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POSSE1:
a aparncia do domnio. Exerccio dos poderes inerentes
propriedade (uso, gozo, disponibilidade e reivindicao). Poder
de ingerncia socioeconmica sobre uma coisa. Permite e
possibilita o exerccio da propriedade. meio de defesa
protetivo do poder fsico e da utilizao econmica da coisa.
Duas so as teorias mais conhecidas a respeito da posse: a
subjetiva e a objetiva. Pela primeira, considera-se possuidor
aquele que tem o poder fsico sobre a coisa com a inteno de
dono; aquele que quer ter a coisa para si (animus domini). O
elemento mais importante a vontade do sujeito em relao
coisa. Pela segunda, considera-se possuidor aquele que dispe
fisicamente da coisa ou que tenha possibilidade de exercer esse
contato. Dispensa a inteno de ser dono. Possui, ento, um s
elemento: o corpus que o elemento material visvel e
suscetvel de comprovao; a atitude externa do possuidor em
relao coisa, agindo ele como dono, exercendo sobre ela os
direitos inerentes ao domnio (usar, fruir, dispor e reivindicar
exteriorizao da propriedade); a relao material do homem
com a coisa. o procedimento de quem age como dono, ainda
que no o seja, e ainda que no exera poder fsico sobre a
coisa, como no caso da coisa perdida dentro de casa. Para que
se caracterize o corpus, basta que a coisa esteja sujeita a nossa
vontade; basta a vontade de ter a coisa. No preciso que se
tenha a vontade de se assenhorar dela. Suficiente ser o desejo
de proceder como se procede o dono, ainda que sem pretender
s-lo. Esta teoria inclui o animus (vontade; inteno de proceder
como proprietrio) no corpus. Resumindo: possuidor quem
procede com aparncia de dono, ainda que no o seja nem
deseje s-lo. Exemplo: se virmos uma pessoa guiando um
automvel, imaginaremos ser ela a dona do carro. Ser que isto
de certeza absoluta? Esse indivduo pode ter emprestado o
carro. Certo que essa pessoa parece ser a dona do automvel,
porque exerce um dos direitos de proprietrio: o uso. O que
conta a relao intencional existente entre a pessoa e a coisa,
tendo em vista a funo econmica desta. Posse no significa
apenas a deteno da coisa;ela se revela na maneira como o
1

O vocbulo posse provm de possidere: poder fsico de algum sobre a coisa.

proprietrio age em face da coisa, tendo em vista sua funo


econmica, pois o animus nada mais do que o propsito de
servir-se da coisa como proprietrio. Assim, se o lavrador que
deixa sua colheita no campo no a tem fisicamente;entretanto,
a conserva em sua posse, pois que age, em relao ao produto
colhido , como o proprietrio ordinariamente o faz. Mas, se deixa
no mesmo local uma jia , evidentemente no mais conserva a
posse sobre ela, pois no assim que o proprietrio age em
relao a um bem dessa natureza. A lei protege todo aquele que
age sobre a coisa como se fosse o proprietrio, explorando-a ,
dando-lhe o destino para que economicamente foi feita. O
possuidor proprietrio presuntivo. Se virmos alguns materiais
junto a uma construo, apesar de ali no se encontrar o
possuidor, exercendo poder sobre a coisa, a circunstncia das
obras e dos materiais indica a existncia da posse de algum.
O corpus constitui o nico elemento visvel e
suscetvel de comprovao.
Pela primeira teoria, o locatrio no possuidor.
Se algum detm a coisa sabendo-a pertencer a outrem, no h
animus. Pela segunda, . O Cdigo repousa em grande parte 2,
mas no exclusivamente, na teoria objetiva. Em razo disto,
vrias pessoas, sob ttulos diversos, podem exercer a posse
sobre um mesmo bem: posse direta e indireta.
A posse o fato que permite e possibilita o
exerccio do direito de propriedade. Quem no tem a posse no
pode utilizar-se da coisa. Essa a razo fundamental, entre
outras, de ser protegido esse estado de aparncia. Sem
proteo posse, estaria desprotegido o proprietrio. Prefere o
ordenamento jurdico proteger sempre e com maior celeridade e
eficcia o que detm aspecto externo da propriedade, a
investigar em cada caso, o ttulo de propriedade e senhor
(exemplo do guarda que persegue indivduo com uma pasta na
mo). Como a posse considerada em poder de fato
juridicamente protegido sobre a coisa, distingue-se do carter
da propriedade, que direito, somente se adquirindo por ttulo
2

Por vezes, torna-se imperioso o exame do animus como ocorre no usucapio, em que do usucapiente
examina-se a inteno de possuir como dono. Tambm o exame da situao do fmulo da posse (CC,
1.198)

