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Disciplina: DIREITO PROCESSUAL PENAL II.

Monitora: Lvia Dmaso.


Das Provas.

Da Confisso - Art. 197 e s.s., CPP.


Conceito e Natureza
a admisso por parte do suposto autor da infrao, de fatos que lhe so atribudos
e que lhe so desfavorveis. Confessar reconhecer autoria da imputao ou dos fatos objeto
da investigao preliminar por aquele que est no polo passivo da persecuo penal.
Segundo Nucci, deve-se considerar confisso apenas o ato involuntrio (produzido
livremente pelo agente, sem qualquer coao), expresso (manifestado, sem sombra de dvida,
nos autos) e pessoal (inexiste confisso, no processo penal, feita por preposto ou mandatrio,
o que atentaria contra a segurana do P. da presuno de inocncia)1. Como o ru defendese dos fatos, estes que podem ser objeto da confisso.
A confisso meio de prova como qualquer outro, admissvel para a demonstrao
da verdade dos fatos.

Classificao
I.

Quanto a autoridade perante a qual feita:


-Judicial: realizada perante ao magistrado competente (confisso judicial prpria).
possvel ser realizada perante o juzo incompetente para o julgamento de processo,
como na hiptese de carta precatria (confisso judicial imprpria).
-Extrajudicial: realizada no transcurso do inqurito policial ou fora dos autos da
ao penal, ou ainda perante outras autoridades, como perante CPI ou procedimento
administrativo correicional. Para surtir efeitos na esfera penal precisar ser
reproduzida no processo.

II.

Quanto aos efeitos


-Simples: o reconhecimento puro e simples da imputao.
-Complexa: quando o ru reconhece vrios fatos criminosos que so objeto do
processo.

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 3. Ed. So Paulo. RT, 2007.
P.398.

-Qualificada: quando o ru confessa o fato, agregando novos elementos para excluir


a responsabilidade penal, como excludentes da ilicitude, culpabilidade, etc. Ex.: o
agente confessa ter emitido cheque sem fundos, mas a vtima sabia que era pra
descont-lo a posteriori.

III.

Quanto forma:
-Expressa: aquela produzida atravs da palavra falada ou escrita.
-Tcita: a decorrente da no impugnao da inicial acusatria. Evidentemente, pela
presuno de inocncia, que a confisso tcita no tem aplicao na esfera criminal.
Corroborado pela nova redao do pargrafo nico do art. 186, do CPP, que dispe
que o silncio no pode ser interpretado em desfavor da defesa.
-Implcita: a decorrente de atitude (ao) do agente incompatvel com a produo
de defesa, tal como se d com a reparao do dano civil. Tal confisso no tem
aplicabilidade no direito processual penal, s incidindo no mbito onde o direito
disponvel.

IV.

Quanto abrangncia subjetiva:


-Individual: o agente reconhece exclusivamente os fatos que lhe so imputados, sem
apontar a participao de outras pessoas ou fatos imputados a outros agentes.
-Delatria: a confisso que se faz acompanhar da colaborao do agente para
apontar coautores ou partcipes da mesma infrao penal ou de outras conexas.

Requisitos
Para que a confisso esteja revestida de regularidade, deve atender aos seguintes
requisitos:
A. Intrnsecos: so requisitos inerentes ao ato, para lhe dar credibilidade e
aproveitamento
- Verossimilhana: deve ser afervel se factvel.
- Certeza: provocada no julgador.
- Clareza: despida de ambiguidades e contradies ou de elementos que
possam dificultar o entendimento do ocorrido.
- Persistncia: segurana transmitida pela repetio do fato, sem disparidade
entre a verso dada inicialmente e as posteriores reprodues.
- Coincidncia: compatibilidade com os demais elementos probatrios
existentes nos autos.

