Estado. El
hecho comprende tanto la autorizacin de la emisin como la emisin en s misma sin
ajustarse a una ley de emisin; la emisin puede ser ilegal por: al Acuar moneda con
ttulo o peso inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en cantidad diferente a la
autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisin no est autorizada y la voluntad
de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda legal.

DE LA FALSIFICACION DE DOCUMENTOS.
Generalidades:
En trminos, generales. se denomina documento a "todo gnero de escrito" sin embargo el
contenido de nuestra ley hace referencia no solamente a escritos sino a toda
declaracin
materializada que posee contenido jurdico". Ciertamente, la mayor parte de documentos,
se encuentran expresados por escrito, pero ello no obsta a quien pueda utilizarse otro
tipo de descripcin o reproduccin.
C1asificacin de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de vista
de la fuente de su expedicin: a) Pblicos, los expendidos por funcionario o empleado
pblico, es decir, aquellos que tienen funciones dentro de la administracin pblica.
Funcionario pblico es quien por disposicin de la ley, por eleccin popular o legtimo
nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdiccin o representacin de carcter oficial
(artculo 1, inciso 2 disposiciones generales del Cdigo Penal). Tambin son documentos
pblicos las escrituras de los notarios, por disposicin
legal, ya que en el Cdigo de Notariado se encuentran determinadas como "instrumentos"
pblicos. b) Privados: Los que se otorgan los particulares entre s. c) Documentos
privados equivalentes a
documentos pblicos" ttulos de crdito. letras de cambio u otros ttulos transferibles
por endoso (por ejemplo los cheques) segn establece el articulo 324 del cdigo penal.
*Formas Tpicas de Falsedad:
La falsificacin de documentos, admite, segn nuestra ley dos formas: La material y la
ideolgica o intelectual.
242

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
FALSEDAD MATERIAL.
Definicin:
Se considera que incurre en el delito de falsedad material quien hiciere en todo o en
parte un documento pblico falso, o alterare uno verdadero, de modo que pueda resultar
perjuicio (artculo 321).
Elementos:
1. Material: El hecho est integrado por: a) hacer, en todo o en parte un documento
pblico falso. Hacer, se refiere a faccionar, elaborar un documento; dicho documento
debe ser de los denominados por la ley, pblicos, es decir de los extendidos por
funcionarios pblicos. El documento debe ser falso en s mismo, tanto porque se haga una
parte falsa por ejemplo una cifra, una fecha, las firmas etc. b) Que del hecho resulte un
perjuicio. Esta frase contiene a su vez dos hiptesis, en primer lugar que haya provecho
para el falsificador y el segundo que exista una lesin o dao concreto; en ello consiste el
perjuicio a la sociedad, al Estado o a un particular, o sea que tambin se comete el delito
de falsificacin cuando el dolo general y el dolo especfico concurren
para que se cause el concreto resultado de dao en que consiste el perjuicio. c) Alterando
un documento pblico verdadero: en esta forma, el delito se integra mediante las
alteraciones de
carcter material que se hagan en el documento verdadero pudiendo consistir dichas
alteraciones en "raspar o borrar una palabra o cifra; las intercalaciones como aadir al
documento palabras, letras o guarismos, por cualquier procedimiento que se emplee,
siendo preciso que tales alteraciones se referan a la esencia del documento variando su
significacin o su sentido.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de ejecutar el hecho con el propsito finalistico de
obtener algn provecho, de manera que como se seal el dolo genrico y el especfico
concurren para que se cause el concreto resultado de dao.

FALSEDAD IDEOLGICA.
Definicin:
La falsedad intelectual denominada por nuestra ley falsedad Ideolgica, consiste en que
con motivo del otorgamiento, de autorizacin o formalizacin de un documento pblico, se
inserten o se hagan insertar declaraciones falsas concernientes a un hecho que el
documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio (artculo 322).

243

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
1. Material: Contiene el hecho, los siguientes aspectos: a) que se trate de la autorizacin,
otorgamiento o formalizacin de un documento pblico, por ejemplo, cuando se otorga una
escritura ante Notario. b) Que se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas. En
este caso, el hecho puede ser atribuido como sujeto activo a cualquier particular, cuando
este hace insertar las
declaraciones falsas, o cuando la autoridad o notario inserte la declaracin falsa. Tales
clusulas o declaraciones falsas han de desnaturalizar la sustancia o las circunstancias
del acto por medio de disposiciones, convenciones, declaraciones. etc. Distintas de las
que fueron dictadas o acordadas por las partes, sea declarando como verdaderos hechos
que son falsos o como reconocidos por las partes los que no lo fueron; tales declaraciones
falsas deben tener relacin con el hecho que el
documento debe probar. Consecuentemente, en la falsedad intelectual la falsedad recae
no sobre la materialidad del documento sino sobre su contenido, el documento es
verdadero, pero su contenido es falso (el notario que inscribe en el testamento un legado
no dispuesto por el testador, o, da una copia falsa de una escritura, miente), as que la
falsedad material es perceptible por algn signo fsico exterior, la ideolgica no puede
ser apreciada por seales o indicios materiales. c)
Que pueda resultar perjuicio.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de insertar o hacer insertar las declaraciones
falsas relativas al hecho que el documento deba probar con la voluntad finalista de
causar perjuicio.
FALSIFICACION DE DOCUMENTOS PRIVADOS.
Definicin:
Comete este delito quien realiza falsificacin material o intelectual de documentos
privados (artculos 323). Los documentos privados como ya se dijo, son aquellos que se
extienden los particulares entre s.

USO DE DOCUMENTOS FAILSIFICADOS.

Definicin:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificacin hiciere uso de
un documento falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artculo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso ha
de hacerse por quien no haya participado en la falsificacin. Tambin debe hacerse
mediante un acto positivo y no de una omisin, y ser real y no presunto ni hipottico; por
244

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
ejemplo judicial o extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos judiciales,
presentado el documento para su autenticacin. Protesto, reconocimiento, descuento,
renovacin, conversin, o ponindolo en circulacin o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un dolo
especfico: La conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo pese a
dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO.
Definicin:
Este delito se comete nicamente por el facultativo que extendiere un certificado falso
concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de una enfermedad o
lesin, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artculo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho
certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una enfermedad o lesin.
Sujeto activo: solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha
egresado de una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo es especfico:
solamente quien pueda extender certificados referentes a enfermedades, por lo cual
solamente podrn ser sujetos activos los mdicos.
2 Interno:
El dolo especfico de causar perjuicio.
SUPRESIN, OCULTACION O DESTRUCCION DE DOCUMENTOS.
Definicin:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere el artculo 327: destruir,
ocultar o suprimir total o parcialmente un documento verdadero, pblico o privado, ya sea
con un fin indeterminado o con el nimo de evadir a la justicia en cuanto a documentos
que constituyan medios de prueba.
Elementos:
Material: Se comete este delito:
a) Suprimiendo un documento, quitndolo de alguna manera;
b) Ocultndolo, es decir, sustrayndolo de donde se encuentra para que no pueda
encontrarse;
c) destruyndolo mediante alguna forma como el incendio. Estimamos en todo caso, que
en el hecho no aparece forma alguna de falsedad sino ms bien causar perjuicio con la
supresin u ocultacin del documento.
245

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Interno: Voluntad de la ocultacin o destruccin del documento, o bien el nimo
especfico de evadir la accin de la justicia.

FALSIFICACIN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES.

Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los que se
hacen en papel para documentos pblicos (papel sellado), timbres, billetes de lotera,
placas y distintivos para vehculos y contraseas o calcomanas. En nuestro medio se
identifican como sellos, los de hule; en cuanto al papel sellado genricamente tanto el
contentivo de documento como los timbres que son papeles sellados declarativos de pago
de ciertos impuestos.
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad o peso; y son
puestas por las autoridades oficiales. La enumeracin que hace el cdigo penal es
limitativa pues se refiere solo a los sellos y marcas que ah se indican. Los delitos a que
se refiere este captulo consisten, en general, en una "creacin imitativa e ilegtima
hecha por cualquier medio, ya se trate de superposicin del elemento impresor
falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc. No es
necesario que la imitacin sea del todo exacta, completa bastando que sea idnea y pueda
engaar al pblico aunque no engae a la autoridad.

FALSIFICACION DE SELLOS, PAPEL SELLADO y TIMBRES.

Definicin:
De acuerdo con el cdigo penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales, papel
sellado, estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de efectos
sellados o timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o controlada por sta
(artculo 328) o tenga por objeto el cobro de impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se
refiere a los sellos de hule o de goma que poseen relieves o perforacin, que son usados
para garantizar la
identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad. B) Papel sellado:
es el papel en que deben extenderse los documentos oficiales y dems documentos
pblicos. Una ley
246

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
especfica, la Ley del timbre y del papel sellado, determina los documentos que deben
faccionarse en papel sellado y el valor del mismo. c) Estampillas de correo: los sellos del
correo en que se
aprecia el valor del impuesto pagado por el remitente, el cdigo postal regula lo
referente a estampillas de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para completar el
valor del papel sellado o
en defecto del mismo. e) La fals1ficacin de cualquier otra clase de efectos sellados o
timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o controlada por sta, o tenga por
objeto del cobro de
impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.
FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERA.
Este delito consiste en falsificar billetes de loteras debidamente autorizadas. Tambin
se comete, alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loteras debidamente
autorizadas: fingir en su totalidad el billete de una lotera legal. b) Alterar un billete
verdadero: dar a un billete verdadero una apariencia diferente a la original, por ejemplo
cambiar un nmero para que coincida con el premiado. Subjetivo: El elemento subjetivo se
encuentra en la voluntad de hacer un billete de una lotera autorizada en 1a conciencia de
que no es el legtimo, o bien, tratndose de uno legtimo la voluntad de alterarlo.
FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS
En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las autoridades
acuerden para los vehculos (artculo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y dems distintivos
de vehculos, por ejemplo las calcomanas, es decir, hacer una placa o calcomana falsas.
b)
Alterar placa o distintivo verdadero: la alteracin tiene por objeto dar a las cosas
alteradas apariencia distinta de la original, por ejemplo alterar el ao para el que fue
dispuesta la calcomana o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido tambin dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de
vehculos, a sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este
caso refiere al conocimiento del agente de que estn falsificados los objetos y usarlos a
pesar de ese conocimiento.
247

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

FALSIFICACION DE CONTRASEAS y MARCAS.

Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseas o firmas oficialmente
usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su
calidad, cantidad o contenido,
as como aplicar marcas o contraseas legtimas de uso oficial a objetos distintos de
aquellos a que debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseas o firmas oficiales. b) Que
dichas marcas sean de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar
objetos o certificar ya sea su calidad o cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las
marcas o contraseas no sean falsos sino legtimos pero con objetos diversos de los que
debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseas y marcas
aludidas, o bien la conciencia de utilizar ilegtimamente las emitidas legalmente.
USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS.
El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres,
marcas o contraseas, el signo que indique haber ya servido o sido utilizado para el
objeto de su
expedicin, o fuere nuevamente utilizado (artculo 332); as como a sabiendas usar,
hacer-usar o poner en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el
signo que indique que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpindoles o lavando signos que
as lo indiquen. b) usar o hacer usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron
utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron
utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos
indicados.
TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACIN.
Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere en su
poder, cuo, sellos, marcas, u otros instrumentos o tiles conocidamente destinados a
cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este ttulo (artculo 333).
Elementos:
248

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder,
destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales tiles o
instrumentos sean conocidamente destinados a la falsificacin, que sea evidente que
serv1ran para falsificar o cometer alguna de las falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las
falsificaciones indicadas, o de retenerlos.
EMISIONES INDEBIDAS.
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institucin que, con
ocasin de sus funciones, autorizaren la fabricacin o emisin de monedas con ley o peso
inferior a las
legtimas o de billetes de banco o cualesquiera ttulos, cdulas o acciones al portador en
cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas a las prescritas para el caso
(artculo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artculo 319 del cdigo
penal pero en la infraccin que comentamos, el sujeto activo es especfico; solo pueden
serlo quienes dirijan o administren un banco o institucin que deba autorizar la
fabricacin o emisin de monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo
mencionado autorice la fabricacin o emisin de monedas con la ley o peso inferior a las
legtimas; en este caso la referencia es a moneda metlica. b) Que autorice la emisin de
billetes de banco o ttulos o cdulas o acciones al portador en cantidad superior a la
autorizada o en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisin y la voluntad de
realizar dicha emisin en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al
respecto.
USURPACION DE FUNCIONES.
Comete este delito quien, sin ttulo ni causa legtima ejerciere actos propios de una
autoridad o funcionario, atribuyndose carcter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de
una autoridad o funcionario, esto es, que el activo no sindolo,
ejerce tales actos. b) atribuirse carcter oficial. c) no tener titulo
o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistir el dolo en la
conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto activo
del delito solamente puede ser un particular que ejerce actos propios de una autoridad, o
249

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
funcionario careciendo de tal carcter. "La usurpacin consiste en atribuirse ese
carcter y en tal virtud ejercer alguna funcin propia del cargo qu se finge desempear.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el
funcionario competente. No es necesario la causacin de algn dao.
USO PUBLICO DE NOMBRE SUPUESTO.
El hecho previsto en el artculo 337 del cdigo penal consiste en usar pblicamente un
nombre supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar pblicamente un nombre que no sea el que legalmente
corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronmico o
apellido. El hecho se configura cuando el sujeto declara que su nombre es otro, diferente
del que legalmente le corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona.
Se requiere que el uso sea pblico, es decir, efectuado ante el conglomerado social; no
siendo necesario que realice ante autoridad pblica, pero es ms evidente su realizacin
en este ltimo caso; tampoco es necesaria la causacin de un perjuicio. "El nombre
imaginario o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adicin al propio
nombre, de una designacin que no altera la identidad, no constituye suposicin de
nombre aunque se refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y
apellidos verdaderos las palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar mediante el
falso nombre, la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por ejemplo en el
escrito que, como Jos Martnez Futz, Azorin, usa un seudnimo; pues no quiere con ello
mantenerse oculto ya que no niega a quien se lo pregunte cual sea el seudnimo adoptado
como nombre literario, sino que lo que
quiere es tener un nombre propio periodstico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos
casos exige un dolo especfico, como cuando el uso del nombre supuesto tiene por objeto
ocultar algn defecto, eludir una condena: "0 causar algn perjuicio al Estado o a algn
particular, a quien adems de la sancin sealada en el caso de dolo genrico, se impone
pena de prisin.

