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estudiar la totalidad del objeto formal, lo que en realidad es el objeto formal del derecho, esto es
que deja de preguntarse la forma en que las normas han nacido, han sido promulgadas o que
conducta reluga, sino que nos preguntamos que objeto regula esta norma.
La filosofa del derecho busca tratar del fenmeno jurdico pero siempre se va a concretar en lo
individual.
13) Cules son las fuentes originarias de la filosofa, segn Karl Jaspers?
Son la admiracin, la duda y el estremecimiento.
14) En que consiste cada una de ellas?
15) En que tipo de escuelas filosficas?, da origen el nfasis en cada una de estas.
Se divide en 3 escuelas: Escuela ontolgica, la teora del conocimiento, y la filosofa
existencialista.
A. Escuela ontolgica:
Si la fuente de la filosofa es la admiracin nos vamos a encontrar con las escuelas ontolgicas, lo
que supone maravillarse ante la existencia de un mundo del que no somos artfices, lo que
impulsa al sujeto a preguntarse por su experiencia dentro de este ser del cual participa. En
filosofa del derecho esto supondra la actitud de sorprenderse que el ser albergue en s mismo
orden y configuracin, que exista un orden natural de las cosas y de las relaciones, y de que sobre
todo all donde conviven los hombres en comunidad se d tambin en forma natural el derecho.
Pensar as supone que el derecho est concebido como una realidad subsistente en si mismo con
independencia de nuestro pensamiento o nuestra voluntad.
B. Teora del conocimiento:
Si la fuente de la filosofa es la duda dar origen a la teora del conocimiento, aqu la actitud del
filsofo jurista ser de desconfianza y el mtodo ser poner en cuestin todo aquello que sea
susceptible de percepcin para ver que se revela a la duda radical, y por tanto pueda valer como
cierto.
Si en la tesis anterior el ser era explicado como trascendente al sujeto, a partir de la teora del
conocimiento el ser es explicado como producto de la conciencia, bajo esta perspectiva el nfasis
en este caso va a estar dado en como conozco.
Ejemplo: los sujetos en el renacimiento dejan de buscar las explicaciones en los textos de los
grandes autores antiguos, as en los apuntes de Leonardo Da Vinci se encontraron notas de
conclusiones a las que l lleg en las tardes que pasaba en un cerro mirando el horizonte, y una
de ellas fue la de deducir que el Sol siempre estaba quieto y jams de mova, tiempo en que se
pensaba que el Sol giraba en torno a la Tierra. Entonces, Da Vinci por su propia observacin y su
propia subjetividad duda de un orden dado (la conviccin de que el Sol se mova), eso supone
hacer un auto anlisis de aquellos que nos es dado y comenzar a dudar que aquello sea cierto o
no.
Esto en la filosofa del derecho se traduce en la duda de la existencia de un orden natural, lo que
produce el problema que el campo de la filosofa del derecho deja ser la pregunta por la existencia
de un derecho justo o de la justicia y pasa a ser una metodologa de conocimiento del derecho,
pensado ste ltimo como el conjunto de leyes creadas por la omnipotencia del legislador.
C. Filosofa existencialista:
Si la fuente originaria es el estremecimiento, supone distinguir en la existencia humana (Martin
Heidegger):
- La existencia banal, el sujeto es un mero vegetal inautntico, el ser que no toma sentido
de s mismo, es decir, gevorfenheit que significa que se encuentra arrojado o lanzado, o
bien, entregado a la banalidad, se produce una angustia por el ser, ya que el sujeto se da
cuenta que est absolutamente limitado y no puede vivir su propia existencia y lo nico
que puede hacer cambiar este estado es una situacin lmite.
- El ser humano tomando conciencia de su existencia, situndose resueltamente ante las
situaciones que la vida le depara, es lo que se conoce como dasein que significa el ser
siendo. Ser un dasein supone tomar conciencia de la existencia propia y actuarla en
una forma responsable de los actos.
El hombre slo penetra en su verdadera existencia, en su autenticidad, cuando, situndose
resueltamente ante experiencias lmites, las incorpora a su plan de vida y a sus propias acciones,
logrando as, mediante la transformacin de su auto conciencia, llegar a ser l mismo en la
actuacin de experiencia autntica.
El estremecerse ante las situaciones lmites llama al ser humano a oponerse radicalmente al
impulso de huir hacia la in autenticidad del mero vegetal, decidindose a favor de sus propias
posibilidades llegando as a alcanzar la realizacin de s mismo.
16) Describa el estado de arrojado, seale de que manera se supera.