B. Formais: so questes de ordem procedimental, para dar validade ao ato.


- Pessoalidade: a confisso precisa ser feita pelo prprio ru. Havendo
corrus, a confisso de uns no vincula os demais.
- Ser expressa: no processo penal no h que se falar em confisso tcita ou
implcita.
- Ser feita autoridade competente.
- Ser livre e voluntria: no se admite coao na realizao da confisso.
- higidez mental do confidente: s podem confessar as pessoas que
tenham a devida capacidade de entender e querer.
Peculiaridades

Divisibilidade: o teor da confisso pode ser desmembrado, j que o magistrado


pode se convencer de parte do que foi admitido e desconsiderar o restante. Para o
STF2, entretanto, como exceo, a confisso pode ser incindvel, quando se tratar de
prova nica, dizer, formando um todo indissolvel.

Retratabilidade: Admite a lei, (art. 200, CPP) que o ru venha a desdizer o que
afirmou como verdade anteriormente. Em razo do livre convencimento motivado,
possvel que a retratao no convena o juiz, que na deciso, poder tomar como
verdade a confisso anteriormente apresentada. Dessa forma, a retratao no
vincula o juiz.

Valor probatrio
Segundo o item VII da Exposio de motivos do CPP, no existe hierarquia entre
as provas, sendo a confisso mais um meio probatrio, e na sua apreciao o magistrado
dever confront-la com as demais provas, buscando aferir se h compatibilidade entre elas
(art. 197, CPP), dando o devido valor a confisso apresentada. A confisso perdeu o status
de prova absoluta, rainha das provas, e como as demais, o seu valor relativo, cabendo ao
juiz a justa valorao.

Delao e delao premiada


possvel que no transcorrer do interrogatrio, alm de confessar a infrao, o
interrogado decline o nome de outros comparsas. Esta a delao, que serve validamente
como prova (tem o valor de prova testemunhal), notadamente quando corroborada pelos
demais elementos colhidos na instruo.
Para que obtenha status probatrio, a delao deve se submeter ao contraditrio
oportunizando-se ao advogado do delatado que faa reperguntas no transcorrer do
interrogatrio, adstritas ao contedo da delao (Smula n 65 das Mesas de Processo Penal
da USP).

RTJ 46/273.

A delao pode levar, ainda, obteno de benefcio por parte do delator, que se
veria estimulado a entregar os demais comparsas, prestando esclarecimentos para desvendar
o delito. a delao premiada ou benfica.
Deste modo, para que o agente faa jus aos benefcios penais e processuais penais
estipulados em dispositivos legais, indispensvel aferir a relevncia e a eficcia objetiva das
declaraes prestadas pelo colaborador. No basta a mera confisso acerca da prtica
delituosa. Em um crime de associao criminosa, por exemplo, a confisso do acusado deve
vir acompanhada do fornecimento de informaes que sejam objetivamente eficazes, capazes
de contribuir para a identificao dos comparsas ou da trama delituosa.
Por fora da colaborao, deve ter sido possvel a obteno de algum resultado
prtico positivo, resultado este que no teria sido alcanado sem as declaraes do
colaborador.
Lei 12.850/2013 - A nova lei que define organizao criminosa, dispe sobre os
meios de obteno de provas e a investigao criminal das infraes penais correlatas,
revogou expressamente a Lei 9.034/1995, que dispunha sobre o crime organizado e previa
em seu artigo 6, que a pena do agente seria reduzida de 1/3 a 2/3, se ele colaborasse
espontaneamente para as investigaes que envolvessem organizaes criminosas, levando
ao esclarecimento de infraes e autoria.
Regrando de forma diversa o instituto da delao ou colaborao premiada que
envolve o cometimento de crimes por organizaes criminosas, o artigo 4 da Lei
12.850/2013, estabelece que o juiz poder a requerimento das partes conceder o perdo
judicial, reduzir em at 2/3 a pena privativa de liberdade, ou ainda, substitu-la por restritiva
de direitos daquele que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e com
o processo criminal, desde que dessa colaborao advenha um ou mais dos seguintes
resultados:

Identificao dos demais coautores e partcipes da organizao criminosa;


A revelao da estrutura hierrquica e da diviso das tarefas da organizao
criminosa;
A preveno de infraes penais decorrentes das atividades da organizao
criminosa;
A recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das infraes penais
praticadas pela organizao criminosa; e
A localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada.

