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ICMS/DF
PROFESSOR: ARMANDO MERCADANTE
Direito Administrativo
Direito Administrativo - teoria e exerccios - ICMS/DF
(Aula n 3 02/07/10)
Prezado(a) aluno(a),
Armando Mercadante
mercadante@pontodosconcursos.com.br
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Errata aula 2
8) (ESAF/Analista MPU/2004) Um dos princpios informativos do Direito
Administrativo, que o distingue dos demais ramos, no disciplinamento das
relaes jurdicas, sob sua incidncia, o da
a) comutatividade na soluo dos interesses em questo.
b) subordinao do interesse pblico ao privado.
c) supremacia do interesse pblico sobre o privado.
d) predominncia da liberdade decisria.
e) correlao absoluta entre direitos e obrigaes.
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PONTO 7
Processo administrativo
no mbito do Distrito Federal
Para regulamentar o processo administrativo no mbito do DF, foi editada a Lei
Distrital n 2.834/01 recepcionando a Lei Federal n 9.784/99.
Veja o que preceitua essa lei:
Art. 1 Aplicam-se aos atos e processos administrativos no mbito da
Administrao direta e indireta do Distrito Federal, no que couber, as disposies
da Lei Federal n 9.784, de 29 de janeiro de 1999.
Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 3 Revogam-se as disposies em contrrio.
Ou seja, vamos estudar a Lei 9.784/99 que certamente j foi objeto de seus
estudos.
A anlise dessa lei no tem mistrio, pois a banca no dia da prova cobrar
praticamente a decoreba.
Voc simplesmente tem que ler o contedo da lei e julgar as assertivas que
apresentarei no final desse ponto. Elas abrangem praticamente toda a lei,
forando voc a gravar as pegadinhas do concurso. dessa forma que se
estuda a lei de processo administrativo!
- Abrangncia (art. 1, 1)
A lei aplicvel aos rgos do Poder Executivo e tambm aos dos Poderes
Legislativo e Judicirio do DF, quando no desempenho de funo
administrativa1.
Voc se lembra da teoria do Montesquieu, que sustentou que os Poderes do Estado no exercem as
suas funes constitucionais com exclusividade. H as funes tpicas: legislativa, jurisdicional e
administrativa. Contudo, nas hipteses admitidas pelo ordenamento jurdico ptrio, um Poder pode
exercer, de forma atpica, funo atribuda a outro Poder. Como exemplo: o Tribunal de Justia do DF,
que um rgo do Poder Judicirio, realizando licitao, que funo administrativa tpica do Poder
Executivo.
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- rgo/entidade/autoridade (art. 1, 2)
Conceitos apresentados pela lei:
rgo: a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta
e da estrutura da Administrao indireta;
Entidade: a unidade de atuao dotada de personalidade jurdica;
Autoridade: o servidor ou agente pblico dotado de poder de deciso.
- Princpios (art. 2)
A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse
pblico e eficincia.
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Avocao:
Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes
devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda
a rgo hierarquicamente inferior. (art. 15)
- Impedimento e suspeio
Hipteses de impedimento (art. 18):
tenha interesse direto ou indireto na matria;
tenha participado ou venha a participar como perito, testemunha ou
representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge,
companheiro ou parente e afins at o terceiro grau;
esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou
respectivo cnjuge ou companheiro.
A autoridade ou servidor que incorrer em impedimento deve comunicar o fato
autoridade competente, abstendo-se de atuar, sob pena de falta grave, para
efeitos disciplinares. (art. 19)
Hipteses de suspeio (art. 20):
Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade
ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os
respectivos cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau.
O indeferimento de alegao de suspeio poder ser objeto de recurso, sem
efeito suspensivo. (art. 21).
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- Instruo
As atividades de instruo destinadas a averiguar e comprovar os dados
necessrios tomada de deciso realizam-se de ofcio ou mediante impulso
do rgo responsvel pelo processo, sem prejuzo do direito dos interessados
de propor atuaes probatrias (art. 29).
O rgo competente para a instruo far constar dos autos os dados
necessrios deciso do processo (art. 29, 1).
Os atos de instruo que exijam a atuao dos interessados devem realizar-se
do modo menos oneroso para estes (art. 29, 2).
So inadmissveis no processo administrativo as provas obtidas por meios
ilcitos (art. 30).
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- Dever de decidir
A Administrao tem o dever de explicitamente emitir deciso nos processos
administrativos e sobre solicitaes ou reclamaes, em matria de sua
competncia (art. 48).
