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INTENSIVO II

Disciplina: Direito Civil


Professor: Cristiano Chaves
Data: 13.06.2012

MATERIAL DE APOIO MONITORIA


ndice
1. Anotaes de aula
2. Jurisprudncia Correlata
2.1 REsp 945027 / BA
3. Simulados

I. ANOTAES DE AULA
Aula 19 Testamento
SUCESSO TESTAMENTRIA
1. O Testamento negcio jurdico pelo qual se dispe de patrimnio para depois da morte.
Na forma do art. 1.857 o testamento tambm serve para outras declaraes de vontade. Que
tipos de declarao de vontade? quais so as outras declaraes de vontade que podem estar
previstas no testamento: deserdao, reconhecimento de filhos, nomeao de tutor so alguns
exemplos de outras declaraes de vontade que podem estar previstas no testamento. As declaraes de vontade contidas no testamento devem ser entendidas autonomamente. Ver Art.
184
Aproveitamento da vontade. Quando num mesmo negcio/contrato existirem duas ou mais manifestaes, e uma delas estiver viciada, possvel reduzir parcialmente a validade. As disposies de vontade contidas no testamento devem ser
interpretadas autonomamente. Caractersticas do Testamento: No se pode negar que o testamento um negcio jurdico raro no direito brasileiro, mas o Cdigo dedicou a ele muitos artigos. O motivo socioeconmico em virtude de o Brasil ser um pas muito religioso, e o testamento fala da morte. Se quem faz testamento vai morrer, quem no faz como no fosse morrer. E outra. No Brasil o povo no tem patrimnio, e no h o que testar. O Motivo jurdico
que o no Brasil no se estimula o testamento. As pessoas que j esto contempladas na legtima j seriam aquelas para quem se deixariam os bens.

Carter Personalssimo (intuito personae) - por isso que o art. 1.863 estabelece a nulidade do testamento conjuntivo (seja ele simultneo, recproco ou correspectivo).

Unilateral s depende da vontade de uma pessoa.

Gratuito Interpretao restritiva (Art. 114 ).

Solene tem forma prescrita em lei. o 2 negcio jurdico mais solene do direito brasileiro, s perdendo para o casamento. A violao da sua forma gera nulidade. Obs: Converso
Substancial Art. 170 O testamento nulo quando violada a sua forma, mas pode ser convertido substancialmente.

Revogvel negcio jurdico. nula a clusula derrogativa ou derrogatria a clusula que prev que o testamento no poder ser revogado. Todo testamento revogvel por
essncia.