Frise-se o 1 do artigo 4, da nova Lei, preconiza que em qualquer caso, a concesso


do benefcio levar em conta a personalidade do colaborador, a natureza, as circunstncias,
a gravidade e a repercusso social do fato criminoso e a eficcia da colaborao.
A colaborao premiada, nos termos da Lei 12.859/2013 pode ocorrer em qualquer
momento da persecuo penal (investigao preliminar, processo penal condenatrio ou
processo penal de execuo). Havendo delao premiada depois da sentena penal
condenatria de crime que envolva a participao de organizao criminosa, ainda que no
transitada em julgado, a pena poder ser reduzida at a metade ou ser admitida a progresso
de regime.

Se j operado o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, ser necessrio


o ingresso com ao de reviso criminal para que seja efetivado o perdo judicial, o benefcio
da reduo da pena ou substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito.
Diferentemente da Lei 9.034/1995, a partir da Lei 12.859/2013 basta que a delao
seja voluntria, no se exigindo mais a espontaneidade. Ou seja, o agente colaborador pode
acatar sugestes externas ao seu esprito ou ao seu desejo prprio de colaborar, sem ter
havido interferncia de terceiros. A espontaneidade se distingue da voluntariedade, pois essa
se caracteriza pela mera ausncia de coao, independentemente de qual o motivo levou o
agente a contribuir, ou at mesmo se foi aconselhado pela autoridade ou terceiros a faz-lo.
O Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de reconhecer a validade dos
procedimentos de colaborao premiada. Confira-se: STF AP 470 AgR-stimo/MG, Rel.
Min. Joaquim Barbosa, Plenrio, 18.06.2009; STF AI 820.480 AgR-RJ, Rel. Min. Luiz
Fux, 1. Turma, 03.04.2012; HC 99736-DF, 1. Turma, Rel. Min. Ayres Britto, 27.04.10. Na
mesma linha, tambm o Superior Tribunal de Justia STJ HC 92922/SP, 6. Turma, DJ,
10.03.2008, Rel. Desembargadora Convocada Jane Silva.

Das Perguntas ao ofendido - Art. 201, CPP.


Conceito e Natureza
O ofendido a vtima identificada do respectivo delito, que presta as suas declaraes
contribuindo para desvendar o acontecimento.
Conforme adverte Nucci, o Estado considerado o sujeito passivo constante ou
formal sempre presente em todos os delitos, pois detm o direito de punir, com
exclusividade. Entretanto, leva-se em conta, para os fins processuais, o sujeito eventual ou
material, isto , a pessoa diretamente lesada3

Repercusses processuais
O ofendido, que no testemunha, e no pode ser tratado como tal, presta suas
declaraes sempre que possvel, sendo qualificado e interpelado acerca das circunstncias
da infrao, de quem presuma ser o infrator, das provas que possa indicar, sendo tudo
reduzido a termo. No ser compromissado a dizer a verdade, e caso minta, no incide em
falso testemunho (art.342, CP), podendo ser responsabilizado, dando ensejo instaurao de
inqurito ou processo contra pessoa sabidamente inocente, pelo crime de denunciao
caluniosa (art.339, CP). Tambm no poder invocar o direito ao silncio, salvo se suas
declaraes puderem incrimin-lo, calha o exemplo da existncia de leses corporais
recprocas.

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 3. Ed. So Paulo. RT, 2007.
P.407.

