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Direitos Humanos

Disciplina
Direitos Humanos
Autoria
Alan Martins

Como citar esse documento:


MARTINS, Alan. Direitos Humanos. Valinhos:
Anhanguera Educacional, 2014. p. 1-162.
Disponvel em: <http://www.anhanguera.com>.
Acesso em: 02 jan. 2014.

2013 Anhanguera Educacional


Proibida a reproduo final ou parcial por qualquer meio de impresso, em forma idntica, resumida ou modificada em lngua
portuguesa ou qualquer outro idioma.

ndic
e

Tema 01: O Estado Constitucional de Direito e a Segurana dos Direitos do Homem 

Tema 02: A Evoluo dos Direitos Fundamentais: a Declarao de 1789 e as Liberdades Pblicas
28
Tema 03: A Evoluo dos Direitos Fundamentais: Direitos Econmicos e Sociais e os Novos Direitos
da Solidariedade
48
Tema 04: A Proteo dos Direitos Fundamentais: a Proteo contra o Legislador

70

Tema 05: A Proteo dos Direitos Fundamentais: a proteo contra o administrador

92

Tema 06: Os Direitos Fundamentais na Constituio Brasileira

110

Tema 07: O Sistema Judicirio de Garantias e os Remdios Constitucionais

120

Tema 08: A Proteo Internacional dos Direitos Humanos

147

Tema 01

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O Estado Constitucional de Direito e a


Segurana dos Direitos do Homem

s
e

e
S

Tema 01

O Estado Constitucional de Direito e a


Segurana dos Direitos do Homem

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol! Seja muito bem-vindo primeira aula da disciplina Direitos Humanos.
Nesta aula, pretendemos levar voc origem dos direitos humanos fundamentais, que
surgiram no bojo da reao aos desmandos do Estado Moderno experimentada nos Estados
Unidos da Amrica e, sobretudo, na Frana dos tempos da Revoluo de 1789. Nessa
viagem ao sculo XVIII, a expectativa propiciar um encontro tambm com as origens do
Estado Constitucional de Direito Contemporneo, fruto da vontade geral e pressuposto
inafastvel de um sistema de proteo dos direitos humanos fundamentais.
E assim, partindo do momento histrico em que floresceu a primeira gerao de direitos
humanos, iremos esclarecer que toda uma evoluo ocorreu at que, com a consolidao
da segunda gerao, verificada ao longo da primeira metade do sculo XX, novos direitos se
juntassem ao sistema. Veremos ainda que uma terceira gerao surgiu com novos direitos,
que tambm acabaram sendo reconhecidos e incorporados ao sistema.
Vamos juntos nessa misso em busca do conhecimento. Bons estudos!

LEITURAOBRIGATRIA
O Estado Constitucional de Direito e a Segurana dos
Direitos do Homem
Estado de Direito e direitos humanos so dois temas intimamente relacionados. No h
como dissociar a garantia dos direitos humanos fundamentais da Constituio Poltica
do Estado, at porque no h como se pensar em direitos humanos se no for no contexto
de um Estado de Direito.
Estudar o Estado Constitucional de Direito o primeiro passo para a compreenso da
maneira pela qual se busca impor a segurana dos direitos do homem, direcionamento que
ser dado aos nossos estudos, sempre com base no contedo da obra de Ferreira Filho
(2012), autor do Livro-Texto desta disciplina.

A reivindicao do Estado de Direito


Como antecessor do Estado de Direito Contemporneo, pode-se apontar o Estado Moderno,
caracterizado pelo Despotismo, no mbito do qual prevalecia o arbtrio do governante,
conhecido como dspota, figura que exercia o poder sem se preocupar em respeitar a lei.

Saiba Mais!

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LEITURAOBRIGATRIA
MAQUIAVEL, Nicolau. O Prncipe. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/
pesquisa/DetalheObraForm.do?select_action=&co_obra=24134>. Acesso em: 10 maio
2014.

O Estado Contemporneo nasceu justamente com o objetivo de criar um governo com


feies opostas ao desptico, isto , um governo em que os detentores do poder atuassem
sempre fundamentados na lei.
Essas origens remontam ao Sculo XIX, primeiro com a insurgncia dos colonos ingleses
contra o Governo Central, que era conduzido totalmente margem da lei, e em seguida
com a consequente Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica, em 4
de julho de 1776.

Saiba Mais!

Veja o texto traduzido da Declarao de Independncia dos Estados Unidos.


MOURELO, Salvador (Trad.). Declarao Unnime dos Treze Estados da Amrica. Santiago
de Compostella: Agal-GZe-ditora, 2010. Disponvel em <http://agal-gz.org/faq/lib/exe/fetch.
php?media=gze-ditora:declaracao_da_independencia_eua.pdf>. Acesso em: 10 maio
2014. Se preferir, clique aqui.

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LEITURAOBRIGATRIA
As origens do Estado Contemporneo esto tambm associadas Revoluo Francesa de
1789, com a mobilizao e o levante da burguesia contra o Terceiro Estado, em relao ao
qual h o emblemtico episdio do Juramento do Jogo de Pela, em que ficou muito clara
a indignao da burguesia contra o Rei dspota, assim como os anseios por um Estado de
Direito.

Saiba Mais!

Sobre a Revoluo Francesa, h vrios filmes e documentrios disponveis no site Youtube,


entre eles:
A Revoluo Francesa. Documentrio. History Channel. Disponvel em: <http://www.
youtube.com/watch?v=xpiAQRqVZtQ>. Acesso em: 24 maio 2014.

O Direito Justo
No resta dvida, portanto, de que o Estado Constitucional de Direito vincula o Poder
Poltico ao cumprimento da lei veiculada no plano do Direito Objetivo. Esse Direito, tambm
consenso, deve ser expresso da Justia, isto , refletir o que justo.
E, justo, por sua vez, na concepo da Revoluo Francesa, prevalente durante o sculo
XVIII e identificada com o contedo do primeiro captulo, vem a ser a lei declarada pelo
Legislador de acordo com a natureza das coisas.

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LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

MONTESQUIEU, Charles Louis de. O esprito das Leis. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes,
2005.
Sinopse: Essa a obra mxima de Charles-Louis de Secondat. O Baro de Montesquieu,
alm de caracterizar o Estado desptico e defender, j no primeiro captulo do livro, que as
leis so as relaes necessrias que derivam da natureza das coisas, tambm concebe
a teoria da tripartio dos poderes em Legislativo, Executivo e Judicirio, independentes e
harmnicos entre si.

Esse entendimento, presente no pensamento de Montesquieu, no condiz com as


concepes de Rousseau e Sieys, que sero expostas adiante.
Ademais, segundo Gonalves (2007), as caractersticas que legitimam as leis a comandarem
os homens e a constiturem expresso do justo so as seguintes: 1. Generalidade: aplicao
a todos os casos iguais; 2. Impessoalidade: no faz distino de pessoas.

O Primado da Constituio, o Poder Constituinte e a


Coordenao dos Direitos Fundamentais
Documento fundamental da Revoluo Francesa, a Declarao Universal dos Direitos do
Homem e do Cidado (Dclaration des Droits de lHomme e du Citoyen, em francs, 1789),
que teve por principal objeto a enunciao dos direitos individuais e coletivos dos homens,
disps em seu artigo 16 que: A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos
direitos (fundamentais) nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio.
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LEITURAOBRIGATRIA
A ideia de que no se pode dissociar a garantia dos direitos humanos fundamentais da
constituio poltica do Estado, sentido no qual, com a evoluo do Estado contemporneo,
a declarao de direitos e o pacto poltico passaram a constituir um documento nico,
chamado de Constituio.
Assim, direitos humanos fundamentais e poder poltico coexistem sob a gide do sistema
de trs Poderes harmnicos e independentes entre si, formulado por Montesquieu, na
seguinte medida:
Poder Legislativo: declara os direitos humanos fundamentais.
Poder Executivo: responsvel por cumprir e aplicar os direitos e as leis de forma no
contenciosa (no litigiosa).
Poder Judicirio: responsvel por fazer cumprir e aplicar os direitos e as leis de forma
contenciosa (quando h litgios).
Fala-se, com isso, na figura do Estado Constitucional de Direito, baseado no primado da
Constituio e emanado do chamado Poder Constituinte.
Assim, direitos humanos fundamentais e poder poltico coexistem sob a gide do sistema
de trs Poderes harmnicos e independentes entre si, formulado por Montesquieu, na
seguinte medida:
Poder Legislativo: declara os direitos humanos fundamentais.
Poder Executivo: responsvel por cumprir e aplicar os direitos e as leis de forma no
contenciosa (no litigiosa).
Poder Judicirio: responsvel por fazer cumprir e aplicar os direitos e as leis de forma
contenciosa (quando h litgios).
Fala-se, com isso, na figura do Estado Constitucional de Direito, baseado no primado da
Constituio e emanado do chamado Poder Constituinte.
Conforme Sieys (2009), no Poder Constituinte que se fundamenta a Constituio como
norma hierrquica superior do sistema jurdico, ficando superado o pensamento de que as
leis derivam da natureza das coisas, para se evoluir, depois das revolues do sculo XVIII,
ideia pactista de Rousseau de que a lei constitui expresso da vontade geral.

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LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.


gov.br/download/texto/cv00014a.pdf>. Acesso em: 10 maio 2014.
Sinopse: nessa obra de importncia fundamental para o pensamento poltico contemporneo,
datada de 1762, Rousseau defende que a vida social considerada a base de um contrato
em que cada contratante condiciona sua liberdade ao bem da comunidade, procurando
proceder sempre de acordo com as aspiraes da maioria.

E, como expresso da vontade geral, da lei que deve vir a coordenao dos direitos
humanos fundamentais.

A Limitao de Poder e o Estado de Direito


O modelo de Estado como instituio regida pelas leis que exprimem a vontade geral,
concebido pelo pensamento poltico de Montesquieu, de Rousseau e de outros pensadores
iluministas, inspirou os ideais da Revoluo Francesa de Liberdade, Igualdade e
Fraternidade, norteando a declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789.

Saiba Mais!