Concluda a instruo de processo administrativo, a Administrao tem o prazo
de at trinta dias para decidir, salvo prorrogao por igual perodo
expressamente motivada (art. 49).
- Motivao
Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos
fundamentos jurdicos, quando (art. 50):
neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
decidam recursos administrativos;
decorram de reexame de ofcio;
deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de
pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato
administrativo.
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- Recurso administrativo
Das decises administrativas cabe recurso, em face de razes de legalidade
e de mrito (art. 56).
O recurso ser dirigido autoridade que proferiu a deciso, a qual, se no a
reconsiderar no prazo de cinco dias, o encaminhar autoridade superior
(art. 56, 1).
Salvo exigncia legal, a interposio de recurso administrativo independe de
cauo (art. 56, 2).
Se o recorrente alegar que a deciso administrativa contraria enunciado da
smula vinculante, caber autoridade prolatora da deciso impugnada, se
no a reconsiderar, explicitar, antes de encaminhar o recurso autoridade
superior, as razes da aplicabilidade ou inaplicabilidade da smula, conforme o
caso (art. 56, 3).
O recurso administrativo tramitar no mximo
administrativas, salvo disposio legal diversa (art. 57).
por
trs
instncias
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- Prazos
Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao oficial,
excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do
vencimento (art. 66).
Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte se o
vencimento cair em dia em que no houver expediente ou este for encerrado
antes da hora normal (art. 66, 1).
Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo (art. 66, 2).
Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. Se no ms do
vencimento no houver o dia equivalente quele do incio do prazo, tem-se
como termo o ltimo dia do ms (art. 66, 3).
Salvo motivo de fora maior devidamente comprovado, os prazos processuais
no se suspendem (art. 67).
- Sanes
As sanes, a serem aplicadas por autoridade competente, tero natureza
pecuniria ou consistiro em obrigao de fazer ou de no fazer, assegurado
sempre o direito de defesa (art. 68).
- Prioridade na tramitao
Tero prioridade na tramitao, em qualquer rgo ou instncia, os
procedimentos administrativos em que figure como parte ou interessado (art.
69-A):
I - pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos;
II - pessoa portadora de deficincia, fsica ou mental;
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EXERCCIO DE FIXAO DA
LEI DE PROCESSO ADMINISTRATIVO
Nas questes abaixo, julgue os itens:
1) Os preceitos da Lei 9.784/99 no se aplicam Administrao Indireta.
2) Os preceitos da Lei 9.784/99 tambm se aplicam aos rgos dos Poderes Legislativo e
Judicirio da Unio, quando no desempenho de suas funes tpicas.
3) A eficincia princpio expresso da Lei 9.784/99.
4) Nos processos administrativos, h divulgao oficial de todos os atos administrativos.
5) O processo administrativo no pode ser impulsionado de ofcio pela Administrao Pblica.
6) direito do administrado fazer-se assistir, facultativamente, por advogado nos processos
administrativos, salvo quando obrigatria a representao, por fora de lei.
7) O processo administrativo pode iniciar-se de ofcio ou a pedido de interessado.
8) vedada Administrao a recusa imotivada de recebimento de documentos, devendo o
servidor orientar o interessado quanto ao suprimento de eventuais falhas.
9) So legitimados como interessados no processo administrativo, dentre outros, as
organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses individuais e
coletivos.
10) So capazes, para fins de processo administrativo, os maiores de dezesseis anos,
ressalvada previso especial em ato normativo prprio.
11) A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda
como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos.
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PONTO 8
Administrao Pblica
Consideraes iniciais
Para dar abordar esse tema, considero indispensvel a anlise das
explicaes que constam dessa introduo.
Vou iniciar nosso estudo tomando como referncia uma questo aplicada
pelo CESPE:
(SEJUS/ES/2009/CESPE) O Estado constitui a nao politicamente organizada,
enquanto a administrao pblica corresponde atividade que estabelece objetivos do
Estado, conduzindo politicamente os negcios pblicos. (errada)
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Da mesma forma que fizemos com a questo anterior, vamos dividir essa em
duas partes.
Analisaremos em primeiro lugar o trecho: A vontade do Estado
manifestada por meio dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio.
Creio que em relao a essa frase nenhuma dvida quanto ao fato dela estar
correta. De fato, a vontade do Estado manifestada por meio de seus Poderes
Legislativo, Executivo e Judicirio, que de acordo com o art. 2 da CF so
independentes e harmnicos entre si.