USURPACIN DE CALIDAD.
La definicin legal de este delito est contenida en el artculo 336 del cdigo penal;
indica que comete este delito quien se arrogare ttulo acadmico o ejerciere actos que
competen a profesionales, sin tener titulo o habilitacin especial, causa o no perjuicio; en
este ltimo caso, es decir, si causa perjuicio, la sancin se aumenta en una tercera parte.
250

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo acadmico, o sea, aplicarse a s mismo el
carcter de poseedor de un ttulo acadmico, ttulo profesional, por ejemplo fingirse
abogado, mdico y colocar signos o rasgos que as lo expresen en papel membretado, en la
placa enclavada en la puerta de la
oficina, en tarjetas de visita, en el directorio telefnico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitacin especial.
Aqu los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar escritos o
memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitacin especial
mencionada por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados actos de
algunos profesionales, pero por una habilitacin especial, como la que se da a los
estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden
suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el ttulo acadmico y la voluntad de arrogrselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD.
Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cdula de vecindad o cualquier
otro documento legtimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo utilice su propio
pasaporte, cdula o documento de identidad (artculo 338).
Elementos:
Material: Se configura a travs de los siguientes actos: a)Usar como propio un documento
de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo utilice. 2.
Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien lo usa.
USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS.
Comete este delito. quien usare pblica e indebidamente traje o uniforme de una
institucin a que no pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere
autorizado para llevar (artculo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso pblico e indebido, o sea que deben existir los dos
elementos. si es pblico pero no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se
tipifica el hecho. b) De trajes o uniformes. c) Que sean de una institucin a la que no
pertenezca. d) Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no est autorizado
para ello. "La insignia, el distintivo, la condecoracin y el uniforme son seas exteriores y
Visibles de autoridad, mando, honor, dignidad, etc. de carcter oficial o particular y de
origen nacional o extranjero, por los que se da a conocer pblicamente cierta
personalidad como propia del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los efectos
penales no se comprenden entre los uniformes que no son seal de autoridad o mando, de
251

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
honor o de dignidad, como por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana
municipal, o el de las meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso
sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados en
la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.

33. Delitos contra la economa nacional y el ambiente.

Generalidades:
El Derecho Penal Econmico es una rama del Derecho, que surgi por la necesidad de
normalizar penalmente algunas actividades contra la economa de la sociedad.
La legislacin sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas, tales
como la guerra, inflacin, escasez de artculos bsicos, etc.; pero ms que todo por el
egosmo humano; es por ello que el Derecho Penal Econmico debe llevar u sello de
drasticidad, severidad e intimidacin particulares.
La consideracin de lo econmico en lo criminal, dice Manuel Lpez Rey y Arrojo, se inicia
en el Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y
Tratamiento del delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurdico tutelado en la criminalidad econmico social, es la economa social, o como
dice nuestro Cdigo Penal la economa nacional, pues en trminos generales podemos
entender como delitos econmicos los hechos referentes a materias econmicas, o bien
como dice Bortzutzky: Una accin u omisin ilcita que atenta contra el bien jurdico de
la libre competencia de la oferta y la demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o jurdica, vinculada
con actividades de tipo financiero, econmico, comercial, industrial, etc.
responsabilidad penal resulta precisamente de su participacin en tales actividades.

252

Cuya

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Monopolio: (art. 340 c.p.).
Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la produccin de algn ramo industrial, es decir,
que una o ms ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir varias
empresas para determinar el precio de lo que produzcan.
b. Interno. Adems del dolo genrico se requiere el especfico de daar la economa
nacional, pues por tratarse de delitos econmicos, el orden jurdico penal persigue
la proteccin del bien comn, en forma del bienestar econmico de la nacin.

Especulacin: (Art. 342).

Elementos:
a. Material: Integrado por:
-

El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio

semejante;

Que con ellos, se desven o falseen las leyes econmicas de la oferta y la

demanda o se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;

Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la

moneda de curso legal, o en el precio corriente de las mercancas, rentas
pblicas o privadas, valores o salarios o cualquier cosa objeto de
contratacin.

El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la propagacin de

falsas noticias.

El hecho, en s consiste en causar trastornos a la economa nacional

(aumento o baja en el valor de la moneda) desviando o falseando las leyes econmicas con
los rumores o la propagacin de las falsas noticias.

Delito Cambiario: (Art. 342 C.P.).

253

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Delitos Ambientales.
-

Destruccin de Materias Primas o de Productos Agrcolas o Industriales: (Art.

343 C.P.).
Elementos:
a. Material. Est constituido por:
-

Destruir materias primas o productos agrcolas o industriales o cualquier

otro medio de produccin.

Que dicho acto se realice con grave dao a la economa nacional, o a los
consumidores. Es necesario un dao a la economa nacional, pero no un dao
cualquiera sino un dao grave: la calificacin de esta gravedad corre a cargo
de la estimacin judicial.

b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo

que con el mismo se causa grave dao a la economa nacional o a los consumidores.

- Propagacin de Enfermedades en Plantas o Animales. (Art. 344 C.P.).

Elementos:
a. Material.

Es un delito de peligro concreto para la economa nacional en las

regiones de la riqueza forestal y zoolgica. Es comisible por acciones u omisiones.

Requisito es que haya peligro para la riqueza pecuaria o agrcola;
b. Interno.

En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y

voluntad del peligro para la riqueza pecuaria o agrcola.

En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en condiciones de
poder prever su acto, no hacindolo por imprudencia, negligencia o impericia.

- Explotacin Ilegal de Recursos Naturales. (Art. 346 C.P.).

254

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos:
Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar,
plataforma submarina, ros y lagos nacionales;
b. No tener autorizacin para ello. Existe una ley especfica, la ley General de
caza, que contiene sanciones penales para los depredadores de la riqueza
animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Econmico Especial: (Decreto nmero 28-86).
Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propsito de obtener beneficios para su patrono o persona con quien
tenga algn tipo de dependencia, una persona distinta de la favorecida por el
Estado, o sea el intermediario, trate de conseguir cualquiera de los bienes o
servicios subsidiados por ste tal caso de que se obtengan fertilizantes para el
propietario de una finca con quien se tiene relacin laboral o dependencia por
subarrendamiento de tierras; de medicamentos para el propi8etario de una
farmacia o droguera; y de artculos de consumo bsico para propietarios de
tiendas, depsitos, abarroteras, supermercados y cualquier otro establecimiento
comercial que no tenga la calidad de beneficiario de los bienes y servicios
otorgados por el Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o servicios
subsidiados por el Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas personas adquieren los
bienes o servicios sin ser las originalmente favorecidas por el Estado con el
subsidio o beneficio.
255

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Elemento Interno es el nimo de lucro. Los autores del delito econmico especial,
en cualquiera de sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio de la
excarcelacin bajo fianza, salvo cuando se trata de acciones cuyo monto no
sobrepasa la cantidad de quinientos quetzales.

Tampoco pueden gozar del

beneficio sealado en el artculo setenta y dos del cdigo penal.

Contrabando. (vase decreto 58-90).

Su naturaleza jurdica es la de ser una transgresin econmica formal al mismo tiempo
que infraccin fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de naturaleza econmica,
pues afecta la economa nacional.
Definicin:
Se considera contrabando todo acto u omisin tendente a sustraer mercancas o efectos
de la intervencin aduanera, y en general de la intervencin del fisco, y sustraerse a sus
requerimientos para la fabricacin o introduccin de objetos.

De la Quiebra e Insolvencia Punible.

Las personas naturales o jurdicas que, siendo o no comerciantes, hayan suspendido o
estn prximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones, pueden proponer a sus
acreedores

la

celebracin

de

un

convenio; ste puede verificarse judicial o

extrajudicialmente. En la va judicial la solicitud da lugar al estado de concurso. En el

auto que declara el concurso el juez nombra una comisin revisora, a la que seala
trmino para que rinda un informe. Recibido el informe en el juzgado, si de l aparece
que el deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos sustanciales, o que
existen indicios de fraude o de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el convenio, o
bien hay tres o ms ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes
256

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
suficientes y libres para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso
necesario de acreedores. Pero cuando no se aprueba el convenio previo, ni se llega en el
concurso necesario a un avenimiento, procede la declaracin de la quiebra. En el auto en
que se declare la quiebra el juez civil certifica lo conducente al juez penal. De acuerdo
con lo establecido en la legislacin procesal civil y mercantil, la quiebra puede ser
declarada fraudulenta, culpable y fortuita.

Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (Art. 348 C.P.).

Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su pasivo
provocando o agravando la cesacin de pagos, as como la de los comerciantes cuya
verdadera situacin no puede apreciarse. La quiebra por si sola no es un delito, esto es,
la cesacin de pagos judicialmente declarada no est tipificada como delito. El delito
surge cuando al lado del quebrado se prueban la existencia de ciertas circunstancias que
hacen que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta, pero en ambos casos, como
elemento interno, se requiere la existencia de dolo, la conciencia y voluntad de dejar de
efectuar los pagos.

Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los
bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultacin en situacin de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la
persona
tiene;
257

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular crditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propsito especfico de sustraerse al pago de
las obligaciones contradas.
El elemento interno de este delito est constituido no slo por la voluntad de ocultar o
hacer desaparecer los caudales, sino por un dolo especfico integrado por el nimo de
perjudicar a los acreedores.

Delitos contra la industria y el comercio:

-

355 Derogado.

356 Derogado.

- Desprestigio Comercial: (Art. 357 C.P.).

Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho que
sea
perjudicial, en descrdito de la confianza o prestigio que haya alcanzado en sus
actividades
comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito ms grave;
b.

Interno.

La conciencia y voluntad de perjudicar el crdito, confianza o prestigio

comercial del
sujeto pasivo.

Competencia Desleal. (Art. 358 C.P.).

Elementos:
258

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a. Materiales. La materialidad se realiza a travs de:
-

Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;

La clientela de un establecimiento comercial o industrial;

Que dichos actos se realicen a travs de maquinaciones fraudulentas, sospechosas,

malvolas o cualquier medio de propaganda.

b. Elemento Interno.

El dolo especfico de desviar en beneficio propio o de un

tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo que

la ley denomina maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene. Tipo parte del
dolo, configurndose cualquier gnero de engao destinado a desviar la clientela de
un establecimiento comercial en beneficio propio o del tercero.

Delitos contra El Rgimen Tributario.

- Defraudacin Tributaria. (Art. 358 C.P.).
El bien jurdico tutelado es la relacin jurdico tributaria establecida entre el fisco y
los ciudadanos; el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha
relacin.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no exige
determinadas caractersticas para ser autor.

No hay duda alguna que el

contribuyente que realiza alguna de las acciones indicadas en el tipo es el sujeto

activa del delito en trminos generales pero tambin puede serlo quien acta en su
nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulacin, ocultacin, maniobra, ardid o cualquier otra
forma de engao, por lo cual el hecho en s consiste en un fraude a las finanzas. La
doctrina mayoritaria indica que lo importante en este delito es el verbo defraudar,
259

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
que tiene que guardar consonancia con el significado que normalmente se asigna a este
concepto en otros artculos del Cdigo Penal. Aunque dicho verbo solamente aparece
en el nombre del articulo, es claro que el mismo es el eje del tipo. Del contenido del
artculo podemos deducir que la persecucin por este delito a los comportamientos
engaosos en los que exista siempre el nimo defraudatorio de las finanzas publicas.

34. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO.

De la traicin:
A. Traicin propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte
de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesin o dominio del territorio.
Tambin consiste en entregar. Art. 359.
Elementos:
a. Material:

Tome armas contra el Estado.

Se une al enemigo.

Se pone al servicio del enemigo (cooperar).

b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a

intereses contrarios a ellos.
Objeto jurdico: integridad fsica y jurdica del Estado de Guatemala.
Sujeto activo: guatemalteco.
B. Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360.
Sujeto activo: guatemalteco.
Elemento:
a. Material:

Menoscaben la integridad del territorio nacional.

260

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Someterla total o parcialmente al dominio extranjero.
Comprometer su soberana o atentar contra la unidad nacional.
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se est

actuando contra los intereses del Estado guatemalteco.

C. Traicin impropia: Art. 361 Tambin llamado Cuasi traicin ya que lo realiza un

extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condicin de que sea

residente en el territorio de la Repblica previo al trmite legal

b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las

acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: Art.362.
Elementos:
a. Material:

Induzca al gobierno de un Estado extranjero

Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propniendose provocar una
guerra o que se realicen actos de hostilidad contra la Repblica
b. Interno: delito doloso; se define por el propsito especfico de provocar una guerra o

realicen actos de hostilidad contra la Repblica

E. Debilitamiento de defensas: Art. 363.

Elementos:
a. Material: daar instalaciones, vas de comunicacin, obras u objetos necesarios o

tiles para la defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el esfuerzo blico

de la nacin
Requisito: el pas se encuentre en estado de guerra. La declaracin de guerra conforme
el Art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
261

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Sujetos: cualquiera.

F. Derrotismo Poltico: Art. 364

Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o

sea en fecha que haya existido previamente una declaracin de guerra por parte de
un pas a otro.
b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que

perjudiquen los intereses nacionales.

G. Instigacin a la violacin de deberes: Art. 365

Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:

Incitar pblicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades

militares.
Pblicamente incite a la violacin de los deberes del servicio o desercin
b. Interno: la voluntad de incitar pblicamente a los actos descritos en el tipo.
H. Revelacin de secretos de Estado: Art. 366

Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.

Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma

Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros datos
relativos al material, fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se
verifica en tiempo de guerra la sancin aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367

Elementos:
262

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorizacin

legal. No se requiere el hecho de que el pas este en guerra.

b. Interno: delito doloso, dolo genrico; conciencia y voluntad de realizar el

hecho

conociendo que no se est autorizado para realizar el levantamiento de los planos.

Del espionaje (captulo II):

A. Espionaje genrico o espionaje: Art. 369

Elementos:
a. Material: el hecho se realiza por:

cualquier persona, nacional o extranjera

cualquier tiempo
sirva de espa
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio de
otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra.
b. Interno: voluntad de obtener informacin o procurarla indebidamente conociendo que

la misma afecte los medios de defensa o las relaciones exteriores del Estado
guatemalteco

De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado (captulo III):
A. Intrusin: Art. 371

Elementos:

263

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
a. Material: realizacin de actividades destinadas a alterar violentamente el orden

poltico de un Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el territorio

guatemalteco
b. Interno. Delito doloso, dolo especfico de querer cambiar violentamente el orden

poltico de un Estado extranjero.

B. Violacin de tregua: Art. 373

Elementos:
a. Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
b. Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
C. Violacin de inmunidades: art. 374

Elementos:
a. Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a una

persona para el desempeo de la misin que le est encomendada. Personal porque se

refiere a la persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia o del Estado
que lo acredita) de un jefe de Estado extranjero o representante diplomtico
b. Interno:

voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades

reconocidas por el Derecho internacional contra un dilomtico o jefe de Estado.

D. Ultraje a los smbolos de naciones extranjeras: Art. 375

Elementos:
a. Material:
Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio.
Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece.
Vilipendiar = falta de estima o denigracin.
b. Interno: dolo especfico de atacar a una nacin amiga en su dignidad corporizada en

sus smbolos.
264

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
De los delitos de trascendencia internacional:
A. Genocidio: Art. 376.