Gevorfenheit que significa que se encuentra arrojado o lanzado, o bien, entregado a la
banalidad, se produce una angustia por el ser, ya que el sujeto se da cuenta que est
absolutamente limitado y no puede vivir su propia existencia y lo nico que puede hacer cambiar
este estado es una situacin lmite.
El hombre slo penetra en su verdadera existencia en su autenticidad cuando situndose
resueltamente ante experiencias lmites las incorpora a su plan de vida y a sus propias acciones,
logrando as mediante la transformacin de su auto conciencia llegando a ser el mismo en la
actuacin de experiencia autntica. Si no se acta es un estremecimiento estril.
El estremecerse ante situaciones lmites llama al ser humano a oponerse radicalmente al impulso
de huir hacia la inautenticidad del mero vegetal, decidindose a favor de sus propias posibilidades
llegando a alcanzar la realizacin de s.
17) Rol del jurista.
El jurista tiene 4 tareas especficas:
Determinar la norma aplicable a una situacin singular pasada, actual o posible. Supone
construir conclusiones jurdicas con casos concretos.
Especificar el sentido concreto de la norma que le atae: en trminos ms simples,
enunciar la regla aplicable a cada caso.
Esclarecer los fundamentos de la regla (fundamentos de hecho y de derecho)
Coordinar las normas mostrando la funcin lgica que les corresponde como parte del
sistema jurdico.
18) Qu significa el rol del jurista es ms un arte que una ciencia, segn Von Ihering?
Segn Rudolf Von Ihering si el objeto de las normas jurdicas es oscilante el rol del jurista ms
que ser ciencia, es un arte o el arte la de prudencia. Si es considerada como un arte o prudencia
entonces la ciencia del derecho es una ciencia ideal, oscilante y eso la hace una ciencia de
argumentacin.
La ciencia jurdica, en tanto, ciencia argumentativa, no es explicativa de los fenmenos sino
argumentativa respecto de las normas.
21) A partir del texto de Paul Ricoeur, De qu modo se responde la pregunta por el
sujeto de derecho?
El contenido de la nocin de sujeto de derecho es ms all del plano del mero sujeto capaz, que
constituye el ltimo reconocimiento del respeto moral y reconocimiento del hombre como sujeto
de derecho. Si se le puede asignar una funcin de este tipo es una razn de vnculo ntimo con la
nocin de identidad personal o colectiva.
22) Es sta nocin de sujeto, similar o diversa a la de la dogmtica jurdica?
Argumente su respuesta.
Esta pregunta se responde desde una perspectiva distinta a la dogmtica tradicional.
Esta es una pregunta que mira al sujeto de derecho como ser humano.
Si la filosofa del derecho, en trminos muy generales, se pregunta por el ser del derecho o el
sentido del mismo, es imposible contestar esta pregunta (del ser del derecho) sin cuestionarse a
su vez por el propio sujeto a quien se dirige, es decir, todos los hombres.
23) Cules son las tres preguntas fundamentales respecto del sujeto?
Quin es el sujeto del derecho? Es una pregunta jurdica que se responde con una
identificacin
Quin es el sujeto digno de estima y respeto? Es una pregunta moral que se responde de
acuerdo a una descripcin
Cules son los rasgos fundamentales que vuelven al mismo capaz de estima y respeto?
Es una pregunta antropolgica la cual se responde con una explicacin.
27) Dentro de los predicados posibles de un sujeto, Cules son relevantes para el
derecho y la moral? Qu ideas subyacen de estos predicados?
Al introducir predicados ticos y morales, pasa a tener el ms alto plano de la capacidad esto es la
estima y respeto, la ms alta significacin del ser humano.
Las ideas que subyacen de estos predicados:
Que uno se reconozca y quiera a s mismo
Que uno se respete a s mismo (Esto se relaciona con la moral Kantiana: uno se reconoce
como su propio legislador si no me conozco a mi mismo no acepto que otro moralmente
me norme, porque soy capaz de autorregularme y ser autnomo.
Dentro de todos los predicados posibles, existen los predicados ticos, que pueden contener las siguientes
ideas:
a) Idea de bien o mal
no hagas esto, esto es malo / bueno
b) Idea de obligacin
de compromiso
debo cumplir con tal obligacin... esto tiene relacin con la idea
2. Problema ideolgico: Agustn Squella plantea que la polmica de la distincin del derecho
natural y positivo tiente que ver con el modo que se justifica ideolgicamente las preferencias
convicciones morales de un sujeto de modo que de all donde un sujeto habla de derecho natural
en realidad est intentando justificar una determinada preferencia y conviccin comunicacional.