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LEITURAOBRIGATRIA
Entre a dcada de 1970 e a primeira metade dos anos 2000, a Editora Abril Cultural e,
depois, a Nova Cultura, lanaram oito edies de uma coleo de livros que era uma
verdadeira enciclopdia do pensamento humano ocidental. Publicao singular no Brasil,
cada volume da coleo Os Pensadores traz a biografia e reproduz algumas obras de
pensadores como Scrates, Plato, Montesquieu, Rousseau, entre outros.
Considerada o documento que inaugurou a Primeira Gerao de Direitos Humanos, a
declarao dos Direitos do Homem e do Cidado encontra sustentao em duas pilastras
fundamentais, quais sejam: 1. Separao dos Poderes em Legislativo, Executivo e Judicirio.
2. Garantia dos Direitos Humanos Fundamentais.
Coerentemente, dois anos depois da Declarao de 1789, que representou o pacto social
em torno dos direitos humanos fundamentais, foi promulgada a Constituio Francesa
de 1791 como Carta Poltica do Estado e documento de garantia dos direitos humanos
fundamentais.
A Constituio o diploma legal hierarquicamente superior da ordem jurdica dos Estados
Democrticos de Direito da atualidade, a exemplo da Constituio Brasileira de 1988.
Prevalece como norma fundamental de limitao ao Poder Poltico, o que se d por meio
dos direitos fundamentais que enuncia.

Os Princpios do Estado de Direito


na Constituio que so veiculados os princpios fundamentais do Estado de Direito,
enumerados em trs por Ferreira Filho (2012), quais sejam: Legalidade, Isonomia e
Justicialidade.
Pelo princpio geral da legalidade, veiculado no inciso II do artigo 5 da Constituio,
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Especificamente em matria criminal, o princpio da Reserva Legal ou da Legalidade Penal
encontra-se expresso na norma do artigo 5, inciso XXXIX da Constituio, segundo a qual
no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Em
Direito Tributrio, voga o princpio da legalidade tributria, descrito no artigo 150, inciso I
da Constituio Federal, de acordo com o qual vedado s pessoas polticas exigir ou
aumentar tributo sem que lei o estabelea.
J o princpio da isonomia, fundamentado no ideal de igualdade e intimamente ligado
abolio de privilgios, tem sua base veiculada logo no caput do artigo 5 da Constituio
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LEITURAOBRIGATRIA
Federal, cujo enunciado dispe que: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza.
As distines vedadas pela Constituio so aquelas injustificveis, que tratam de maneira
diferente seres humanos em condies absolutamente anlogas, especialmente aquelas
que se baseiam em critrios odiosos, tais como origem, raa, sexo, cor, idade, religio etc.

Saiba Mais!

Sobre a questo da isonomia e das desigualdades odiosas, vale a pena assistir ao filme:
COLESBERRY, Robert F.; ZOLLO, Frederick; PARKER, Alan. Mississipi em Chamas. EUA,
Orion Pictures, 1988. 128 min.
Sinopse: no ano de 1964, dois agentes do FBI, interpretados por Gene Hackman e Willem
Dafoe, investigam a morte de trs militantes dos direitos civis que viviam em uma pequena
cidade do Mississipi marcada pela segregao que dividia a populao em brancos e
negros, bem como pelos constantes atos de violncia contra os negros.

Por outro lado, a isonomia deve ser material, isto , para que a igualdade seja real, admitese a existncia de tratamentos jurdicos diferenciados, justamente para que pessoas que
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LEITURAOBRIGATRIA
no estejam na mesma situao possam ter seus direitos efetivamente igualados perante
a lei. o que acontece, por exemplo, no caso de reserva de vagas em estacionamentos
para pessoas portadoras de necessidade especiais, na determinao de idade mnima para
ingresso na carreira da Magistratura, entre outras situaes.
Alm disso, da mesma forma que ocorre em relao ao princpio da legalidade, a isonomia
tambm constitucionalmente tratada de modo especfico quanto a determinados ramos
do Direito.
Por exemplo, o artigo 150, inciso II da Constituio Federal veicula o princpio da isonomia
tributria, pelo qual proibido instituir tratamento desigual entre contribuintes que se
encontrem em situao equivalente. E, no campo do Direito da Famlia, assegura-se o
tratamento isonmico entre o casamento e a unio estvel (BRASIL, art. 226, 3), bem
como entre os filhos havidos dentro ou fora do casamento, e tambm entre os filhos naturais
e os adotivos (BRASIL, art. 227, 6).
Finalmente, o termo Justicialidade, mais conhecido como Princpio da Inafastabilidade da
Jurisdio, veiculado no inciso XXXV, do artigo 5 da Constituio, nos seguintes termos:
a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

As Trs Geraes dos Direitos Fundamentais


Quando se fala em direitos humanos e na sua origem na Declarao de Direitos de 1789,
pode-se pensar que tenha ocorrido naquele momento o reconhecimento completo dos
direitos fundamentais. Todavia, esse ponto da histria remonta apenas origem desses
direitos, isto , ao momento em que foram reconhecidas as chamadas liberdades pblicas,
correspondente primeira gerao de direitos fundamentais.
Desse momento em diante, fala-se em uma evoluo histrica cumulativa, mediante a
qual, gradativamente, novos direitos foram sendo reconhecidos como fundamentais e
foram agregados aos j haviam sido anteriormente reconhecidos, a comear pela segunda
gerao, consubstanciada nos direitos sociais, econmicos e culturais (primeira metade do
sculo XX) e, mais recentemente, a terceira gerao, relativa aos direitos da solidariedade
e que, no plano global, ainda se encontra em fase de afirmao.

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AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:
(Enem, 2000) O texto a seguir, de John Locke, revela algumas caractersticas de uma
determinada corrente de pensamento.
Se o homem no estado de natureza to
livre, conforme dissemos, se senhor absoluto da sua prpria pessoa e posses,
igual ao maior e a ningum sujeito, por que
abrir ele mo dessa liberdade, por que
abandonar o seu imprio e sujeitar-se-
ao domnio e controle de qualquer outro
poder?
Ao que bvio responder que, embora no
estado de natureza tenha tal direito, a utilizao do mesmo muito incerta e est
constantemente exposto invaso de terceiros porque, sendo todos senhores tanto
quanto ele, todo homem igual a ele e, na
maior parte, pouco observadores da equi-

dade e da justia, o proveito da propriedade


que possui nesse estado muito inseguro e muito arriscado. Estas circunstncias
obrigam-no a abandonar uma condio
que, embora livre, est cheia de temores e
perigos constantes; e no sem razo que
procura de boa vontade juntar-se em sociedade com outros que esto j unidos, ou
pretendem unir-se, para a mtua conservao da vida, da liberdade e dos bens a que
chamo de propriedade. (Os Pensadores.
So Paulo: Nova Cultural, 1991)
Do ponto de vista poltico, podemos considerar o texto como uma tentativa de justificar:
a) A existncia do governo como um
poder oriundo da natureza.
b) A origem do governo como uma
propriedade do rei.
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AGORAASUAVEZ
c) O absolutismo monrquico como uma
imposio da natureza humana.

c) Da legalidade geral, porque o depsito


prvio no tem previso na legislao.

d) A origem do governo como uma


proteo vida, aos bens e aos direitos.

d) Da legalidade tributria, porque o


depsito prvio no tem previso na
legislao tributria.

e) O poder dos governantes, colocando a


liberdade individual acima da propriedade.

e) Da justicialidade, porque a lei no


excluir da apreciao do Poder Judicirio
nenhuma leso ou ameaa a direito.

Questo 2:
Editada recentemente pelo Supremo Tribunal Federal, a Smula Vinculante n 28
estabelece que: inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito
de admissibilidade de ao judicial na qual
se pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio. Sabe-se que, nos termos do
artigo 103-A da Constituio Federal, smulas como essa possuem efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta
e indireta. Consequentemente, a exigncia
de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial para discusso de crdito tributrio constituir violao
Smula Vinculante n 28 que, entre os
preceitos fundamentais do Estado de Direito, encontra seu fundamento no princpio:
a) Da isonomia geral, porque vale para
todos os contribuintes.
b) Da isonomia tributria, porque vale
para todos os contribuintes e se refere
matria tributria.
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Questo 3:
O princpio da isonomia, fundado no ideal
de igualdade e intimamente ligado abolio de privilgios, tem sua base veiculada logo no caput do artigo 5 da Constituio, quando enunciado que: Todos so
iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Entretanto, preciso esclarecer que o trecho sem distino de qualquer natureza paradoxal. Por um lado,
as distines vedadas pela Constituio
so aquelas injustificveis, que tratam de
maneira diferente seres humanos em condies absolutamente anlogas. So tambm vedadas as que se baseiam em critrios odiosos, tais como origem, raa, sexo,
cor, idade, religio etc. Mas, por outro lado,
a isonomia deve ser material, isto , para
que a igualdade seja real, admite-se a existncia tratamentos jurdicos diferenciados,
justamente para que pessoas que no estejam na mesma situao possam ter seus
direitos efetivamente igualados perante a
lei. Na prtica, h vrias dessas situaes

AGORAASUAVEZ
em que distines so permitidas por lei
como fator necessrio desigualao, s
podendo-se falar em ofensa ao princpio da
isonomia quando o fator de desigualao
desnecessrio, imoral ou desprovido de razoabilidade. Diante do texto exposto, assinale a seguir a situao hipottica em que
h ofensa ao princpio da isonomia:
a) Lei municipal concede meia passagem
em transporte pblico para estudantes e
aposentados.
b) Reduo do tempo de cumprimento de
penas criminais para pessoas portadoras
de diplomas de nvel superior.
c) Reserva de vagas para idosos e para
pessoas portadoras de necessidade
especiais no estacionamento de rgo
pblico.
d) Diferenas de tempo necessrio como
requisito para homens e mulheres se
aposentarem, com a exigncia de tempo
menor para as mulheres.
e) Direito de presidirias permanecerem
com seus filhos durante o perodo de
amamentao, no reconhecido s
presidirias que no esto amamentando.

Questo 4:
Naturalmente, seria muito louvvel que
um prncipe possusse todas as boas qualidades acima mencionadas, mas como isso

no possvel, pois as condies humanas


no o permitem, necessrio que tenha a
prudncia necessria para evitar o escndalo provocado pelos vcios que poderiam
faz-lo perder seus domnios, evitando os
outros, se for possvel; se no for, poder
pratic-los com menores escrpulos. Contudo no dever preocupar-se com a prtica escandalosa daqueles vcios sem os
quais difcil salvar o Estado; isto porque,
se se refletir bem, ser fcil perceber que
certas qualidades que parecem virtudes levam runa, e outras, que parecem vcios,
trazem como resultado o aumento da segurana e do bem-estar.
O texto anterior de um grande pensador
do sculo XVI e constitui excerto de uma
obra considerada por muitos o principal tratado de poltica da poca. Diga o nome do
autor e da obra da qual o texto foi extrado
e estabelea uma relao entre o contedo
do texto e o regime poltico da poca.