justo e de acordo com as formas institudas no ordenamento. A


posse protegida para possibilitar ao sujeito a utilizao
econmica dobem. Ningum, como regra, apossa-se de coisas
inteis. A posse a visibilidade da propriedade. Quem de foro
divisa o possuidor, no o distingue do proprietrio.
Natureza jurdica da posse: no h consenso - A
doutrina tradicional enuncia ser a posse relao de fato entre a
pessoa e a coisa. Venosa entende que a posse trata de estado
de aparncia juridicamente relevante, ou seja, estado de fato
protegido pelo direito. Se o Direito protege a posse como tal,
desaparece a razo prtica, que tanto incomoda os
doutrinadores, em qualificar a posse como simples fato ou como
direito. Protege-se o estado de aparncia, situao de fato, que
pode no corresponder ao efetivo estado de direito. Defende-se
a posse porque uma situao de fato que provavelmente
envolve um direito.
Objeto jurdico da posse: bens corpreos e
incorpreos . Nesta ltima categoria, encontram-se os direitos.
Mas que direitos? Sendo a posse a visibilidade do domnio, os
direitos suscetveis de posse ho de ser aqueles sobre os quais
possvel exercer poder externo, caracterstico da propriedade,
principalmente a fruio. Assim, esto fora os direitos de crdito
e todos os demais direitos que no sejam essencialmente reais.
Esses direitos no podem ser possudos. A posse aplicada aos
direitos reais recebe o nome de quase-posse, por oposio
posse propriamente dita , que s se refere s coisas corpreas. 4
3

Fmulo da posse = detentor da posse = servidor


da posse. Em razo de sua dependncia econmica ou de um
vnculo de subordinao em relao a uma outra pessoa
(possuidor direto ou indireto) exerce sobre o bem no uma
posse prpria, mas a posse desta ltima e em nome desta, em
obedincia
a
uma
ordem
ou
instruo
(caseiros,
administradores,
diretores
de
empresa,
bibliotecrios).
3

Domnio: vocbulo que a doutrina tem utilizado para as coisas incorpreas e propriedade para englobar
coisas corpreas e incorpreas. O CC no se preocupa com tal distino. Washington Monteiro ensina que
domnio o direito de propriedade restrito s coisas corpreas.
4

Lafayette, Direito das Coisas, 17

Naturalis possessio: o detentor da coisa tem apenas posse


natural, que se baseia na simples deteno ou mera custdia,
no tendo o direito de invocar a proteo possessria , uma vez
que o elemento econmico da posse est afastado. No
obstante, protege-se a deteno por outros meios, admitindo-se
at mesmo a autodefesa - no h consenso quanto
permissibilidade da autodefesa. A maioria entende que a
expresso no poder invocar proteo possessria quer dizer
interditos possessrios + autodefesa e no apenas interditos -.
Corpus sem animus = deteno que a posse natural, mas no
jurdica.
Composse: em virtude de contrato ou herana
duas ou mais pessoas se tornam possuidoras do mesmo bem.
Para que se tenha posse comum ou compossesso necessrio
pluralidade de sujeitos e coisa indivisa. Defesa da posse
conjunta ou separadamente; contra terceiros ou contra outro
compossuidor. por natureza temporria, a no ser que o
estado de indiviso seja permanente, como no condomnio por
unidades independentes. Sendo temporria , como regra, cessa
pela diviso amigvel ou judicial da coisa comum, ou pela posse
exclusiva de um dos compossuidores, sem oposio dos demais.
A doutrina tambm chama os compossuidores de consortes.
Classificao da posse:
Posse direta: sempre temporria por basear-se numa relao
transitria de direito pessoal ou real; o possuidor detm
materialmente a coisa , e quando molestado pode usar dos
interditos possessrios. derivada (procede de algum). Ex.:
inquilino.
Posse indireta: o possuidor indireto cede o uso do bem a outrem.
H divergncia jurisprudencial no que se refere proteo da
posse. O possuidor indireto pode defender-se contra turbaes
de terceiros, porm no contra o prprio possuidor direto.
Entretanto, o Enunciado 76 aprovado na Jornada de Direito Civil
promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da
Justia Federal prescreve que o possuidor direto tem direito de

defender sua posse contra o indireto e este contra aquele. Ex.:


locador
Posse injusta, tambm chamada de ilegtima: a violenta
(adquirida mediante fora ex.: esbulhador que expulsa o
legtimo possuidor / roubo); clandestina ( por meio oculto;
escondido ex.: invasor que se apossa do terreno sem o
conhecimento do dono ou legtimo possuidor / furto) e precria (
abuso de confiana pessoa nega-se a devolver a coisa ao final
do contrato apropriao indbita ex.: comodatrio). As duas
primeiras so viciadas desde a origem (nascem injustas); j a
ltima, justa no seu incio.
Posse de boa-f: o possuidor est convicto de que a coisa,
realmente, lhe pertence , ignorando que est prejudicando
direito de outra pessoa, por no saber da existncia de vcio
(violncia, clandestinidade e precariedade) que lhe impede a
aquisio da coisa.5. Ex.: eu me instalo no lote do vizinho,
pensando tratar-se de meu lote.
Posse justa ou injusta: conceito de exame objetivo. Boa-f e mf: conceito de exame subjetivo
Posse com justo ttulo (documento referente ao objeto possudo contrato de compra e venda, locao, comodato, doao).
Aquele que tem aparncia de ttulo hbil para transferir a posse
ou o domnio, mas apresenta algum vcio que o impossibilita de
atingir tal fim. Justo ttulo e boa-f caminham juntos. Um
possuidor de boa-f pode ter posse injusta , se adquiriu a coisa
de quem a obteve com violncia. Assim como possvel estar
de m-f, sem ter obtido por violncia.
Art. 1201, nico ( dividido em duas partes): Exemplo
referente a primeira: contrato de locao tendo menor como
locador. Se o locatrio est inocente, h justo ttulo, presumindo
sua boa-f, at prova em contrrio 6. Exemplo referente a
segunda parte (quando a lei no admite a presuno):
esbulhador violento. Se o possuidor , mesmo portador de um
5
6

A m-f no se presume; a boa-f , sim.


