Autonoma de la voluntad privada

1.Concepto.
Siguiendo al profesor DE CASTRO, cabe sealar que, en sentido
muy general, se entiende por autonoma privada el poder
de autodeterminacin de la persona; es aquel poder complejo
reconocido a la persona para el ejercicio de sus facultades, sea
dentro del mbito de libertad que le pertenece como sujeto de
derechos, sea para crear reglas de conducta para s y
en relacin con los dems, con la consiguiente responsabilidad en
cuanto
actuacin
en
la
vida
socia;
y
que
del principio de personalidad que el Derecho Civil contempla (V).
Derivan: el derecho subjetivo (V). Y la autonoma privada.
Dentro de la autonoma privada as entendida se pueden distinguir
dos aspectos o sentidos:
1. El poder atribuido a la voluntad respecto a la creacin,
modificacin
y extincin de
relaciones
jurdicas,
o
autonoma privada en sentido estricto, (autonoma de la voluntad),
referida al mbito del negocio jurdico.
2. El de poderes, facultades y derechos subjetivos, esto es,
concretada en la autonoma dominical o mbito del ejercicio de
los derechos subjetivos.
2.Significacin.
A. Perspectiva institucional. El principio de autonoma privada es
un principio general del derecho: es un principio tradicional, que
contribuy a la desaparicin del formalismo, considerndose por
la jurisprudencia como
el principio
clsico de
nuestra ordenacin sustantiva
(pacta
sunt
servanda);
como principio de derecho natural, es premisa sine qua non de la
proteccin
de
la
persona
-es reconocimiento de
la libertad individual y social de la persona-; y tambin
es principio poltico, pues, al menos en cierto sentido, preside la
inspiracin de la poltica jurdica en el C.C. (cfr. art. 1.255) y

actualmente en primer lugar por la Constitucin de 1978 (arts. 9.2,

10, 22, 32, 33 y 37, as como a.1 y 14,fundamentalmente).
B. Trascendencia prctica. Como principio general de Derecho que
es fuente supletoria aplicable en defecto de la ley y costumbre (art.
1 C.C.) y principio informador de nuestro ordenamiento jurdico (art.
1)
(manifestacin de
ello
es
la
importancia prctica de
la autonoma en la interpretacin de los negocios jurdicos -arts.
1.281 a 1.289, 1.105, 660, 675, etc., C.C.-, as como
la presuncin favorable al carcter dispositivo y no imperativo de las
normas
civiles).
3.Manifestaciones.
La autonoma privada es fuente del Derecho en sentido material,
mas no en sentido formal; pero su mayor o menor amplitud
tiene relacin con
el reconocimiento,
mayor
o
menor,
del principio de libertad civil, que tiene mltiples manifestaciones en
el C.C.; por ejemplo:

- Libertad de contraer matrimonio (arts. 44 y 45).

- Libertad de configuracin de derechos reales (arts. 594, 470).
- Libertad de testar (art. 658).
- Libertad de pactos (art. 1.255).
- Libertad de forma (art. 1.278).
- Libertad de otorgar capitulaciones matrimoniales (arts. 1.325 y
1.326).

4.Lmites.

La autonoma en modo alguno puede tener carcter absoluto, no

slo por la limitacin inherente a la persona, sino porque de ser as
desembocara en anarqua ha de moverse dentro de un marco
general
constituido
por:
a) Las leyes imperativas. El carcter imperativo de la ley resulta
de la ratio legis (art. 3.1); los actos contrarios a las normas
imperativas y a las prohibitivas son nulos de plenos derecho, salvo
que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de
contravencin -art. 6.3 C.C.- (cfr., tambin, arts. 594, 1.116, 1.255,
792, 1.328, 1.271).
b) La moral. El contrato ser ineficaz cuando su causa se oponga a
la moral (art. 1.275). Se reconoce la libertad de pactos no contrarios
a la moral (arts. 1.255, 1.116); tambin se establece este lmite
(buenas costumbres) respecto de la libertad de testar
(condiciones en las disposiciones testamentarias -art. 792, las
inmorales
se
tendrn
por
no
puestas-)
y
la libertad de capitular (nulidad -parcial- de la estipulacin contraria
a las buenas costumbres -art. 1.328-); se controla la moralidad
del objeto
del
contrato (art.
1.281,
ps.
2
y
3).
c)
El orden
pblico.
En
el
sentido
no
de ley
imperativa (concepcin legalista), sino en el de conjunto
de principios que constituyen el ncleo fundamental de criterios
informadores del ordenamiento jurdico. Este lmite aparece
igualmente fijado en las normas ya expresadas (arts. 594, 1.255,
1.328, limitativa de la igualdad de derechos); cfr. Tambin
artculo 12 C.C. (y preceptos constitucionales ya citados).

