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23/1/2014

Alienao parental: a problemtica da concesso de medida liminar e o pedido de tutela antecipada deferido na sentena | Informativos Resumidos do

Informativos Resumidos do STF e STJ


simples e rpido estudar jurisprudncia.

Alienao parental: a problemtica da concesso de


medida liminar e o pedido de tutela antecipada
deferido na sentena
Alienao parental: a problemtica da concesso de medida liminar e o pedido de tutela
antecipada deferido na sentena

Marivone Vieira Pereira de Arajo[1]


Resumo: O presente artigo analisa a tendncia dos tribunais em relao concesso de medida
cautelar in limine litis bem, como ao deferimento de tutela antecipada quando da prolao da deciso
judicial, no mbito das querelas que envolvem disputa pelo Poder Familiar sobre a prole.
A dcada de 80 motivou, como em nenhuma outra dcada at ento, um anseio pela liberdade. Em
um instante, o ritmo do mundo mudou: para nada se h tempo sobrando, nem tempo a perder.
Tudo se tornou imediato. Ter se tornou possvel, o materialismo uma filosofia de vida, enquanto o ser
foi transformado em mera consequncia.
Nenhuma objeo se faria aos anseios dos cidados delineados pelos tempos ps-modernos se uma
consequncia grave no tivesse sido gerada por esse novo mundo: os dilogos se esvaram. A
separao judicial se tornou uma constante e, com ela, surgiu uma legio de crianas obrigadas a
viver sem que seus pais cheguem a um mtuo consentimento sobre sua proteo.
Para a ministra do Superior Tribunal de Justia, Ftima Nancy Andrighi, os filhos da separao e
do divrcio foram, e ainda continuam sendo, no mais das vezes, rfos de pai ou me vivos, onde
at mesmo o termo estabelecido para os dias de convvio demonstra o distanciamento sistemtico
daquele que no detinha, ou detm, a guarda (REsp 1.251.000) (1).
Pior. Temerosos da influncia do outro sobre a criana, me ou pai, que optaram pelo fim da relao
matrimonial, criam no filho (a) sentimentos de rejeio ao outro genitor, almejando no apenas o
rompimento da relao com o parceiro, mas do parceiro com a criana.
Muitas vezes, pretensa estrita proteo dos interesses da prole, pais travam batalhas homricas,
envolvendo at avs e parentes mais prximos, que tambm contribuem para a imposio de uma
construo de afinidade e afetividade mais tendente a um genitor que a outro. Todos olvidando o
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melhor interesse do menor e, muitas vezes, numa vendeta, usam o filho como instrumento de
punio desferida contra o ex-parceiro.
Resoluo de Conflitos
Incapazes de encontrar soluo para seus conflitos e acordarem as melhores condies para o
exerccio da guarda dos infantes, pais constantemente recorrem ao Judicirio e entregam a este o
encargo de solucionar a questo controvertida. A bem da verdade, o Poder Judicirio deveria ser
apenas consultado em ltimo caso, quando dilogos e mediaes no surtirem o devido efeito, mas
no o que se encontra no dia-a-dia forense. Diante do cenrio social conflitante, oportunamente foi
acrescida ao ordenamento jurdico brasileiro a Lei 12.318/10, que dispe sobre a alienao parental e
altera o art. 236 da Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990 (ECA).
nessa lei que encontramos a definio de alienao parental para toda a sistemtica da concesso
de guarda, unilateral ou compartilhada, ou alterao de guarda nas separaes de fato ou divrcios.
De acordo com o art. 2 do diploma legal, alienao parental um ato de interferncia na formao
psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs
ou pelos que tenham a criana ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que
repudie genitor ou que cause prejuzo ao estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.
O termo Sndrome da Alienao Parental (SAP) foi proposto pelo psiclogo americano Richard
Gardner, em 1985. Exemplos de tal comportamento so a realizao de campanha de
desqualificao da conduta do genitor no exerccio da paternidade ou maternidade; a criao de
empecilhos para o exerccio da autoridade parental e a criao de dificuldades para o contato de
criana ou adolescente com genitor. Mais exemplos podem ser encontrados no pargrafo nico do
artigo supracitado.
A louvvel inovao legal no s trouxe mais segurana jurdica aos pais que se sentem vtimas de
uma alegada conduta nociva praticada pelo outro genitor, como tambm parmetros definidos para
a atuao dos magistrados, imbudos do dever de proferir deciso sobre questes to delicadas,
especialmente quando obrigados, sem um aparato legal mais consistente, a decidir pela alterao da
guarda das crianas ou pela imposio de sanes outras aos genitores faltosos quanto ao exerccio