Questo 5:
Leia atentamente o texto a seguir.
Comandos hierarquicamente superiores
da ordem jurdica, as normas constitucionais encontram-se veiculadas na Carta
Poltica da nao, denominada Constituio. Como veculo introdutor das normas
de patamar mais elevado, a Constituio
demarca o princpio do sistema jurdico.
Dessa forma, toda a legislao infraconsti21

AGORAASUAVEZ
tucional deve guardar perfeita conformidade
com a Constitui-o... (In: MARTINS, Alan;
SCARDOELLI, Dimas Yamada. Direito Tributrio. Coleo Concursos Pblicos. Salvador: Editora Juspodivm, 2014).
Considerando-se as caractersticas expostas no texto, fale sobre o papel da Constituio na garantia dos direitos fundamentais e
dos princpios que regem o Estado Democrtico de Direito.

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FINALIZANDO
Vimos que a origem dos direitos humanos fundamentais remonta reao ao
despotismo do Estado Moderno, caracterizado por uma administrao pblica segundo
o arbtrio do governante. Outrossim, tem incio no sculo XVIII, dentro dos cenrios da
Independncia dos Estados Unidos e da Revoluo Francesa, a evoluo dos direitos
humanos fundamentais, que devem ser analisados sob o ponto de vista do Estado
Constitucional de Direito Contemporneo, que fruto da vontade geral do povo e caracterizase pela submisso dos governantes aos ditames da lei e da Constituio.
Nessa origem, consolidou-se a primeira gerao de direitos fundamentais, consubstanciada
no reconhecimento das liberdades pblicas. Posteriormente, j no sculo XX, vieram se
juntar primeira duas novas geraes de direitos humanos: a segunda gerao, relativa
aos direitos sociais, econmicos e culturais, e a terceira gerao, referente aos direitos da
solidariedade.

REFERNCIAS
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Organizao de Alexandre de Moraes. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2000.
_______. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante n 28. inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se
pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/
portal/jurisprudencia/menuSumario.asp?sumula=1278>. Acesso em: 26 maio 2014.

23

REFERNCIAS
COLESBERRY, Robert F.; ZOLLO, Frederick; PARKER, Alan. Mississipi em Chamas.
EUA, Orion Pictures, 1988. 128 min.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos Humanos Fundamentais. 14. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.
______. Estado de Direito e Constituio. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
MAQUIAVEL, Nicolau. O Prncipe. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/pesquisa/DetalheObraForm.do?select_action=&co_obra=24134>. Acesso em: 10 maio 2014.
MONTESQUIEU, Charles Louis de. O Esprito das Leis. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes,
2005.
MOURELO, Salvador (Trad.). Declarao Unnime dos Treze Estados da Amrica. Santiago de Compostella: Agal-GZe-ditora, 2010. Disponvel em: <http://agal-gz.org/faq/lib/
exe/fetch.php?media=gze-ditora:declaracao_da_independencia_eua.pdf>. Acesso em: 10
maio 2014.
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/cv00014a.pdf>. Acesso em: 10 maio 2014.
SIEYS. O que o Terceiro Estado? Lisboa: Temas e Debates, 2009.
VDEO. A Revoluo Francesa. Documentrio. History Channel. Disponvel em: <http://
www.youtube.com/watch?v=xpiAQRqVZtQ>. Acesso em: 24 maio 2014.

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GLOSSRIO
Constituio: diploma hierarquicamente superior da ordem jurdica. Constitui o veculo
normativo de reconhecimento e garantia dos direitos humanos fundamentais e de instituio
do sistema poltico do Estado.
Dspota: governante tpico da Idade Moderna caracterizado por exercer o poder segundo
o seu arbtrio, sem que houvesse preocupao em respeitar o primado da lei.
Direito Objetivo: o conjunto de normas jurdicas obrigatrias vigentes em um Estado em
determinada poca.
Direitos fundamentais: so direitos humanos de carter universal, reconhecidos pelos
Estados Constitucionais de Direito e garantidos pelos sistemas jurdicos domsticos e
internacionais.
Estado Constitucional de Direito: pessoa poltica de direito pblico soberana sobre seu
povo e territrio, constituda sob a gide da Constituio e submetida aos comandos da lei.
Poder Constituinte: o poder fundamentado na vontade geral e legitimado para o
estabelecimento da ordem jurdico-constitucional. do Poder Constituinte que emana a
Constituio de um Estado.

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GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa d. O pensamento de John Locke denota uma viso de governo
como representante da vontade geral, diversa do que imperava na Idade Moderna,
quando prevalecia o arbtrio do governante. Filia-se corrente de pensamento iluminista,
que fundamentou a Revoluo Francesa e o posterior surgimento da figura do Estado
Constitucional de Direito, como pressuposto fundamental preservao dos direitos
humanos. .
Questo 2
Resposta: Alternativa e. O termo Justicialidade, mais conhecido como Princpio da
Inafastabilidade da Jurisdio, veiculado no inciso XXXV, do artigo 5 da Constituio, nos
seguintes termos: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito. Portanto, a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao
judicial para discusso de crdito tributrio constituir violao ao princpio da judicialidade,
que constitui o fundamento da Smula Vinculante n 28 do STF.
Questo 3
Resposta: Alternativa b. O princpio da isonomia, fundamentado no ideal de igualdade
e intimamente ligado abolio de privilgios, tem sua base veiculada logo no caput do
artigo 5 da Constituio, cujo enunciado dispe que: Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza (BRASIL, art. 150, I). As distines vedadas pela
Constituio so aquelas injustificveis, que tratam de maneira diferente seres humanos
em condies absolutamente anlogas, especialmente aquelas que se baseiam em
critrios odiosos, tais como origem, raa, sexo, cor, idade, religio etc. Por outro lado, a
isonomia deve ser material, isto , para que a igualdade seja real, admite-se a existncia
de tratamentos jurdicos diferenciados, justamente para que pessoas que no estejam na
mesma situao possam ter seus direitos efetivamente igualados perante a lei. o que
acontece nas situaes descritas nas alternativas a, c, d e e, mas no ocorre no
que concerne alternativa b, em que a reduo de penas criminais em razo de grau de
26

GABARITO
instruo constitui um fator de desigualao absolutamente injustificvel e odioso.
Questo 4
Resposta esperada: O texto foi extrado da obra O Prncipe, de Nicolau Maquiavel.
Nele, o autor caracteriza o dspota, apresentando-o como um governante sem tica e
inescrupuloso, figura expoente no Estado da Idade Moderna e de um regime poltico em
que o arbtrio do governante prevalecia, em detrimento da vontade geral e do primado da
lei.
Questo 5
Resposta esperada: A Constituio o diploma legal hierarquicamente superior da ordem
jurdica dos Estados Democrticos de Direito da atualidade, a exemplo da Constituio
Brasileira de 1988. Prevalece como norma fundamental de limitao ao Poder Poltico,
o que se d por meio dos direitos fundamentais que enuncia. na Constituio que so
veiculados os princpios fundamentais do Estado de Direito, enumerados em trs por
Ferreira Filho (2012), quais sejam: Legalidade, Isonomia e Justicialidade.

27

Tema 02

sees

A Evoluo dos Direitos Fundamentais: a


Declarao de 1789 e as Liberdades Pblicas

s
e

e
S

Tema 02

A Evoluo dos Direitos Fundamentais: a


Declarao de 1789 e as Liberdades Pblicas

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
Eis o momento de iniciar uma viagem pelas trs geraes de direitos humanos fundamentais,
partindo da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 e de todos os seus
precedentes histricos, especialmente as Bill of Rigths inglesa e norte-americana.
Vamos entender o que so Liberdades Pblicas e que constituem os direitos do Homem
de primeira gerao, enunciados, segundo modelo de 1789, juntamente com os direitos do
Cidado, ligados participao no exerccio do Poder Poltico.
E, retomando a ideia da aula anterior de que a proteo dos direitos humanos pressupe
a existncia de um Estado Constitucional de Direito, poderemos conferir a existncia de
um sistema de garantia dos direitos fundamentais posto pelas Constituies dos Estados
contemporneos.
Desejamos a voc uma tima viagem!

31

LEITURAOBRIGATRIA
A Evoluo dos Direitos Fundamentais: a Declarao de
1789 e as Liberdades Pblicas
Quando se fala em direitos humanos fundamentais e se pensa na Declarao de 1789
como grande marco histrico, corre-se o risco de, equivocadamente, concluir ter sido a que
tudo comeou.
Deve-se, contudo, esclarecer que a Declarao de 1789 constitui o documento formal de
reconhecimento de direitos preexistentes, que tiveram a sua formao fundamentada em
antecedentes histricos e na doutrina do direito natural, que remontam Antiguidade e
segue por Idades Mdia e Moderna.
Eis a linha de raciocnio seguida por Ferreira Filho (2012).

Fontes filosfico-doutrinrias
A doutrina do direito natural, pressuposto terico essencial formao da doutrina dos
direitos fundamentais, possui como grande baliza a existncia de um Direito superior, no
estabelecido pelos homens.
Na Antiguidade, esse Direito superior era conferido aos homens pelos deuses e, depois de
Cristo, por um Deus nico, ao menos entre os Cristos.

32

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!
Duas obras fundamentais da Antiguidade no mbito da doutrina do direito natural foram:

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Bust_of_Sophocles,_Roman_copy_after_a_
Greek_original_of_the_4th_century_BC,_Musei_Capitolini,_Rome_(9664701836).
jpg?uselang=pt-br
SFOCLES. Antgonas. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/pesquisa/
DetalheObraForm.do?select_action=&co_obra=6776>. Acesso em: 18 maio 2014. Se
preferir, CLIQUE AQUI.