Csar Fiuza

ttulo, tiver cincia da ilegitimidade do seu direito de posse, em


virtude de vcio ou obstculo impeditivo de sua aquisio,
surgir a m-f.Venosa entende que justo ttulo no
empregado como documento ou instrumento, mas como fato
gerador do qual a posse deriva. O exame desse fato diz respeito
aptido para gerar efeitos possessrios. Ex.: a companheira
tem justo ttulo na posse de bens comuns do casal, quando do
falecimento do companheiro.
Art. 1202: A Jurisprudncia prevalente no sentido de que aps
a citao o possuidor toma cincia dos vcios de sua posse,
podendo ser caracterizada a m-f. Na sentena deve vir fixado
o incio da indenizao pelos frutos e benfeitorias,
estabelecendo o momento de incio da m-f. Se a posse de
m-f desde o incio , no h por que aplicar os princpios
dedicados ao possuidor de boa-f. O legislador valora duas
condutas: a do possuidor que no tinha conscincia de sua m
posse e a do retomante da coisa, que tinha direito a ela.
Posse ad interdicta: protegia pelos interditos possessrios
Posse ad usucapionem: so necessrios a relao externa entre
possuidor e a coisa, ainda que indireta 7 (corpus), e a vontade de
ser dono, de se assenhorar da coisa (animus).Assim, para que
enseje usucapio, a posse dever se caracterizar pelo animus
domini desde o incio; o possuidor dever possuir em seu nome
desde o primeiro instante. A teoria subjetiva no admite o
usucapio baseado na posse indireta; j objetiva admite.
O possuidor injusto ou de m-f com relao a determinado
sujeito poder defender a posse contra terceiros, em relao aos
quais a exerce sem qualquer vcio.
Modos de

aquisio da

posse: originria e

derivada
Estabelece o Cdigo Civil de 2002, no art. 1204, que se adquire
a posse : ... desde o momento em que se torna possvel o
7

Admite-se que a posse, para efeitos de usucapio ordinrio e extraordinrio , possa ser indireta. Se ocupo
certo terreno, nele construindo e, depois , o alugo, passado o prazo de 15 anos, poderei requerer o
usucapio , com base na posse do locador, que indireta. A questo no pacfica.

exerccio , em nome prprio, de qualquer dos poderes inerente


propriedade. A redao dada pelo novo Cdigo Civil
tecnicamente melhor do que a redao do art. 493 do Cdigo de
1916, posto que a enumerao deste injustificvel, haja vista
que pelo direito ptrio , posse estado de fato, correspondente
ao
exerccio
da
propriedade,ou
de
seus
desmembramentos,Portanto, toda vez que tal situao fique
ressaltada na relao jurdica, haver posse,independentemente
da individuao dos modos de aquisio. Apesar disto, h
doutrinadores que ainda trazem a enumerao do antigo cdigo,
que abaixo segue para enriquecimento da aula:
Originria: quando no transmitida de um possuidor a outro. O
ato do agente unilateral. o caso da apreenso. Ocorre
apreenso quando o bem se integra esfera volitiva do
possuidor, que passa a agir com aparncia e vontade de dono
(se apanho concha na praia, me torno seu possuidor
e
proprietrio). A apreenso no pressupe sempre ato fsico: a
caa que cai na armadilha passa a integrar a esfera fticovolitiva do caador, que a possuir desde a captura.
A apreenso consciente da coisa importa em posse. Constitui-se
a posse de uma coisa pela apreenso e a de um direito pelo seu
exerccio (ex.: servido serei possuidor de uma servido de
passagem de fios eltricos no momento em que conduzir os fios
pelo terreno vizinho, usufruindo da eletricidade decorrente).
Assim, os modos originrios de constituio so a apreenso da
coisa e o exerccio do direito.
Derivada: de uma pessoa para outra. H um ato ou negcio
jurdico bilateral. Ocorre na tradio, no constituto possessrio e
na sucesso. Importncia da distino entre originria e
derivada : os vcios
Tradio: real (de fato, passa de mo para mo), simblica
(representada por um ato entrega das chaves) ou fictcia
( apenas abstratamente o adquirente j locatrio do bem).
Venosa trata simblica e fictcia como sinnimas.

Constituto posessrio: aquele que possua em seu nome passa a


possuir em nome de outrem. Ex.: Pessoa vende seu carro,
continuando em sua posse direta como locatria. Aplica-se a
bens mveis e imveis.
Sucesso: haver sucesso quando uma pessoa substituir a
outra em relao ou situao jurdica.
Sucesso inter vivos: que se opera durante a vida do sucessor e
do sucedido.Se um invasor desocupa um imvel, sendo
substitudo por outro, este estar sucedendo aquele na posse.
Pode ser singular ou universal (quando se transfere um
estabelecimento comercial). Singular: O sucessor substitui seu
antecessor na titularidade de um ou mais bens determinados.
Universal: conjunto de bens e de direitos indeterminados.
Sucesso causa mortis: realizada entre o morto e seus herdeiros
e legatrios com os mesmos caracteres. Art. 80, II, CC : o direito
sucesso aberta bem imvel. Pode ser singular (quando no
testamento se constitui um legatrio) ou universal. O sucessor
substitui seu antecessor na titularidade de conjunto de bens e
direitos indeterminados (universal). Na singular, o legatrio
recebe coisa certa e determinada..
A transmisso a ttulo singular caracterstica da sucesso inter
vivos; e a titulo universal caracterstica da sucesso causa
mortis. Vamos aos exemplos: A doou a B todo seu patrimnio ,
ficando B com a obrigao de pagar-lhe renda mensal. Supondo
que a posse de A sobre certo bem fosse injusta, injusta tambm
seria a posse de B. Ao revs, se a sucesso inter vivos for a
ttulo singular, no haver sucessio possessionis. Poder haver ,
no mximo, acessio possessionis, ou seja, acesso da posse.
Vale dizer que o sucessor tem a opo de comear a posse
nova, podendo ou no adicionar sua a posse de seu
antecessor.Se o locatria de imvel vende-lo a terceiro, teremos
uma venda com defeitos grave (o locatrio no pode vender o
que no seu), deu-se sucesso a ttulo singular. Passado o
tempo necessrio, o comprador poder requerer o usucapio do
imvel. Isto porque no houve sucesso na posse. O comprador
comeou posse nova (a posse no se soma a do vendedor