Autores como Tourinho Filho4, Mirabete5 e Herclito Mossin6 entendem que o


ofendido est obrigado a comparecer sempre que devidamente intimado para o ato, isso pois
o seu depoimento considerado meio de prova. A ausncia injustificada pode implicar
conduo coercitiva (utilizao da fora), determinada pelo magistrado ou autoridade policial
(art. 201, 1, CPP), bem como na responsabilidade criminal por desobedincia. Contra,
admitindo a conduo coercitiva, mas inadmitindo a incidncia da desobedincia, Guilherme
de Souza Nucci7, sob o fundamento de que no h previso expressa em CPP para a
retaliao criminal pelo no comparecimento injustificado.
No tocante ao procedimento, tem-se, primeiramente, a qualificao do ofendido.
Num segundo momento, o juiz lhe far perguntas sobre o fato delitivo. E, ao final das
perguntas formuladas pelo magistrado ao ofendido, as partes (acusao e defesa, nesta
ordem) podero formular reperguntas, em ateno ao princpio constitucional do
contraditrio, que no poder ser afastado na fase judicial. Esta a posio dominante na
doutrina.
Em posio contrria se manifestou o STF8, entendendo que o ato estaria adstrito
interpelao do magistrado. A discusso perdeu flego, j que o artigo 473 do CPP alterado
pela Lei 11.689/08, prev no procedimento do jri, quando possvel, a tomada de declaraes
do ofendido, no s pelo juiz, mas tambm pelas partes, sem a intermediao do juiz. Da
mesma forma, tal previso deve ser aplicada, por analogia, aos demais procedimentos.
O ofendido ouvido por iniciativa das partes ou por determinao de ofcio da
autoridade. Sendo possvel, deve ser ouvido. A no realizao do ato implica nulidade
meramente relativa, devendo o eventual prejudicado desmontar a ocorrncia do prejuzo.

Valor probatrio das declaraes do ofendido


O contedo das declaraes, por partir de pessoa diretamente interessada, recomenda
certa cautela, salvo em crimes praticados s ocultas. Calha o exemplo nos crimes contra o
patrimnio, praticados mediante violncia ou grave ameaa contra a pessoa, onde o nico
interesse apontar os verdadeiros culpados e, ainda, nos crimes praticados s escuras, isto ,
contra a dignidade sexual. Contudo, no h dvidas que tais declaraes so meio de prova
(STJ), logo podem justificar a condenao do acusado.
Com o advento da Lei n 11.900/2009, possvel, de acordo com o 8 do artigo
185, do CPP, a oitiva do ofendido por videoconferncia. O que vem sendo alvo de severas
crticas, por representar violao a publicidade dos atos processuais, e tambm ao contato
pessoal com o juiz.

4
5

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2003. v.3. p.299.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado. 11. Ed. So Paulo: Atlas 2006. P.547.

Mossin, Herclito Antnio. Comentrios ao cdigo de processo penal. So Paulo: Manole, 2005. P.426
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 3. Ed. So Paulo. RT, 2007.
P.411.
8
STF Primeira Turma RE85594/MG Rel. Min. Antnio Neder j.18/10/1977 RTJ V. 83-03
p.938.
7

