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I.
1. DEFINICIN:
La norma penal puede definirse como aquellos mandatos que tienen una
pretensin de justicia.1
En la norma penal se intenta proteger un bien jurdico que resulta ser lesivo o
lesionado y una vez que es comprobado que la intencin del autor es obrar de
forma contraria al orden jurdico se le aplicara la penal correspondiente a su delito
Ejemplo:
Matar es contrario al orden jurdico. El sujeto sabe que no debe obrar as y sin
embargo lleva a cabo la accin, por lo que se ve necesaria la imposicin de una
pena.
Por tanto, en la norma penal solo se contienen las conductas que son relevantes
al derecho penal por lo que se le denomina a estas conductas como delito o falta.
La norma penal supone un reproche a la infraccin de la norma mediante un juicio
de culpabilidad y por ltimo tambin suponen la necesidad de imponer una pena.
Sin embargo, algunas normas penales no tienen esta estructura por lo que
pasan a ser denominadas normas incompletas.
3.3.
Normas Penales Incompletas: son aquellas en las que no se
recoge expresamente el presupuesto o la consecuencia.
II.
el
al
la
la
Adems, existe cierto consenso en que el concepto de unidad de accin del que
se habla en esta teora del concurso no coincide con el concepto de accin de la
teora del delito. En este ltimo sentido solo se delimitan los presupuestos
mnimos que tiene que cumplir un comportamiento humano para poder valer como
accin en sentido jurdico-penal y en el como puede operar esto se dividen las
diversas teora de la accin. Sin embargo, si un determinado complejo de
comportamiento se presenta como una accin o varias es una cuestin para cuya
solucin no ofrecen apenas ayuda ninguna de dichas teoras. 7
pero el sujeto -entre uno y otro resultado-, no puede cumplir con el deber de
cuidado. Ejemplo: el conductor del vehculo sin frenos quien en una pendiente
atropella a un peatn y luego, al no lograr detener el vehculo, arrolla a un ciclista.
Se admite unidad de conductas en los delitos omisivos, cuando el agente omite
realizar la conducta ordenada en varias oportunidades, siempre inobservando el
mismo deber de garante. Concurren varias omisiones si tras el acaecimiento de
uno de los resultados hubiera sido todava posible el impedimento de los otros.
Ejemplo: la omisin intencional de prestar alimentos a varios internos, por parte
del funcionario penitenciario, con el objeto que mueran por inanicin (art. 106,
Cdigo penal). Estamos ame una unidad de omisin. 10
4. DELITO CONTINUADO
Esta gura tiene su origen histrico en la praxis jurisprudencial medieval, que para
evitar la grave pena que haba que imponer a los autores de un tercer hurto
concluan en considerar que estaban slo ante un delito de hurto 11.
Originariamente, el delito continuado fue una institucin jurdica que surgi con el
objeto de beneciar al reo al excluir sus diversas acciones delictivas de las reglas
del concurso real, valorndolas como una sola o por lo menos como un solo
delito.12
El delito continuado es la realizacin de acciones similares u homogneas en
diversos momentos, pero que transgreden el mismo tipo legal. Ejemplo: el sujeto
que hurta objetos valiosos en un supermercado en el que trabaja,
sistemticamente y en oportunidades diversas durante siete das consecutivos
(artculo 185. Cdigo penal). Resultara absurdo procesar al sujeto por la cantidad
de micro-hurto realizado y se trata de un delito continuado. El delito continuado
est denido en el artculo 49 del Cdigo Penal (modificado por Ley 26633) y se
entiende como violaciones de la misma ley penal cometidos en el mismo momento
de accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de Ia misma resolucin
criminal. El Anteproyecto de la Parte General del Cdigo Penal del 2004 mantiene
esta misma denicin (artculo 51).
En cuanto a su naturaleza jurdica existen diferentes explicaciones. Primera,
entender al delito continuado como una ccin jurdica en la que el legislador
recurre a la simulacin de considerar que desde el punto de vista jurdico existe
una sola accin, an calificndola de continuada.
Segunda, como una realidad natural, en el sentido que el delito continuado es una
unidad real y natural en el que la unidad del dolo determina la unidad de accin,
por lo tanto, en el delito continuado no hay pluralidad de acciones, sino unidad
natural de accin. Tercera, como una realidad jurdica, sosteniendo que el delito
continuado es una creacin del derecho (de la ley o del derecho consuetudinario)
y se le considera intermedia entre la ccin y la realidad natural (unidad jurdica de
accin).
Razones prcticas. Tambin fundamentan el delito continuado en el sentido de
evitar la investigacin del momento y la extensin de los hechos individuales.
As resulta ms sencillo demostrar en conjunto una actividad continuada que
descender al detalle de cada uno de los hechos, por razones procesales que no
siempre beneficiaban al reo. Con el delito continuado, por lo tanto, hay que evitar
la determinacin de las penas individuales para hechos individuales que han de
juzgarse al mismo tiempo (), cuando se da semejanza de tales hechos. Sin
embargo, creemos que esta gura no est exenta de crticas poltico-criminales,
pues de ella derivan importantes desventajas y problemas de extensin en su
aplicacin, muy diferente a la recomendacin de aplicacin restrictiva pretendida
por la doctrina. As, algunos rechazan la gura, la ponen seriamente en duda, y
otros le asignan cierta funcionalidad. En la doctrina y jurisprudencia nacionales
esta gura es todava aceptada.