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:CiceroBust.jpg?uselang=pt-br
CCERO, Marco Tlio; BRITO, Otvio T. de (tradutor). Das leis. So Paulo: Cultrix, 1967.
Disponvel em: <http://pensamentosnomadas.files.wordpress.com/2012/04/das-leis.pdf>.
Acesso em: 18 maio 2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

33

LEITURAOBRIGATRIA
Na Idade Mdia, a grande referncia So Toms de Aquino:

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Thomas_Aquinas_Summa_
theologiae_1482.jpg?uselang=pt-br
AQUINO, Santo Toms de. Suma de Teologia. 4. ed. Madrid: Biblioteca de Autores Cristianos,
2001. Disponvel em: <http://biblioteca.campusdominicano.org/1.pdf>. Acesso em: 18 maio
2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

Mas, segundo Ferreira Filho (2012), na Idade Moderna, por intermdio da Doutrina do
Direito Natural e das Gentes, cujo maior expoente foi o jurista holands Hugo Grcio, que
surgiu a concepo de direito natural adotada no pensamento iluminista e na Declarao de
1789. Trata-se de uma doutrina racionalista, representativa da laicizao do direito natural,
que passa a ser visto sob a tica de que determinados direitos decorrem da natureza humana
e so outorgados pelo legislador mediante anlise de pertinncia engendrada segundo a
natureza razovel e socivel do ser humano.

Precedentes histricos
Sem ignorar os forais ou cartas de franquia, como documentos escritos veiculando
outorgas de direitos feitas aos sditos e vassalos por reis e senhores feudais na Idade
Mdia, o primeiro grande antecedente histrico das declaraes de direitos humanos
fundamentais data do ano de 1215, na Inglaterra. Cuida-se da Magna Carta, documento
tido como a primeira Constituio da histria da humanidade, o qual contemplou diversos
direitos humanos pleiteados pelos bares ingleses, consagrando importantes princpios e
direitos depois consagrados como humanos fundamentais, com destaque para: legalidade
tributria (itens 12 e 14), gradao das penas (itens 20 e 21), propriedade privada (item 31),
34

LEITURAOBRIGATRIA
judicialidade (item 39) e liberdade de locomoo (item 41).

Saiba Mais!

Fonte: http://pt.wikipedia.org/wiki/Ficheiro:Robin_Hood_2010_poster.jpg
Robin Hood. Direo: Ridley Scott. Produo: Russell Crowe, Ridley Scott, Brian Grazer.
EUA: Universal Pictures, 2010.
Sinopse: mais recente verso cinematogrfica da lenda, o Robin Hood de Ridley Scott,
com Russell Crowe e Cate Blanchett, tem um enfoque interessante, pois retrata bem a
origem histrica da lenda, que foi o momento do surgimento da Monarquia Constitucional
com a Magna Carta de 1215. Entre os diversos direitos humanos pleiteados pelos bares
ingleses ao Rei Joo Sem Terra, o foco do filme volta-se para a regra de que o rei no
poderia mais criar impostos sem consultar um conselho formado por membros do clero e
da nobreza (legalidade tributria).

The Magna Carta (The Great Charter). Disponvel em:


<http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/ll000005.pdf>.
2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

Acesso em: 18 maio

J na Idade Moderna, tambm na Inglaterra, no ano de 1689, foi de suma importncia o


documento denominado Bill of Rights (Declarao de Direitos), como manifestao formal
acerca da existncia de direitos dos ingleses que deveriam ser respeitados, tais como:
moradia, proteo da famlia e julgamento justo. Apenas para contextualizar, foi uma
35

LEITURAOBRIGATRIA
declarao de direitos do parlamento ingls, aceita em 1689 por Guilherme Orange e Maria
II, aps a Revoluo Gloriosa, como condio para ascenderem em conjunto ao trono ingls.
Em 1791, o cenrio passa a ser a Amrica, quando uma Bill of Rights declarou vrios
direitos dos cidados norte-americanos, que vieram a constituir as dez primeiras emendas
Constituio dos Estados Unidos.

Saiba Mais!
Bill of Rights. Inglaterra, 1689. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/
texto/ll000013.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.
Bill of Rights. EUA, 1791. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/
texto/ll000012.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789


A Declarao de 1789, exarada no contexto da Revoluo Francesa, no apenas
consagrada como o grande marco do reconhecimento dos direitos humanos de primeira
gerao. Constitui tambm o modelo de reconhecimento de direitos humanos seguido pelas
Constituies dos Estados de Direito contemporneos.

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Declaration_of_the_Rights_of_Man_and_
of_the_Citizen_in_1789.jpg?uselang=pt-br
36

LEITURAOBRIGATRIA
Mas, para uma exata compreenso desse papel fundamental, necessrio pontuar alguns
aspectos acerca da referida declarao. So eles: finalidade, natureza, caracteres dos
direitos declarados e objeto. Seno vejamos:
Finalidade: proteger os direitos do Homem contra os atos de Governo, assim compreendidos
os atos do Poder Executivo e do Poder Legislativo.
Natureza: no se trata de uma instituio de direitos, mas de direitos enunciados, isto , de
uma declarao de direitos preexistentes.
Caracteres dos direitos declarados: alm de constiturem direitos naturais e abstratos, os
direitos humanos fundamentais declarados em 1789 possuem as seguintes caractersticas:
imprescritibilidade, inalienabilidade, individualidade e universalidade.
Objeto: foram enunciadas duas grandes categorias de direitos, que so as liberdades e
os direitos polticos.
Entre todos esses aspectos, possvel afirmar que, na essncia, a declarao francesa de
1789 houve como grande diferencial em relao s antecedentes o carter universal, isto ,
por ser voltada para todos os homens, independentemente da nacionalidade, e no apenas
aos franceses. Eis, certamente, a maior justificativa de toda a sua importncia histrica.
Outra nuance essencial refere-se ao objeto da Declarao de 1789, muito bem ressaltada
por Ferreira Filho (2012) como um aspecto que nos permite compreender melhor a razo
pela qual o histrico documento de 1789 foi intitulado Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado.
Pode ser que o leigo entenda que homem e cidado constitui uma expresso redundante.
Mas, no assim. Na verdade, alm dos direitos fundamentais do homem, que so as
liberdades, a Declarao de 1789 tambm enunciou os direitos do cidado, que so os
direitos polticos. Seguindo essa concepo, fica fcil perceber a diferena entre os direitos
do homem e os direitos do cidado, entre as liberdades pblicas e os direitos polticos,
como representado no esquema abaixo:

37

LEITURAOBRIGATRIA

Desse modo, essa declarao que consagra o incio da Primeira Gerao de Direitos
Humanos Fundamentais, voltada s Liberdades Pblicas e preceitos que visam sua
garantia, quais sejam: liberdade em geral (arts. 1, 2 e 4), segurana (art. 2), liberdade
de locomoo (art. 7), liberdade de opinio (art. 10), liberdade de expresso (art. 11),
propriedade (arts. 2 e 17), devido processo legal (art. 7), legalidade criminal (art. 8) e
presuno de inocncia (art. 9).
S que, por outro lado, a mesma declarao francesa tambm consagra os direitos
polticos, consubstanciados em:
1) Poderes dos cidados: so meios de participao poltica do cidado, tais como os
direitos de participar da vontade geral ou de escolher representantes que o faam (art. 6),
consentir no imposto (art. 14), controlar o dispndio do dinheiro pblico (art. 14) e pedir
contas da atuao do agente pblico (art. 15).
2) Princpios de organizao poltica: igualdade (art. 1), papel do Estado e da fora
pblica na conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem (arts. 2 e 12),
soberania da nao (art. 3) e limitao ao exerccio do poder pela separao dos poderes
(art. 16).

Saiba Mais!
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Universidade de So Paulo:
Biblioteca Virtual de Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.direitoshumanos.usp.
br/index.php/Documentos-anteriores-%C3%A0-cria%C3%A7%C3%A3o-da-Sociedadedas-Na%C3%A7%C3%B5es-at%C3%A9-1919/declaracao-de-direitos-do-homem-e-docidadao-1789.html>. Acesso em: 18 maio 2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

38

LEITURAOBRIGATRIA
As liberdades pblicas
As liberdades pblicas, direitos fundamentais reconhecidos em 1789 e contemplados nas
Constituies dos Estados de Direito contemporneos, possuem natureza de direitos
subjetivos reconhecidos e protegidos pela ordem jurdica a todos os seres humanos.
Assim, como direitos subjetivos, as liberdades podem constituir relaes jurdicas entre
sujeitos ativos e sujeitos passivos com relao a determinado objeto. Veja-se:
Sujeitos ativos: so os titulares dos direitos humanos fundamentais, isto , todos os seres
humanos.
Sujeitos passivos: so os prprios seres humanos em relao aos direitos dos semelhantes
e as pessoas jurdicas pblicas (Estado e todos os seus entes) e privadas.
Objeto: so condutas positivas ou negativas. Um exemplo de conduta positiva a liberdade
de locomoo (direito de ir e vir) e um de conduta negativa a presuno de inocncia
(ningum ser considerado culpado at sentena penal condenatria transitada em julgado).
Sem dvida, o reconhecimento das liberdades pblicas pela Declarao de 1789 e, at
os dias atuais, pelas Constituies dos Estados de Direito contemporneos, constituiu
um passo fundamental para a proteo dos direitos humanos fundamentais de primeira
gerao.
Contudo, para que essa proteo seja efetiva, necessrio que o Estado esteja organizado
para propiciar real garantia dos direitos fundamentais.
nesse ponto que se fala nas chamadas Garantias Fundamentais como meios de dar
efetividade na proteo aos direitos que so aquelas normas veiculadas no sistema jurdico
com o objetivo de propiciar efetiva proteo aos direitos humanos.
Em um sentido amplssimo, pode-se falar em um sistema de garantias fundamentais que
emana da Constituio de cada Estado. E, no mbito desse sistema, deve-se pensar nas
garantias fundamentais em trs nveis diferentes, quais sejam:
Garantia-estrutura: estabelecida em nvel amplo e estrutural, compreende a estrutura
institucional organizada para a defesa dos direitos humanos, tal como a manuteno
institucional de um Poder Judicirio organizado para acolher as pretenses contra violaes
aos direitos fundamentais e que seja capaz de manejar instrumentos para restaur-los
39

LEITURAOBRIGATRIA
quando necessrio, inclusive quando o responsvel pela violao for um agente, rgo ou
entidade do Estado.
Garantia-defesa ou garantia-limite: acepo restrita do sistema de garantia, constitui
qualquer proibio que tenha por objetivo a defesa de determinados direitos, incluindo a
imposio de limites a ao de poder, a exemplo do que ocorre com a proibio ao confisco,
como meio de defesa da propriedade.
Garantia-instrumento: estabelecida em nvel restritssimo, refere-se aos meios que o
sistema dispe para defesa dos direitos fundamentais perante as instituies competentes.
As garantias-instrumento compreendem as aes constitucionais especiais tais como ao
popular, as aes de controle de constitucionalidade e os remdios constitucionais, tais
como mandado de segurana, habeas corpus e habeas data.
Na Constituio brasileira, o reconhecimento das Liberdades Pblicas est concentrado no
artigo 5, que trata dos direitos e deveres individuais e coletivos, pertencente ao Ttulo II da
Carta, denominado Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos.
J no caput do referido artigo 5, esses direitos humanos de primeira gerao esto
evidenciados em carter expresso: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade....
Mas, importante esclarecer que as Liberdades Pblicas no se restringem s enunciadas
no artigo 5 da Constituio Federal, consoante dispe o 2 do prprio artigo 5: Os direitos
e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte.

