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Processo n 0362312011-1

Acrdo 131/2013
Recurso VOL/CRF- n 121/2012
Recorrente:
COMPANHIA DA TERRA DISTRIB. DE PROD. NATURAIS LTDA.
Representante: HOSTLIO RAMALHO NITO FILHO
Recorrida:
GERNCIA EXECUTIVA DE JULGAMENTO DE PROC. FISCAIS
Preparadora: RECEBEDORIA DE RENDAS DE JOO PESSOA
Autuantes:
KENNEDY COSTA OLIVEIRA/WEZZER ANTNIO T. DA SILVEIRA
Relator:
CONS. ROBERTO FARIAS DE ARAJO
RECURSO VOLUNTRIO DESPROVIDO. NOTA FISCAL INIDNEA. NO
OBSERVNCIA DA EMISSO DE NOTA FISCAL ELETRNICA.
LEGITIMIDADE PASSIVA DO ADQUIRENTE. IRREGULARIDADE
CONFIRMADA. MULTA POR INFRAO APLICADA EM CONFORMIDADE
COM LEGISLAO TRIBUTRIA VIGENTE. MANTIDA A DECISO
RECORRIDA. AUTO DE INFRAO PROCEDENTE.
- Restou caracterizada a responsabilidade do adquirente localizado neste Estado, pelo
pagamento do imposto estadual, haja vista a impossibilidade de a responsabilidade
tributria da obrigao principal recair sobre a Empresa de Correios e Telgrafos, por se
tratar de empresa estatal prestadora de servio pblico essencial e continuado, no
podendo ser equiparada s empresas de transportes.
- Sendo constatado, pela fiscalizao de trnsito, que as mercadorias estavam
acobertadas por notas fiscais modelo 1, cuja emisso estava vedada em face da
obrigatoriedade da nota fiscal eletrnica NF-e, restou confirmada a inidoneidade do
documento fiscal que acobertava a operao em exame.
- No procede a oposio contra a multa aplicada sob o argumento de ser atentatria ao
princpio constitucional de vedao ao confisco, porquanto no se inclui na competncia
dos rgos julgadores administrativos a declarao de inconstitucionalidade, sendo
cabvel a aplicao da multa em conformidade com a infrao tratada, nos termos da
legislao tributria estadual.

Vistos, relatados e discutidos os autos deste Processo, etc...

A C O R D A M os membros deste Conselho de Recursos Fiscais,


unanimidade, e, de acordo com o voto do relator pelo recebimento do recurso voluntrio por regular e
tempestivo e, quanto ao mrito, pelo seu DESPROVIMENTO, para manter a deciso singular que julgou
PROCEDENTE o Auto de Infrao e Apreenso Termo de Depsito n 8579, lavrado em 24/03/2011, contra
COMPANHIA DA TERRA DISTRIBUIDORA DE PRODUTOS NATURAIS LTDA., inscrita no CCICMS
sob o n 16.082.154-1, tornando exigvel o crdito tributrio de R$ 23.549,97 (vinte e trs mil, quinhentos e
quarenta e nove reais e noventa e sete centavos), sendo R$ 7.849,99 (sete mil, oitocentos e quarenta e nove reais e
noventa e nove centavos) de ICMS, por infringncia aos arts. 150; 143, 1, II, e art. 659, I c/fulcro no art. 38, IV,
todos do RICMS/PB aprovado pelo Decreto n 18.930/97 e R$ 15.699,98 (quinze mil, seiscentos e noventa e nove
reais e noventa e oito centavos) de multa por infrao, nos termos do art. 82, V, b, da Lei n 6.379/96.
Em tempo, determino a excluso da empresa MR FARMA PRODS. FARMACUTICOS LTDA.
do campo da responsabilidade solidria, em razo de no ter sito cientificada da acusao, eximindo-a de
quaisquer nus decorrentes desta ao fiscal.

Continuao do Acrdo n 131/2013

P.R.I

Sala das Sesses Pres. Gildemar Pereira de Macedo, em 25 de abril de 2013.