Elementos:
a. Material. Perpetracin de delitos contra la vida y la integridad personal de los

componentes del grupo

b. Interno. Dolo especfico. Propsito de destruir total o parcialmente un grupo

nacional, tnico o religioso

B. Etnocidio: o exterminio de grupos tnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: Art. 378
Elementos.
a. Material: violacin o infraccin de los derechos humanos o leyes relacionadas con

prisioneros y heridos de guerra.

b. Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere

D. Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379

Elementos:
a. Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe de

encontrarse en territorio nacional

b. Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se trata de

Jefe de estado extranjero

35. Delitos Contra la Administracin pblica cometidos por particulares.

Se entiende por Administracin Pblica, la actividad administrativa de los rganos del

Estado en todas sus escalas o jerarquas.
El bien jurdico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinacin del
injusto es la Administracin Pblica.
265

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Nuestro Cdigo Penal adopta la sistemtica del Cdigo Penal Tipo segn se indica en la
exposicin de motivos; el Cdigo Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad la doctrina
del Cdigo Penal italiano de 1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente con tal
doctrina, nuestra ley divide en dos captulos principales las incriminaciones de este ttulo:
Por una parte de los delitos contra la administracin pblica cometidos por particulares,
y por la otra los delitos cometidos por funcionarios o por empleados pblicos.
Los pases que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la divisin inicialmente mencionada
y que sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo administracin el sentido que
da el proyecto aludido. Los delitos contra la administracin deberan caracterizarse por
dar proteccin a bienes jurdicos eminentemente administrativos, pero cuando se habla
de delitos contra la Administracin, no se toma este concepto en sentido correlativo al
que posee en el marco de la doctrina de la divisin de poderes.
No se utilizaba la nocin en sentido tcnico, lo que explica que el atentado o desacato a
miembros del poder judicial no se considera como delito contra la jurisdiccin, sino como
delito contra la Administracin Pblica. En los cdigos penales modernos, la prevaricacin
judicial se distingue del abuso de poder, o de la prevaricacin de los funcionarios. Esto
parece indicar que la ley penal toma en cuenta la separacin poltica entre jurisdiccin y
administracin, es decir, dedica tipos diferentes a la proteccin de los intereses propios
de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece cuando se observa que en el cohecho,
la violacin de secretos, etc.

Pueden ser afectados indiferentemente intereses

jurisdiccionales o administrativos.

La premisa de la divisin de poderes no se

desenvuelve en el Derecho Penal de forma lgica o lineal. La doctrina, especialmente la

italiana reconoce ampliamente tal conceptualizacin penal de la Administracin, as:
El concepto de Administracin Pblica no puede tomarse en sentido estricto sino amplio,
comprendiendo toda la actividad del Estado y los dems entes pblicos.
266

Los delitos

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
correspondientes no tutelan solo la actividad administrativa, sino tambin la legislativa y
judicial.
El bien jurdico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones

pblicas.

Conforme a este criterio en los delitos contra la Administracin cometidos por

particulares se protege el inters a su desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz,
frente a ataques precedentes de extraos. En los delitos cometidos por los funcionarios,
es protegido principalmente el inters del estado a la probidad, discrecin,
imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempean funciones pblicas, y
su presencia es una respuesta posible a la corrupcin caracterstica de las
administraciones recientes en nuestro pas, sin embargo, ser un punto de ahondar en el
futuro, cul es finalmente el bien jurdico prevaleciente en los casos en que la simple
autora determina la colocacin del delito en el cdigo.
Funcionario Pblico: Quien, por disposicin de la ley, por eleccin popular o legtimo
nombramiento, ejerce cargo o mando, jurisdiccin o representacin, de carcter oficial.
Los notarios sern reputados como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan
con ocasin o con motivo de acto relativos al ejercicio de su profesin.

Atentado. (Art. 408 C.P.).

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo las
alternativas de los incisos del artculo. En el inciso uno sern: el elemento objetivo
emplear violencia,

sin alzarse pblicamente; interno:

el dolo especfico de realizar

algunos de los fines sealados en los delitos de rebelin o sedicin, conociendo que se
realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo sealado, la referencia legal
267

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
es tanto a la vis absoluta como a la vis compulsiva.

La violencia debe emplearse

directamente sobre la autoridad.

En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho se
realice contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se encuentren
en ejercicio de sus funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasin o con
motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o un
funcionario pblico, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresin contra
ella.

Resistencia. (Art. 409 C.P.).

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:
-

Oponerse a la ejecucin de un acto legtimo de un funcionario o de la autoridad o

sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposicin se realice
con violencia.
-

Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna

actividad propia de sus funciones; tal actividad debe ser legtima.

Han de constituir adems, la razn de la existencia del servicio pblico o de la funcin

misma de que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la organizacin
interna del mismo servicio (por ejemplo no comete este delito el agente policial que
ataca a puetazos a su superior al ser arrestado por ste a causa de oponerse a que
ejerza alguna de sus funciones.
268

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un
funcionario, la autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma con la
oposicin a la ejecucin del acto sin que sea necesario que el acto quede inejecutado
parcial o totalmente.

Este delito presenta la formacin agravada, en las mismas

circunstancias sealadas en el Art. 410.

Desacato. (Art. 411 C.P.).

Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la poca del Imperio
Romano (con el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas posteriormente por el
derecho espaol y trasladadas a los pases Iberoamericanos como producto de la
conquista.
Elementos.
a.

Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los

organismos del Estado consisten en:

- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
-

A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de los

Organismos del Estado. Encontramos que realmente los actos objetivos del tipo
pueden reducirse a: amenazar, injuriar. Para determinar si tales hechos son
constitutivos de calumnias, injurias, debe estarse a lo que el Cdigo Penal
establece como tales infracciones, las cuales define expresamente. En cuanto a
las amenazas debe acudirse a la definicin que la jurisprudencia nacional y la
doctrina han aceptado para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o calumnia a
alguno de los Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran por:
269

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su dignidad o
decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones.

Desobediencia. (Art. 414 C.P.).

Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho est integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o agente de la
misma.
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legtimo de sus atribuciones.

Desorden Pblico. (Art. 415 C.P.).

Elementos
a. Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que
dicha perturbacin se realice en un establecimiento pblico o abierto al pblico, en
centro de cultura o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes,
espectculo, solemnidad o reunin numerosa.
b. Interno. El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias sealados
anteriormente.

Violacin de Sellos. (Art. 417 C.P.).

Elementos.
a. Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservacin o la
identidad de un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que
se ha cometido un delito; en ese caso el juez coloca indicaciones respecto de que la
270

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
casa se encuentra sellada, pudiendo hacerlo con la colocacin de letreros u otros
smbolos. El delito se comete, al romper los mismos.
b. Subjetivos.

El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la

autoridad.

36. Delitos cometidos por funcionarios y empleados pblicos

En este caso, la caracterstica principal es que los sujetos activos de las incriminaciones
que se describen solamente pueden ser funcionarios o empleados pblicos.

Abuso de autoridad
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete
cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administracin o de los particulares,
que no se halle especial mente previsto en el cdigo.
Elementos
a) Materiales. Se materializa el hecho, a travs de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administracin o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Cdigo. En
cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no solamente sea
ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece
entonces, redundante la exigencia legal de que el hecho se efecte abusando del
cargo o de la funcin pues es evidente, que si ordena un acto ilegal, no est
usando ponderadamente del cargo a de la funcin.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propsito especial, el perjudicar la
271

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
administracin pblica o los particulares a travs del acto arbitrario o ilegal
ordenado.

Revelacin de Secretos
Comete este delito el funcionario o empleado pblico que revelare o facilitare la
revelacin de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por razn
del cargo y que por disposicin de la ley deben permanecer en secreto (artculo 422).
5.2. Elementos
a) Objetivos. La materialidad est integrada por:
lo. Revelar o facilitar la revelacin de hechos, actuaciones o documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga
conocimiento por razn del cargo que ocupa o desempea.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en
secreto porque la ley as lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o
documentos de los cuales conoce por razn del cargo que desempea, y que la ley
haya dispuesto que los mismos deban permanecer en secreto.

Incumplimiento de deberes
El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehsa hacer, o retarda algn acto
propio, de su funcin o cargo (artculo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta ltima el
272

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
activo omite o rehsa hacer algn acto propio de su funcin o cargo. Cuando lo
retarda puede realizar algn acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a
funcionarios o empleados pblicos sin distincin de jerarquas; atiende
slo a su carcter genrico de ser funcionario o empleado pblico.
b) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto
propio que el funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional,
sino que deba realizarse por razn de la funcin o el cargo. El Captulo V del Ttulo V
del cdigo, se denomina tambin, incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento
se refiere a los deberes de asistencia familiar.

Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos.

Cometen este delito los funcionarios o empleados pblicos, empleados o dependientes de
empresas de servicio pblico, que abandonaren colectivamente su cargo, trabajo o
servicio (artculo 430).
Ntese que en el presente caso, el Cdigo Penal no se refiere como sujetos activos,
nicamente a los funcionarios empleados pblicos, tal como sugiere el nombre del captulo
que estudiamos, involucrando tambin a empleados o dependientes de empresa o servicio
pblico. Hay, naturalmente empresas de servicio pblico, tales como el servicio de
autobuses, pero sta es de carcter privado, por lo que en ese supuesto, se estn
equiparando a los empleados o dependientes de tales empresas, a empleados pblicos; por
otra parte, hacemos notar, que no se ha contemplado la actuacin de los funcionarios de
tales empresas.

273

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan
colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo,
trabajo o servicio.

Anticipacin y prolongacin de funciones pblicas.

Estas infracciones se cometen por los servidores pblicos (funcionarios o empleados) que
ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber tomado posesin
legtima del mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de anticipacin de
funciones pblicas, nuestra ley (artculo 426 del Cdigo Penal) eleva a la categora de
autor del mismo al funcionario que admite un subalterno en el desempeo del cargo o
empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.
8.2. Elementos
a) El elemento material de la anticipacin de funciones pblicas est integrado as:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado an la categora de funcionario
o empleado, pues;
2o. Entra a desempear el cargo o empleo pblico sin cumplir con las formalidades
legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempear el cargo, como si se
hubiesen llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo s es funcionario, como el
caso del funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las formalidades
legales.
274

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempear el cargo
sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer que el
subalterno desempee el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales.
El delito de prolongacin de funciones pblicas es prctica mente complemento
opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisin, despus
de haber cesado conforme a la ley. Esta cesacin, debe ser conforme a la ley; pudiendo
ser: suspensin legal en el ejercicio del cargo, revocacin del nombramiento, o bien
destitucin legal, la prrroga en el ejercicio del cargo, despus de haber una
desvinculacin legal constituye este delito. "El tipo legal requiere como elemento
objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el
agente contine ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido
revocado el nombramiento que se le expidi o que ha sido suspendido o sustituido en el
cargo, empleo o comisin que ha estado desempeando, o sea que el tipo legal exige la
prueba de un dolo especfico consistente en la conciencia y voluntad del agente de
prorrogar el ejercicio de su funcin pblica a sabiendas de que carece del derecho de
continuar en dicho ejercicio, lo que da su especfica antijuricidad a la conducta..."
[Carranca y Rivas, 1983: 457].

Los delitos de anticipacin de funciones pblicas y prolongacin de funciones pblicas

quedan comprendidos en la legislacin mexicana dentro del delito denominado Ejercicio
indebido de servicio pblico.

Como sancin adicional, los responsables de los delitos mencionados han percibido
derechos o emolumentos por razn de cargo o empleo antes de poder desempearlo o
despus de haber debido cesar, estn obligados a restituirlos (artculo 428).
275

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Detencin irregular.
Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusin, que
admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no ponga al
detenido a disposicin del juez o autoridad respectiva o no d el debido inmediato
cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida (artculo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a travs de diversas actividades, por un
sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusin; nuestra ley
dice: funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el
encargado no llene los requisitos que la ley establece para los funcionarios, pero en todo
caso, la palabra adecuada segua siendo: empleado, en lugar de indicada. Las actividades
delictivas dentro de este tipo son:
a) Que admite. el ingreso al centro de reclusin, sin orden legal de autoridad
competente, de alguien. La disposicin en s, es vaga. Entendemos por el texto del
artculo que se debe referir al ingreso al centro de reclusin, sin orden legal con el
objeto de ser recluido el pasivo, pero la redaccin del artculo puede dar lugar a que
tambin quede incluido el que el funcionario autoridad el ingreso al centro de
reclusin, de alguien, sin orden legal, pero con motivacin legal. Elemento interno del
hecho, es el querer admitir el ingreso al centro de reclusin, sabiendo que quien
ingres carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposicin del juez o autoridad respectiva. En este caso el
objeto o materialidad, se realiza a travs de una persona detenida en el centro de
276

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
reclusin a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a
disposicin del juez o autoridad que se le requiere. El elemento interno es la
voluntad de no poner al detenido a disposicin del funcionario competente.
c) No d inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se
requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente,
en acatamiento de a ley.
Esta infraccin es propiamente la detencin irregular. Es precisamente este tipo de
delitos, de los que se discute su inclusin como delito contra la Administracin Pblica,
pues si bien es cometido por funcionario o empleado pblico, y de alguna manera se
lesionan intereses jurdicos administrativos, lo cierto es que el bien jurdico superior a
tutelar es el de la libertad de las personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razn se les ha denominado delitos especiales impropios de
los funcionarios.
"Segn la opinin doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales impropios,
constituidos sobre un delito base con el que comparten la direccin de ataque a un mismo
bien jurdico [Torio Lpez, Delitos contra la Administracin Pblica: 430].

Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida.

d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido. En

este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte. Elemento
interno: no requiere motivacin especial alguna simplemente el dolo genrico del
277

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
funcionario de querer ocultar un detenido.

Cohecho.
"En Roma se denomin este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo consideraron
como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor suavidad..."
En el Derecho Penal espaol ms antiguo "se pen especialmente a los jueces que
recibieran ddivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novsima
Recopilacin... dispuso que los alcaldes de las aldeas, Corregidores alcaldes y jueces de
ciudades, villas y lugares, no tomaran, ni en pblico ni a escondidas, ni por si ni por otros,
dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito so prdida de
oficio y de la imposicin de graves penas pecuniarias" [Cuello Caln, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupcin o cohecho, contiene nuestro Cdigo Penal (artculos 439444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptacin ilcita de regalos.

Cohecho Activo.
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este caso
puede ser, cualquier persona, mediante ddivas, presentes, ofrecimientos o promesas,
intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados pblicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.

que el agente, quiera, con su conducta, obtener para s o para otro un lucro
cualquiera, lo que constituye el objeto material inmediato del delito, y as se
lesione la libertad y la igualdad de la prestacin del servicio que le est
278

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
encomendado, lo que constituye el objeto material mediato del delito"

Aceptacin ilcita de regalos.

Comete este delito el funcionario o empleado pblico que acepa. ddivas presentes,
ofrecimientos o promesas de personas que tuvieren algn asunto pendiente ante l
(artculo 443).
Elementos
a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las ddivas presentes
ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algn asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algn asunto
pendiente ante l, y la voluntad de aceptar las ddivas, presentes, ofrecimientos o
promesas.

Peculado.
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado pblico que sustrajere o
consintiere que otro sustraiga dinero o efectos pblicos que tenga a su cargo por razn
de sus funciones; as tambin el funcionario o empleado pblico que utiliza en provecho
propio, trabajo o servicios pagados con fondos pblicos Art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razn de sus funciones dinero o efectos
pblicos.
279

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo
sustraiga. El trmino sustraccin, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos.
Se refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el
manejo de los caudales que tiene a su cargo y reprimen no solo el perjuicio econmico si
no tambin y muy especialmente el abuso por parte del funcionario, de la confianza
pblicamente en l depositada
Por tal razn a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de
separarseles de los delitos contra la administracin pblica, segregndoseles como
apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro
ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona actualmente como
delito contra la administracin pblica se halla la nica respuesta posible a la corrupcin
caracterstica de las administraciones moderadas y a la violencia que brota de la
burocracia de los Estados" [Torio Lpez, Delitos contra la Administracin Pblica: 423].
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo especfico consistente en la
conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro econmico propio o de un
tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos
pblicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estn siendo pagados
con fondos pblicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carcter de funcionario o
empleado para aprovecharse de trabajo o servicios que estn siendo pagados con
fondos pblicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el
artculo 446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por negligencia
280

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
o falta de celo, diere ocasin (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la
sustraccin de dinero o efectos pblicos. Decimos sui generis, pues las especies de la
culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o impericia (artculo 12 del Cdigo Penal).
por lo que la falta de celo entendida como falta de cuidado puede quedar dentro de las
alternativas mencionadas.

