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Permitira eliminar casi por completo el riesgo de que la contravencin de las mismas fuera considerada como un supuesto de saneamiento por vicios ocultos, o a lo sumo, como un supuesto de reticencia dolosa del vendedor quien debera haber declarado algo y no lo
hizo, y no un aliud pro alio, o cualquier otro supuesto que permitiera
acudir a los regmenes generales del incumplimiento contractual.
i(ii) La existencia de unas manifestaciones y garantas expresas sobre
hechos o contingencias negativas que con posterioridad se revelan,
permiten afirmar la existencia de un dolo in contrahendo por parte
del vendedor que las ha realizado, excluyndose slo esta posibilidad
si el comprador conoca tal circunstancia negativa, sin necesidad de
que el comprador tenga que probar el fraude, la intencin dolosa, o
incluso el mero conocimiento del hecho por parte del vendedor.
(iii) Cuando las manifestaciones y garantas versan sobre activos sociales, el incumplimiento de las mismas supondra un supuesto de dolo
in contrahendo, aunque el objeto del contrato haya sido las acciones
o participaciones de la sociedad.
(iv) Aun cuando fuera calificable el supuesto como un caso de saneamiento por vicios ocultos, la existencia de las manifestaciones y
garantas supondran eludir la presuncin de conocimiento del comprador experto y facilitar la prueba para la consideracin del vendedor como vendedor de mala fe.
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Por lo dems y con los ajustes que correspondan, se aplicarn a la indemnizacin por daos y perjuicios las disposiciones correspondientes de la seccin 5
del captulo 9.
(35) Artculo 4:111: Terceros:
1. Cuando un tercero de cuyos actos responde una de las partes o que participa en
la celebracin del contrato con el acuerdo de la misma:
a) provoca un error al dar una informacin o conoca o deba conocer que
exista un error,
b) proporciona una informacin incorrecta,
c) incurre en dolo,
d) provoca intimidacin,
e) u obtiene del contrato un beneficio excesivo o ventaja injusta,
se podrn utilizar las medidas previstas en este captulo en idnticas condiciones a las que se aplicaran si el comportamiento o la informacin fueran
de la parte misma.
2. Cuando cualquier otro tercero:
a) proporciona una informacin incorrecta,
b) incurre en dolo,
c) provoca intimidacin,
d) u obtiene del contrato un beneficio excesivo o ventaja injusta,
se podrn utilizar las medidas previstas en este captulo, si la parte conoca
o debera haber tenido conocimiento de los hechos relevantes o si, en el
momento de la anulacin, no hubiera actuado de acuerdo con el contrato.
(36) DEZ-PICAZO, vid. Fundamentos..., vol. II, pgs. 704 y 705, en cuanto a los remedios con los que se goza ante una prestacin de carcter defectuoso propone una
generalizacin del siguiente tenor:
Si la relacin obligatoria es sinalagmtica, el acreedor dispone de la misma pretensin de correccin o de rectificacin de la prestacin defectuosa, que es, en definitiva, la
accin de cumplimiento en forma especfica. Dispone, adems, de la accin para exigir los
daos y perjuicios cuando los defectos le sean imputables al deudor. Sin embargo, la
interdependencia funcional propia de las obligaciones sinalagmticas hace que en stas
quepan consecuencias distintas y ms amplias. As podr ejercitarse la llamada excepcin
de cumplimiento defectuoso, que se examinar ms adelante y mediante ella enervar el
pago de la contraprestacin hasta que los defectos hayan sido corregidos. Adems, hay que
admitir la posibilidad de un reajuste o reduccin de la contraprestacin que adecu sta
el valor real de la prestacin ejecutada defectuosamente. Por ltimo, es necesario admitir
igualmente la posibilidad de que el acreedor demande la resolucin del vnculo obligacional. En los casos de prestacin defectuosa, la resolucin posee un alcance excepcional y
requiere, de acuerdo con las directrices jurisprudenciales, una frustracin total o parcial del
contrato. En particular, que la prestacin defectuosa no til por no servir al fin al que se
le haba destinado o que el inters del acreedor en la resolucin sea atendible, por no
aparecer la resolucin como abusiva o como contraria a la buena fe.