______________________________________________________
ROBERTO FARIAS DE ARAJO - CONS. RELATOR

RELATRIO

Trata-se de Recurso Voluntrio interposto consoante previso do art. 125 da Lei n 6.379/96, em
face de deciso monocrtica que julgou procedente o Auto de Infrao e Apreenso Termo de Depsito n 8579
(fl. 03), lavrado em 24/03/2011, contra COMPANHIA DA TERRA, solidariamente com a empresa MR FARMA
PRODS. FARMACUTICOS LTDA. (emitente), sob a acusao de aquisio de mercadorias com documento
fiscal inidneo, por no ser o legalmente exigido para a respectiva operao, conforme pormenorizada
explicao dos fatos:
Estamos fazendo autuar o contribuinte acima qualificado, em virtude de o mesmo haver
adquirido mercadoria que estava sendo enviada com documentao fiscal srie 1, via
Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, sendo a empresa remetente possuidora do
CNAE 46.44-3-01, obrigada a emitir Nota Fiscal Eletrnica, resultando na obrigao de
recolhimento do imposto estadual. (sic)

Indicados como infringidos os arts. 150; 166; 166-A; 166-B, 2; 166-H; 166-T; 166-U;, I; 659,
c/ fulcro no art. 38, todos do RICMS/PB, aprovado pelo Decreto n 18.930/97, foi exigido ICMS no valor de R$
7.849,99, e proposta multa por infrao de R$ 15.699,98, com fundamento no art. 82, V, b, da Lei n 6.379/96,
perfazendo o crdito tributrio o montante de R$ 23.549,97.
Instruem a acusao os documentos de fls. 04 a 13, inclusive as notas fiscais consideradas
inidneas NFs ns 2401 e 2402, de 21/03/2011.

Continuao do Acrdo n 131/2013

O representante da empresa autuada foi pessoalmente cientificado em 05/04/2011, contudo,


transcorrido o prazo regulamentar, no foi apresentada reclamao, tendo sido lavrado Termo de Revelia em
16/05/2011 (fl. 14).
Atestada a existncia de antecedentes fiscais, porm no configurada a reincidncia (fls. 15/ 16),
os autos foram conclusos e encaminhados Gerncia Executiva de Julgamento de Processos Fiscais - GEJUP,
onde foram distribudos julgadora Glvia Macedo de Andrade, que, em razo da revelia processual, decidiu pela
PROCEDNCIA do auto de infrao (fls. 20 a 22).
Intimada da deciso de primeira instncia em 14/02/2012, a autuada, atravs do scio
administrador, interps Recurso Voluntrio em 15/03/2012 (fls. 26 a 36), visando reforma da sentena
monocrtica, sob as seguintes razes:
a)

b)

c)
d)

e)

f)

A recorrente alega que, segundo o art. 38 do RICMS, no poderia ser responsabilizada no caso em questo e
que o responsvel seria o emitente dos documentos MR FARMA PRODS. FARMACEUTICOS LTDA.,
empresa indicada como responsvel solidria;
Entende que o autuado deveria ter sido o emitente do documento fiscal, podendo ser indicado o transportador
como responsvel por ter recebido mercadoria para transporte acompanhado de documento inidneo. Diante
dessas consideraes, indica que houve erro formal na confeco do auto de infrao pela indicao errnea
da pessoa do infrator, o que conduz nulidade do processo por desatendimento dos requisitos previstos pelo
art. 692 do RICMS/PB;
Observa que o dever do adquirente somente diz respeito exigncia de emisso de notas fiscais nos termos
do art. 150 do RICMS/PB, como assim o fez;
Caso superada a preliminar de nulidade, ao atacar o mrito, a recorrente alega que no cometeu infrao
quanto emisso de notas fiscais, nem em relao ao transporte de mercadorias ou quanto ao seu
recebimento, pois no momento da autuao as mesmas no haviam chegado ao seu estabelecimento e, por
essa razo, pugna tambm pela improcedncia do auto de infrao;
Defende que no se opera o reconhecimento tcito da acusao em razo da revelia, como fundamentado na
deciso recorrida, porquanto no houve confisso do contribuinte, o que s poderia ser em funo dos fatos,
no havendo que se falar em reconhecimento de quaisquer matrias jurdicas atinentes ao caso;
De forma alternativa, caso seja validado o auto de infrao, tece vasto comentrio acerca da transgresso ao
princpio da vedao ao confisco pela multa aplicada de 200%, tendo colacionado entendimentos
doutrinrios e jurisprudenciais sobre a matria.