El delito continuado se diferencia del delito permanente porque ste supone
realizar distintos actos individuales para el mantenimiento del estado antijurdico
que realiza ininterrumpidamente el tipo legal, que son objeto de una valoracin
unitaria (unidad de valoracin tpica); por el contrario, el delito continuado supone
una pluralidad de realizaciones tpicas y por ende, de concurso de delitos. Ejemplo
de delito permanente: detencin ilegal (artculo 419, Cdigo penal).
El delito continuado se delimita del concurso ideal porque el primero representa
una unicacin jurdica de acciones que son plurales y el concurso ideal tiene
como presupuesto la unidad de hecho determinada por una nica accin : (...) en
el concurso ideal hay una accin, mientras que en el delito continuado se
considera que la hay. Tambin se diferencia del concurso real, ya que aqu
pueden recaer las acciones en diferentes sujetos pasivos; pero si hablamos del
Requisitos objetivos:
tambin incluye sustraerlos del depsito de la empresa (hurto, artculo 185, Cdigo
penal). Se considera nicamente que es posible el delito continuado entre ataques
contra el mismo bien jurdico, pero no debemos entenderlo, de manera expresa,
como la identidad del objeto de ataque, sino que hay que deducirlo como la
continuacin de una mera intensicacin cuantitativa de la realizacin del tipo ya
ejecutado.
4.1.3. Unidad del sujeto activo
Tomando como necesidad que exista un dolo de continuacin, se considera que
slo puede tener lugar con un nico sujeto. Pero tambin hay que agregar que no
slo importa que las diversas infracciones sean cometidas por una misma
persona, sino que, adems, sean con el mismo ttulo de participacin. Por ello, se
excluye el delito continuado si una misma persona acta como autor en unas
infracciones y como partcipe en otras.19
4.1.4. Unidad o pluralidad del sujeto pasivo
Se admitir la continuacin cuando se lesione al mismo titular o sujeto pasivo en el
caso de los delitos que afectan bienes jurdicos altamente personales (v. gr.
Violacin, lesiones, secuestro). Por el contrario, no se admite delito continuado
cuando los actos parciales inciden sobre diferentes sujetos pasivos. Ejemplo:
homicidio de diferentes personas, violacin de distintas mujeres. Tambin es
diferente el caso de una generalidad de sujetos pasivos que caracteriza al delito
masa.
4.1.5. Conexin temporal y espacial.
La caracterstica del delito continuado es que se sanciona con una misma pena
diferentes actos particulares contenidos en el mismo momento o en momentos
diversos, que se estiman continuados y que constituyen un solo delito. En este
sentido, el artculo 49 expresa: en el momento de la accin y esta frase se
reere a un estrecho mbito temporal, en el que el sujeto activo comete un delito
mediante varias acciones sicamente independientes. Ejemplo: el ladrn que se
apodera de las cosas muebles ajenas mediante varias sustracciones. Cuando el
articulo 49 utiliza la expresin en momentos diversos, se refiere a un mbito
temporal amplio que, segn las circunstancias, puede extenderse en el tiempo.
Ejemplo: el cajero que se apodera en el lapso de un ao de una suma de dinero,
18 Jakobs, 1995, p. 1092, num.39
19 Chocln Montalvo, 1997, p. 246.
Requisitos Subjetivos
Delitos Masa
El delito masa es una ccin creada por la jurisprudencia del tribunal supremo
espaol como una figura del delito continuado y que en el Cdigo Penal peruano
aparece descrita en el artculo 49 (modificacin de la Ley 25535): Si con dichas
violaciones el agente hubiera perjudicado a una pluralidad de personas. La base
de esta gura son los requisitos del delito continuado con la particularidad que se
presente una pluralidad de sujetos pasivos (sujeto pasivo-amasa). La creacin del
delito masa responde a la necesidad de imponer una pena de cierta gravedad a
los denominados fraudes colectivos, y norma al concurso, pero esta conclusin
siempre es cierta, pues a veces la estimacin del delito masa es beneciosa para
el reo, a juicio de continuacin. El Anteproyecto de la parte General del Cdigo
Penal del 2004 dene al delito masa: Si el hecho representa notoria gravedad y
hubiere perjudicado a una generalidad de personas, la pena ser aumentada en
un tercio de la mxima prevista para el delito ms grave.
4.4.