locatrio), escoimada do elemento que impedia o usucapio.A


posse do comprador no era em nome de outrem, como a do
locatrio, seu antecessor. Se tivesse havido sucesso na posse,
o comprador jamais poderia requerer o usucapio, por estar
apenas continuado a posse do locatrio, que no era ad
usucapionem. Teria havido sucesso na posse, se o locatrio
morresse; sendo substitudo por herdeiro.Sempre que a
sucesso for causa mortis ,haver sucesso na posse. Um
invasor residiu em certo imvel por 10 anos ininterruptos, sem
qualquer oposio do dono. Decorrido este tempo, abandonou o
imvel. Imediatamente, outro invasor o ocupou, passando nele a
residir. O segundo invasor comea posse nova. No h sucesso
na posse, por no se tratar de sucesso mortis causa. De
qualquer jeito, transcorridos cinco anos, o novo possuidor
poder unir sua posse de seu antecessor, requerendo o
usucapio extraordinrio. A hiptese de acesso da posse. Se
o invasor acima tivesse morrido, sendo substitudo por um
herdeiro, este poderia requerer o usucapio aps cinco anos,
alegando para isso a sucesso na posse. Na acesso da posse, o
sucessor pode ou no somar sua posse , que nova, com a de
seu antecessor. Na sucesso na posse, a posse do antecessor
continua nas mos do sucessor: a posse uma s. Se houver a
soma, a posse atual vai se revestir dos eventuais vcios.
Art. 1207: a unio se d na hiptese de sucesso inter vivos
singular (compra e venda, doao, dao), ou melhor, quando o
objeto adquirido constitui coisa certa ou determinada. A unio
facultativa.
Art. 1.205 , CC: por quem pode ser adquirida a posse: pela
prpria pessoa que a pretende; por representao legal
(incapaz); por procurador (poderes especiais a representao
convencional); por terceiro sem mandato(gestor de negcios) ,
com ratificao efeitos ex tunc.
Atos de mera tolerncia no induzem posse: tolero que
vizinho retire gua da minha fonte (trata-se de licena ou
autorizao, revogvel por aquele que a concedeu). Permisso:
expressa. Tolerncia: tcita. Quem alega permisso ou

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tolerncia deve comprov-la. No o fazendo, prevalece o direito


do possuidor em sua plenitude.
Tambm no induzem posse os atos violentos ou clandestinos,
seno aps a cesso da violncia ou da clandestinidade. Se o
adquirente a ttulo violento ou clandestino provar que a
violncia ou clandestinidade cessaram h mais de ano e dia, sua
posse passar a ser reconhecida, convalescendo-se (ficando s)
dos vcios que a maculavam. Isto no quer dizer que ela vai
passar de injusta para justa. O que ocorre que a posse adquire
a proteo dos interditos possessrios (no ocorre mutao do
carter da posse). O adquirente ter a posse ad interdicta.
Observao: o art. 1208 no fala na precariedade.
A posse do imvel faz presumir a das coisas mveis que nele
estiverem (fenmeno da extenso da posse). O dono dos mveis
tem de comprovar que a coisa mvel no constitui acessrio do
imvel.
Princpio geral sobre a continuidade da posse: a posse guarda o
carter de sua aquisio. Se comeou violenta, clandestina ou
precria, se adquirida de boa ou de m-f , se direta ou indireta,
entende-se que ela permanecer assim mesmo, conservando
essa qualificao, a no ser que se prova em contrrio. Ningum
pode mudar a causa da posse. o art. 1203
Mutao do carter da posse: Se se produzir prova em juzo que
justifique a mudana do carter primitivo da posse, esta perder
aquele carter com que foi adquirida. Ex.: Se uma pessoa que
tem posse injusta do bem, obtendo-o por violncia , vier a
adquiri-lo em razo de compra e venda, o carter de sua posse
mudar mediante a apresentao da prova da alienao. a
interverso do ttulo.
Efeitos da posse (no h consenso na doutrina): interditos
possessrios ou aes possessrias8. Venosa ensina que se a
posse for examinada exclusivamente como um estado de fato,
8

A maioria da doutrina entende que as aes possessrias so aes reais, aplicando-se a proteo tanto
aos imveis, quanto aos mveis. Assim, para os adeptos deste entendimento, h necessidade de vnia
conjugal. J para os que defendem ser ao pessoal, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente
indispensvel nos casos de compossse ou de ato por ambos praticado.