O Brasil adota a clssica tripartio dos Poderes concebida por Montesquieu,
at hoje adotada nos Estados de Direito, que prev uma diviso constitucional
de tarefas entre eles: Executivo (funo administrativa), Legislativo (funo
legislativa) e Judicirio (funo judicial). Essas funes precipuamente
atribudas a cada Poder so chamadas de funes tpicas.
Quanto a essa teoria interessante destacar um ponto muito explorado pelas
bancas em concursos pblicos: no h uma diviso absoluta de funes
entre os trs Poderes.
Contudo, possvel que um Poder exera funo atribuda originariamente a
outro Poder. Pense no Presidente da Repblica, Chefe do Poder Executivo,
editando uma medida provisria (atividade legislativa). Outro exemplo o
Senado Federal rgo do Legislativo julgando o Presidente da Repblica
em processo de impeachment. Tambm exemplo o STF, rgo do Judicirio,
realizando licitao ou concurso pblico, que so funes tpicas do Executivo.
Quando tais situaes ocorrem estaremos diante das funes atpicas.
Ento memorize que os Poderes do Estado exercem tanto funo tpica que
a funo principal -, como funo atpica.
Da estar errada qualquer afirmao em provas de que os Poderes exercem
suas funes com exclusividade. No h exclusividade, mas sim
predominncia no exerccio das funes tpicas!
Bom, a partir de agora deixemos de lado as funes legislativa e judiciria e
nos concentremos na funo administrativa (atividade administrativa),
exercida tipicamente pelo Executivo.
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ICMS/DF
PROFESSOR: ARMANDO MERCADANTE
Dessa forma, onde houver exerccio de funo administrativa haver
administrao pblica.
Mas qual ser o sentido da expresso administrao pblica? Os dois sentidos
mais usados pela doutrina so os seguintes:
a) Sentido subjetivo, formal ou orgnico: nesse sentido, voc deve pensar
em quem faz, ou seja, em quem exerce a atividade administrativa. Esse
sentido abrange as pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos
encarregados de exercer a funo administrativa. Portanto, se na sua prova a
banca indicar no enunciado a Unio, o Departamento da Polcia Federal ou os
agentes da polcia federal, voc estar diante do sentido subjetivo de
administrao pblica, pois so, respectivamente, pessoa jurdica, rgo e
agente pblico.
b) Sentido objetivo, material ou funcional: nesse sentido, a expresso
administrao pblica corresponde atividade administrativa, ou seja, a
funo administrativa que predominantemente (e no exclusivamente)
exercida pelo Poder Executivo. Ento, numa questo de prova cujo gabarito
seja sentido objetivo, no enunciado no haver referncia a pessoas jurdicas,
rgos ou agentes pblicos, mas sim atividade (funo) administrativa.
Mas voc pode indagar: Armando, como vou saber se determinada atividade
administrativa?
De cara elimine as atividades legislativas e jurisdicionais. Portanto, leis e
decises judiciais no correspondem atividade administrativa.
Num segundo momento, adote como referncia a doutrina, que afirma que
administrao pblica em sentido objetivo abrange as seguintes atividades:
fomento, polcia administrativa, servio pblico e interveno. H autores
que incluem a atividade regulao econmica. Todavia, prevalece o
entendimento de que a atividade de regulao parte de fomento, de polcia
administrativa e de interveno. Essas atividades j englobariam a regulao.
Diante dessas explicaes, vou reproduzir o enunciado para nova anlise: O
poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica.
Para resolver essa questo suficiente que o candidato lembre que sentido
formal est ligado a quem faz e sentido material a o que feito.
Regulao atividade administrativa (o que feito), portanto, administrao
pblica em sentido material. Por isso que o enunciado est errado, pois
indica que regulao administrao pblica em sentido formal.
Veja como a ESAF cobrou essa matria em concurso pblico da Receita
Federal:
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rgos pblicos
- Conceito
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- Teoria do rgo
Eis outra questo para anlise:
(BACEN/PROCURADOR/CESPE/2009) Segundo a teoria da imputao, os atos lcitos
praticados pelos seus agentes so imputados pessoa jurdica qual eles pertencem,
mas os atos ilcitos so imputados aos agentes pblicos. (errada)
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200
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autarquia
constitui
forma
de
Se a banca fizer referncia a rgos, pode ter certeza que a resposta ser
desconcentrao ao invs de descentralizao. Foi assim na prova de 1997
para agente da Polcia Federal:
(CESPE/ AGENTE PF/1997) Tendo o Departamento de Polcia Federal (DPF) criado,
nos estados da Federao, Superintendncias Regionais (SRs/DPF), correto afirmar
que o DPF praticou desconcentrao administrativa. (correta)
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2
Relativamente s fundaes pblicas, interessante destacar desde j que atualmente prevalece a
posio que admite a existncia de duas espcies: fundao pblica de direito pblico e fundao
pblica de direito privado.