3. Existencia del derecho positivo adems el natural: Carlos Pea: dice que el desacuerdo de
voluntad se plantea tanto en la teora jurdica y tiene que ver si estamos de acuerdo o no que
junto al derecho positivo exista adems un derecho natural, y que ella sirva como fundamento del
primero, pero adems son teoras ticas. En este caso tiene que ver si estamos dispuestos que el
derecho natural nos otorgue una respuesta acerca de lo bueno o lo moralmente correcto,
entendiendo que lo bueno est de acuerdo con la naturaleza.
4. Teora propia (*) El origen del debate est en la imposibilidad de pensar la pluralidad discursiva
como originaria, o sea la imposibilidad de pensar originariamente como la totalidad del discurso
jurdico.
38) Describa los tres tipos de ius naturalismo
Clsico
Teolgico
Racionalista
Fuente
Naturaleza
(Cosmos)
Dio (Ley natural y
eterna)
Razn del hombre
Principales exponentes
Platn, Aristteles
consiguiente forma de encontrar la felicidad. Segn Aristteles, el hombre alcanza la felicidad con
riquezas; con honores y fama; otros creen obtenerla por placer.
Virtudes: Zoom poltico: Estar bien
Hacer el bien
Estando bien
(Nocin de comunidad) (Retroalimentacin)
42) Clasifique las leyes, segn San Agustn.
Se distinguen tres tipos de leyes:
1. Ley eterna: Corresponde al plan divino, o sea, el proyecto de Dios, al cual los hombres no
pueden tener acceso. (Se puede acceder a travs de la Iglesia, El Papa)
2. Ley natural: Es la ley de Dios plasmada en la conciencia de los hombres. Pone a los sujetos en
la posicin de cumplirla o no cumplirla (voluntad)
3. Ley temporal: Son las que dictan los propios hombres en un lugar determinado.
(*) Qu pasa si una ley natural contradice a la ley temporal?
Es invlida la temporal, aun que sea una desobediencia ello se debe realizar porque o sino sera
una ley injusta.
43) Clasifique las leyes segn Santo Toms de Aquino
Santo Toms sostiene la clasificacin de San Agustn, pero agrega la Ley divina, entendiendo por
tal lo que Dios da directamente a los hombres revelando su plan divino, por ejemplo: Los 10
mandamientos, las parbolas de Jess.
(*) La desobediencia a la ley natural es una cuestin de racionalidad, o sea, es que cada hombre
que racionalmente puede descubrir el contenido de la ley natural, que Dios nos ha dado, se cree
que es racional hacer o no hacer aquello segn corresponda.
44) Seale en que consiste la Eudeimonia, difernciela de la beatitud.
La Eudaimonia se refiere a la plenitud del ser, los griegos la asocian a la Felicidad.
En el ius naturalismo ideolgico se cambia la nocin de felicidad por beatitud (La santidad), que se
refiere a ser bueno, se pasa de Vita Activa a Vita Contemplativa. Se puede haber hecho todo para
ser Santo, pero el que decide es Dios. Dios es testigo de la bondad, que son las buenas acciones,
no pueden hacerse pblicas porque o sino seran actos de caridad o solidaridad.
45) Defina sindresis.
Segn Santo Toms de Aquino todo ser humano tiene una capacidad racional, llamada Sindresis.
Sindresis: Es la capacidad natural que los seres humanos tenemos para juzgar rectamente y con
acierto. A partir de ella se descubre la ley natural que nos da Dios.
46) Distinga entre ius naturalismo teolgico y racionalista.
Se distinguen en primer lugar en las fuentes que ocupan, ya el Teolgico su fuente es Dios, y de
ah derivan las leyes naturales y las leyes eternas, en cambio en el Racionalista su fuente es el
hombre.
En el Teolgico se prevale la ley natural sobre las temporales, pues la ley natural es dada por
Dios, y las temporales por los hombres. Se vincula la moral con el derecho, ello no puede
separarse.
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Para Rawls las instituciones deben comportarse de esta forma por lo tanto , una sociedad justa es
aquella en que la libertad de cada uno se auto constituye se auto constituye al estar igualado en
circunstancias arbitrarias ms all de la lotera de la vida.
63) Describa las caractersticas de los derecho naturales, segn Nozick
Derechos naturales: son aquellos comunes a todos los hombres, en su condicin de tales y que
no dependen para su creacin u otorgamiento de la voluntad de ninguna persona.
Caractersticas de estos Derechos:
a) Son derechos negativos
b) Son restricciones laterales
c) Son exhaustivos.