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protegido pelo Direito, temos por efeitos os interditos e


possibilidade de usucapio, mais os efeitos secundrios como as
indenizaes pelas benfeitorias, frutos e indenizao pela coisa.
Nosso Cdigo principia pelos interditos e autotutela; depois trata
dos frutos da coisa possuda e da responsabilidade pela perda
ou deteriorao da coisa e , finalmente, trata da indenizao por
benfeitorias.
Turbao: todo ato que embaraa o livre exerccio da posse, haja
ou no dano, tenha ou no o turbador melhor direito sobre a
coisa (ex.: rompimento de cerca, corte de rvores). Sofre
embarao, mas sem perda da posse manuteno de posse,
provando a existncia da posse e a turbao (CPC, 921 e 926 a
931). Turbao nova: menos de ano e dia: liminar, sem
audincia da outra parte; porm, contra as pessoas jurdicas de
direito pblico, h necessidade de prvia audincia dos
respectivos representantes judiciais. Todavia, h entendimento
de que ainda que a ao possessria seja intentada alm de ano
e dia da turbao ou esbulho e, em razo disso, tenha seu
trmite regido pelo procedimento ordinrio (CPC, 924), nada
impede que o juiz conceda a tutela possessria liminarmente,
mediante antecipao de tutela, desde que presentes os
requisitos autorizadores do art. 273,I ou II , bem como aqueles
previstos no art. 461-A e , do CPC. (Ex.: fazendeiro que pe
seu gado a pastar nas terras do vizinho).
Esbulho: o possuidor se v despojado da posse injustamente,
por violncia, clandestinidade ou precariedade. Reintegrao de
posse. Como se v, no necessrio que o desapossamento
decorra nica e exclusivamente de violncia. (Ex.: fazendeiro
que arreda a cerca, invadindo o imvel do vizinho, subtraindo
parte de seu terreno; tambm posseiro o ladro).
Interdito9 proibitrio (que diferente de interdito possessrio:
este gnero daquele): proteo preventiva da posse ante a
ameaa de turbao e esbulho. (Ex.: corte do arame da cerca, a
fim de possibilitar a passagem do gado para as terras do
vizinho. As reses ainda no atravessaram, mas existe a ameaa
de que venham a faz-lo (ameaa de turbao). O fazendeiro
9

O que dito no meio tempo. Em Roma, os interditos eram verdadeiras cautelares preparatrias.

12

que finca estacas de cerca no imvel vizinho, com o fito de


arredar o tapume. Este ainda no foi transferido de lugar, mas
existe a ameaa de que venha a s-lo (ameaa de esbulho).
Legtima defesa para turbao
AUTOTUTELA
p/possuidor direto
e indireto

Desforo imediato para esbulho

Sem o requisito da imediatidade, a conduta do agente pode


tipificar crime (art. 345, CP exerccio arbitrrio das prprias
razes).
Interditos possessrios, legtima defesa e desforo imediato:
podem deles lanar mo possuidor direto e indireto, o mesmo
ocorrendo para os interditos, que s no podero ser manejados
contra aquele de quem foi tirada a posse pela violncia, pela
clandestinidade ou pelo abuso de confiana, mas contra
terceiros, que eventualmente desejem arrebatar a posse para si.
A posse tem de ser justa em relao ao adversrio.
O detentor no pode lanar mo do da legtima defesa e do
desforo imediato, tampouco dos interditos (no h consenso).
Outras aes relacionadas posse: nunciao de obra nova,
dano infecto, embargos de terceiro, imisso de posse.
Nunciao: Ofensa posse por obra vizinha. Deve ser ajuizada
no curso da obra. Se a obra j terminou, deve-se entrar com
obrigao de fazer com preceito cominatrio, pelo procedimento
comum.
Dano Infecto: Receio de sofrer dano em seu imvel em
decorrncia de runa em prdio ou obras vizinhas (dano
potencial; ainda no ocorreu). Se j ocorreram danos, a cauo
pode ser pedida incidentalmente em pedido cominatrio, tendo
em vista outros danos que possam ainda vir a ocorrer.

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Embargos de terceiro: protege a turbao ou esbulho de bens


por atos constritivos judiciais (penhora, arresto, seqestro,
busca e apreenso, CPC, 1046).
Imisso de Posse: busca o autor da ao conquistar a posse que
nunca teve, mediante a apresentao do ttulo. Funda-se na
propriedade. No ao possessria. No h que se confundir
ao de imisso de posse com a imisso da posse ou na posse
previstas no art. 625, CPC (execuo para entrega de coisa ) e
879, I, do CPC (atentado). Igualmente no se confundir com a
imisso de posse da coisa expropriada (aqui, um incidente
processual - art. 15, Dec.lei 3365/41).