40

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Promulga%C3%A7%C3%A3oConstitui%C3%A7%C3%A3o-1988.jpg?uselang=pt-br
BRASIL. Constituio Federal de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 18 maio 2014 . Se preferir,
CLIQUE AQUI.

FREITAS, Riva Sobrado de. Direitos e Garantias Fundamentais: Primeira Gerao.


Trinolex.com, 2004. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=EaVBLZ7XaDE>.
Acesso em: 18 maio 2014.
Sinopse: Palestra proferida pela constitucionalista Riva Sobrado de Freitas, numa
realizao do extinto Portal Trinolex.com, disponibilizada gratuitamente no Youtube, sobre
o tema direitos e garantias fundamentais, com foco nas liberdades pblicas, que so os
direitos humanos de primeiro gerao, correspondentes, na Constituio brasileira, aos
direitos e garantias individuais.
Um exemplo de liberdade decorrente dos princpios constitucionais o princpio da legalidade
tributria, previsto no artigo 150, inciso I, da Constituio, segundo o qual vedado a Unio,
41

LEITURAOBRIGATRIA
Portanto, alm dos direitos humanos de primeira gerao expressamente consagrados no
artigo 5 da Constituio, outras liberdades e respectivas garantias podem decorrer do
regime e dos princpios constitucionais, assim como dos tratados internacionais de que o
Brasil seja signatrio.
Estados, Distrito Federal e Municpios, criar ou aumentar tributos sem que lei o estabelea.
E, por fim, um exemplo decorrente de tratado internacional a proibio da priso por dvidas,
exceto se for originria de penso alimentcia, consagrada na Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, mais conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica.

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:
Estabelecida em nvel restritssimo, refere-se aos meios que o sistema dispe para
defesa dos direitos fundamentais perante
as instituies competentes. Em matria
de sistema de garantias dos direitos fundamentais, trata-se das:

42

c) garantias-estrutura, tais como o habeas


corpus e o mandado de segurana.
d)
garantias-estrutura, a exemplo da
vedao pena de morte.
e) garantias-defesa, tais como o habeas
corpus e o mandado de segurana.

a) garantias-instrumento, tais como o


habeas corpus e o mandado de segurana.

Questo 2:

b) garantias-instrumento, a exemplo da
vedao pena de morte.

Esse documento de 1791 declarou vrios


direitos dos cidados norte-americanos,
vindo a constituir as dez primeiras emen-

AGORAASUAVEZ
das Constituio dos Estados Unidos.
Esse importante precedente histrico dos
direitos humanos de primeira gerao conhecido como:
a)
Declarao Universal dos Direitos
Humanos.
b) Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado.
c) Declarao de Independncia dos
Estados Unidos.
d) Bill of Rights.
e) Magna Carta.

Questo 3:
Alm dos direitos fundamentais do homem,
que so as liberdades, a Declarao de
1789 tambm enunciou os direitos do cidado, que so os direitos polticos, entre
eles:

Questo 4:
A Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado de 1789 institui os direitos humanos fundamentais de primeira gerao.
Esse texto contm um erro de concepo
acerca da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Aponte e explique esse erro e, depois, reescreva o texto adequadamente.

Questo 5:
Em relao s caractersticas dos direitos
fundamentais declarados em 1789, alm de
constiturem direitos naturais e abstratos,
tambm possuem as seguintes caractersticas: imprescritibilidade, inalienabilidade, individualidade e universalidade. Entre essas
caractersticas, discorra sobre universalidade.

a) liberdade de locomoo.
b) liberdade de expresso.
c) presuno de inocncia.
d) devido processo legal.
e) participao da vontade geral por meio
de representantes.

43

FINALIZANDO
Fundamentada na evoluo da doutrina dos direitos naturais e antecedida por precedentes
histricos tais como a Magna Carta e as Bill of Rights, a Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado da Frana de 1789, constituiu o marco inicial da evoluo dos direitos humanos
fundamentais.
Com carter declaratrio e universal, essa declarao enunciou no apenas os direitos
humanos fundamentais de primeira gerao, consubstanciados nas Liberdades Pblicas
reconhecidas em relao a todos os seres humanos, como tambm os direitos polticos dos
cidados franceses.
Mas nada seria da declarao de direitos humanos fundamentais no fossem as garantias
constitucionais como meio de tornar efetiva a proteo desses direitos que, por natureza,
so inerentes a todos os seres humanos.

REFERNCIAS
AQUINO, Santo Toms de. Suma de Teologia. 4. ed. Madrid: Biblioteca de Autores Cristianos, 2001. Disponvel em: <http://biblioteca.campusdominicano.org/1.pdf>. Acesso em: 18
maio 2014.
Bill of Rights. EUA, 1791. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/ll000012.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014.
Bill of Rights. Inglaterra, 1689. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/ll000013.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014.

44

REFERNCIAS
BRASIL. Constituio Federal de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 18 maio 2014.
CCERO, Marco Tlio; BRITO, Otvio T. de (tradutor). Das leis. So Paulo: Cultrix, 1967.
Disponvel em: <http://pensamentosnomadas.files.wordpress.com/2012/04/das-leis.pdf>.
Acesso em: 18 maio 2014.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
SFOCLES. Antgonas. Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/bk000490.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014.
The Magna Carta (The Great Charter). Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/
download/texto/ll000005.pdf>. Acesso em: 18 maio 2014.

GLOSSRIO
Direitos subjetivos: so direitos estabelecidos na ordem jurdica passveis de serem
exercidos por seus titulares em face dos respectivos sujeitos passivos. Os direitos subjetivos
concedem aos seus titulares uma faculdade de agir (facultas agendi).
Garantias fundamentais: so meios de dar efetividade na proteo aos direitos
consubstanciados em normas veiculadas no sistema jurdico com o objetivo de propiciar a
sua efetiva proteo.
Imprescritibilidade: caracterstica segundo a qual um direito no se extingue pelo decurso
do tempo. Os direitos humanos fundamentais no decaem com o tempo, porque a natureza
humana imutvel.
Inalienabilidade: diz respeito impossibilidade do titular dispor um direito. No campo dos
direitos humanos, a inalienabilidade est no fato de que no se pode abrir mo de direitos
atinentes prpria natureza do ser humano.
Individualidade: a aderncia de um direito personalidade de seu titular. Os direitos
45

GLOSSRIO
humanos fundamentais so individuais, na medida em que podem ser exercidos pelos
indivduos isoladamente, independentemente da vontade dos demais membros da
sociedade.
Liberdades pblicas: so direitos humanos fundamentais de primeira gerao,
reconhecidos na Declarao de 1789 e nas Constituies dos Estados contemporneos,
com natureza de direitos subjetivos de titularidade de todos os seres humanos, declarados
e protegidos pela ordem jurdica.
Universalidade:caracterstica segundo a qual todo e qualquer ser humano titular dos
direitos humanos fundamentais, independentemente de serem cidados de determinado
Estado.

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa A. Estabelecidas em nvel restritssimo, as garantias-instrumento
referem-se aos meios que o sistema dispe para defesa dos direitos fundamentais perante
as instituies competentes. Compreendem as aes constitucionais especiais tais como
ao popular, as aes de controle de constitucionalidade e os remdios constitucionais,
tais como mandado de segurana, habeas corpus e habeas data.
Questo 2
Resposta: Alternativa D. Em 1791, na Amrica, quando uma Bill of Rights declarou
vrios direitos dos cidados norte-americanos, que vieram a constituir as dez primeiras
emendas Constituio dos Estados Unidos.
Questo 3
Resposta: Alternativa E. Pode ser que o leigo entenda que homem e cidado constitui
uma expresso redundante. Mas, no assim. Na verdade, alm dos direitos fundamentais
46

GABARITO
do homem, que so as liberdades, a Declarao de 1789 tambm enunciou os direitos do
cidado, que so os direitos polticos, entre eles: 1) Poderes dos cidados: so meios de
participao poltica do cidado, tais como os direitos de participar da vontade geral ou
de escolher representantes que o faam (art. 6), consentir no imposto (art. 14), controlar
o dispndio do dinheiro pblico (art. 14) e pedir contas da atuao do agente pblico (art.
15); 2) Princpios de organizao poltica: igualdade (art. 1), papel do Estado e da fora
pblica na conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem (arts. 2 e 12),
soberania da nao (art. 3) e limitao ao exerccio do poder pela separao dos poderes
(art. 16).
Questo 4
Resposta esperada: ADeclarao dos Direitos do Homem e do Cidado no foi uma
instituio de direitos, tratando-se, na verdade, de direitos enunciados, isto , de uma
declarao de direitos. Dessa forma, o erro do texto est no termo institui. Reescrito
corretamente, ficaria assim: A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789
declara (ou enuncia) os direitos humanos fundamentais de primeira gerao.
Questo 5
Resposta esperada: Entre todos esses aspectos, possvel afirmar que, na essncia, a
declarao francesa de 1789 teve como grande diferencial em relao s antecedentes
o carter universal, isto , por ser voltada para todos os homens, independentemente da
nacionalidade, e no apenas aos franceses. Eis, certamente, a maior justificativa de toda a
sua importncia histrica.

47

Tema 03

sees

A Evoluo dos Direitos Fundamentais:


Direitos Econmicos e Sociais e os Novos
Direitos da Solidariedade

s
e

e
S

Tema 03

A Evoluo dos Direitos Fundamentais:


Direitos Econmicos e Sociais e os Novos
Direitos da Solidariedade

CONTEDOSEHABILIDADES
Contedo
Ol!
Nesta aula, vamos continuar estudando as trs geraes de direitos humanos, a comear
pela segunda gerao, que a dos direitos sociais e econmicos, reconhecidos em carter
global pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, da Organizao das Naes
Unidas, de 1948.
Os direitos humanos fundamentais de segunda gerao, de natureza social, econmica e
cultural, possuem origem mais ligada s lutas das classes trabalhadoras aps a Revoluo
Industrial e se inserem nas esferas do trabalho, das relaes de produo e dos direitos
assistncia social, associao sindical, ao descanso, ao lazer, sade, educao,
livre participao na vida cultural da comunidade, entre outros.
Ao final, estudaremos a terceira gerao de direitos fundamentais, que se encontra em
acelerado processo de consolidao e diz respeito aos direitos da solidariedade, mais
relacionados qualidade de vida.
Vale lembrar sempre que cada nova gerao de direitos humanos vem se somar s
anteriores, sem neg-las e s aumentando a proteo.
Bons estudos!