5. mbito de la autonoma.
A. Estado, condicin y capacidad de las personas. Es el campo en
que la autonoma encuentra mayor nmero de restricciones.
El estado civil es absolutamente indisponible y sobre el mismo no
se puede transigir (art. 1.814 C.C.). Pero esta limitacin no es

aplicable a las consecuencias de naturaleza patrimonial que de

tal estado puedan derivarse, que revisten carcter privado y no
afectan
al
orden
ni
al inters
pblico.
El rgimen relativo al matrimonio es indisponible igualmente (art.
1.814) y as resulta adems del artculo 45, segn el cual
la condicin, trmino o modo del consentimiento se tendr por no
puesto. No obstante, el principio de la autonoma privada tiene
manifestaciones
en
la relacin matrimonial (separacin
de
hecho libremente acordada, convenio de separacin o divorcio, y
especialmente
respecto
al rgimen
econmicomatrimonial (posibilidades
regularlo
mediante capitulaciones
matrimoniales -art.
1.315-; posibilidad de eleccin entre
los
regmenes
previstos
-gananciales, separacin
de
bienes, participacin de ganancias-, en los que adems juega
el convenio o acuerdo en muchos casos -arts. 1.346.8, 1.324,
1.438, 1.429, 1.428-; mutabilidad del rgimen -art. 1.326-)
(V. capitulaciones matrimoniales).
B.Derecho patrimonial.
a) Negocios con trascendencia obligatoria o personal:
Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley
entre las partes contratantes (art. 1.091 C.C.), pudiendo stas
establecer los pactos, clusulas y condicionas que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral,
ni al orden pblico (art. 1.255). Adems, en nuestros das, se
generaliza la voluntad unilateral como predisposicin normal de
la autonoma privada, se expande la nocin de orden pblico
econmico y se acenta el fenmeno de la atipicidad.
b) Negocios con trascendencia real: Cabe distinguir con PEA y
BERNALDO DE QUIRS, dos cuestiones: 1. Cmo juega
la autonoma privada en la constitucin de los derechos reales. 2.
Qu papel desempea en la configuracin dentro de cada tipo.
Respecto de la primera cuestin, cabe inventar o idear nuevos
tipos de derechos reales(S.T.S. de 30 de diciembre de 1930 y arts.

2.2 L.H. y otros cualesquiera reales y 7 R.H.). En cuanto a la

segunda de las cuestiones planteadas, caben pactos que alteren el
contenido tpico de los derechos reales legalmenteprevistos (cfr.
arts. 392, 467, 470, 523, 1.648.2 C.C., 51.6 R.H y, sobre todo, el art.
594 C.C.); cabe sujetar losderechos reales a condicin, trmino o
modo (arts. 11, 23, 37 L.H., 647 C.C. y R.DGR, 15 de abril de 1980).
De ah que la mayora de nuestra doctrina y la Direccin General de
los Registros y del Notariado (RR. 1 abril de 1981, 14 de mayo de
1984 y 4 de marzo de 1993, entre otras) admiten el sistema de
numerus apertus, aunque con determinados lmites y respetando
siempre las normas estructurales del estatuto jurdico de los bienes.
C. Derecho de familia. Ya hemos visto cmo en relacin con
el matrimonio la autonoma privada tiene ciertas manifestaciones.
Mas
el negocio
jurdico familiar no
se
extiende
a
la determinacin del contenido de las relacionesfamiliares, que
afecta al orden pblico, por lo que la autonoma privada est
gravemente limitada; esta limitacin est agravada por el carcter
personalsimo de los negocios de familia (as, no cabe
la representacin).
Son notas caractersticas al mbito de la autonoma en la esfera
familiar:
a) Inters general e inters familiar (cfr. art. 67); (V. capitulaciones
matrimoniales; matrimonio).
b) Intervencin del Estado,
prudente arbitrio del
juez

iniciativa
en
la

del ministerio
vida
de
la

fiscal y
familia.

c) El matrimonio es el acto voluntario familiar por excelencia,

en contraste con la familia de hecho (V. filiacin; reconocimiento).
D.Derecho de sucesiones.
En este mbito la autonoma privada tiene gran fuerza, sobre todo
en
las
Compilaciones
Forales.