dos deveres do poder familiar dos filhos comuns. Acertadamente, o amparo legal prev punies
para os praticantes das situaes enquadradas no art. 2 da lei.
Oportuno destaque merece, ento, pelo cerne delicado das questes que envolvem crianas e direito
familiar, a possibilidade de concesso, inaudita altera pars, de medida liminar (in limine litis, i.e., no
incio da lide), de carter acautelatrio e derivada do Poder Geral de Cautela do Judicirio (art. 461,
3, e art. 928 do CPC), nas aes onde h alegada perpetrao de alienao parental por um ou por
ambos os genitores.
Ou, ainda, a possibilidade, na resoluo de querelas envolvendo Poder Familiar, de concesso de
tutela antecipada, prevista no art. 273 do CPC, cuja natureza antecipatria do provimento
jurisdicional requer o preenchimento de requisitos mais robustos, quais sejam a prova inequvoca e a
verossimilhana das alegaes, bem como a reversibilidade da medida.
Seriam possveis medidas cautelares como alterao de guarda, concesso de guarda provisria a
terceiros (av, irmos maiores, etc), proibio de visitas ou ampliao de regime de convivncia com
as crianas, sem a ouvida da parte contrria, quer haja ou no conjunto probatrio robusto, em um
processo cujo objetivo primordial evitar a j tumultuada vida do menor?
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Ser que nos casos em que se discute o interesse dos menores devem sempre ser observadas a
dilao probatria e a oportunizao de amplo contraditrio? Ou permitido ao juiz, com base at
mesmo em meros indcios de prticas de alienao parental, est a concesso de medida de cognio
sumria, alterando o status quo de inopino, ainda que sob o risco de ser influenciado por uma viso
unilateral, irascvel, de um dos ex-cnjuges?
Nesse mbito judicial, h espao para decises rpidas, sumrias, do operador jurdico, em que pese
a irrefletida banalizao e vulgarizao do requerimento de tutelas antecipadas ou medidas
acautelatrias nos demais ramos do Direito
Indcios
Quando a questo controvertida na ao judicial manejada a proteo integral criana e ao
adolescente, falar em concesso de medida liminar, qual seja aquela que concedida sem a ouvida da parte
contrria, em sede de ao autnoma ou em pedido liminar que alega a ocorrncia de alienao parental,
significa buscar as medidas provisrias protetivas destinadas salvaguarda da integridade
psicolgica, ou at mesmo fsica, do infante.
Mas, o art. 4 da 12.318/10 assevera que, havendo o mero indcio do ato de alienao parental, no
s o processo ala condio de prioritrio em sua tramitao, como o magistrado, em carter de
urgncia, pode adotar, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provisrias necessrias para
preservao da integridade psicolgica da criana ou do adolescente, inclusive para assegurar sua
convivncia com genitor ou viabilizar a efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
Legitimada estaria, assim, a medida liminar proferida sem sopesar as razes das partes, incluindo-se
entre estas a prpria criana envolvida, cujo bem-estar e interesses tambm devem ser levados em
considerao.
No entanto, o que se observa na jurisprudncia a tendncia do magistrado, bem como do
representante do Ministrio Pblico, em seus pareceres, valerem-se dos ditames do art. 5 do referido
diploma legal e determinarem, no mnimo, uma percia psicolgica ou biopsicossoal para avaliar
todos os envolvidos, incluindo-se neste rol a criana. A percia, a bem da verdade, vem assumindo as
vezes de requisito da concesso de qualquer medida liminar a ser deferida quando h envolvimento
de criana e adolescente, com ou sem indcios de alienao parental.
In casu, a pressa ps-moderna, ao que parece, no atingiu a seara familiar na Justia brasileira.
Quando em debate o futuro de crianas e adolescentes, manter o status quo, ainda que com prejuzo
para os pais, consolidou-se opo do Judicirio.
Trs partes no conflito
Recorrentes so as decises judiciais em que magistrados e representantes do Ministrio Pblico,
estas confirmadas pelo Superior Tribunal de Justia (2), que reforam a importncia de um acordo
entre as partes quanto aos rumos do compartilhamento da guarda dos filhos. Em no sendo
possvel, prevalece o interesse dos menores envolvidos.
Para os operadores do Direito, no h o que se falar em medidas protetivas direcionadas aos
menores sem a observncia do Princpio do Melhor Interesse da Criana e do Adolescente,
preceituado pelo art. 227 da CF, cuja redao assinala: dever da famlia, da sociedade e do
Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
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liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de


negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (Redao dada Pela
Emenda Constitucional n 65, de 2010).
Quando a mediao e a conciliao entre as partes no alcanada, sendo imperioso o arbitramento
judicial, os operadores do direito acreditam, ainda assim, que a deciso deve ser tomada, ao menos,
com base em avaliao psicolgica ou psiquitrica oficial das partes e a ouvida destas sobre seus
interesses. Tudo para que se d primazia ao interesse dos menores, minimizando os traumas
inerentes a conflitos dessa envergadura.
Priorizando a convivncia familiar harmnica, observamos, nestes termos, decises do Tribunal de
Justia de Minas Gerais:

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ALIENAO PARENTAL MINISTRIO PBLICO REQUERIMENTO LIMINAR DE

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ALIENAO PARENTAL MINISTRIO PBLICO REQUERIMENTO LIMINAR DE


REGULAMENTAO DE VISITA EM PROL DO PAI DETERMINAO DE ESTUDO
PSICOSSOCIAL PRVIO PELO JUIZ PRINCPIO DA RAZOABILIDADE ATENDIDO
MANUTENO DA DECISO. A Lei n. 12.318/2010, de 26/08/2101, que dispe sobre a
alienao parental e altera o art. 236 da Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990, define tal instituto
no art. 2. e em seu pargrafo nico exemplifica casos de alienao parental e inclui, entre eles,
no inciso IV, o ato de dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar e, no
inciso VI, o ato de apresentar falsa denncia contra genitor ou contra seus familiares, para obstar
ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente. O pedido liminar de
regulamentao de visita com alegao de alienao parental deve ser em regra
submetido a prvio estudo psicossocial, ou at mesmo oitiva da parte contrria, o que
se demonstra razovel e comedido, no podendo prevalecer argumentos unilaterais do
interessado.
(Agravo de Instrumento Cv 1.0024.10.279536-6/001, Rel. Des.(a) Vanessa
Verdolim Hudson Andrade, 1 CMARA CVEL, julgamento em 18/10/2011, publicao da
smula em 03/02/2012)
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO BUSCA E APREENSO DE MENOR
CRIANA DE ONZE ANOS QUE SE ENCONTRA H MAIS DE UM ANO EM
COMPANHIA DO GENITOR MANIFESTAO DO DESEJO DE COM ELE
PERMANECER AUSNCIA DE INDCIOS DE CONDUTAS DESABONADORAS DO PAI
INEXISTNCIA DE PLAUSIBILIDADE DO DIREITO E PERIGO DA DEMORA RECURSO NO PROVIDO. 1. Contando o menor com onze anos de idade, e estando ele h
mais de um ano sob os cuidados exclusivos do genitor, contra o qual no se imputa qualquer
conduta desabonadora, recomendvel a manuteno desta situao, at que os fatos
sejam melhor esclarecidos em estudo psicossocial. 2. A reverso abrupta da guarda de uma
criana em sede liminar, quando no evidenciado quadro de risco para o menor, no
recomendvel, sob pena de se impor ao infante situao de insegurana e conflito. 3. Recurso no
provido. (Agravo de Instrumento Cv 1.0518.12.025493-4/001, Rel. Des.(a) urea Brasil, 5
CMARA CVEL, julgamento em 09/05/2013, publicao da smula em 16/05/2013)
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO REGULAMENTAO DE VISITAS
DEFERIMENTO LIMINAR AUSNCIA DE INDCIOS DE CONDUTAS
DESABONADORAS DO AGRAVADO PARA IMPEDIR O SEU CONTATO COM A FILHA
DIREITO ASSEGURADO MELHOR INTERESSE DA CRIANA RECURSO NO
PROVIDO. 1. Deve ser assegurado, ao genitor, o direito de visitas filha, por no se vislumbrar
qualquer conduta desabonadora por parte do pai a obstar esta relao, que, ademais, envolve
tambm o direito da prpria criana. 2. O termo de representao policial e o pedido de medida
protetiva apresentados pela varoa so documentos produzidos com lastro em alegaes
unilaterais, o que lhes retira a fora probatria para se impedir, liminarmente, o contato
do genitor com a filha. 3. Recurso no provido.
(Agravo de Instrumento Cv
1.0414.12.003463-5/001, Rel. Des.(a) Versiani Penna, 5 CMARA CVEL, julgamento em
25/04/2013, publicao da smula em 03/05/2013)
Entendimento acompanhado pela jurisprudncia pacfica do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul, conhecido por sua tendncia vanguardista:

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO.

AO

DE

REGULAMENTAO

DE

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VISITAS.

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AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REGULAMENTAO DE VISITAS.