51

LEITURAOBRIGATRIA
A Evoluo dos Direitos Fundamentais: Direitos
Econmicos e Sociais e os Novos Direitos da Solidariedade
Conforme estudado em aulas anteriores, a evoluo dos direitos humanos fundamentais
teve incio com o reconhecimento das Liberdades Pblicas, que foram a primeira gerao
de direitos humanos..
importante sempre lembrar que, at este momento, na histria dos direitos fundamentais,
sempre que surge uma nova gerao de direitos humanos, essa nova gerao vem para
se somar s anteriores, representando um novo reconhecimento de direitos em carter
de ampliao da proteo, nunca com o intuito de negar qualquer direito que tenha sido
anteriormente reconhecido.

Saiba Mais!

52

LEITURAOBRIGATRIA
Esta aula ser dedicada complementao do estudo da evoluo dos direitos humanos
fundamentais at chegar terceira gerao. A ttulo de retrospecto sobre o que foi visto
em relao primeira gerao e como uma tima prvia do que ser estudado a partir de
agora, assista ao excelente vdeo produzido pela ONG United for Human Rights.
A HISTRIA dos Direitos Humanos (legendado). United for Human Rights, 2011. Disponvel
em: <https://www.youtube.com/watch?v=uCnIKEOtbfc>. Acesso em: 25/05/2014.

Evoluo Histrica e Doutrinria dos Direitos Humanos de


Segunda Gerao
Os direitos humanos fundamentais de segunda gerao, de natureza social, econmica e
cultural, possuem origem mais ligada s lutas das classes trabalhadoras aps a Revoluo
Industrial e se inserem nas esferas do trabalho, das relaes de produo e dos direitos
assistncia social, associao sindical, ao descanso e ao lazer, sade, educao,
livre participao na vida cultural da comunidade, entre outros.
Para uma efetiva compreenso de como surgiram e se consolidaram, muito importante
que seja traada uma linha do tempo retratando fatos e ideias de grande destaque ao longo
do sculo XIX e incio do XX.
Na Europa do sculo XIX, o cenrio era de Liberalismo Econmico, com um Estado
minimamente interventor e vigncia das normas decorrentes das revolues liberais.
Tambm como consequncia da Revoluo Industrial, o mundo conheceu um acmulo
de riquezas antes jamais vivenciado na histria da humanidade, porm essa riqueza ficou
concentrada nas mos de poucos empresrios, a burguesia.
Enquanto isso, a classe trabalhadora, afundada em uma situao de penria e misria,
contrastava totalmente com essa conjuntura de prosperidade econmica da classe burguesa.
Com a exploso das mquinas, as consequncias foram piores que as imaginadas: uma
imensa massa de desempregados e, para quem tinha emprego, baixos salrios, condies
de trabalho penosas e insalubres nas fbricas, trabalho infanto-juvenil e condies indignas
de trabalho das mulheres, levando a uma marginalizao da classe operria.

53

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

Nesta obra-prima do cinema da primeira metade do sculo XX, Charlie Chaplin retrata
de maneira mpar o contexto da sociedade que surgiu a partir da Revoluo Industrial,
mostrando por meio da fico a realidade vivenciada pela classe trabalhadora com o
surgimento das mquinas e o sofrimento que se abateu sobre a classe trabalhadora.
TEMPOS MODERNOS (Modern Times). EUA: United Artists, 1936. Disponvel em: <http://
www.youtube.com/watch?v=ieJ1_5y7fT8>. Acesso em: 25/05/2014.

Este contexto histrico, chamado de Questo Social, na acepo burguesa, e de Luta


de Classes, na terminologia marxista, colocou as instituies liberais e o desenvolvimento
econmico em cheque, culminando com um final de sculo XIX marcado por debates de
ideias e batalhas polticas.
Na esfera poltica, a luta da classe trabalhadora era pelo sufrgio universal, neste momento,
apenas em relao aos homens. Aos poucos, os detentores do poder do Estado tiveram
de ir cedendo, e, paulatinamente, a classe trabalhadora foi conquistando direito ao voto e
sendo disputada pelos movimentos e partidos, o que proporcionou um momento histrico
propcio para o surgimento de mudanas.
No campo das ideias, a crtica marxista veio denunciar o carter formal das liberdades
pblicas, como direitos que, para serem exercidos, dependiam de condies econmicas e
financeiras de que no dispunha a classe operria.

54

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!
Vale a pena conhecer o Manifesto Comunista de Karl Marx e Frederich Engels, documento
expoente da doutrina que ficou conhecida como Socialismo Cientfico.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Marx_and_Engels.jpg?uselang=pt-br>
ENGELS, Frederich; MARX, Karl. Manifesto comunista. Alemanha: 1848. Disponvel em:
<http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/cv000042.pdf>. Acesso em: 25/05/2014.
Se preferir, CLIQUE AQUI.

Deve-se, no entanto, esclarecer que, mesmo entre os socialistas, as ideias no eram


unvocas, ponto em que se deve destacar a dicotomia entre Socialismo Revolucionrio e
Socialismo Reformista.
Postando-se na linha revolucionria, para marxistas, socialistas radicais e anarquistas, a
nica soluo seria a extino da classe exploradora, a burguesia, o que dependeria de
Revoluo.
Para os reformistas, defensores de posturas difundidas pelo Positivismo, pela social
democracia e pelo cristianismo social, a soluo era pacificadora, de reconciliao da
classe proletria com o Estado e demais classes sociais.
Neste ponto, foi muito importante o apoio da doutrina social da Igreja Catlica, a partir da
Encclica Rerum Novarum, editada pelo Papa Leo XIII, em 1891, com base na tese de
Toms de Aquino sobre o bem comum e a vida digna.

55

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!
LEO XIII, Papa. Carta encclica Rerum Novarum. Roma, 1891. Disponvel em: <http://
www.vatican.va/holy_father/leo_xiii/encyclicals/documents/hf_l-xiii_enc_15051891_rerumnovarum_po.html>. Acesso em: 25/05/2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.
No final, no resta dvida de que o Reformismo foi o caminho que levou efetivamente
conquista dos direitos sociais que protagonizam os direitos humanos de segunda gerao,
j que os Revolucionrios chegaram ao poder apenas na Rssia, com a Revoluo de
1917.

Saiba Mais!

Doutor Jivago (Doctor Zhivago), EUA, 1965

Ambientado no cenrio da Revoluo Russa de 1917, este premiado filme narra uma histria
de amor entre o jovem mdico aristocrata Yuri Jivago e a enfermeira plebeia Lara Antipova.
O filme baseado no romance do escritor russo Boris Paternak, que lhe rendeu o prmio
Nobel de Literatura em 1958.

Em consequncia de todos esses precedentes, as primeiras duas dcadas do sculo XX


foram marcadas por inmeros fatos histricos que levaram consolidao dos direitos
econmicos e sociais. Os principais foram os seguintes:
Constituio Mexicana de 1917: grande marco da segunda gerao de direitos
fundamentais, consagra direitos sociais como reforma agrria e direitos do trabalhador.
Declarao Russa de 1918 ou Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e
Explorado: documento de carter meramente propagandstico que possui como valor os
56

LEITURAOBRIGATRIA
princpios que enuncia contra a explorao burguesa.
Tratado de Versalhes de 1919: firmado para definir as condies de paz entre Aliados
e Alemanha, ao final da Primeira Guerra Mundial, institui a Organizao Internacional do
Trabalho (OIT) e consagra os direitos do trabalhador como obrigatrios para todos os
Estados signatrios.
Constituio Alem de 1919 (Constituio Weimar): inteiramente marcada pelo esprito
da segunda gerao de direitos humanos, consagra a funo social da propriedade, a
reforma agrria, a socializao de empresas, o direito de sindicalizao, a proteo ao
trabalho, a previdncia social, entre outros direitos sociais.

Em meio a todos esses precedentes tivemos a Primeira Guerra Mundial que, a despeito
do Tratado de Versalhes e da Constituio Weimar, teve sua feridas malcuradas, abrindo
espao para doutrinas como o Nazismo e o Fascismo, at que eclodisse, com todos os
seus horrores, a Segunda Guerra Mundial.

Saiba Mais!

RIBEIRO JR., Joo. O que Nazismo. Braslia: Brasiliense, 1991.


Livro de bolso da conhecida Coleo Primeiros Passos da Editora Brasiliense sobre
Nazismo. Trata das violaes de direitos humanos no perodo da Segunda Guerra Mundial.

57

LEITURAOBRIGATRIA

LACERDA, Gabriel. Nazismo, cinema e direito. So Paulo: Elsevier, 2012.


Livro muito interessante, fundamentado em aulas do Professor Gabriel Lacerda para alunos
do Curso de Direito. De acordo com a sinopse da Editora: O livro dividido em 13 aulas,
algumas com materiais complementares, distribudas em dois mdulos. Todas trazem uma
indicao de filme principal sobre o tema proposto e outras sugestes adicionais (que
abordam a histria, as instituies, personalidade de Hitler, o Holocausto, responsabilizao
pelo passado, riscos e alternativas quanto ao futuro). O autor encerra a obra com uma
proposta de avaliao.

HIROSHIMA: o dia seguinte (Hiroshima: 24 hours after). National Geografic, 2011.


Documentrio produzido pelo canal National Geografic sobre o dia seguinte do lanamento
da bomba atmica sobre a cidade de Hiroshima. Cenas fortes sobre o outro lado dos
horrores da Segunda Guerra Mundial.

Coerentemente com o contexto histrico-evolutivo apresentado e as doutrinas abordadas,


ao trmino da Segunda Guerra Mundial, o cenrio encontrado era de um mundo castigado
pelos horrores das guerras mundiais, clamando por uma reafirmao dos direitos humanos
de primeira gerao, brutalmente violados nas guerras, bem como de um reconhecimento
58

LEITURAOBRIGATRIA
universal dos direitos humanos de segunda gerao.
A resposta veio por parte da comunidade internacional de naes, por meio da Declarao
Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas de 1948, documento
que veio:
Reafirmar as liberdades pblicas e os direitos civis e polticos, classificados como direitos
humanos de primeira gerao.
Confirmar os direitos sociais, econmicos e culturais, considerados os direitos humanos
de segunda gerao.