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2. Pressupostos:
Capacidade Testamentria Ativa preciso que o testador tenha capacidade. No se
confunde com capacidade jurdica que do maior de 18 anos que estiver no gozo de suas faculdades mentais. A capacidade testamentria do maior de 16 que estiver no gozo de suas
faculdades mentais. O negcio to solene e pode ser celebrado pelo maior de 16 anos independentemente de assistncia. Alm de ter 16 anos, preciso que tenha capacidade psicolgica/mental.
Capacidade Testamentria Passiva Tanto a capacidade testamentria ativa, quanto a
passiva, sero aferidas no momento da abertura da sucesso (droit de saisine)-Art. 1.861 .
irrelevante qualquer modificao posterior. Pode parecer um tema desnecessrio, pois qualquer pode receber testamento. A capacidade testamentria passiva tema do maior relevo,
pois o CC/02 limitou que so os capazes passivos: Art. 1.798
ncebidas (obs: a maioria da doutrina entende que abrange o embrio de laboratrio); em se tratando de sucesso testamentria, o CC/02 ampliou: Art. 1.799
ituda com o patrimnio transmitido (fundaes); prole eventual (concepturo/filho que algum
vai ter). 2 anos o prazo para que conceba, contados da abertura da sucesso. Princpio Constitucional da igualdade entre os filhos. O Cdigo resolveu estabelecer restries testamentria.
Algumas pessoas no podem receber por testamento. Proibies Testamentrias ou Incapacidade Testamentria Passiva so a pessoas que no podem receber nem herana, legado ou
testamento: Art. 1.801 : a) aquele que escreveu o testamento a rogo (quando se tratar de um
cego ou analfabeto); b) a testemunha testamentria (so 2 testemunhas, quando se tratar de
testamento particular, so 3. A testemunha testamentria pode ter 16 anos. Quem pode o
mais, pode o menos); c) O tabelio ou oficial que lavrar o testamento; d) A concubina. O Art.
1.723, 1 no estabelece prazo. A disposio que consta do art. 1.801, III precisa ser interpretada com o Art. 1.723, 1. A concubina no tem capacidade testamentria, salvo se o testador estiver separado de fato. e) Art. 1.802 , os descendentes, ascendentes, cnjuge, companheiro ou irmos, das pessoas indicadas, quando houver simulao
incapacidade. Ver Art. 1.803
Respeito ao Limite da Legtima Para fins de testamento, a legtima vai ser calculada na
abertura da sucesso. Esta regra no se aplica doao. Para fins de doao a legtima vai ser
calculada no ato de liberalidade. E para fins de antecipao de legtima (doao de ascendente
para descendente Art. 544 - Enunciado 119 da Jornada. Se o bem ainda existe o valor deste na abertura da sucesso. Se no mais existir, o seu valor na data da liberalidade.) Art.
2004, 2 c/c 1.014, Pargrafo nico do CPC, de onde surge o Enunciado 119 (seu pano de
fundo o enriquecimento sem causa).
Proibio de Pacto Sucessrio ou Pacta Corvina Art. 426 - nulo o negcio jurdico
que tenha por objeto a herana de pessoa viva. Exceo: Partilha em vida, quando todos os
herdeiros forem capazes e no houver conflito entre eles.
Observncia da Forma Prescrita em Lei sob pena de nulidade. A nulidade no convalida, mas admite converso substancial.
3. Formas de Testamento:
Comum - o testamento comum aquele que foi realizado nas CNTPs (Condies Normais). Quando no h comprometimento das declaraes de vontade. Pode ser:
o
Pblico 2 testemunhas. Tem como grande caracterstica ser celebrado de viva-voz, perante autoridade pblica com funo notarial (tabelio ou cnsul). Esse testamento no ser
possvel ao mudo. Mas a nica modalidade permitida ao cego e ao analfabeto. Ele ter de ser
necessariamente escrito em vernculo, em virtude de ser pblico (Art. 13 da CF/88). Fica registrado em cartrio e por conseguinte o seu contedo ser aberto. Exige a presena do tabelio, do testador e de duas testemunhas e as vezes aquele que vai assinar a rogo do cego ou do
analfabeto. O tabelio declarar a vontade do testador
o
Cerrado ou Secreto ou Mstico 2 testemunhas. aquele elaborado pelo testador, particularmente, e apenas entregue ao tabelio na presena das testemunhas. As testemunhas so
meramente instrumentais, pois no tero acesso ao contedo. Pode ser em lngua estrangeira,
mas posteriormente precisa ser traduzido por tradutor juramentado. O Mudo pode
faz-lo, mas no ser possvel ao cego e ao analfabeto. O CC/02 admite que o testa-