ANTECIPAO DE TUTELA. INDEFERIMENTO. Como antecipao do direito afirmado
pela parte, a tutela em questo reclama convico probatria, ou seja, que os elementos
aportados aos autos se mostrem idneos em convencer o juiz a respeito da
verossimilhana das assertivas da parte. Invivel, por ora, deferir a pretenso antecipao
dos efeitos da sentena. Os interesses da menor devem ser resguardados, mostrando-se
prudente aguardar melhor esclarecimento dos fatos narrados. Agravo de instrumento
desprovido, de plano. (Agravo de Instrumento N 70049490477, Stima Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Jorge Lus DallAgnol, Julgado em 13/07/2012)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE DISSOLUO DE UNIO ESTVEL,
CUMULADA COM REGULAMENTAO DE VISITAS E ALIMENTOS. PEDIDO DE
VISITAO PATERNA COM PERNOITE. MENOR DE TENRA IDADE. ANTECIPAO
DE TUTELA. Em que pese o convvio do pai com a filha se mostre salutar e indicado para o
completo desenvolvimento da criana, por ora, as visitas devem ser mantidas na forma
como fixadas no juzo de origem, estabelecidas sem pernoite, considerando a tenra idade da
menina. NEGADO SEGUIMENTO AO RECURSO. (Agravo de Instrumento N 70048412464,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro,
Julgado em 16/04/2012)
No Tribunal de Justia de Santa Catarina encontramos um caso de cassao de liminar conferida em
sede de primeiro grau que, segundo entendimento da Colenda Turma, deixou de observar o
interesse do menor. Vejamos:
BUSCA E APREENSO DE MENOR. INDCIOS DE ALIENAO PARENTAL POR PARTE
DA ME. FATO QUE ENSEJOU O AJUIZAMENTO DE AO DE MODIFICAO DE
GUARDA PELO GENITOR. ESTUDOS SOCIAIS REALIZADOS NAQUELES AUTOS QUE
ATESTAM AS BOAS CONDIES DE AMBOS OS GENITORES PARA CUIDAR DA FILHA.
POR OUTRO LADO, CRIANA ATUALMENTE INSERIDA NO AMBIENTE FAMILIAR
PATERNO, REGULARMENTE MATRICULADA EM INSTITUIO DE ENSINO E COM O
DEVIDO ACOMPANHAMENTO PSICOLGICO. SITUAO DE FATO QUE DEVE SER
PRESERVADA, EM FACE DA PRIMAZIA DOS INTERESSES DA INFANTE E
ENQUANTO PERDURAR A INDEFINIO ACERCA DE SUA GUARDA. LIMINAR
CASSADA. RECURSO PROVIDO. Em processo em que se discute a guarda de filho menor,
exceto se constatada situao de risco, deve permanecer a criana sob a responsabilidade do
genitor que j detm a guarda de fato, porquanto a adaptao do infante j se concretizou
naquele lar, causando-lhe transtornos a modificao de ambiente e de rotina familiar
()
a guarda provisria da infante est prxima de ser definida com maior certeza e segurana,
porquanto o juiz singular, de modo a atender o melhor interesse da criana, manifestou-se,
naqueles autos, no sentido de que somente aps a realizao dos estudos sociais materno e
paterno, iria analisar o pedido liminar formulado. Logo, a concesso da medida cautelar
requerida na origem viria apenas tumultuar a vida da infante, especialmente pelo fato
de estar desamparada de elementos robustos que a justifiquem, os quais, a seu turno,
encontram-se presentes nos autos da ao de modificao de guarda, relevo prprio para definir
quem oferece as melhores condies de atender s suas necessidades. (AI n. 2010.007833-4, de
Iara, Rel. Des. Stanley da Silva Braga, j. em 3-8-2011). (TJSC, Agravo de Instrumento n.
2011.068182-8, de Cricima, rel. Des. Maria do Rocio Luz Santa Ritta , j. 07-02-2012)
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Unssono, ento, apesar da tendncia de se pretender empregar no Judicirio a racionalizao e a


celeridade a todo custo, de que o princpio constitucional da razoabilidade impera nas decises
judiciais sobre a necessidade de celeridade na prolao de sentenas que envolvem Direito de
Famlia, ainda que alegadas aes de alienao parental pelos genitores.
O princpio da razoabilidade, ou princpio da proporcionalidade ou princpio da adequao dos
meios aos fins, segundo o magistrio do constitucionalista Dirley da Cunha Jr., um axioma que
limita a atuao e discricionariedade dos poderes pblicos vedando que seus rgos ajam com
excesso ou valendo-se de atos inteis, desarrazoados e desproporcionais (CUNHA Jr, p. 233).
Assim, recomendvel, nos casos em que no se apresenta risco evidente e incontroverso, a realizao
de estudo psicossocial para fins de se constatar o grau de conflito entre os pais e a adaptao do
menor a quaisquer dos lares dos genitores, aps ampla dilao probatria, preservando-se at
situao ento consolidada.
Salutar trazer baila as ponderaes do representante do parquet em sede de primeiro grau da ao
cuja sentena foi agravada (Agravo de Instrumento n 70050657170) ao Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, e teve como relatora a Dr Sandra Brisolara Medeiros, ementa que segue, destacou o
seguinte:

AGRAVO

EM FACE

DO

DESPROVIMENTO MONOCRTICO

A AGRAVO

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AGRAVO EM FACE DO DESPROVIMENTO MONOCRTICO A AGRAVO DE


INSTRUMENTO. ALTERAO DE REGIME DE VISITAS. DESCABIMENTO.
NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. PRECEDENTES. DECISO DA RELATORA
CONFIRMADA PELO COLEGIADO. A reviso de regime de visitas a menor requer dilao
probatria e oportunizao de amplo contraditrio. No se verifica plausvel a concesso de
provimento liminar para impor a vontade da genitora, titular do direito de visitas, em sede de
sumria cognio, a fim de propiciar que esse direito se realize na residncia de seus pais (avs
maternos) e mediante alguns pernoites. Prudente o aguardo de laudo psiquitrico que deve vir
aos autos para corroborar a alegao de alterao da situao de fato, considerando doena
psiquitrica da qual acometida a agravante, cujo tratamento foi necessariamente suspenso na
gravidez e retomado aps o parto, do que decorreram importantes alteraes comportamentais
poca. Enquanto isso, faz-se mister a conciliao entre as famlias dos genitores do menor, a fim
de evitar tentativas irascveis de mtua alienao parental. AGRAVO DESPROVIDO. (Agravo
N 70050657170, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sandra Brisolara
Medeiros, Julgado em 17/10/2012)
()
constato que os interesses e o bem-estar do pequeno E. h muito tempo deixaram de ser o cerne
deste processo, o qual agora centrado na disputa de orgulhos, na troca de acusaes e no
remoer de mgoas passadas.
()
O recente episdio apenas evidencia que o falta s partes: dilogo. Enquanto os litigantes no
tomarem conscincia que ocorrncias desse tipo podem ser resolvidas facilmente com apenas um
telefonema, no faltaro aos autos notcia de eventos semelhantes. No querendo ser pessimista,
mas sim realista, no possvel se descartar, inclusive, que sejam encontrados elementos
indicadores de alienao parental provocada simultaneamente por ambos os genitores e suas
famlias, fato que poderia desencadear eventual destituio do poder familiar e conseqente
colocao em famlia substituta.
()
Questes psicolgicas, educacionais e sobretudo afetivas s tero fim quando genitores e suas
famlias tiverem a conscincia do que devero superar o rancor para promover o bem-estar do
pequeno. Sinceramente, no visvel empenho em nenhum dos lados, que ambos pecaram pela
falta de comunicao e pela intransigncia de fazer pequenas concesses. Para que isso no mais
se repita, no ser preciso qualquer pronunciamento judicial, porm apenas a compreenso que
o infante no uma propriedade do lado materno ou do lado paterno, e sim uma pessoa que
deve ser tratada com dignidade. Enquanto isso no ocorrer, a ao se procrastinar
infinitamente, agindo os atores processuais magistrados, membros do Parquet, advogados e
serventurios como babs das partes e no como operadores jurdicos.
O Tribunal de Justia de Sergipe revela jurisprudncia no mesmo sentido: exige-se conjunto
probatrio para que se conceda medida liminar em seara do Direito de Famlia que envolva interesse
de menores e alegada alienao parental. Observe-se, no entanto, julgado em que foi concedida
medida liminar em favor da me, mas apenas conseguinte apurao de crime em ao penal:

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PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO AO REVISIONAL DE

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PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO AO REVISIONAL DE


ALIMENTOS C/C GUARDA COMPARTILHADA REGULAMENTAO DE VISITAS
REGISTRO DE SUPOSTAS AMEAAS REALIZADAS PELO AGRAVADO
RECEBIMENTO DE DENNCIA PARA APURAO DOS CRIMES DE INJRIA E
AMEAA PELO JUZO DA 11 VARA CRIMINAL ESTIPULAO DE MEDIDAS
PROTETIVAS SUSPENSO DAS VISITAS RELATRIO DA ASSISTENTE SOCIAL
MEDIDA NECESSARIA PERICULUM IN MORA E FUMUS BONI IURIS
AFASTAMENTO PRUDENTE REFORMA DA DECISO FUSTIGADA PRINCPIO DA
PRIMAZIA DOS INTERESSES DO MENOR EM PROTEO. Existem nos autos documentos
que comprovam a necessidade da suspenso das visitas do agravado em relao a sua filha,
diante das supostas ameaas por ele realizadas e apuradas em ao penal prpria, mostra-se
recomendvel tal restrio de direito, em conformidade com as medidas protetivas
determinadas pela Vara Criminal especializada. Agravo de Instrumento conhecido e
provido. Deciso Unnime. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1486/2011, 6 Vara Privativa de
Assistncia Judiciria de Aracaju, Tribunal de Justia do Estado de Sergipe, DESA. SUZANA
MARIA CARVALHO OLIVEIRA , RELATOR, Julgado em 28/05/2012)
Segue-se o entendimento no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo quanto s decises de
cognio sumria relativas alienao parental:
MODIFICAO DE GUARDA DE MENOR ALIENAO PARENTAL Designao de
audincia de conciliao antes da anlise do pedido de tutela antecipada. Inocorrncia de
prejuzo. dever e responsabilidade do juiz tentar a conciliao das partes, visando o superior
interesse do menor. Gravidade das consequncias advindas do reconhecimento da sndrome de
alienao parental que reclama cautela e prova tcnica robusta acerca de sua ocorrncia.
Situao que exige diagnstico seguro quanto aos sinais de deteriorao da figura materna
unicamente em razo da conduta do genitor, e condies plenas desta em assumir o exerccio da
guarda. Estudo social realizado preliminarmente que no restou conclusivo. Necessidade de ao
menos instalar-se o contraditrio. Agravo a que se nega provimento. Agravo de Instrumento n
0045080-36.2013.8.26.0000. Relator Percival Nogueira. Barueri/SP. 6 Cmara de Direito
Privado. Data do julgamento: 04/04/2013. Data de registro: 04/04/2013
MENOR. SUSPENSO LIMINAR DO DIREITO DE VISITAS DO PAI.
INADMISSIBILIDADE. CAUSA DE PEDIR DA SUSPENSO QUE DIZ RESPEITO A
FATOS GRAVES, MAS NO RELACIONADOS CONDUTA DO GENITOR EM FACE DAS
FILHAS. EXCESSO DA DETERMINAO PARA CESSAO DAS VISITAS. RISCO DE
DANO CONCRETO QUE ADVM, DE FATO, DA PRPRIA PRIVAO DO CONTATO
ENTRE O GENITOR E AS MENORES. DETERMINAO PARA RETOMADA DAS
VISITAS EMBORA EM REGIME MAIS RESTRITO E SOB A SUPERVISO DO CEVAT
OU EQUIVALENTE DA COMARCA DE RESIDNCIA DAS CRIANAS. DECISO
ALTERADA. RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO PARCIALMENTE PROVIDO.
Agravo de Instrumento n O N 0195836-91.2012.8.26.0000. Relator: Vito Guglielmi.
Botucatu/SP. rgo julgador: 6 Cmara de Direito Privado. Data do julgamento: 07/03/2013.
Data de registro: 12/03/2013.
Ora, hialino est que, em que pese a constante presso sobre os magistrados para que se d
celeridade aos julgamentos, seja do Conselho Nacional de Justia, seja das prprias partes e de seus
procuradores, juzes e Ministrio Pblico no sucumbem s mesmas, sem rodeios e nem celeuma,