Malversacin.
Entiende nuestra ley (artculo 447) que comete este delito el uncionario o empleado
pblico que da a los caudales o efectos que administra una aplicacin diferente de aquella
a que estuvieren destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos pblicos.
b) Que d a los mismos una aplicacin diferente de aquella a que estn destinados. S
entiende-aqu, que no se los apropia, pues en ese caso se dara el peculado, sino que
estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales estn destinados a ciertos
efectos,

la

voluntad

de

destinarlos

Concusin.

Fraude.

281

para

objeto

diferente.

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
37. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA.

Consideraciones generales:
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, an el
encubrimiento afecta la actividad de los rganos de la administracin de justicia

Delitos contra la actividad judicial:

Acusacin y denuncias falsas: (Art. 453 CP)
Acusacin es la accin procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la persona
que se supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en conocimiento del
juez o MP la existencia del delito.
Elementos:
a. Sujetos: cualquiera
b. Que se realice una imputacin (atribuir penalmente a otro una conducta delictiva)
contra alguna persona y que esta sea falsa.
c. La imputacin ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituirn delito o
falta de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
d. Que se haga funcionario administrativo o judicial
e. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la
acusacin
f. Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa hechos
delictivos y que la imputacin sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurdico tutelado, ante funcionario, de procedimientos de
oficio.

282

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
1.

Simulacin de delito: (454 CP).

Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan lugar a
procedimiento de oficio
c. afirmacin sea falsa
d. afirmacin ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo con
el fin de inducir a la iniciacin de un proceso
f. elemento interno: dolo especfico de inducir a la iniciacin del proceso y conciencia
de efectuar la afirmacin sobre el hecho.

2.

Autoimputacin: (456 CP)..

Elementos:
Que el sujeto se atribuya as mismo un delito que no hubiere cometido o

a.

perpetrado por otra persona

b.

Que la declaracin se verifique ante autoridad competente

c.

Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que no
ha cometido.

3.

Omisin de denuncia ( Art. 457 CP)

Elementos:
a.

Sujeto activo. Funcionario o empleado pblico

b.

Conocimiento de la comisin del delito de accin pblica

c.

Interno: dolo genrico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y

el especfico querer omitir o retardad la denuncia
283

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
4.

Colusin ( Art. 458 CP).

Elementos:
sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a sabiendas del

a.

pacto colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones

materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra forma

b.
ilcita

con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen

c.

resoluciones perjudiciales.
Interno: dolo especfico evitar la comparecencia, citacin o provocar una

d.

resolucin perjudicial.

Perjurio y Falso Testimonio ( captulo II ).

1.Perjurio ( 459 CP).

Elementos:
a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa cierta,
faltando con ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intencin de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento
con nimo de causar un mal.
d.
2. Falso testimonio (460 CP).
Elementos:
a. sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos
b. hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
c. ante autoridad competente
284

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
d. interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la
verdad conociendola.
e.
3. Presentacin de testigos falsos (461CP).
Elementos:
a. Materialidad:

presentacin

de

testigos

falsos

en

asuntos

judiciales

administrativos o ante notario

b. Interno: dolo especfico: conocimiento de que los testigos que se presentan son
falsos y la voluntad de presentarlos.

Prevaricacin (captulo III).

1.

Prevaricacin (462 CP)

Tambin llamado prevaricato doloso.

Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuacin en resolucin judicial.
d. resolucin contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intencin deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
2. Prevaricato culposo (463 CP).
Elementos:
a. Objetivos: resolucin judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolucin se dicte culposamente, por negligencia o ignorancia
inexcusable.
285

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
3. Prevaricato de rbitros (464 CP).
rbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar
resoluciones de tramite o sentencias (laudos) en relacin con el negocio que se les
encomienda.
Elementos:
a. Sujetos: rbitros.
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en
hechos falsos.
c. Interno: doloso y culposo.
4. Doble representacin: (465 CP).
Elementos:
a. Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales.
b. Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados.
c. Juicio civil, penal.
d. Interno: conciencia y propsito especfico de perjudicar los intereses confiados.
5.Patrocinio infiel (466 CP).
Elementos:
a. Sujetos: abogados o mandatarios judiciales.
b. Material: se tome la defensa, direccin o procuracin de una parte y en el mismo
asunto se tome despus la defensa o direccin de la parte contraria o se le auxilie o
aconseje.
c. Interno: conciencia que se est representando a una parte y la voluntad de defender
o dirigir a la otra o auxiliarle o aconsejarle.

286

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Denegacin y retardo de justicia (captulo IV).
1.

Retardo malicioso (468 CP).

Elementos:
a.

Sujeto activo: juez.

b.

Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar la

administracin de justicia.

c.
2.

Interno: dolo: conciencia.

Denegacin de justicia (469 CP).

Elementos:
a.

Objetivo:

dejar

maliciosamente

de

promover

la

persecucin

procesamiento, el hecho debe ser una obligacin del cargo.

b.

Intencional: quiera con inters ajeno.

c.

Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o agente.

Quebrantamiento de condena y evasin de presos (captulo V).

1. Evasin (470 CP).
Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 das, 45 CP), detenido (
sujeto de la orden de detencin, desde que es consignado hasta que se determina su
libertad o se vincula al proceso por medio de auto de prisin 6 CN, 257 CPP), o
condenado (responsable de un delito por medio de sentencia firme de juez
competente).
b. Materialidad: evade con o sin violencia.

287

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Cooperacin en la evasin (471 CP).
Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado de la
custodia o guarda del evadido.
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasin.
3. Evasin culposa (472 CP).
Elementos.
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o condenada
con calidad de funcionario o empleado pblico.
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
4. Motn presos (473 CP).
Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados.
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motn, alteracin local del
orden pblico que reviste de poca gravedad o corta duracin).
c. Interno: querer realizar el motn y perturbar el orden y la disciplina.

Encubrimiento (captulo VI).

1. Encubrimiento propio (474 CP).
Bien jurdico tutelado: administracin de justicia.
Elementos:
a. Sujeto activo: conoce de la perpetracin del delito e interviene con posterioridad
realizando los hechos.
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir.

288

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o
realizare actividades de trfico habitual con los mismos, se aumenta.
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, cnyuge, concubinario o
persona unida de hecho.

38. JUEGOS ILCITOS.

Juegos ilcitos: Art. 477.
Elementos:
a. Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de ser
banquero, administrador, empresario, gerente o encargado o dueo de juegos de
suerte o azar.
b. Interno: conciencia de prohibicin de juegos de suerte, envite o azar; la conciencia de
que los juegos que se practican en la casa son ilcitos.
Sujetos:
a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o dueos de
casas de juegos de suerte, envite o azar.

Asistencia a juegos ilcitos: Art. 478.

Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
289

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la voluntad de
realizar el hecho a pesar de tal conocimiento.
Definicin:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la
jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumacin:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para que se
consuma es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la voluntad
de realizar el hecho a pesar de su conocimiento.

Loteras y rifas ilcitas: Art. 479.

Elementos:
a. Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser
empresario o expendedor de billetes de loteras o rifas no autorizadas legalmente.
b. Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender billetes de
loteras o rifas con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que no es de las
autorizadas legalmente.
Sujetos:
a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de lotera o rifa
no autorizada legalmente.

39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES.