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mento cerrado seja elaborado por quem sabe ler mas no pode ou no sabe escrever. Nesse
caso o testamento ser elaborado por uma terceira pessoa a rogo do testador. Entregar ao
tabelio a presena do testador. A ideia de testamento cerrado o segredo, e se for violado,
gera caducidade. A impossibilidade de celebrao de um novo testamento gera uma mera irregularidade.
o
Particular 3 testemunhas. o mais inseguro de todos, pois elaborado pelo testador,
na presena de 3 testemunhas, do jeito que ele quiser. inteiramente escrito pelo testador.
Pode ser escrito em lngua estrangeira, se as testemunhas entenderem o idioma. O testador vai
escrever e ler. O auto grau de insegurana perfaz a necessidade que seja homologado judicialmente. necessrio que as testemunhas sejam jovens e saudveis. O CC/02 estabelece uma
exceo. No art. 1.879 estabelece uma possibilidade de testamento particular sem testemunhas. Redige de prprio punho, e indica a excepcional situao pela qual est passando. Se por
algum motivo, no h testemunha, pode indicar o motivo e redigir o testamento de prprio punho, sozinho.
Especial so elaboradas por pessoas que esto a bordo de embarcaes ou aeronaves
ou em perodo de guerra ou praa sitiada. Podem ser elaborados de forma pblica ou cerrada,
SEMPRE, na presena do comandante (elabora sozinho e entrega ao comandante ou dita para
este). A validade do testamento pblico fica condicionada morte do testador durante a excepcionalidade. O testamento especial caducar se o testador no morrer durante a excepcionalidade. Se no morrer dispor do prazo de 90 dias para ratific-lo, sob pena de caducidade.
Todos os testamentos especiais tambm exigem homologao do juiz. O testamento militar,
particularmente, pode ser nucunpativo (oral). a nica possibilidade de testamento oral no
direito brasileiro. Pode ser elaborado pelo militar que estiver em combate, ferido de morte.
o
Martimo ou Aeronutico 2 testemunhas - a bordo de embarcaes ou aeronaves que
estejam viajando, pois se estiver atracada ou pousada, no h situao de excepcionalidade.
o
Militar 2 testemunhas. em perodo de guerra ou praa sitiada.
4. O Codicilo um pequeno testamento. uma disposio de ultima vontade especfica.
Atravs do Codicilo, o autor da herana vai dispor de pequenos legados ou regras para o seu
funeral. Tem forma livre, dispensa as testemunhas, mas exige a capacidade sucessria. O limite do codicilo de 10% do patrimnio lquido do testador. Naquilo que exceder, ser ineficaz o
codicilo. Havendo codicilo, o inventrio tem que ser judicial, no se admitindo em cartrio.
possvel revogao de testamento por codicilo e vice-versa? Sim! O testamento pode revogar o
codicilo no todo ou em parte, mas o codicilo s revogar o testamento em parte.
5. Clusulas Testamentrias O cdigo civil tratou das clusulas testamentrias a partir de um
parmetro. So as disposies de contedo patrimonial. As clusulas testamentria so apenas
a clusulas de contedo patrimonial. So as deixas, os benefcios patrimoniais. So negcios
jurdicos e portanto submetem-se as regras gerais dos negcios jurdicos. Por isso, havendo
anulabilidade de alguma clusula testamentria, deve ser suscitada no prazo de 04 anos sob
pena de decadncia. O CC/02 cuidou bem dessa matria.

Regras Permissivas:
o
O testador pode indicar um beneficirio por motivo determinado. Ex: vou deixar um legado para fulano, por ter salvo meu filho de um incndio. Quando houver negcio jurdico por
motivo determinado, a falsidade do motivo pode caracterizar erro e tornar o negcio anulvel
(Art. 140 ).
o
Testador pode indicar beneficirio de modo determinado (para pessoas determinadas)
ou determinvel (o aluno que passar em 1 lugar no concurso). S no se permite que a indicao do beneficirio se d por terceira pessoa, pois violaria a natureza personalssima do testamento.
o
O testamento pode conter condio ou encargo. O testamento somente pode conter clusula a termo se tratar de legado. Em relao a herana, no se admite clusula a termo. O termo um evento futuro e inevitvel, diferente da condio, que incerta. O termo vai acontecer
inexoravelmente. Permitir testamento a termo para a herana, implicaria em criar hiptese de
propriedade resolvel no prevista em lei. Por isso o CC/02 s permite clusula a
termo em favor de legatrio, nunca em favor de herdeiro. No termo h aquisio, no

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h exerccio. A condio evento futuro e incerto, se houver uma clusula testamentria condicional, enquanto a condio no se implementar, no h aquisio, no h exerccio. Se, porventura, a condio for a prole eventual, permite o CC/02 nomeao de substituto fideicomissrio. O CC/16 permitia a indicao do substituto fideicomissrio. O Art. 1952 restringiu o fideicomisso a prole eventual. O art. 547 proibia o fideicomisso em favor da doao. Encargo
contraprestao imposta em um negcio gratuito. H aquisio e h exerccio no encargo. O
encargo ser executado em matria de tutela especfica. Quem vai executar: os herdeiros do
testador, o beneficirio do encargo, e se o encargo for em favor da coletividade, o Ministrio
Publico. Se o encargo for expresso sob forma de condio, enquanto no for cumprido, no haver nem aquisio, nem exerccio. Enquanto a condio no for implementada e o termo no
advier, o beneficirio no pode reclamar o benefcio, mas o CC/02 resguarda uma possibilidade. O juiz pode antecipar o benefcio se prestar uma garantia idnea (esta chamada de cauo muciana). certo que essa cauo muciana pode ser real ou fidejussria.