Jus possidendi (o direito do proprietrio posse; o direito


de posse fundado na propriedade): a posse causal.
Jus possessionis (o direito de posse; o direito fundado no
fato da posse): a posse sem causa; a posse como mera
situao de fato.
Ex.: A arreda sua cerca para dentro do terreno de B. Supondo
que B seja realmente o dono da faixa de terras invadida, ter
duas opes: ou bem ingressa no juzo petitrio por meio de
ao reivindicatria, exigindo a restituio da propriedade
perdida, ou bem ingressa no juzo possessrio com a ao de
esbulho, reclamando a posse perdida sobre a poro de terras.
Se escolher a segunda opo, no poder alegar seu direito de
proprietrio nem poder propor ao reivindicatria enquanto
no se decidir a ao de esbulho. Nas possessrias no
interessa quem o dono, mas quem tem a melhor posse. O
juzo possessrio tem carter temporrio, mas suficiente para
manter ntegro um estado de fato, sem o qual se inseriria
elemento de insegurana e incerteza social.
Art. 1211, CC:10

10

Art. 1211, CC: o possuidor a ttulo provisrio passar a assumir as obrigaes de depositrio

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Receptador de coisa esbulhada: a contrario sensu,


inadmissvel o direcionamento de demanda possessria ou
ressarcitria contra terceiro possuidor de boa-f, por ser parte
passiva ilegtima. Contra ele cabe to somente a demanda de
natureza real (juzo petitrio) - o que defende Maria Helena
Diniz.
Bens acessrios: suas espcies e definies:
Frutos: utilidades que a coisa produz periodicamente; nascem e
renascem da coisa e cuja percepo mantm intacta a
substncia do bem que as gera. Eles podem ser: naturais
(frutas, crias de animais, ovos), industriais (a produo de uma
fbrica), civis (juros, aluguis), pendentes ( ligados coisa que
os produzir), percebidos ( j separados da coisa), estantes
(armazenados em depsitos), percipiendos (deveriam ser, mas
no foram percebidos)e consumidos (j no existem mais).
Produtos: utilidades que se extraem da coisa e alteram a sua
substncia, com a diminuio da quantidade at o seu
esgotamento, porque no se reproduzem (ex.: pedras de uma
pedreira, minerais de uma jazida, carvo mineral, lenol
petrolfero).
Rendimentos: so os frutos civis ou prestaes peridicas em
dinheiro, decorrentes da concesso do uso e gozo de um bem
(ex.: aluguel).
Produtos orgnicos: da superfcie da terra (vegetais, animais).
Pertenas: bens que no constituem partes integrantes, mas se
destinam de modo duradouro ao uso, ao servio ou ao
aformoseamento de outro. Pertena significa fazer parte de.
Porta e janela so fundamentais para a existncia da casa. O arcondicionado no. uma pertena.Se for retirado do principal
no afeta sua estrutura (art. 94, CC).
Acesses Naturais: aumento do valor ou do volume da
propriedade devido a foras externas, fatos eventuais ou
fortuitos (formao de ilhas, aluvio, avulso, abandono lveo.

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Acesses Artificiais ou Imobilirias art. 1253: toda edificao e


toda plantao que se agregar ao solo artificialmente
(construes de obras e plantaes).
Benfeitorias art. 1219: So obras ou despesas que se fazem
em um bem mvel ou imvel, para conserv-lo, melhora-lo em
embelez-lo .No so benfeitorias os acrscimos naturais
coisa. Decorrem da atividade humana. Necessria: restauro
telhado que est para desabar; til: grade na janela para evitar
assalto; volupturia: porta decorativa.
Ateno! Tecnicamente, construo acesso (vide art. 61, III,
CC/1916).Efeitos com relao ao despojamento da posse: a
construo equiparada benfeitoria (a coisa acrescida
pertence ao mesmo dono ou ao mesmo possuidor). o que se
aplica na prtica forense e o que decorre do art. 1256 do
CC/2002. Os mesmos princpios se aplicam s plantaes.
Segundo Venosa e Serpa Lopes, na acesso, a coisa acrescida
pertence a proprietrio diverso (o monte que se acresceu
pertencia a outrem).
Percepo dos frutos:
Posse de boa-f: direito de perceber os frutos enquanto perdurar
a boa-f. Ela tem de existir no momento da percepo. A
expresso frutos do art. 1.214 no exclui produtos. Cessada a
boa-f, o possuidor tem de restituir os frutos pendentes, que so
elementos integrantes do bem, qualificados como imveis por
sua natureza. Tem direito deduo das despesas com a
produo e custeio dos frutos pendentes (sementes, adubo,
mo-de-obra). H que devolver os frutos colhidos com
antecipao, com reembolso das despesas (ex.: bananas
verdes).
Art. 1215: pssegos colhidos do p, tecidos que saem do tear,
pouco importando se foram ou no consumidos ou se esto, ou
no, armazenados.
Fruto civil (juros, aluguel ou renda reputam-se percebidos dia a
dia, independentemente do termo de seu pagamento.

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Posse de m-f: responde pelos frutos colhidos e percebidos,


bem como pelos que por sua culpa deixou de perceber, desde o
momento em que se constituiu a m-f. Tem direito
ao
reembolso das despesas.
Perda ou deteriorao:
Posse de boa-f: no responde pela perda ou deteriorao da
coisa a que no der causa. O contrrio se d se agiu com dolo
ou culpa.
Posse de m-f:
responde ainda que acidental, salvo se
comprovar que de igual modo teria se dado, estando a coisa na
posse do reivindicante.