Por fim, requer o provimento do recurso para que seja declarada a nulidade do auto de infrao,
ou, na hiptese de no acolhimento desse pedido, que se julgue improcedente a exigncia fiscal.
Convocados a apresentar as contrarrazes, os autuantes justificam que o art. 38, IV,
responsabiliza pelo pagamento do imposto o adquirente da mercadoria cujo imposto no tenha sido pago no todo
ou em parte, acobertando casos em que, por motivos diversos ou alheios vontade do destinatrio, o imposto
deixou de ser recolhido.

O RELATRIO.

Continuao do Acrdo n 131/2013

V O T O

A demanda em questo versa sobre aquisio irregular de mercadorias acompanhadas de nota


fiscal considerada inidnea (mod.1), pelo do uso indevido desta em face da obrigatoriedade de emisso de Nota
Fiscal Eletrnica NF-e, conforme previso do Protocolo ICMS n 42/2009.
Inicialmente, cabe registrar que o recurso voluntrio sub examen atende ao pressuposto da
tempestividade, haja vista ter sido interposto dentro do prazo previsto no art. 721 do RICMS/PB.
O cerne das razes recursais reside na tese de nulidade do auto de infrao, por ilegitimidade
passiva do adquirente para figurar como autuado, sob o argumento de que houve indicao errnea da pessoa do
infrator, que, em seu entendimento, deveria ter sido o emitente do documento fiscal, podendo ser indicado o
transportador como responsvel por ter recebido mercadoria para transporte acompanhado de documento
inidneo.
A contenda foi resultado de procedimento de fiscalizao no trnsito de mercadorias enviadas
pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, e destinadas empresa recorrente, sendo consideradas em
situao irregular, por estarem sob a cobertura de documento fiscal cuja emisso no mais permitida e, por
conseguinte, foram apreendidas e depositadas no Centro de Operaes COP.
A discusso que se forma sobre a acusao consiste, substancialmente, na indicao da pessoa do
infrator, em decorrncia de flagrante de mercadorias acompanhadas por documentao fiscal considerada
inidnea, cuja responsabilidade pelo pagamento do imposto, em regra, atribuda ao transportador consoante
previso do art. 38, II, c do RICMS-PB. Entretanto, no caso em questo, as mercadorias foram transportadas via
Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, a qual no pode ser equiparada s empresas de transportes,
pois no realiza prestaes onerosas de servio de transporte interestadual ou intermunicipal, tampouco transmite
a titularidade de mercadorias em operaes de compra e venda ou equivalente.
Assim, enquanto realiza servios postais, a ECT no pode ser figurar no polo passivo da
obrigao tributria como responsvel pelo transporte irregular de mercadorias, haja vista tratar-se de empresa
estatal prestadora de servio pblico essencial e continuado, na condio de delegatria da Unio e, conforme
entendimento emanado do Supremo Tribunal Federal1, no poderia sofrer execuo fiscal fundada em ttulo
executivo de Certido da Dvida Ativa, sendo permissvel apenas na esfera judicial, cuja deciso transitada em
julgado fundar ttulo a ser cobrado mediante precatrio.
Logo, descartadas as hipteses de a responsabilidade tributria da obrigao principal recair
sobre a ECT e, estando devidamente identificado o adquirente localizado neste Estado, fica caracterizada a sua
responsabilidade pelo pagamento do imposto estadual nos termos do estabelecido pelo art. 38, IV do
RICMS/PB, in verbis:
Art. 38. So responsveis pelo pagamento do imposto devido e acrscimos legais:
[...]
IV - os adquirentes, em relao a mercadorias cujo imposto no tenha sido pago no todo
ou em parte;

RE 424227-3/SC. Rel. Min. Carlos Velloso. Segunda Turma. Julgamento 24/08/2004; RE354897/RS. Julg. 17/08/2004; RE
398630/SP. Julg. 17/08/2004; RE 407099/RS. Julg. 22/06/2004