Nociones Generales:
El problema "de la diferenciacin entre delito y falta o contravencin, es uno de los ms
290

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas tpicos: el cualitativo: que
sita el criterio distintivo en la naturaleza jurdica particular de estas dos clases de
infracciones, y el cuantitativo: que negando toda diferencia jurdica intrnseca se apoya
en el criterio de la gravedad y clases de las penas" [Monzn Paz, 1980: 3].
Tambin se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito
(crmenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro cdigo acepta el sistema bipartito
y adopta "como nico carcter distintivo entre delito y contravencin o falta el elemento
pena, y la competencia para su juzgamiento" [Monzn Paz, 1980: 7].

El elemento psicolgico de las contravenciones o faltas.

Anlisis doctrinario crtico del libro tercero del cdigo penal guatemalteco.

La posicin del Cdigo Penal guatemalteco con relacin a la teora general de las
faltas o contravenciones.

La Teora de las faltas o contravenciones del Cdigo Penal guatemalteco y los

principios del Derecho Penal.
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artculo 480.
En materia de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el Libro I, en lo que
fuere conducente, con las siguientes modificaciones:
a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.
b) Slo son punibles las faltas consumadas.
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artculo 60 (del
Cdigo Penal) ser decretado por los tribunales, segn las circunstancias.
291

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
d) La reincidencia en faltas no se apreciar despus de transcurrido un ao de la fecha
de la sentencia.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en el
Cdigo Penal) pero en ningn caso debern exceder de un ao.
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Cdigo Penal no
constituyan delito. Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son
conductas ilcitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por
su escasa gravedad o por su resultado daoso casi intrascendente han merecido estar
previstas dentro de un ttulo especial; claro est en la doctrina italiana por ejemplo, y en
casi todos los Cdigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples
contravenciones de polica... en tales Cdigos Penales se encuentran tipificadas faltas
contra la propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas
corresponden a la tipicidad de los delitos" y porque adems, existen legislaciones que
consideran estas infracciones como de carcter administrativo, como el modelo
portugus, y parece, al menos doctrinalmente ser el criterio predominante que "Toda
esta materia debe ser objeto especfico de una Ley de Contravenciones o de una ley de
Rgimen Jurdico de la Administracinsobre cuya urgencia no se parece tener
conciencia clara en la clase poltica que deber de pronunciarse claramente sobre un
autntico derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de polica
que trate de infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de
Contravenciones: 53].

Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la
prescripcin de la responsabilidad penal. Mientras que el tiempo mnimo de prescripcin
en los delitos es de cinco aos, en las faltas el tiempo mximo es de seis meses (artculo
292

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
107 inciso 4o. del Cdigo Penal).
En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe tambin diferencia, ya que los
nicos competentes para el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su respectivo
municipio son los jueces de paz (artculo 44 del Cdigo Procesal Penal). Tambin hay
diferencia en cuanto al trmite. El juez oir al ofendido o al denunciante si el culpable
acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica la pena, ordenando el comiso o la
restitucin de la cosa, sino se reconoce la culpabilidad se verifica un juicio oral y en el
mismo instante se emite la sentencia pudiendo prorrogarse la audiencia en un trmino no
mayor de tres das; no se admite en contra de las sentencias que se dictan en estos
juicios recurso alguno, (artculo 488 al 491 del Cdigo Procesal Penal).

Nosotros pensamos que en un futuro Cdigo Penal ha de reflexionarse sobre la

conveniencia de la supresin de las faltas, al menos contra las personas y contra la
propiedad, porque en realidad lo que existe en cuanto a regulacin actual, son verdaderos
tipos de delitos contra la integridad personal y contra el patrimonio; una falta de la
legislacin actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se deja escapar una serie
de conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser faltas) pero que de
acuerdo con su naturaleza jurdica son al menos tentativas de delito; por ejemplo en el
caso de que una persona golpee a otra con el propsito de lesionarle seriamente, pero
slo consigue una hematoma, e\animns laedendi existi, pero nuestra ley, por la
desproporcin entre el dao causado y el propsito lo califica como falta. Reafirma esta
posicin nuestro recordado Guillermo Monzn: "Lo que considero que debe suprimirse del
Libro Tercero del Cdigo Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en el
texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represin
penal".
293

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Y agrega: "Al resultado de la posicin que he esbozado, en relacin a la regulacin de las

faltas contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro tercero del cdigo Penal, en
el sentido de que carecen de autonoma propia y en consecuencia no tienen carcter e
contravenciones, nicamente me basta agregar lo siguiente: dentro del Cdigo Penal se
regulan como incriminaciones penales las faltas 'Contra las buenas costumbres', 'Contra
los intereses generales y rgimen de las poblaciones' y 'Contra el orden pblico', que
segn la postura generalmente aceptada en la doctrina constituyen verdaderos tipos
penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de nuestra ley
penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar una terminologa adecuada a nuestro
medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso del artculo 496
inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque carente de toda
creatividad cientfica nuestro Cdigo Penal en el Captulo comentado copia literalmente
las faltas que aparecen reguladas en el Cdigo Espaol de 1928".

Faltas contra las personas.

Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algn comentario en cuanto a problemas que
plantea la aplicacin de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el inciso 3o. del artculo 481
se indica: Quien, en ria tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la persona le
ofendido, siempre que ste solamente haya sufrido lesiones leves ' no constante quien
fue el autor. Con mayor razn, que en las anteriores, aparece aqu una muestra ms de la
falta de tcnica legislativa: en el artculo 149 del Cdigo Penal, como ya vimos, se
establece el tipo relativo a la lesin en ria. No hay referencia alguna a la clase de la
lesin; sin embargo, el tipo de artculo 481 inciso 3o. sustrae de la accin delictiva a los
autores de lesin leve. En cuanto al artculo 482 el comentario del extinto Monzn
294

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
Paz[1980: 317] es elocuente:
"De un simple anlisis de la constitucin del precepto legalmente establecemos,
evidentemente, que se incumple con el principio de legalidad porque la descripcin de la
conducta ilcita no constituye la conformacin de un tipo penal en virtud de que faltan los
elementos objetivos integrantes para establecer que debe en tenderse por vejacin
injusta y por el otro, porque el verbo 'coaccin' se utiliza desde un punto de vista vulgar,
ya que tcnicamente la descripcin de los actos coactivos deben hacerse incluyendo
todas las posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la coexistencia de una
fuerza material o sicolgica que es lo que caracteriza la coaccin; en tal virtud si bien el
cdigo describe el tipo para poder aplicar la sancin como falta, esta configuracin es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretacin de la figura al arbitrio judicial
lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema jurdico".

Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el dems texto
de las faltas contra las personas y contra la propiedad, refirindonos en cuanto a estas
ltimas, que no pudo sustraerse el legislador a la tradicin dejada por el Cdigo derogado,
al referirse a las infracciones de tipo patrimonial, como delitos o faltas contra la
propiedad, y no contra el patrimonio como justificadamente se denomina al bien jurdico
tutelado en el Ttulo VI del Libro II del Cdigo penal.

Faltas contra la propiedad.

Faltas contra las buenas costumbres.
En general se refieren estas faltas a la infraccin de las buenas costumbres que deben
observarse para la convivencia armnica. Por ejemplo el escndalo en estado de ebriedad,
o el uso de drogas o sustancias txicas o estupefacientes en lugares pblicos (artculo
295

Derecho Penal
___________________________________________________________________________________
489).

Faltas contra los intereses generales y regmenes de las poblaciones.

(Artculos 490 y siguientes).
Realmente son stas, y las relativas al orden pblico las verdaderas contravenciones, que
son transgresiones de mero riesgo y no de resultado lesivo; se refieren estas ltimas a la
turbacin del orden pblico sin que esta turbacin llegue a constituir el delito de
desorden pblico.

Faltas contra el orden pblico.

Faltas contra el orden jurdico tributario.

296