- El C.C. da prioridad al testamento como negocio mortis causa,

mientras que en las Compilaciones no se excluyen con carcter
general los pactos sucesorios como modos voluntarios de deferir
la herencia (donaciones
universales,
heredamientos
(V. testamento).
- La voluntad del testador es la suprema ley de la sucesin 8arts.
658,
675,
1.056).
- El lmite principal de la autonoma privada en el C.C. es
la legtima (arts. 816 y 813; V. legtima), aunque el testador puede
utilizar clusulas de opcin compensatoria (Cautela socini), la
mejora, o instituciones como la prevista en el artculo 831
(delegacin de facultad de mejorar). En las Compilaciones esa
limitacin es menos estricta, incluso a veces simblica (Navarra).
Las disposiciones testamentarias slo son ineficaces en los casos
expresamente prevenidos en el Cdigo (art. 743 C.C.), por ser el
carcter dispositivo de los preceptos de la regla general. Como
seala VALLET DE GOYTISOLO, en Derecho sucesorio slo son,
en rigor, imperativas las normas concernientes a la capacidad,
forma de testar y legtimas.

6. Eficacia de la autonoma privada.

Respecto del problema de la coordinacin entre el principio de
legalidad y el de autonoma privada, la autonoma cubre lagunas
que deja el C.C., y en ocasiones innova o corrige lo establecido en
el mismo.
La norma imperativa prevalece sobre la autonoma privada;
la norma dispositiva, en cambio, tiene eficacia supletoria respecto
de la autonoma (V. Derecho Civil; derecho
subjetivo; contrato; determinaciones accesorias de la
voluntad ;libertad civil; negocio jurdico; pacta sunt

servanda; matrimonio; filiacin; reconocimiento de

hijos; adopcin; legtima).
HECHOS Y ACTOS JURIDICOS
El hecho jurdico es todo acontecimiento natural o del hombre,
capaz de producir efectos jurdicos. Dichos efectos son crear,
modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas.
Fijmonos que en esta nocin se incluyen acontecimientos
naturales y del hombre. La norma jurdica se crea para regir la
conducta humana en los casos en que el Derecho establece que
deba producir determinadas consecuencias.
Adems, hay ciertos hechos de la naturaleza a los que el derecho
atribuye determinadas consecuencias jurdicas.
De las consideraciones anteriores se desprende que el hecho
jurdico en sentido amplio, es todo acontecimiento, ya se trate de un
fenmeno de la naturaleza o de un hecho del hombre, que el
ordenamiento jurdico toma en consideracin para atribuirle
consecuencias de Derecho.
Ahora bien, los hechos jurdicos en amplio sentido se clasifican en
hechos jurdicos en sentido estricto y en actos jurdicos.
Los actos jurdicos en sentido estricto son aquellos fenmenos de la
naturaleza que producen efectos de derecho, con independencia de
la voluntad del sujeto y tambin aquellos hechos en los que
interviene la voluntad y que producen efectos de derecho
independientemente de la voluntad y a veces contra la voluntad del
sujeto. En sntesis, es parte de un fenmeno de la naturaleza
relacionado con el hombre. En el hecho natural y en el hecho del
hombre, interviene la voluntad, pero sta no tiene la intencin de
originar consecuencias de derecho y sin embargo se originan, pues
por ley se producen determinados efectos.
En los actos jurdicos interviene la voluntad del hombre dirigida
expresa y deliberadamente a producir determinados efectos
previstos en la norma. En el acto jurdico la manifestacin exterior
de la voluntad se hace con el fin de crear, modificar, transmitir o

extinguir obligaciones o derechos. En el acto jurdico, el acto de

voluntad se ejecuta con la intencin de realizar consecuencias de
Derecho, las que son reconocidas por el ordenamiento jurdico.

En el acto jurdico encontramos ciertos elementos en tal forma

esenciales o de existencia, en ausencia de los cuales el acto no
puede llegar a formarse. Tales elementos esenciales son: una o
ms voluntades y un objeto, es decir, que las voluntades o la
voluntad tengan como finalidad producir una o varias consecuencias
sancionadas por el derecho.
Todo acto jurdico implica una manifestacin de voluntad. Lo que
jurdicamente se denomina voluntad consta de dos momentos: a)
voluntad de querer realizar determinado negocio, y b) la voluntad de
declarar por medio de una conducta externa, realizada, lo que el
sujeto quiere. Es un elemento constitutivo imprescindible. La
manifestacin de voluntad debe proponerse un objeto jurdico.
Dicha manifestacin, puede ser expresa o tcita.
El objeto del acto jurdico se encuentra dentro de su definicin.
Consiste en crear, transmitir, modificar o extinguir derechos u
obligaciones. La voluntad debe tener como fin, como propsito,
como objeto, producir consecuencias jurdicas.

Solemnidad.- Para realizarse, se debe observar una forma

especial y por escrito, otorgndose ante un funcionario
determinado.