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Alienao parental: a problemtica da concesso de medida liminar e o pedido de tutela antecipada deferido na sentena | Informativos Resumidos do

em sede de querela judicial entre familiares quanto guarda de menores. Assim, jurisprudncia
pacfica atesta que indcios de alienao parental no so suficientes para a concesso de medida
liminar, cautelar, ou tutela antecipada in limine litis nesses casos.
Agora, h alternativa para o genitor que, temeroso, uma vez confirmadas suas alegaes
posteriormente, queira satisfazer seu direito imediatamente aps a prolao da deciso judicial?
Cabe aqui salientar que toda sentena recorrvel e um dos efeitos do recurso sobre a sentena o
sobrestamento de sua eficcia quando deferido o efeito suspensivo (art. 520 do CPC).
Tutela antecipada na sentena
Pois bem. Descartada a possibilidade de adoo, pelo magistrado, de medida liminar sem a devida
dilao probatria, vislumbra-se alternativa ao genitor temeroso das intenes do outro: requerer o
provimento da tutela antecipada na prpria sentena, com o fito de assegurar a manuteno do
status quo pela efetivao, de imediato, do cumprimento do decisum.
Uma vez que a lei no definiu expressamente o momento adequado para a antecipao dos efeitos
da tutela, a questo se tornou extremamente controversa na doutrina. Esta se divide entre aqueles
que apoiam a medida e os que a consideram comprometida pela prolao da sentena, uma vez que
esta tornaria vazia de interesse processual o deferimento da tutela.
Humberto Theodor Jnior lembra que o prprio instituto da tutela antecipada, especialmente aps a
alterao perpetrada pela Lei n. 10.444/ 2002, que modificou parcialmente o 3 do art. 273 do
CPC, e acrescentou a este dois pargrafos ( 6 e 7), envolto em controvrsias, j que h quem
censure o legislador por ter ampliado os poderes do juiz at o ponto de permitir-lhe a antecipao da
tutela de mrito, pelo medo de que tais faculdades venham gerar abusos e arbitrariedades (2008, p.
687).
H magistrados, ainda, que deixam de decidir sobre o pedido de antecipao de tutela por
consider-lo prejudicado no momento do julgamento do mrito. De qualquer sorte, como haveria de
ser concedida uma medida de cognio sumria em sede de cognio exauriente? Seria o momento
oportuno?
Os renomados processualistas Araken de Assis, Jos Joaquim Calmon de Passos e Srgio Sahione
Fadel so contrrios concesso do regulamento provisrio nesses termos. No entanto, o magistrio
dos estudiosos do Direito Processual Civil Carreira Alvim, Jos Roberto Bedaque, Luiz Guilherme
Marinoni (3) e Humberto Theodoro Jr. defende que, presentes os pressupostos, a qualquer momento,
inclusive na sentena, pode ser postulada e deferida a tutela, com fora de execuo provisria.
O entendimento vai ao encontro do rol de hipteses em que a apelao recebida apenas no efeito
devolutivo, conforme o art. 520 do CPC. Em seu inciso VII, encontra-se a proposio em que a
sentena ser recebida s no efeito devolutivo, quando confirmar a antecipao dos efeitos da
tutela.
Ensina Humberto Theodoro Jr. que:

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Mesmo aps a sentena e na pendncia de recurso, ser cabvel a antecipao de tutela, caso em

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Mesmo aps a sentena e na pendncia de recurso, ser cabvel a antecipao de tutela, caso em
que a medida ser endereada ao Tribunal, cabendo ao relator deferi-la, se presentes os seus
pressupostos.
Da mesma forma, se o juiz de primeiro grau a indeferir, a parte poder manejar o agravo de
instrumento e, de plano, ter condies de obter liminar junto ao relator, se puder demonstrar a
urgncia da medida e a configurao de todos os seus pressupostos legais.
Questo interessante aquela em que o juiz de 1 grau, ou o Tribunal, se convence da
necessidade da tutela antecipada no momento de proferir a deciso final de mrito. A meu ver,
nada impede que seja aberto na sentena um captulo especial para a medida do art. 273 do
CPC. Se o juiz pode faz-lo de incio e em qualquer fase do processo anterior ao encerramento da
instruo processual, nada impede a tomada de tal deliberao depois que toda a verdade real se
esclareceu em pesquisa probatria exauriente (THEODORO JNIOR, p. 682).
O que se pretende, com a deliberao, tornar exequvel a providncia, sem a necessidade de se
aguardar o trnsito em julgado do decisum ou ver a medida ter sua eficcia sustada quando do
deferimento do efeito suspensivo de eventual recurso interposto.
Mesmo que a apelao interponvel tenha efeito suspensivo, este no atingir a antecipao de
tutela. bom lembrar que princpio da unirecorribilidade das decises judiciais no impe sejam
seus captulos subordinados a um s efeito recursal. O recuso ser nico mas a eficcia suspensiva
pode, perfeitamente, ficar limitada a um ou outro captulo da sentena.
No caso do julgamento simultneo, uma s deciso de ao principal e ao cautelar, a lio de
Nelson Nery Jnior e Rosamaria Nery no sentido de que a apelao que impugnar a sentena
relativamente a ambas as aes deve ser recebida: a) no efeito apenas devolutivo, quanto parte que
impugnar a cautelar; b) nos efeitos legais quando parte que impugnar a ao principal, que
podem ser duplos (suspensivo e devolutivo). (THEODORO JNIOR, p. 682).
Insta esclarecer que o princpio da unirrecorribilidade, tambm conhecido como princpio da
unicidade ou da singularidade, informador dos recursos, define a impossibilidade de cabimento de
dois recursos contra a mesma deciso. Ressalvadas excees (), a interposio de mais de um
recurso contra uma deciso implica inadmissibilidade do recurso interposto por ltimo. Trata-se de
princpio implcito no sistema recursal brasileiro () (DIDIER, 2009, p. 46/47).
Assim, guardando consonncia o pedido de antecipao dos efeitos da tutela com a deciso
proferida, inexistente obste concesso da medida de cognio sumria. Observe-se a
jurisprudncia dos Tribunais nesse sentido:

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Processual civil. Recurso especial. Antecipao de tutela. Deferimento na sentena.

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Processual civil. Recurso especial. Antecipao de tutela. Deferimento na sentena.


Possibilidade. Apelao. Efeitos. A antecipao da tutela pode ser deferida quando da
prolao da sentena. Precedentes. Ainda que a antecipao da tutela seja deferida na
prpria sentena, a apelao contra esta interposta dever ser recebida apenas no efeito
devolutivo quanto parte em que foi concedida a tutela. Recurso especial parcialmente
conhecido e, nessa parte, provido. (648886 SP 2004/0043956-3, Relator: Ministra NANCY
ANDRIGHI, Data de Julgamento: 24/08/2004, S2 SEGUNDA SEO, Data de Publicao: DJ
06.09.2004 p. 162)
PROCESSUAL CIVIL AGRAVO INTERNO -TUTELA ANTECIPADA NA SENTENA. I
Neste caso no se trata de tutela antecipada liminar, mas de tutela antecipada na sentena. II
Tutela antecipada na sentena pode ser concedida inclusive em embargos de declarao,
cabendo contra ela apelao e no agravo de instrumento. III Agravo interno improvido.
(AGTAG 89554 2002.02.01.004497-1, Relator: Desembargador Federal CARREIRA ALVIM, Data
de Julgamento: 09/09/2002, PRIMEIRA TURMA TRF2, Data de Publicao: DJU Data:
22/01/2003 Pgina::78)
Ainda,
AGRAVO DE INSTRUMENTO. FORNECIMENTO DE FRALDAS. DEFERIMENTO DE
ANTECIPAO DE TUTELA. SENTENA DE IMPROCEDNCIA. REVOGAO.
DEVOLUO DOS VALORES. POSSIBILIDADE. 1. No pode prevalecer a antecipao de
tutela sobre a sentena. Para o deferimento da tutela antecipada exige-se a presena da
verossimilhana das alegaes, requisito que no se faz presente quando a sentena, que ato
proferido aps cognio exauriente, de improcedncia do pedido. 2. Revogada a antecipao de
tutela, o demandado tem direito de reaver os valores despendidos com o cumprimento. Analogia
com o inciso I do art. 475-O do CPC. Processamento nos mesmos autos. AGRAVO DE
INSTRUMENTO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. (Agravo de Instrumento N 70054319397,
Vigsima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini
Bernardi, Julgado em 25/04/2013)
O Superior Tribunal de Justia, pela sua Quarta Turma, em duas oportunidades, assentou que: a) a
tutela antecipada pode ser concedida na sentena, o , se omitida a questo anteriormente proposta,
nos embargos de declarao (REsp. n. 279.251/SP); b) de acordo com precedente da Turma, e boa
doutrina, a tutela antecipada pode ser concedida na sentena (Resp. 299.433) (4).
SUGESTO DE LEITURA
RODRIGUES, Luiz Fernando Afonso. Tutela de urgncia no direito de famlia. So Paulo: Quartier
Latin, 2008.
TARTUCE, Fernanda. Processo civil aplicado ao direito de famlia. So Paulo: Grupo Gen, 2012.
BIBLIOGRAFIA
(1) Alienao parental: Judicirio no deve ser a primeira opo, mas a questo j chegou aos
tribunais . <http://stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=103980
(http://stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=103980) >, Acesso em
16 de maio de 2013.
(2)