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ADMINISTRAO INDIRETA
Autarquias
Fundaes pblicas de direito
pblico
Fundaes pblicas de direito
privado
Empresas pblicas
Sociedades de economia mista
de
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2) Natureza jurdica:
Possuem personalidade jurdica de direito pblico interno (art. 41, IV,
Cdigo Civil), podendo ser federais, estaduais, distritais ou municipais.
(CESPE/FISCAL INSS/98) As autarquias caracterizam-se por serem entidades dotadas
de personalidade jurdica de direito pblico. (correta)
(CESPE/FISCAL INSS/98) As autarquias caracterizam-se como rgos prestadores de
servios pblicos dotados de autonomia administrativa. (errada)
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5) Extino:
Pelo princpio da simetria ou paralelismo das formas jurdicas, pelo qual a
forma de nascimento dos institutos jurdicos deve ser a mesma de sua
extino, ser lei especfica o instrumento legislativo idneo para extino das
autarquias, de competncia privativa do Chefe do Executivo.
(PGE/CE/PROCURADOR/2008/CESPE) As autarquias so criadas e extintas por ato do
chefe do Poder Executivo. (errada)
Apenas para esclarecer, a palavra rgo nesse artigo foi utilizada de forma imprecisa, pois a
Constituio atribui-lhe um sentido amplo, abrangendo os rgos propriamente ditos e as entidades da
administrao indireta.
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7) Organizao:
reservada ao Chefe do Poder Executivo a competncia para editar
decretos aprovando o regulamento ou estatuto da autarquia. o que
determina o art. 84, VI, a, da CF/88:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
( ... )
VI dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos.
8) Conceito:
Do decreto-lei n 200/67 (art. 5, I): o servio autnomo, criado por lei, com
personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar
atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu
melhor
funcionamento,
gesto
administrativa
e
financeira
descentralizada.
Como muitos alunos acham esse conceito complexo, segue outra definio:
pessoa jurdica de direito pblico, de natureza administrativa, integrante
da Administrao Indireta, com patrimnio prprio exclusivamente
pblico, criada por lei especfica para execuo de funes tpicas do
Estado.
(ESAF/ANALISTA MPU/2004) O servio pblico personificado, com personalidade
de direito pblico, e capacidade exclusivamente administrativa, conceituado
como sendo um(a):
a) empresa pblica
b) rgo autnomo
c) entidade autrquica
d) fundao pblica
e) sociedade de economia mista
(CESPE/FISCAL INSS/98) As autarquias caracterizam-se
administrao pblica centralizada. (Gabarito: errada)
por
integrarem
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9) Objetivos sociais:
Servios pblicos (sade, educao, previdncia social etc) ou desempenho
de atividades administrativas (Banco Central fiscalizando atividades
desenvolvidas pelas instituies financeiras). Esto excludas do seu objeto
atividades de cunho econmico e mercantil. As autarquias no visam
lucros.
(UNB/CESPE/MMA/AGENTE ADMINISTRATIVO/2009) Autarquias podem ser criadas
para exercerem atividades de ensino, em que se incluem as universidades. (correta)
so
hierarquicamente
12) Patrimnio:
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Quanto a esse item eu chamo a sua ateno para o fato de que os dbitos das
pessoas pblicas, no decorrentes de sentena judicial, no so pagos por
precatrio ou RPV, mas sim administrativamente.
Dessa forma, se a Unio desapropriar um imvel e o proprietrio concordar
com a indenizao proposta, o valor ser pago administrativamente, e no por
meio de precatrio ou de RPV, pois o dbito no decorreu de sentena judicial.
Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito
pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem.
5
A expresso alienao nesse contexto significa transferncia da titularidade de determinado bem (trocar
o dono). Alienar no se resume venda, pois existem outros meios de mudana de proprietrio, como
ocorre na doao, na permuta e na dao em pagamento.
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CF/88
EC
Entre a EC 19/98 e a
publicao da cautelar na
ADI 2.135
Regime jurdico estatutrio ou
celetista
A partir da publicao da
cautelar na ADI 2.135
Regime
jurdico
nico:
estatutrio.