Una vez que el acto existe, por darse los elementos sealados:
voluntad, objeto, en ocasiones solemnidad y la norma, para que sea
vlido se necesita la capacidad del autor o autores del acto,
voluntad exenta de vicios, licitud en el objeto, motivo o fin del acto y
que las voluntades se externen en la forma que la ley establece.

La capacidad y la incapacidad pueden ser de goce o de ejercicio. La

capacidad de goce es la aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones. Contrariamente, la incapacidad de goce es la falta de
aptitud para ser titular de derechos o para contraer obligaciones. Se
seala que toda persona pro el hecho de serlo tiene siempre
capacidad de goce. La capacidad de ejercicio es la aptitud que tiene
un sujeto para hacer valer directamente sus derechos o cumplir con
sus obligaciones, para celebrar actos jurdicos o comparecer en
juicio como actor o demandado. La incapacidad de ejercicio es la
falta de aptitud para hacer valer directamente los derechos o las
obligaciones.

Los autores del acto, deben tener capacidad de ejercicio.

La voluntad se manifiesta exenta de vicios cuando es en forma
consciente y libre; si no se manifiesta en esta forma se vicia la
voluntad.
Se consideran vicios de la voluntad el error, el dolo, la violencia y la
lesin.

Error.- Se seala que es una creencia contraria a la realidad.

La carencia de conocimientos respecto de alguna materia,
produce los mismos efectos que el error. El error que vicia la
voluntad se presenta cuando sta se manifiesta de manera
que el acto existe, pero su autor o uno de los contratantes
sufre un error respecto al motivo determinante de su voluntad,
siendo este error de tal naturaleza que de haber sido
conocido, no se hubiera celebrado el acto. En atencin a esta
circunstancia, se considera que el consentimiento se form,
pero hay un vicio de tal magnitud, que impide que el acto o
contrato surtan efectos, porque la manifestacin de voluntad
no es cierta.

Dolo.- Se entiende por dolo en los contratos cualquiera

sugestin o artificio que se emplee para inducir a error o

mantener en l a alguno de los contratantes; y por mala fe la

disimulacin del error de uno de los contratantes una vez
conocido.

Violencia.- La violencia puede ser fsica o moral. Existe

violencia fsica cuando por medio del dolor, de la fuerza fsica
o de la privacin de la libertad, se coacciona la voluntad a
efecto de que se exteriorice en la celebracin de un acto
jurdico. Tambin existir cuando por la fuerza se priva a otro
de sus bienes, o se les hace dao, para lograr el mismo
objeto; o bien cuando a merced a la misma fuerza se pone en
peligro la vida, la honra, la libertad o una parte considerable
de los bienes de la vctima. La violencia moral existe cuando
se hacen amenazas que importen peligro de perder la vida, la
honra, la libertad, la salud o el patrimonio del autor del acto
jurdico, de su cnyuge, ascendientes o parientes colaterales
hasta el segundo grado.

Lesin.- En la lesin existe una notoria desproporcin, en un

acto jurdico a ttulo oneroso, entre las prestaciones el acto
ejecutado.

Formalidad.- El acto jurdico debe celebrarse en la forma

prescrita por la ley. Puede hacerse en documento privado sin
la intervencin de un funcionario que tenga fe pblica o ante
un funcionario que tenga fe pblica.

Licitud.- El acto debe ser lcito, es decir, debe ajustarse a la

ley. Es ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden
pblico o a las buenas costumbres.

LA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD

De manera previa debemos sealar que la manifestacin de

voluntad es uno de los componentes esenciales del acto jurdico,
por cuanto es el origen causal del mismo ya que de no existir, nos
encontraramos slo frente a un hecho jurdico, mas no ante un acto
jurdico. Pues bien, existen diversas definiciones que le otorga la
doctrina a la manifestacin de voluntad donde, de acuerdo a la
corriente
espaola
seguida
por
el
tratadista Manuel
albaladejo,considera como aquel acto voluntario humano de querer
declarar o exteriorizar la intencin de celebrar un negocio jurdico
con pleno conocimiento de las consecuencias que ello implique;
queda comprendido dentro de este concepto las fases que
intervienen en el proceso formativo de la manifestacin de voluntad,
tal como veremos ms adelante.
La manifestacin de voluntad, como requisito de validez del acto
jurdico, es el resultado de todo proceso volitivo del hombre que
transcurre de lo subjetivo, es decir la voluntad interna, hacia la
voluntad exteriorizada o externa y, y por tanto adquiere relevancia
jurdica. Por ello debe existir una correlacin o interrelacin entre la
real intencin del sujeto y lo que est declarando externamente.
IMPORTANCIA
La importancia radica en que la manifestacin de voluntad tiene
como origen a una actitud asumida por el hombre destinado a
generar efectos jurdicos. Sin su concurrencia o participacin no
podra existir el acto jurdico y, por tanto, estaramos slo ante un
hecho jurdico. ste proceso volitivo solamente puede ser el
resultado del propsito que tiene la persona para perseguir
determinado fin con la celebracin del acto jurdico y para sus