Benfeitorias:

Posse de boa-f: indenizao pelas benfeitorias necessrias e


teis e, pelas volupturias, s se no lhe forem pagas e se puder
levant-las sem causar dano coisa. Assim, se o proprietrio
no pagar por elas e no for possvel levant-las, o possuidor ir
perd-las. Reteno: s pelas necessrias e teis. 11
Posse de m-f: ressarcimento das necessrias. No tem direito
de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as
volupturias. Se o proprietrio se recusar a pagar as
necessrias, deve o possuidor mover ao indenizatria.
Perda da posse :
Fiuza entende que perda e cesso da posse sejam sinnimos . O
CC de 2.002 no listou as causas de perda da posse, corrigindo
engano anterior. Entretanto, inserem-se na norma geral do art.
1.223, CC o que listado no cdigo anterior: abandono, tradio,
11

O meio processual para o exerccio desse direito seria o dos embargos de reteno, mas se, no curso da
ao possessria ,no forem alegadas, nem provadas as benfeitorias, a defesa por essa via ficar inibida,
porm nada obsta a que se recorra, pra obter indenizao, das vias ordinrias, em ao autnoma, sob
pena de haver o enriquecimento sem causa vedado juridicamente.

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perda ou destruio da coisa e sua colocao fora do comrcio e


a posse de outrem.
Abandono: requer o ato de abandonar e no mais querer ter a
coisa. Derrelio (ato de abandonar). A renncia est prxima ao
abandono. Nesta o titular abre mo da coisa ou do direito de
forma expressa sem a derrelio.
Tradio: transferncia da coisa das mos do possuidor para
outra pessoa. Requer a inteno de transmitir a posse.
Perda ou destruio: Perda: extravio da coisa, sendo impossvel
o seu reencontro. Se perco relgio dentro de casa, continuo a
possu-lo. O mesmo no ocorrer se perd-lo na rua, sendo
impossvel recuper-lo. Destruio: perecimento natural ou por
fato humano.
Coisa fora do comrcio: comerciante que tem suas mercadorias
apreendidas pelo Poder Pblico
por estarem sendo
comercializadas de maneira ilcita.
Posse de outrem: se outro indivduo se apossa da coisa, ainda
que contra a vontade do legtimo possuidor, haver para este
perda da posse, desde que se firme posse nova por parte de
quem o esbulhou. O possuidor que quedar inerte por mais de
ano e dia perder sua posse para o esbulhador. Este ser
manutenido sumariamente, seguindo a ao de reintegrao rito
ordinrio.
Constituto possessrio: Aquele que possua em seu nome, passa
a possuir em nome de outrem (pessoa vende o carro, mas
continua na posse direta como locatria perde um ttulo de
posse a passa a ter outro). modalidade de aquisio e de
perda da posse (aquisio para o comprador e perda para o
vendedor).
Evoluo da proteo possessria: A prpria noo de Direito
varivel na histria. Mas utilizando a atual viso que temos do
Direito, podemos afirmar que, certamente, a posse esteve

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presente desde as mais primitivas formas de organizao


humana.
Pode-se afirmar que a propriedade inicialmente era das gens,
surgindo, posteriormente a propriedade do Estado.
Com a propriedade estatal, surgiu o dominium, poder conferido
pelo Estado aos particulares sobre as terras, o qual tomava a
forma de concesses que se faziam atravs de um dos
seguintes instrumentos: assinationes viritanae, por solicitao
dos cidados; assignationes coloniae, visando a fundao de
uma nova colnia; ou pelas agri questorii, atravs de venda em
leiles pelos "questores"
A perfeita dicotomia da propriedade e da posse, porm, parece
somente ter surgido a partir da promulgao da Lei das XII
Tbuas. Destarte, "o que parece verossmil que o
reconhecimento da posse somente apareceu com a sua
proteo por meio dos interditos. Isso s pode ter sido possvel
aps o triunfo da plebe. S ento comeou o parcelamento da
propriedade, pela distribuio e arrendamento das terras."
A concepo romana de posse a da relao entre homem e
coisa, o que contraria o postulado que embasa o Direito
Contemporneo segundo o qual inexiste relao entre homens e
coisas, mas somente entre homens, tendo por objeto coisas.
O que parece certo, portanto, que a proteo possessria est
intimamente atrelada ascenso dos plebeus e aos poderes
interditais dos pretores, que a ela sucedeu, em um quadro de
crescente ampliao do direito privado, sendo materializada
atravs dos interditos.
Quanto aos tipos de interditos, apostila Francisco Antnio
Casconi, verbis: "Examinada a excepcional defesa direta da
posse, tradicionalmente a proteo opera-se atravs de aes
especiais denominadas interditos. O interdictum tem origem no
direito romano como criao pretoriana que consistia numa
ordem do magistrado romano, solicitada por uma pessoa
privada, determinando a outra pessoa um fazer ou abster-se. O
vocbulo interdito advm de interim dicuntur, traduzindo a

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efemeridade da deciso proferida no juzo possessrio, cuja


finalizao s se alcana no juzo petitrio, representando as
atuais aes possessrias (manuteno, reintegrao e intedito
proibitrio) formas evoludas de antigos interditos do direito
romano."
Segundo o mesmo autor, trs eram os interditos, a saber:
adispiciendae
possessionis,
retinendae
possesionis
e
)
recuperandae possesionis . O primeiro destinava-se a conferir a
posse quele que estivesse litigando em juzo, fazendo s vezes
da ao de imisso de posse na atualidade. O intedictum
retinendae possessionis como a prpria etimologia revela,
destinava-se a manter a posse, evitando a turbao,
independentemente da propriedade, podendo ser de mveis
(utrubi) ou de imveis (uti possidetis).
A aquisio da posse tinha de ser pela apreenso corporal, o
que de si s faz ressaltar quo estreita era a concepo dos
glosadores (jurisconsultos a quem se deve ao fim do sculo XI, o
renascimento do Direito Justiniano imperador romano falecido
em 565 d.C. - Glosas: breves comentrios)
Quanto ao direito cannico, "aplicando embora os textos das leis
romanas e os interditos, introduziu-lhes algumas modificaes.
O pensamento da Igreja era proteger a posse contra toda e
qualquer violncia, mesmo contra aquelas que se apresentavam
com aparncias jurdicas."
Segundo apostila Serpa Lopes, "uma radical transformao da
concepo de posse sobreveio por fora de um novo sentido
trazido com as leis cannicas. Tal transformao manifestou-se
em duas direes: primeiro, pelo alargamento da posse, cujo
conceito ampliou-se para compreender no s as coisas
corpreas como ainda os prprios direitos; em segundo lugar,
quanto a certos princpios inerentes espoliao, por haver
consagrado o exceptio spolii."
A actio spolii, por outro lado "era a verdadeira ao de esbulho
dada, pela glosa do Decreto, a todo possuidor esbulhado contra
sua vontade; visava a restituio, e intentava-se, no somente