Porm,
ser
mantido o regime celetista
para
os
empregados
contratados entre a EC 19/98
e a ADI 2.135, pois a deciso
teve efeitos ex nunc.
16) Prerrogativas:
As autarquias gozam das mesmas prerrogativas e privilgios assegurados
Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF e Municpios):
(CESPE/FISCAL INSS/98) As autarquias caracterizam-se pelo desempenho de
atividades tipicamente estatais. (correta)
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- Agncias Executivas
Podero ser qualificadas como agncias executivas as autarquias e as
fundaes pblicas que celebrem com o Poder Pblico contrato de gesto,
com o objetivo de obterem maior autonomia administrativa e financeira. Em
contraprestao, assumem o compromisso de alcanar determinadas metas de
desempenho.
(UNB/CESPE/SEPLAG/IBRAM/ADVOGADO/2009) Uma autarquia pode ser qualificada
como agncia executiva desde que estabelea contrato de gesto com o ministrio
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- Fundaes pblicas
No incio da aula, demonstrei para voc que na administrao pblica existem
duas fundaes: fundao pblica de direito pblico e fundao pblica de
direito privado.
Na verdade, muitos alunos ficam com dvidas quanto existncia dessas duas
fundaes quando fazem a leitura do art. 37, XIX, CF: somente por lei
especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa
pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.
Observe que o legislador constituinte faz meno autorizao para criao de
fundao, o que conduz o aluno a entender que s existe a fundao pblica
de direito privado, pois para ser pblica deveria ser criada por lei especfica.
Ocorre que doutrina e jurisprudncia majoritrias admitem a existncia de duas
fundaes: uma criada por lei especfica (fundao pblica de direito
pblico) e outra cuja criao autorizada por lei especfica (fundao
pblica de direito privado).
Relativamente fundao pblica de direito pblico, sua semelhana com as
autarquias enorme, tanto que alguns doutrinadores a denominam de
fundaes autrquicas.
Ressaltou-se a diferena entre a OAB e os demais conselhos profissionais a justificar o seu tratamento
diferenciado, uma vez que aquela no est voltada exclusivamente a finalidades corporativas, mas
tambm a defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos
humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da justia e
pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas.
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muito importante que voc grave que esse art. 173 s se aplica s
exploradoras de atividade econmica.
Agora d uma nova lida no inciso III desse art. 173 e analise a questo abaixo:
(ESAF/PFN/2003) Conforme a norma constitucional, a empresa pblica exploradora de
atividade econmica ter um tratamento diferenciado quanto s regras de licitao.
(correta)
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2) Forma jurdica:
Enquanto as sociedades de economia mista s podem ser criadas como
sociedades annimas, as empresas pblicas podem ser institudas sob
qualquer forma admitida no ordenamento jurdico, inclusive sociedade
annima.
(FUNIVERSA/2009/ADASA/ADVOGADO) As sociedades de economia mista
so criadas por lei especfica, sob a forma de sociedade annima, com
participao obrigatria de capital privado e pblico. (errada)
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Empresas Pblicas
pblico
qualquer forma jurdica
Justia do Trabalho
Justia Federal
Justia do Trabalho
Justia Estadual
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rgos
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autarquia
constitui
forma
de
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Gabarito: 1) errada, 2) correta, 3) C, 4) errada, 5) correta, 6) errada, 7) errada, 8) errada, 9) errada, 10)
correta, 11) errada, 12) errada, 13) errada, 14) errada, 15) correta, 16) errada, 17. correta, 18) errada,
19) correta, 20) errada, 21) errada, 22) errada, 23) C, 24) errada, 25) correta, 26) correta, 27) errada, 28)
errada, 29) correta, 30) errada, 31) correta, 32) errada, 33) correta, 34) B, 35) E, 36) errada, 37) errada,
38) correto, 39) correta, 40) errada, 41) errada, 42) errada, 43) correta, 44) errada, 45) correta, 46) C, 47)
D, 48) errada, 49) correta, 50) errada, 51) correta, 52) E, 53) correta, 54) errada, 55) errada, 56) correta,
57) B, 58) errada, 59) correta, 60) correta, 61) correta, 62) errada, 63) A, 64) errada, 65) errada, 66)
errada, 67) correta, 68) correta, 69) errada, 70) errada, 71) errada, 72) errada.
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Armando Mercadante
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