Consecuencia Penal
aparente de leyes), donde slo se aplicar uno de ellos, en el concurso ideal todos
los preceptos son considerados. As, para que tal pluralidad de tipos penales
genere esta gura concursal, no deben excluirse entre s debido a criterios de
especialidad, consuncin y subsidiaridad.23
En cuanto a la naturaleza jurdica del concurso ideal se han ensayado dos teoras:
Primera teora de la unidad, si bien en el concurso ideal concurre una sola accin,
considera que nicamente hay un solo delito aunque sean aplicables varios tipos
penales. Esta teora otorga al cumplimiento del tipo legal una importancia
preponderante y considera que el concurso ideal es concurso de leyes v un caso
de delito nico24. Segn teora de la pluralidad considera que aunque
externamente haya una sola accin, la infraccin de pluralidad de leyes penales
lleva a la estimacin de varios hechos punibles. Una sola accin no puede ser
causa de la violacin de diferentes leyes. Esta teora adopta, como punto de
referencia, el nmero de tipos realizados por el agente y no se toma importancia a
la cantidad de hechos. Por consiguiente, aqu se considera al concurso ideal como
un caso de concurso de delitos.25
5.1.
Requisitos
5.1.1. Unidad de accin
La actividad desplegada por el agente debe ser producto de una conducta dirigida
a la consecucin de uno o varios resultados. El autor se sirve de una sola accin
para lograr su propsito mltiple, sabiendo que con ella hasta para alcanzar su
propsito. Hay unidad de hecho cuando la accin corresponda a una misma
manifestacin de voluntad, pero para integrar al presupuesto de concurso ideal
esta unidad de hecho tiene que dar lugar a la realizacin de varios tipos por lo que
el acto voluntario nico debe abarcar una pluralidad de nes de ah que no haya
tantos medio como nes, sino que el medio puede seguir siendo uno, aunque los
nes sean diversos26. Cuando se habla de una accin se entiende accin y
omisin.
23 Bacigalupo, 2004, p. 556. Vid. Infra. nms. Marg. 1579 y ss
24Chocln Montalvo, 1997, p. 61.
25 Ibdem, p. 60.
26 Muoz Conde / Garca Arn, 2002, p. 489
Consecuencia Penal
6.1.
Requisitos
6.1.1. La existencia de una pluralidad de acciones
los varios delitos no hay ninguna vinculacin, fuera del hecho de ser atribuidas a
un mismo sujeto en un mismo proceso. Este tipo de concurso puede: encontrar
sistema legal en la frmula del artculo 50 del Cdigo penal, cuando habla de otros
tantos delitos independientes. Pero si estos delitos independientes se deben
procesar, algunos en procesos sumarios y otros en procesos ordinarios, el Decreto
Legislativo N 124 (artculo l) seala que ante un concurso de delitos donde unos
son ms graves que otros el proceso a seguir ser el ordinario ya que corresponde
al delito de mayor gravedad.
En el Cdigo Procesal Penal del 2004 el artculo 33 precisa que en caso de
concurso de delitos sujetos a distintos trmites procesales, el procedimiento se
seguir de acuerdo al que corresponde al delito con pena ms grave.
6.2.
Es una forma especial del concurso real de delitos cuya peculiaridad, de carcter
procesal, consiste en que el sujeto, que ya ha sido sentenciado, puede ser de
nuevo juzgado si se descubre un nuevo delito cometido antes de la sentencia. El
anteproyecto de la Parte General del Cdigo Penal del 2004 define al concurso
real retrospectivo: Si despus de la sentencia condenatoria se descubriere otro
hecho punible cometido antes de ella por el mismo condenado, ser sometido a
nuevo proceso y se impondr la nueva pena correspondiente, de acuerdo con las
reglas del concurso, fijndose la reparacin civil para el nuevo delito descubierto
El artculo 51 del cdigo penal ofrece dos soluciones procesales para este caso
especial de concurso real: primera, si la pena al nuevo delito descubierto fuera una
pena inferior a la impuesta por el delito ya sentenciado, se dispone el
sobreseimiento y su archivamiento. Segunda, si la pena correspondiente al nuevo
delito descubierto resulta ser superior a la impuesta en la sentencia condenatoria,
el proceso abierto por estos hechos seguir su curso, aplicando al sujeto la pena
correspondiente.
III.
Principio de Especialidad
Principio de subsidiariedad
Principio de consuncin
Consiste en que el precepto ms amplio o complejo absorba a los que castigan las
infracciones consumidas en aquel. Se da cuando el contenido de injusto y de la
imputacin personal de un delito estn incluidos en otro. Es decir cuando un tipo
ms grave incluye a uno menos grave.
Resulta difcil dar pautas claras para la diferencia con el principio de
subsidiariedad, pero debemos considerar que no estamos en una comparacin
abstracta de los tipos concurrentes, sino en el modo efectivo y concreto de
verificarse el supuesto en estudio, y operando con pautas valorativas, es decir,
que el desvalor captado por uno de los tipos aparece incluido en el desvalor tenido
en cuenta por el otro.
La consumacin opera con unidad o pluralidad de acciones. En el primer supuesto
da lugar al denominado hecho acompaante tpico. Mayor inters presenta el
segundo supuesto conocido como hecho posterior impune o copenado, que se
presenta en acciones que se comenten normalmente despus de una infraccin
precedente para agotarla, utilizarla o protegerse de la persecucin, siempre que
no se incremente el dao causado por el hecho precedente. Esta figura opera
comnmente en delitos contra el patrimonio.
1.4.
Principio de Alternatividad