Saiba Mais!

DECLARAO UNIVERSAL dos Direitos Humanos. Paris: ONU, 1948. Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em:
25/05/2014. Se preferir, CLIQUE AQUI.

A Expanso do Modelo dos Direitos Humanos de Segunda


Gerao
A partir da Constituio Weimar e, sobretudo, aps a Declarao da ONU em 1948, o que
se passou a ver foram as Constituies da maioria dos Estados seguindo o modelo de
reconhecimento dos direitos sociais e econmicos, contemplando-os em seus respectivos
sistemas de garantia.

59

LEITURAOBRIGATRIA
E, deste modo, da mesma forma que os direitos de primeira gerao, os direitos sociais
e econmicos no esto meramente declarados, mas integram as ordens jurdicas dos
Estados de Direito, constituindo verdadeiros direitos subjetivos a serem exigidos por seus
destinatrios.
assim que os direitos sociais e econmicos esto reconhecidos e contemplados no sistema
de garantias da Constituio Federal Brasileira de 1988, mediante proteo disseminada
por todo o texto constitucional, com destaque para:
Educao, sade, alimentao, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social,
proteo maternidade e infncia, assistncia aos desamparados (art. 6).
Trabalho (art. 7).
Seguridade social (art. 195).
Sade (art. 196).
Educao (art. 205).
Cultura (art. 215).
Lazer pelo desporto (art. 217).
Famlia (art. 226).

Caracteres dos Direitos Sociais


Em relao aos caracteres dos direitos sociais, Ferreira Filho (2012) destaca os seguintes:
Natureza: a exemplo das liberdades da primeira gerao, os direitos sociais, econmicos
e culturais so direitos subjetivos, mas no so meros poderes de agir, e sim poderes de
exigir do Estado a prestao concreta de sade, educao, cultura, lazer etc.
Sujeito passivo: a rigor, o Estado considerado o responsvel pelo atendimento a
esses direitos, mas no s ele, uma vez ser representante da sociedade; assim, alguns
direitos sociais possuem responsabilidade compartilhada, como so os casos: i) da
Seguridade Social, responsabilidade de toda a sociedade (CF, art. 195); e ii) da educao,
responsabilidade partilhada com a iniciativa privada e a famlia (CF, art. 205).
60

LEITURAOBRIGATRIA
Objeto: geralmente, uma prestao de servio de sade, educao, assistncia social
e outros, mas tambm pode ser um prestao em dinheiro, como o caso do segurodesemprego.
Fundamentos: pressupem a existncia de sociedade, no que parecem distinguir-se das
liberdades pblicas, que se fundamentam no direito natural, muito embora a sociabilidade
seja de natureza humana, de modo que tambm no absurdo dizer que, no fundo, tambm
so direitos naturais reconhecidos.
Garantia: em uma primeira frente possuem garantia institucional, mas, quando violados,
no h dvidas de que as vtimas podem recorrer ao Poder Judicirio, por exemplo, mediante
a propositura de uma reclamao trabalhista.

Os Direitos Humanos de Terceira Gerao: Direitos da


Solidariedade
H uma terceira gerao de direitos fundamentais em acelerado processo de consolidao,
mais relacionados solidariedade entre os povos e qualidade de vida.
Cabe realar que o desenvolvimento desses direitos ocorreu no plano internacional em
documentos firmados no mbito da ONU e da UNESCO, tais como o Pacto Internacional
de Direitos Civis e Polticos da ONU de 1966, Declarao de Estocolmo de 1972, Carta
dos Direitos e Deveres Econmicos de 1974, Declarao sobre a Raa e os Preconceitos
Sociais de 1978, Carta Africana dos Direitos dos Povos de 1981, Carta de Paris para uma
Nova Europa de 1990, e a Declarao do Rio de Janeiro de 1992 (ECO 92).
Os principais deles, todos reconhecidos na Constituio Federal de 1988, so os seguintes:
Direito paz (art. 4, VI).
Direito ao desenvolvimento cooperao dos povos para o progresso da humanidade (art.
4, IX).
Direito comunicao (art. 220).
Autodeterminao dos povos (art. 4, III).
Direito ao meio ambiente (art. 225).

61

LEITURAOBRIGATRIA
Titularidade: no so direitos individuais, so direitos difusos.
Sujeito passivo: so os Estados no mbito interno e como membros da comunidade
internacional.
Objeto: so direitos subjetivos de objetos bastante heterogneos, compreendendo direitos
de exigir (por exemplo: direito paz); de fazer (por exemplo: a recuperao do meio
ambiente poludo) ou de no fazer (por exemplo: no degradar o patrimnio comum da
humanidade, como so os casos do fundo do mar e do subsolo).
Fundamento: a solidariedade, principalmente a solidariedade entre os povos.
Garantia: em sua maioria no cabe seno a garantia institucional, mas h direitos que,
como o caso do meio ambiente, podem ser garantidos no mbito judicial por meio de
aes tais como ao civil pblica (CF, art. 129, III) e ao popular (CF, art. 5, LXXIII).

62

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:

Questo 2:

Os direitos a educao, sade, alimentao,


trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e
infncia e assistncia aos desamparados,
enunciados no artigo 6 da Constituio Federal de 1988, correspondem a:

Entre os direitos fundamentais, h direitos


que se firmaram primeiramente no plano
internacional em documentos firmados no
mbito da ONU e da UNESCO, tais como
o Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos da ONU de 1966, Declarao de
Estocolmo de 1972, Carta dos Direitos e
Deveres Econmicos de 1974, Declarao
sobre a Raa e os Preconceitos Sociais
de 1978, Carta Africana dos Direitos dos
Povos de 1981, Carta de Paris para uma
Nova Europa de 1990; e a Declarao do
Rio de Janeiro de 1992 (ECO 92). Esses
direitos correspondem a:

a) Liberdades pblicas, consideradas


direitos humanos de primeira gerao.
b) Liberdades pblicas, consideradas
direitos humanos de segunda gerao.
c) Liberdades pblicas, consideradas
direitos humanos de terceira gerao.
d) Direitos sociais, considerados direitos
humanos de primeira gerao.
e) Direitos sociais, considerados direitos
humanos de segunda gerao.

a) Direitos fundamentais em acelerado


processo
de
consolidao,
mais
relacionados solidariedade entre os
povos e qualidade de vida.
63

AGORAASUAVEZ
b) Liberdades pblicas fundamentadas
nos direitos naturais de titularidade de
todo e qualquer ser humano.
c) Direitos sociais, econmicos e culturais
peculiares segunda gerao de direitos
humanos fundamentais.
d) Direitos fundamentais consagrados
na Declarao Universal dos Direitos
Humanos da ONU de 1948.
e) Direitos civis e polticos de titularidade
difusa, consagrados como direitos da
solidariedade humana.

Questo 3:
Quando a Constituio Federal de 1988 estabelece que dever do Estado propiciar
proteo sade (art. 196), educao (art.
205) e cultura (art. 215), pode-se afirmar
que o texto constitucional est dispondo a
respeito:
a) Da titularidade de liberdades pblicas.
b) Da titularidade de direitos sociais.
c) Do sujeito passivo das liberdades
pblicas.
d) Do sujeito passivo dos direitos sociais.
e) Do fundamento
pblicas.

64

das

liberdades

Questo 4:
Os direitos humanos fundamentais de segunda gerao, de natureza social, econmica e cultural, possuem origem mais
ligada s lutas das classes trabalhadoras
aps a Revoluo Industrial e se inserem
nas esferas do trabalho, das relaes de
produo e dos direitos assistncia social, associao sindical, ao descanso e
ao lazer, sade, educao, livre participao na vida cultural da comunidade,
entre outros. lcito afirmar que esses direitos vieram se sobrepor s liberdades pblicas e aos direitos polticos anteriormente
reconhecidos como a primeira gerao de
direitos humanos fundamentais?

Questo 5:
A autodeterminao dos povos e o patrimnio comum da humanidade so considerados direitos humanos de terceira gerao,
na medida em que esto mais relacionados
solidariedade entre os povos. Conceitue
esses dois direitos.

FINALIZANDO
Fundamentada na evoluo da doutrina dos direitos naturais e antecedida por precedentes
histricos, tais como a Magna Carta e as Bill of Rights, a Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado da Frana, de 1789, constituiu o marco inicial da evoluo dos direitos humanos
fundamentais.
Com carter declaratrio e universal, essa declarao enunciou no apenas os direitos
humanos fundamentais de primeira gerao, consubstanciados nas Liberdades Pblicas
reconhecidas em relao a todos os seres humanos, como tambm os direitos polticos dos
cidados franceses.
Mas nada seria da declarao de direitos humanos fundamentais se no fossem as garantias
constitucionais como meio de tornar efetiva a proteo desses direitos que, por natureza,
so inerentes a todos os seres humanos.

REFERNCIAS
A HISTRIA dos Direitos Humanos (legendado). United for Human Rights, 2011. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=uCnIKEOtbfc>. Acesso em: 25/05/2014.
DECLARAO UNIVERSAL dos Direitos Humanos. Paris: ONU, 1948. Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em:
25/05/2014.
ENGELS, Frederich; MARX, Karl. Manifesto comunista. Alemanha: 1848. Disponvel
em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/cv000042.pdf>. Acesso em:
25/05/2014.
65

REFERNCIAS
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
LACERDA, Gabriel. Nazismo, cinema e direito. So Paulo: Elsevier, 2012.
LEO XIII, Papa. Carta encclica Rerum Novarum. Roma, 1891. Disponvel em: <http://
www.vatican.va/holy_father/leo_xiii/encyclicals/documents/hf_l-xiii_enc_15051891_rerum-novarum_po.html>. Acesso em: 25/05/2014.
RIBEIRO JR., Joo. O que Nazismo. Braslia: Brasiliense, 1991.
TEMPOS MODERNOS (Modern Times). EUA: United Artists, 1936. Disponvel em: <http://
www.youtube.com/watch?v=ieJ1_5y7fT8>. Acesso em: 25/05/2014.
ZANIRATO, Slvia H. Patrimnio da Humanidade: Controvrsias Conceituais e Legais na
Definio de Bem Comum. In: ENCONTRO DA ANPPAS, 5., 2010. Anais... 2010. Disponvel em: <http://www.anppas.org.br/encontro5/cd/artigos/GT15-359-289-20100902115329.
pdf>. Acesso em: maio 2014.