Regras Proibitivas:
o
proibido clusula derrogatria ou derrogativa, pois viola a natureza revogatria do testamento
o
proibido testamento conjuntivo
o
proibida clusula testamentria a termo, salvo para legado (Art. 1.898 ).
o
proibida clusula captatria (Art. 1.900 ) para que o testador obtenha algum benefcio.
o
proibida clusula que institua pessoa indeterminada ou indeterminvel.
o
proibida clusula que confira a um terceiro a indicao do beneficirio ou do objeto do
testamento (herana ou legado)
o
Tambm proibida a nomeao das pessoas incapazes de receber por testamento (Art.
1.801).

Regras Restritivas O art. 1.911 faz presumir que a clusula de inalienabilidade faz
presumir as demais, mas a recproca no verdadeira. As regras restritivas no so absolutas,
podendo ser levantadas ou subrrogadas pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico. O testador indicar a durao. No silncio ela ser vitalcia. Ver Art. 1.848 . Ver Art. 5, XXX da CF/88
nsiderando que o direito herana direito constitucional, a gravao da herana, transformaria herdeiro em usufruturio, violando a CF. Mas o CC/02, permitiu a gravao no art. 1.848,
quando houver justa causa. No parece razovel o art. 1.848 para Cristiano Chaves, Orlando
Gomes e Gustavo Tepedino.
o
Impenhorabilidade
o
Inalienabilidade
o
Incomunicabilidade
6. Reduo Testamentria Ocorrer sempre que houver excesso em relao legtima. Quando o testador ultrapassou o limite (observado na abertura da sucesso). importante perceber
que a reduo testamentria pode ser determinada de ofcio. Pelo juiz, porque matria de
ordem pblica. Alm disso, a reduo testamentria independe da vontade do testador. A reduo testamentria garante a igualdade de legtima. O CC/02 estabeleceu duas regras para a
reduo testamentria: a) havendo s herana ou s legado, reduo proporcional. Havendo
herana e legado, reduo primeiro na herana. O critrio 50% no Excesso, que representa
75% do patrimnio lquido. Se o legado for at 75% do patrimnio lquido, o legatrio recebe o
bem e devolve a diferena. Se passou de 75%, os herdeiros recebem o bem e pagam o legado
em dinheiro.
7. Direito de Acrescer O direito de acrescer uma questo testamentria especfica. Uma
clusula pode beneficiar 2 ou mais pessoas, mas assim sendo, se uma delas no pode (indignidade, deserdao, pr-morte) ou no quer (renncia) receber o benefcio, e a disposio conjuntiva, tm-se o direito de acrescer. Direito de Acrescer:

Clusula conjuntiva, beneficiando duas ou mais pessoas;

Inexistncia de substituto testamentrio;

Um dos beneficirios no querer ou no poder receber a herana;

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Benefcio de forma conjuntiva quando no especifica o quinho de cada um. disjuntivo quando h especificao, no haver acrscimo, voltando para a massa hereditria.
8. O Testamenteiro a pessoa indicada pelo autor da herana para fazer cumprir sua declarao de vontade. No obrigatrio, facultativo. E o testamenteiro precisa aceitar a funo
que lhe est sendo atribuda, pois assume obrigaes, inclusive processuais. Se o testamenteiro j estiver sendo beneficiado com herana ou legado, no ter direito a receber nenhuma
remunerao. Se no foi beneficiado, o juiz fixar a sua remunerao entre 1% a 5% sob o valor do patrimnio lquido transmitido. Para calcular esse valor, o juiz se valer das mesmas regras de fixao de honorrios advocatcios (Art. 20 do CPC). O Art. 987 CPC legitima o testamenteiro para requerer abertura do inventrio, e se constar do testamento, pode ser inventariante. O testamenteiro assume responsabilidade civis e penais.