64) Refirase a la nocin de derechos negativos. Ejemplifique.
Son derechos Negativos, un derecho negativo es un derecho de no interferencia.
Es un derecho a que no me afecten mi libertad. En trminos amplios se puede definir como un
derecho a que otro no me dae.
Esto no significa que no existan derechos de carcter positivo, es decir, un derecho negativo
podra entenderse como un derecho a que no me pidan, en cambio, un derecho positivo puede
entenderse como un derecho a que me asistan, por ejemplo: derecho a que me otorguen
algunas necesidades bsicas.
Sin embargo, los derechos positivos slo pueden resultar de la contratacin, no se puede pedir
educacin sin antes haber contratado por ella, por ejemplo, con un colegio, una universidad, etc.
65) Distinga entre nomos y taxis, segn Hayek
Hayek plantea que existen dos tipos de organizaciones u rdenes, as, distingue entre:
-
Cosmos: Dice relacin con los rdenes espontneos, esto es, con los que surgen en
cualquier grupo humano de tamao normal a partir de la espontaneidad y la deliberacin.
El caso paradigmtico de orden espontneo o cosmos, en Hayek, sera el mercado.
Hayek en su obra Derecho, legislacin y libertad seala:
Una de las tesis principales de mi obra es la siguiente... que las normas de recta conducta
que el hombre de leyes estudia estn al servicio de un orden de cuya esencia (econmica)
el jurista apenas sabe nada, el economista, que especialmente se dedica al anlisis del
citado orden, ignora, a su vez, el carcter de las normas de comportamiento sobre las que
el mismo se basa."
Taxis: Son rdenes creados por el hombre, los taxis no pueden afectar los rdenes
espontneos porque cada vez que lo hicieren terminaran afectando las libertades de los
sujetos que constituyen los rdenes espontneos. Bajo esta perspectiva Hayek se opone
absolutamente a lo que denomina:
1. Justicia Totalitaria.
2. Planificacin Centralizada, e
3. Ingeniera social Utpica (ejemplo: transantiago).
No existe la sociedad en abstracto, slo hay individuos particulares que tienen cierto
conocimiento concreto sobre el modo en que cosas particulares pueden usarse para
propsitos particulares. O sea, no existe el conocimiento como un todo integrado en alguna
mente.
66) Qu es el republicanismo?
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75) Cules son las actividades fundamentales de la vita activa? Segn Hannah Arendt
Las actividades fundamentales son: Labor, Trabajo, Accin.
76) En qu consiste cada una de ellas?
El ser humano tiene 3 actividades fundamentales:
1. Labor o Laborum: son las actividades correspondientes al proceso biolgico del cuerpo
(ej. Metabolismo, crecimiento, etc.). Actividades tendientes a satisfacer necesidades vitales
(por ejemplo comer, reproducirse, etc.). El sujeto, en principio, no puede dejar de actuarlas
porque la condicin de la labor es la vida misma. Esta casi al mismo plano que la
animalidad. En este sentido la labor asegura la supervivencia individual y de la especie.
2. Trabajo: Actividad que corresponde a lo NO natural de la existencia del hombre. El trabajo
proporciona un artificial mundo de cosas claramente distintas de las circunstancias
naturales, se piensa en el trabajo como la actividad mediada por objetos o la
transformacin de los mismos. Por eso el trabajo proporciona un artificial mundo de cosas
y ese artificial mundo de cosas concede una medida de permanencia y durabilidad a lo
efmero del tiempo humano. Se produce un modo de sobrepasar nuestra finitud, de ir ms
all; confiere una medida de permanencia y durabilidad a la efmera condicin humana. La
condicin humana del trabajo es la mundaneidad.
3. Accin: Es la nica actividad entre hombres sin mediacin de cosas o materias.
Corresponde a la condicin humana de la pluralidad, esto es, al hecho de que los
hombres habiten un mundo que es siempre entre humanos. Los romanos al tener que
definir al sui iuris lo hacan de la siguiente manera:
SUI IURIS = INTER HOMINNES : entre hombres.
77) Cules son las condiciones bajo las cuales se desenvuelve la vida humana segn
Hannah Arendt?
Destaca Arendt que existen condiciones bajo las cuales se les da al sujeto (al ser humano) la vida
en la tierra, estas condiciones son:
1. La propia vida
2. Natalidad y mortalidad, estas condiciones tienen la particularidad de que ninguna de las
dos admite control. No se elije nacer ni morir.
3. Mundaneidad, ser in-mundo.
4. Pluralidad
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