Prerrogativas do ofendido
A vtima, anteriormente tratada apenas como mais um meio de prova, com o advento
da Lei n 11.900/2009, passou a receber proteo e amparo do Estado. So prerrogativas
(fatores de preservao da figura da vtima) do ofendido:
a. Cientificao do status prisional do indivduo: Consiste na comunicao dos atos
processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data
de audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem
(art. 201, 2, CPP), durante todo o processo, inclusive na fase de execuo penal. As
comunicaes so pessoais e devem ser feitas no endereo indicado pelo ofendido,
admitindo-se, por opo deste, o uso de meio eletrnico, e-mail, (art. 201, 3, CPP).
Ex. vtima receber uma notificao da deciso judicial que eventualmente coloque
o seu ofensor em liberdade, ou ainda, de eventual audincia a que tenha que
comparecer.
b. Lugar separado antes da audincia e durante a sua realizao, com o objetivo de que
o ofendido tenha o mnimo de contato com o agressor, e com familiares deste.
Evitando tambm, a depender da situao, o assdio da imprensa (art. 201, 4, CPP).
O ideal que se tenha um lugar reservado para a vtima, contudo, na prtica falta
estrutura para tanto. Com efeito, consiste num ideal inalcanvel.
c. Encaminhamento judicial a atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas
psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, sendo que o nus ser suportado
pelo agressor ou pelo Estado (art. 201, 5, CPP). Frise-se as expensas do
acompanhamento s podero ser suportadas pelo ofensor aps o trnsito em julgado
da sentena penal condenatria, e desde que fique reconhecido na deciso como
parte do valor mnimo indenizatrio. Enquanto isso, caber ao Estado prover o
atendimento da vtima, como j ocorre normalmente. Aqui, verifica-se a preocupao
do legislador com a humanizao da persecuo penal, haja vista o aparato que
respalda a figura da vtima.
d. Retirada do ru da sala para que o ofendido preste declaraes livre de qualquer
desconforto psicolgico, intimidao, presso ou ingerncias, prosseguindo-se a
inquirio com a presena do seu defensor (art. 217, CPP), para a concretizao da
defesa tcnica, sob pena de nulidade absoluta. Sendo possvel, o imputado assistir
ao ato por sistema de videoconferncia, permanecendo no estabelecimento prisional.
Ou ainda, se no for possvel, haja vista a falta de aparato tecnolgico nas
penitencirias, as declaraes da vtima podero ser transmitidas para a sala de
audincias, por meio deste sistema.
e. Caber ao magistrado tomar providncias necessrias preservao da intimidade,
vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo
de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos
autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao (art. 201,
6, CPP). O segredo de justia, portanto, por critrio mnimo de coerncia e
preservao da vtima, deve ser decretado pelo juiz por deciso motivada, almejando
blindar a persecuo penal (Inqurito policial e processo penal).

Do Reconhecimento de pessoas e coisas - Art. 226 e s.s., CPP.


Conceito e Natureza
o expediente que objetiva identificar se determinada pessoa ou determinado objeto
possui algum tipo de vnculo com a infrao penal, de forma que algum que o j tenha visto
ser chamado a novamente apont-lo.
Segundo Mirabete o ato pelo qual algum verifica e confirma a identidade da
pessoa ou coisa que lhe mostrada, com pessoa ou coisa que j viu, que conhece, em ato
processual praticado diante da autoridade policial ou judiciria, de acordo com a forma
especial prevista em lei9, tendo natureza de meio de prova, conforme referido no item VII
da Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal.

Reconhecimento de pessoas
Tem por finalidade identificar o acusado, o ofendido ou testemunhas.

Procedimento
O reconhecimento pode ser determinado na fase preliminar ou processual, tanto pelo
magistrado, quanto pela autoridade policial, seguindo a sequncia do artigo 226, CPP.
O reconhecedor ser
chamado a descrever a
pessoa a quem ir
reconhecer perante o
perito.

A pessoa a ser reconhecida


ser colocada, se possvel,
ao lado de outras, cujas
caractersticas so
semelhantes.

O reconhecedor dever
apontar a pessoa a ser
reconhecida.

Em caso de receio, de
intimidao ou influncia,
durante a diligncia (IP), a
autoridade providenciar que
a pessoa que far o
reconhecimento no seja vista
pela pessoa a ser reconhecida
(no se aplica na instruo e
nem no plenrio do jri).

Lavrar-se- auto de
reconhecimento subscrito pela
autoridade, pela pessoa
responsvel pelo reconhecimento e
por duas testemunhas presenciais.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo Penal. 15. Ed. So Paulo: 2004. P.307.