Princpio

do

melhor

interesse

da

criana

impera

nas

decises

do

STJ

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Alienao parental: a problemtica da concesso de medida liminar e o pedido de tutela antecipada deferido na sentena | Informativos Resumidos do

(2) Princpio do melhor interesse da criana impera nas decises do STJ <
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97668
(http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97668) >, Acesso
em 16 de maio de 2013.
(3) ALVIM, Luciana Carreira. Tutela antecipada na sentena. Disponvel na Internet: <
http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf
(http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf)>. Acesso
em 16 de maio de 2013.
(4) ALVIM, Luciana Carreira. Tutela antecipada na sentena. Disponvel na Internet: <
http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf
(http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf)>. Acesso
em 16 de maio de 2013.
ALVIM, Luciana Carreira. Tutela antecipada na sentena. Disponvel na Internet: <
http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf
(http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/Luciana%20C.%20Alvim%20-%20formatado.pdf)>. Acesso
em 16 de maio de 2013.
CUNHA JR., Dirley. Curso de direito constitucional. 6 ed. Salvador: JusPodium, 2012.
DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro. Curso de direito processual civil teoria da
prova, direito probatrio, teoria do precedente, deciso judicial, coisa julgada e antecipao dos
efeitos da tutela. Vol. 2, 4 ed. Salvador: Jus Podium, 2009.
________________. Curso de direito processual civil meios de impugnao s decises judiciais e
processo nos tribunais. Vol. 3, 7 ed. Salvador: Jus Podium, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro direito de famlia. Vol. VI, 6 ed. So Paulo:
Saraiva, 2009.
MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 22 ed. So Paulo: Atlas, 2007.
PARGA, Pedro Augusto. A concesso da tutela antecipada na sentena vista pela doutrina. <
http://jus.com.br/revista/texto/7938/a-concessao-da-tutela-antecipada-na-sentenca-vista-peladoutrina#ixzz2TZZ7BaDR (http://jus.com.br/revista/texto/7938/a-concessao-da-tutela-antecipadana-sentenca-vista-pela-doutrina#ixzz2TZZ7BaDR)>. Acesso em 17 de maio de 2013.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Princpio do melhor interesse da criana impera nas decises
do STJ. <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97668
(http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97668)>, Acesso
em 17 de maio de 2013.
____________________. Alienao parental: Judicirio no deve ser a primeira opo, mas a questo
j
chegou
aos
tribunais
<
http://stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=398&tmp.texto=103980
(http://stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=398&tmp.texto=103980) >, Acesso em 16 de maio de 2013.

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil processo de execuo13/14


e

http://informativosresumidos.com/2013/05/17/alienacao-parental-a-problematica-da-concessao-de-medida-liminar-e-o-pedido-de-tutela-antecipada-deferi

23/1/2014

Alienao parental: a problemtica da concesso de medida liminar e o pedido de tutela antecipada deferido na sentena | Informativos Resumidos do

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil processo de execuo e


cumprimento da sentena; processo cautelar e tutela de urgncia. Vol. II, 43 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2008.
TORRES, Paulo Jos Pereira Carneiro. Diferena entre tutela antecipada e medida liminar.
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI174631,81042Diferenca+entre+tutela+antecipada+e+medida+liminar
(http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI174631,81042Diferenca+entre+tutela+antecipada+e+medida+liminar)>. Acesso em 16 de maio de 2013.
[1] Advogada

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