propios intereses. No podramos hablar de autonoma de la

voluntad, sin que previamente exista una voluntad que emerja de
una persona destinada para ello. Esta voluntad debe tener
trascendencia en el mundo del derecho y, por tanto, ser vlida si
proviene de una persona que cuenta con plena capacidad para ello,
siendo una condicin privilegiada solamente atribuida al ser
humano.

Proceso formativo de la manifestacin de voluntad

La manifestacin de voluntad, para ser considerada como tal y, por

ende, generar efectos jurdicos, debe pasar por determinadas fases
en su proceso de formacin, siendo stos necesarios. Al respecto
son los siguientes:

1) El discernimiento
Podramos sealar que es aquella capacidad cognoscitiva o
intelectual que tiene la persona para apreciar, diferenciar, distinguir,
valorar y en base a ello, emitir la voluntad. Esta fase permite a la
persona ver la conveniencia de la declaracin de su voluntad,
empero se requiere de esa capacidad de diferenciacin y adems el
pleno conocimiento de las consecuencias jurdicas que determine
tal decisin. As tenemos, a manera de ejemplo, que por el
discernimiento se permite la diferenciacin entrelo justo de lo
injusto, entre el bien del mal y, con esa apreciacin emitir
vlidamente su voluntad. Jurdicamente, para el derecho, el
discernimiento se adquiere cuando la persona obtiene la capacidad
de ejercicio, por cuanto se presupone que al llegar a ese estado
cronolgico de la edad, la persona adquiere la racionalidad y est
en condiciones de valorar, diferenciar, distinguir lo que est
observando o apreciando y, esto a su vez lo motive para emitir la
voluntad.

2) La intencin
Viene a ser el propsito deliberado de querer celebrar el acto
jurdico y con pleno conocimiento de las consecuencias jurdicas de
su realizacin. Esta intencin debe estar encaminada a la obtencin
de la finalidad prevista por la persona, que por cierto debe actuar
desprovista de todo engao o malicia. La intencin se convierte, por
tanto, en una fase adicional al discernimiento para que la voluntad
permita la celebracin del acto jurdico.
3) Libertad
Es la capacidad que tiene el sujeto de poder elegir de manera libre,
transparente y difana y, de este modo decidir la realizacin o no
del acto jurdico. Siendo la libertad un factor esencial dentro de la
configuracin de la manifestacin de voluntad, a ella se le va a
oponer la violencia o intimidacin, donde en este ltimo caso no se
podr decir de que existe libertad para emitir la manifestacin de
voluntad de manera vlida.
CLASES DE MANIFESTACIN DE VOLUNTAD
Dentro de las clases de manifestacin de voluntad existen dos, las
mismas que tienen sus propias caractersticas y particularidades a
saber:
1)

Manifestacin de voluntad expresa

Es aquella manifestacin de voluntad que es exteriorizada o

realizada mediante el lenguaje oral, escrito o a travs de cualquier
medio directo que puede ser manual, mecnico, electrnico u otro
anlogo. La caracterstica especial para la existencia de la
manifestacin de voluntad expresa es que sta debe llegar de
manera directa al destinatario. Asimismo que el emisor de una
declaracin de voluntad lo haga de manera escrita con su puo y
letra y el destinatario acepte de la misma manera. Tambin cuando
para manifestar la voluntad se realice utilizando una mquina de
escribir (medio mecnico), un telfono, fax o el correo electrnico
va Internet (medio electrnico). Como se ha sealado, para que
esta manifestacin de voluntad sea considerada como expresa
tiene que llegar de manera directa a su destinatario.

2)

Manifestacin de voluntad tcita

Aqu la manifestacin de voluntad es plasmada mediante ciertos

comportamientos, actitudes, circunstancias o posturas que asume la
persona, que demuestra indubitable y concreta, dan a entender la
voluntad en determinado sentido. La manifestacin de voluntad
tcita lleva consigo el elemento conocido en la doctrina como facta
concludentia, es decir hechos o actos concluyentes que de manera
idnea e inequvoca, sin ninguna duda al respecto, denotan la
voluntad del sujeto que est ejecutando estos actos.