Continuao do Acrdo n 131/2013

luz da legislao tributria estadual, compete descartar a existncia de qualquer vcio de


nulidade da pea acusatria, porquanto nela esto perfeitamente identificados os sujeitos passivos e determinada a
natureza da infrao, consoante estabelece o pargrafo nico do art. 695 do RICMS/PB. Ressalte-se que a
indicao da empresa emitente MR FARMA PRODS. FARMACEUTICOS LTDA., na condio responsvel
solidria, tem amparo no art. 32, VII da Lei n 6.379/96 (art. 39, XI do RICMS), contudo a mesma no foi
devidamente citada da acusao, devendo ser excluda do polo passivo da autuao, em razo deste vcio
processual.
Quanto ao inconformismo da recorrente sobre o fundamento da sentena sobre o
reconhecimento tcito da acusao em razo da revelia, cabe apenas registar que a ausncia de
participao da autuada, que devidamente cientificada, deixou de exercer seu direito de defesa na
primeira fase de julgamento, caracteriza a revelia, cujo principal efeito, conforme indica o art. 319
do Cdigo de Processo Civil, a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor, tambm
chamada pela doutrina processualista de confisso ficta. Destarte, estando a denncia
regularmente formulada, a revelia do acusado, portanto, acarreta seu reconhecimento tcito aos
fatos imputados, submetendo-o aos efeitos da referida presuno.
Adentrando o mrito da acusao, tem-se que as notas fiscais reputadas inidneas NFS ns 2401
e 2402 (fls. 04/ 05) correspondem operao de venda de mercadorias tributveis entre os Estados do Paran e
Paraba, sendo considerada irregular, diante do flagrante da fiscalizao de trnsito, em razo da obrigatoriedade
de emisso da NF-e, no sendo mais permitida a emisso de notas fiscais modelo 1 ou 1-A, conforme estabelece o
Protocolo ICMS 42, de 03/07/2009, vigente poca dos fatos, que assim dispe:

Clusula primeira: Acordam os Estados e o Distrito Federal em estabelecer a


obrigatoriedade de utilizao da Nota Fiscal Eletrnica (NF-e) prevista no Ajuste
SINIEF 07/05, de 30 de setembro de 2005, em substituio a Nota Fiscal, modelo 1
ou 1-A, para os contribuintes enquadrados nos cdigos da Classificao Nacional de
Atividades Econmicas CNAE descritos no Anexo nico, a partir da data indicada no
referido anexo.
[...]
1 A obrigatoriedade aplica-se a todas as operaes efetuadas em todos os
estabelecimentos dos contribuintes referidos nesta clusula, que estejam
localizados nas unidades da Federao signatrias deste protocolo, ficando vedada
a emisso de Nota Fiscal, modelo 1 ou 1-A, salvo nas hipteses previstas neste
protocolo.
[...]
Clusula segunda: Ficam obrigados a emitir Nota Fiscal Eletrnica - NF-e, modelo
55, em substituio Nota Fiscal, modelo 1 ou 1-A, a partir de 1 de dezembro de
2010, os contribuintes que, independentemente da atividade econmica exercida,
realizem operaes:
I - destinadas Administrao Pblica direta ou indireta, inclusive empresa pblica e
sociedade de economia mista, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios;
II - com destinatrio localizado em unidade da Federao diferente daquela do
emitente;
III - de comrcio exterior.
(Nova redao dada clusula segunda pelo Prot. ICMS 85/10, efeitos a partir de
01.08.10.)

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Da transcrio acima, constata-se que, no caso, a empresa MR FARMA PRODUTOS


FARMACEUTICOS LTDA. estava obrigada a emitir NF-e para acobertar operao interestadual destinada
a contribuinte localizado em outro Estado (Paraba), conforme Clusula Segunda, II do Protocolo ICMS n 42.
Portanto, a operao em exame, flagrada neste Estado sob a cobertura indevida de notas fiscais modelo 1, revelase irregular ante o carter de inidoneidade da documentao fiscal, sendo cabvel a aplicao da legislao
estadual do local onde foi constatada a referida irregularidade, mormente quanto observncia do art. 143, 1,
II, do RICMS/PB, in verbis:
Art. 143 [...]
1 1 considerado inidneo, para todos os efeitos fiscais, fazendo prova apenas em
favor do Fisco, o documento que:
[...]
II - no seja o legalmente exigido para a respectiva operao;
(redao vigente at 24.01.12).