2. JURISPRUDNCIA CORRELATA
2.1 REsp 945027 / BA
Ementa:
DIREITO CIVIL. FIDEICOMISSO INSTITUDO EM FAVOR DE MENOR. VENDA DO IMVEL FIDEICOMITIDO.
ALVAR JUDICIAL. AQUISIO DE IMVEL DE MENOR VALOR. FIDUCIRIO QUE ADOTA A FIDEICOMISSRIA MENOR. AO ANULATRIA PROCEDENTE. EXAME DE EVENTUAL BOA-F E EVENTUAL DIREITO DE
RETENOPOR PARTE DO ADQUIRENTE RELEGADA PARA A EXECUO, NA PECULIARIDADE DO CASO.
EVENTUAL AO DE REGRESSO CONTRA O FIDUCIRIO RESSALVADA.
Patenteando-se que a venda de imvel objeto de fideicomisso realizou-se em prejuzo de menor fideicomissria, ainda que mediante alvar judicial em que representada pelo fiducirio, ante a aquisio de
imvel de valor sensivelmente menor, anula-se a venda do imvel fideicomitido, reservada, nas peculiaridades do caso, da discusso a respeito de eventuais boa-f e direito de reteno por parte do adquirente
do imvel, bem como ressalvado eventual direito
de regresso contra o fiducirio e, finalmente, ressalvada a possibilidade de acionamento da fideicomissria
quanto ao destino do imvel adquirido em subrogao, matria situada fora do objeto do presente processo.
Recurso Especial conhecido apenas em parte, por maioria de votos, sem interferncia na sucumbncia
determinada pelo Acrdo recorrido.

3. SIMULADOS
3.1 TJ/DF Juiz Estadual - Novembro/2007 Assinale a alternativa errada:
a) no se afigura legitimamente habilitado a dispor de seus bens em testamento pblico aquele que no
saiba ler;
b) o testador deve preservar a legtima do filho adotivo;
c) a deserdao s pode ser ordenada em testamento e com expressa declarao de causa;
d) o legatrio no se torna senhor e possuidor do legado com a simples abertura da sucesso.
Resp. A
3.2 . TJ/MT Juiz Estadual - Junho/2006 Maria, de nacionalidade italiana, casada pelo regime de comunho parcial de bens com Jos, brasileiro, faleceu em 15 de maio de 1998, sem deixar filhos, quando
mantinha residncia na Itlia, porm seus bens imveis esto todos localizados em territrio brasileiro.
Maria deixou testamento escrito, realizado sem a presena de testemunhas, na forma autorizada pela
legislao italiana, favorecendo seus sobrinhos italianos. Seus demais sobrinhos, residentes no Brasil, ingressaram com ao para anular o referido testamento. Diante deste fato, correto afirmar que se aplica

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a) a lei brasileira ao caso em tela, haja vista que os bens esto situados no Brasil, sendo nulo o testamento celebrado sem testemunhas em face do Cdigo Civil brasileiro.
b) a lei italiana, porque, em caso de sucesso causa mortis de bens de estrangeiros, aplica-se a lei brasileira sempre que no lhe seja mais favorvel que outra, sendo vlido o testamento.
c) a lei brasileira para a nulidade do testamento, porm dever ser obedecida a reserva da herana do
cnjuge, haja vista ser ele herdeiro necessrio, nos termos do Cdigo Civil.
d) a lei italiana, sendo o testamento vlido, por ter sido feito de acordo com a legislao italiana e somente seria analisado luz da lei brasileira se fosse para beneficiar o cnjuge.
Resp. D
3.3. MPE/SP
Promotor de Justia - Dezembro/2006 o ato pelo qual o testador, conscientemente, torna ineficaz
testamento anterior, manifestando vontade contrria que nele se acha expressa". " a inutilizao de
testamento por perda de validade em razo da ocorrncia de fato superveniente previsto em lei". Com
relao a testamento, so atos, respectivamente, de:
a) revogao e rompimento.
b) caducidade e rompimento.
c) rompimento e revogao.
d) revogao e caducidade.
e) revogao e anulao.
Resp . A

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