Intimidao
O reconhecimento deve ser o mais livre possvel. Havendo receio de intimidao
durante a diligncia (Inqurito Policial), a autoridade providenciar para que o reconhecendo
no veja o reconhecedor (art. 226, inc. III, CPP).
Essa estratgia no se aplica em juzo, pois violaria o princpio da publicidade, bem
como ampla defesa e contraditrio (pargrafo nico, art. 226, CPP). Assim, em audincia, a
vtima ou testemunha far o reconhecimento frente a frente com o acusado, o que pode
afetar o alcance da verdade real. Filiando-se ao texto legal, inadmitindo tal expediente na
instruo processual ou em plenrio de julgamento, Magalhes Noronha10 e Tourinho
Filho11.
Contudo, conforme o artigo 217, caput, do CPP, com redao determinada pela Lei
n 11.690/2008, se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor
ou srio constrangimento testemunha ou ofendido, de modo que prejudique a verdade do
depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa
forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo a inquirio com a presena de seu
defensor. Assim, autoriza-se a retirada do ru da sala de audincia, sempre que estiver
incutindo fundado temor na testemunha ou vtima.
O reconhecimento acaba sendo um ato de coragem e de extrema exposio, pela
dificuldade e precariedade em se assegurar a integridade fsica daqueles que se arriscam no
ato de reconhecimento. Assim, h que sustente que mesmo na fase processual o
reconhecedor fique s escondidas, fazendo um reconhecimento informal, despido das
exigncias legais, e que funciona como meio de prova, afigurando-se o reconhecimento como
verdadeira testemunha. Nesse sentido, Guilherme de Souza Nucci12.
No tocante a pluralidade de reconhecedores, importante frisar que possvel que
se tenha mais de um reconhecedor, contudo o procedimento ser realizado individualmente
para que um agente no interfira no convencimento de outro.

Reconhecimento fotogrfico e fonogrfico.


O reconhecimento atravs da fotografia tem se tornado um expediente comum.
Trata-se de prova inominada (no disciplinada no CPP), e segundo o STF13 e o STJ14, pode
ser utilizada, desde que corroborada por outros elementos de prova, em face de sua
precariedade.
O retrato falado, comum na investigao criminal, construdo pelas informaes
prestadas ao expert por pessoa que tenha visto o infrator, em razo de sua evidente fragilidade,

10

NORONHA, E. Magalhes. Curso de direito processual penal. 28.ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 164.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de processo penal comentado. 5.ed. So Paulo: Saraiva,
1999. v.1. p. 438.
12
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 3. Ed. So Paulo. RT, 2007.
P.442.
13
STF 2 Turma HC 74.267-0 Rel. Francisco Rezek DJ 28/2/1997.
14
STJ 6 Turma - HC 216902/SP Rel. Maria Thereza de Assis Moura DJe 24/10/2013.
11

no meio de prova, servindo apenas para auxiliar as investigaes. Portanto, o juiz no


poder aparelhar a sentena baseando-se no retrato falado.
Quanto ao reconhecimento pela voz (clich fnico), tambm considerada prova
inominada, devendo ser analisada em conjunto com os demais elementos probatrios.
Comumente realizado quando o crime praticado por criminosos encapuzadas ou, o que
tem sido mais comum, utilizando o capacete, nos crimes praticados por motociclistas.

Reconhecimento de coisas
possvel que objetos que tenham vnculo com o crime precisem ser reconhecidos.
O reconhecimento das coisas feito em armas, instrumentos e objetos do crime, ou
em quaisquer outros objetos que, por alguma razo, relacionem-se com o delito. Procede-se
na mesma forma que no reconhecimento de pessoas, no que for aplicvel. Desta forma, o
reconhecedor vai narrar o objeto a ser identificado; este ser colocado, se possvel, ao lado
de outros com caractersticas similares, de tudo ser lavrado termo circunstanciado assinado
pelo reconhecedor, pela autoridade, e por duas testemunhas (art. 227, CPP).

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