Confirmada a inidoneidade das notas fiscais objeto da autuao, o que acarreta a exigncia
integral do imposto, impende analisar os argumentos recursais levantados acerca do carter confiscatrio da multa
aplicada ou da sua reduo, em face dos princpios da vedao ao confisco e da capacidade contributiva.

Sobre o assunto, vale destacar que as multas tributrias dependem de expressa disposio legal e
consistem em penalidades administrativas resultantes de infrao, por parte do contribuinte, a uma obrigao
fiscal definida em lei. Sua aplicao de iniciativa da autoridade administrativa, conquanto em estrita observncia
ao princpio da legalidade.
Quanto tese de ser indevida a aplicao da multa por afronta ao princpio constitucional da
vedao ao confisco, no assiste razo recorrente, porquanto no se inclui na competncia dos rgos julgadores
administrativos a declarao de inconstitucionalidade, conforme determina o art. 99 da Lei n 6.379/96. Assim,
tendo em vista a confirmao da inidoneidade dos documentos fiscais que acobertavam a operao em exame,
cabvel a aplicao de multa por infrao correspondente a 200%, em estrita observncia da prescrio do art. 82,
V, b da Lei 6.379/96, adiante reproduzido, no podendo este percentual ser diminudo por absoluta falta de
autorizao legal.
Art. 82. [...]
V de 200% (duzentos por cento)
[...]
b) aos que entregarem, remeterem, transportarem, receberem, estocarem, depositarem
mercadorias ou efetuarem prestaes desacompanhadas de documentos fiscais hbeis;
(g.n)

Diante do exposto, caracterizada a responsabilidade do adquirente localizado neste


Estado, pelo pagamento do imposto estadual nos termos do estabelecido pelo art. 38, IV do RICMS/PB, em face
da impossibilidade de a responsabilidade tributria da obrigao principal recair sobre a ECT e, confirmada a
inidoneidade da nota fiscal objeto da acusao, sendo cabvel a aplicao a multa de 200% em perfeita

Continuao do Acrdo n 131/2013

consonncia com a infrao ora tratada, corroboro os termos da sentena monocrtica para decretar a
procedncia do auto de infrao.

Ex-positis,

V O T O - pelo recebimento do recurso voluntrio por regular e tempestivo e, quanto ao mrito,


pelo seu DESPROVIMENTO, para manter a deciso singular que julgou PROCEDENTE o Auto de Infrao e
Apreenso Termo de Depsito n 8579, lavrado em 24/03/2011, contra COMPANHIA DA TERRA
DISTRIBUIDORA DE PRODUTOS NATURAIS LTDA., inscrita no CCICMS sob o n 16.082.154-1, tornando
exigvel o crdito tributrio de R$ 23.549,97 (vinte e trs mil, quinhentos e quarenta e nove reais e noventa e sete
centavos), sendo R$ 7.849,99 (sete mil, oitocentos e quarenta e nove reais e noventa e nove centavos) de ICMS,
por infringncia aos arts. 150; 143, 1, II, e art. 659, I c/fulcro no art. 38, IV, todos do RICMS/PB aprovado pelo
Decreto n 18.930/97 e R$ 15.699,98 (quinze mil, seiscentos e noventa e nove reais e noventa e oito centavos) de
multa por infrao, nos termos do art. 82, V, b, da Lei n 6.379/96.
Em tempo, determino a excluso da empresa MR FARMA PRODS. FARMACUTICOS LTDA.
do campo da responsabilidade solidria, em razo de no ter sito cientificada da acusao, eximindo-a de
quaisquer nus decorrentes desta ao fiscal.

Sala das Sesses Pres. Gildemar Pereira de Macedo, em 25 de abril de 2013.

ROBERTO FARIAS DE ARAJO


Conselheiro Relator