En un sentido parecido, la STS de 9 de octubre de 1981 dijo expresamente que si la
ejecucin de una prestacin haba sido tan defectuosa que resulta frustrada la finalidad
perseguida por el negocio y el consiguiente inters del acreedor, en las obligaciones sina-
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lagmticas es posible actuar (art. 1.124 CC) exigiendo que se imponga al deudor el cumplimiento o bien optar por la resolucin del vnculo. Y la STS, de 5 de mayo de 1982, dijo
que el denominado cumplimiento irregular o defectuoso no produce la ineficacia del sinalagma contractual y s slo la posibilidad de instar una ejecucin complementaria correcta
o una reduccin del montante de la contraprestacin debida.
(37) De nuevo, nos parecen correctsimas las observaciones de MORALES (vid. La
modernizacin..., pgs. 341 y 342), cuando afirma lo siguiente:
...Pero adems de estos casos de imputacin de riesgo [saneamiento por vicios ocultos, entre otros] previstos en la ley, en los que no interviene culpa, caben otros establecidos
por la voluntad a travs de la garanta. La garanta a que aqu nos referimos es un pacto
incorporado al negocio por el que una de las partes asume voluntariamente un riesgo, que
en otro caso no le sera atribuido. Por ejemplo, el vendedor se compromete a reparar determinados defectos de la cosa, a sustituirla por otra o indemnizar daos, en un caso en
que la ley no le impone estas obligaciones.
Una clusula de garanta adquiere sentido, en la medida en que ofrezca al adquirente
de un objeto una proteccin que no le ofrece la ley: bien porque atribuye al vendedor riesgos
que la ley no le atribuye, bien porque altera la distribucin legal de riesgos. Pero en ningn
caso puede servir para excluir, por va de sustitucin, una imputacin legal de responsabilidad que no admita pacto en contrario o un sistema de reparto de riesgos que no admita
alteracin.
Otras veces el riesgo se distribuye (se imputa al transmitente) manejando criterios de
imputacin d responsabilidad basados en la culpa.
El primer criterio en que se piensa, tratndose de las obligaciones derivadas de un
contrato, es el incumplimiento de una obligacin contractual. Mas no siempre que resulta
defectuosa la cosa entregada o que no se acomoda a lo pactado, podemos entender que hay
incumplimiento en sentido estricto. Propiamente no lo hay, si los defectos de la cosa fueran
debidos a la falta de cuidado en la custodia de la cosa, habra un incumplimiento de la
obligacin de custodia (cfr. art. 1.094).
(38) En este sentido resultan de enorme inters las obras de MORALES MORENO
citadas en este trabajo, as como los siguientes trabajos de Fernando PANTALEN PRIETO,
El sistema de responsabilidad contractual (materiales para un debate), en Anuario de
Derecho Civil, 1991, pgs. 1019-1091, y Las nuevas bases de la responsabilidad contractual, en Anuario de Derecho Civil, 1993, pgs. 1719-1745.
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CONCLUSIONES
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(58) De hecho, pases como Alemania han llevado a cabo una reforma de su Cdigo Civil (BGB) mediante la Ley de modernizacin del derecho de obligaciones de 26
de noviembre de 2001 (Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts), para trasponer la
Directiva 1999/44/CE, donde se ha sustituido la regulacin de los vicios por la falta de
conformidad de la Directiva. Lo mismo ha ocurrido en Austria mediante la (Gewhrleistungsrechts-nderungsgestz) que ha modificado en el mismo sentido el Cdigo Civil
austraco (ABGB). Igualmente, en Holanda el nuevo Cdigo Civil (NBG) ya haba recogido la regulacin de la compraventa bajo los principios de la Directiva 1999/44/CE y del
Convenio de Viena de 1980.
(59) DEZ-PICAZO, Reforma de los Cdigos y Derecho Europeo, en Anuario de Derecho Civil, LV-4, octubre de 2003.
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ABSTRACT
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