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contra o esbulhador, mas tambm contra o terceiro possuidor,


posto que de boa f."
Quanto ao direito germnico, o principal legado no tocante
posse o instituto da Gewere , a respeito da qual discorre
Nelson Nery Jnior: "Instituto do direito germnico distinto da
posse (possessio) e desconhecido dos romanos, a Gewere era a
investidura justa (recht Gewere) que fazia de algum na posse
da coisa (de incio somente mvel, mas depois imvel tambm),
independentemente da apreenso fsica (corpus) ou inteno de
possuir (animus), fazendo com que se criasse uma aparncia
(presuno) de que o investido fosse realmente o possuidor
(princpio da publicidade). Exemplo: posse do herdeiro. No se
limitava a afirmar que o investido era o titular do direito,
porquanto a Gewere tambm tinha funo legitimadora dos
negcios jurdicos que o investido celebrava com terceiros de
boa-f, que com ele contratavam sob essa aparncia,
constituindo-se em situao jurdica que independia da
existncia do verdadeiro direito material."
A diferena entre a concepo romana e a germnica se
caracteriza na composio do suporte fctico; o que uma
considerava indispensvel a outra dispensava (o animus).
Da subordinao da posse ao domnio operada pelo direito
germnio resulta que "de incio os germanos no conheceram
seno uma propriedade s e uma forma exclusiva de posse: a do
proprietrio, o qual foi nico a usar o imvel por direito prprio,
enquanto os braos, dos quais se servia para a cultivao do
solo, eram unicamente os dos servos. Todavia, mais tarde, a
propriedade foi sendo fracionada entre o senhor da coisa e o
denominado livelrio. Ento sobreveio uma outra diferena entre
o Direito Romano e o Germnico: o primeiro manteve a posse do
proprietrio sobre a coisa e criou a iuris possessio do terceiro
titular de um direito real, enquanto o segundo deixou a idia de
posse se desenvolver e proliferar."
Aps o Renascimento, a fuso dos Direitos Romano, Germnico
e Cannico ainda continuava servindo de base, passando a
viger, no Brasil, as Ordenaes Reincolas (Afonsinas,
Manuelinas e Filipinas direito portugus).

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Acerca da tratativa do tema nas Ordenaes Afonsinas, colhe-se


o magistrio de Joel Dias Figueira Jnior, segundo o qual
"mantendo a tradio romana do estabelecimento de um
procedimento sumrio diferenciado para as aes interditais,
as Ordenaes Afonsinas dispem sobre a matria no Livro III,
Ttulos LII e LIII, admitindo a concesso de tutelas provisria
urgente em favor do esbulhado, desde que a ofensa tivesse
ocorrido no prazo de ano e dia. Em sntese, segundo se infere do
caput, o citado em demanda de fora nova, isto , aquela
ajuizada no prazo de ano e dia, a contar da data da ofensa,
dever logo oferecer resposta, no havendo outro prazo para
tanto".
J no Cdigo Filipino, "a matria pertinente antecipao da
tutela possessria aparece regulada em trs momentos
distintos: no Livro III, primeiramente no Ttulo XL, que trata da
situao do que nega estar em posse da cousa que lhe
demandam; em segundo lugar, no Ttulo LXVIII, que dispe que
em feito de fora nova se proceda sumariamente sem ordem de
Juzo", e, por ltimo, no Livro IV, Ttulo LVIII, que trata da
hiptese dos que tomam forosamente a posse da cousa que
outrem possui."
As ordenaes vigeram no Brasil praticamente at o advento do
Cdigo Civil de 1916.
Fundamento da tutela possessria: H muito se pergunta o
motivo pelo qual a posse recebe do ordenamento jurdico to
insistente proteo. Os historiadores do Direito Romano
mostram que foi o sistema de defesa da posse a tcnica usada
naquela fase de distribuio da terra pblica, tendo em vista
que no podia o beneficirio invocar a garantia dominial, por lhe
faltar o ttulo de dono, incompatvel que seria este com a
inapropriabilidade das terras, insuscetveis de domnio privado.A
teoria absoluta sustenta a tutela da posse em razo da prpria
posse; a relativa, na pessoa do possuidor; na defesa da
propriedade; da paz social e do interesse pblico.
Bibliografia

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VENOSA, Silvio de Salvo. Direitos reais


MONTEIRO, Washington de Barros.
Direito das Coisas

Curso de Direito Civil:

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito das


Coisas
FIUZA, Csar. Direito Civil Curso Completo.