GLOSSRIO
Autodeterminao dos povos: direitos dos povos a dispor deles prprios, determinando
livremente seu estatuto poltico e assegurando o prprio desenvolvimento econmico, social e cultural.
Direitos difusos: direitos cujos titulares so pessoas indeterminadas ligadas por
circunstncias de fato, como o caso do direito ao meio ambiente saudvel, livre de
poluio, e preservao da flora, que se garante, por exemplo, com as normas que
probem queimadas de cana em determinada regio.
Garantia institucional: estabelecida em nvel amplo e estrutural, compreende a estrutura
institucional organizada para a defesa dos direitos humanos, tal como a manuteno de
um Poder Judicirio organizado para acolher as pretenses contra violaes aos direitos
66

GLOSSRIO
fundamentais e capaz de manejar instrumentos para restaur-los quando necessrio,
inclusive quando o responsvel pela violao for um agente, rgo ou entidade do Estado.
o mesmo que garantia-estrutura.
Patrimnio comum da humanidade: algo que pertence a toda a humanidade e no pode
ser objeto de apropriao, tal como o fundo do mar e o subsolo, ou ainda algo de interesse
comum da humanidade, tais como monumentos, paisagens, conjuntos arquitetnicos e
reas de interesse arqueolgico, histrico, tnico, cultural etc. Esse conceito se deduz
de exposio feita por Zanirato (2010) no V Encontro da Associao Nacional de PsGraduao e Pesquisa em Ambiente e Sociedade.
Neoliberalismo: sistema econmico que prega a pouco ou nenhuma interveno do Estado
na economia, o mercado fica totalmente livre para gerir o crescimento econmico.

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa E. Os direitos sociais e econmicos esto reconhecidos e
contemplados no sistema de garantias da Constituio Federal Brasileira de 1988, mediante
proteo disseminada por todo o texto constitucional, com destaque para, entre outros:
educao, sade, alimentao, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social,
proteo maternidade e infncia, assistncia aos desamparados (art. 6).
Questo 2
Resposta: Alternativa A. H uma terceira gerao de direitos fundamentais em acelerado
processo de consolidao, mais relacionados solidariedade entre os povos e qualidade
de vida. Cabe realar que o desenvolvimento desses direitos ocorreu no plano internacional
em documentos firmados no mbito da ONU e da UNESCO, tais como o Pacto Internacional
de Direitos Civis e Polticos da ONU de 1966, Declarao de Estocolmo de 1972, Carta
dos Direitos e Deveres Econmicos de 1974, Declarao sobre a Raa e os Preconceitos
67

GABARITO
Sociais de 1978, Carta Africana dos Direitos dos Povos de 1981, Carta de Paris para uma
Nova Europa de 1990, e a Declarao do Rio de Janeiro de 1992 (ECO 92).
Questo 3
Resposta: Alternativa D. Em relao aos caracteres dos direitos sociais, Ferreira Filho
(2012) destaca o sujeito passivo. A rigor, o Estado considerado o responsvel pelo
atendimento a esses direitos, entre eles, sade, educao e cultura.
Questo 4
Resposta esparada: No, pois sempre importante lembrar que, at o momento, na histria
dos direitos fundamentais, sempre que surge uma nova gerao de direitos humanos, essa
nova gerao vem para se somar s anteriores, representando um novo reconhecimento
de direitos em carter de ampliao da proteo, nunca com o intuito de negar qualquer
direito que tenha sido anteriormente reconhecido.
Questo 5
Resposta esperada: Autodeterminao o direito dos povos a dispor deles prprios,
determinando livremente seu estatuto poltico e assegurando o prprio desenvolvimento
econmico, social e cultural. Patrimnio comum da humanidade algo que pertence
a toda a humanidade e no pode ser objeto de apropriao, tal como o fundo do mar e
o subsolo, ou ainda algo de interesse comum da humanidade, tais como monumentos,
paisagens, conjuntos arquitetnicos e reas de interesse arqueolgico, histrico, tnico,
cultural etc..

68

Tema 04

sees

A Proteo dos Direitos Fundamentais: a


Proteo contra o Legislador

s
e

e
S

Tema 04

A Proteo dos Direitos Fundamentais: a


Proteo contra o Legislador

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
No campo dos direitos humanos fundamentais a figura do Estado paradoxal. Ao mesmo
tempo em que exerce a funo de garanti-los, constitui, potencialmente, o maior violador
desses direitos.
Dessa forma, cumpre investigar o sistema e as instituies pelas quais o Estado garante
a efetividade da proteo aos direitos humanos fundamentais em face dos atos que ele
prprio pratica, sobretudo por meio do Poder Legislativo e da Administrao Pblica.
Nesta aula, o enfoque ser nos meios de preveno e represso aos atos do Poder Legislativo
que possam, potencial ou efetivamente, desrespeitar os direitos humanos fundamentais.
O caminho, como ser demonstrado, percorre a estrada do constitucionalismo, partindo
da supremacia da Constituio Federal e passando pelos sistemas de controle de
constitucionalidade.
Fique o convite a voc para percorrer essa estrada.
Bons estudos!

73

LEITURAOBRIGATRIA
A Proteo dos Direito Fundamentais: a Proteo contra o
Legislador
De modo mais detalhado, o tema em pauta refere-se proteo dos direitos humanos
fundamentais contra o Estado, em face de possveis violaes por parte do Poder Legislativo.
Para desenvolv-lo, inicialmente, necessrio que se compreenda com preciso uma
situao paradoxal.
Conforme estudado em aulas anteriores, sabe-se que o Estado desempenha o papel
fundamental de manter um sistema de proteo dos direitos humanos fundamentais.
Entretanto, paradoxalmente, o momento de se esclarecer que esse mesmo Estado,
potencialmente, constitui o maior violador dos direitos humanos fundamentais.
Denotando esse contexto apresentado, basta que se lance o olhar sobre determinados
termos e expresses comuns no meio jurdico, tais como: abuso de poder, ilegalidade e
inconstitucionalidade.
Os dois primeiros esto intimamente relacionados com a temtica da prxima aula, quando
ser abordada a proteo dos direitos fundamentais contra a Administrao Pblica. J o
termo inconstitucionalidade guarda rigorosa relao de pertinncia com o tema desta aula,
que se foca na proteo dos direitos fundamentais contra o Legislador.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Brasilia_Congresso_Nacional_05_2007_221.
jpg?uselang=pt-br>. Acesso em: 13 jun. 2014.
74

LEITURAOBRIGATRIA
que, consoante j abordado neste curso, para que se propicie uma efetiva proteo aos
direitos humanos fundamentais, necessria a figura do Estado de Direito, voltado para
a garantia desses direitos fundamentais no apenas contra o desrespeito por parte de
componentes da sociedade, mas tambm em face de violaes pelos poderes constitudos.
Nesse ponto, cumpre ressaltar que o Estado de Direito fundamenta-se no primado
da Constituio, o que leva, entre outras, s seguintes concluses lgicas: 1) alm de
declarar quais so os direitos humanos fundamentais, a Constituio desempenha o papel
de estabelecer o sistema que dever garantir a respectiva proteo; 2) em matria de
direitos humanos fundamentais, quando elabora normas que sejam contrrias ou alheias
ao estabelecido na Constituio, o Poder Legislativo se posiciona como violador do sistema
de proteo.

Saiba Mais!

SPIELBERG, Steven. Lincoln. EUA: 20ht Century Fox, 2012.


Sinopse: nesse premiado filme, Spielberg retrata a idolatrada figura de Abraham Lincoln,
presidente dos Estados Unidos, o 16 presidente norte-americano. O filme trata dos bastidores
da aprovao da Emenda Constitucional n 13, que aboliu a escravido nos Estados Unidos.
Nessa excelente obra cinematogrfica possvel perceber o papel da Constituio como
norma hierrquica superior do sistema jurdico, com enfoque especificamente na questo
da liberdade, direito humano fundamental de primeira gerao.

75

LEITURAOBRIGATRIA
A exigncia de constitucionalidade
As normas constitucionais so as normas hierarquicamente superiores da ordem jurdica
(MARTINS, 2014). Portanto, o sistema jurdico parte da Constituio e todas as normas
abaixo da Constituio, inclusive as leis elaboradas pelo Poder Legislativo.
O direito positivo, ou seja, o conjunto de normas jurdicas vigentes em determinado local e
em determinada poca, sob o ponto de vista orgnico, manifesta-se como um complexo de
normas jurdicas vlidas em limites definidos no tempo e no espao, dispostas em estrutura
escalonada, caracterizada por uma relao hierarquizada entre as unidades normativas.
Como preconizado por Bobbio (1994, p. 19), [...] as normas jurdicas nunca existem
isoladamente, mas sempre em um contexto de normas com relaes particulares entre si. A
esse contexto normativo atribui-se a denominao de ordenamento jurdico, ordenamento
normativo ou, simplesmente, ordem jurdica.

Saiba Mais!

BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 2. ed. So Paulo: Edipro, 2014.

Dispostas no ordenamento normativo de forma escalonada, as normas jurdicas guardam,


entre si, relaes de hierarquia, que se verificam conforme a extenso da eficcia e a
intensidade criadora de direitos peculiares a cada norma positivada, de modo que as normas
inferiores devem estar em conformidade com as superiores, sendo de relevo os princpios
da constitucionalidade e da legalidade.
Segundo Kelsen (1995, p. 225), [...] devemos conduzir-nos como a Constituio prescreve,
76

LEITURAOBRIGATRIA
quer dizer, de harmonia com o sentido subjetivo do ato de vontade constituinte, de harmonia
com as prescries do autor da Constituio. Da a concepo de que a Constituio
Federal ocupa o pice da estrutura hierarquizada e escalonada da ordem jurdica, bem
como de que as normas inferiores devem guardar estrita relao de consonncia com o
texto emanado do Poder Constituinte.

Saiba Mais!

KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 8. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2009.

Isso parece responder s indagaes de Canotilho (1980), que aps se deter na cadeia
de validade das normas jurdicas, ou pirmide legal, postando a Constituio no topo
desta estrutura piramidal, reconhecendo at que as leis devem ter forma e contedo que
sejam conformes ao texto constitucional, passa a questionar o que que d fundamento
constituio?, quem pode criar normas constitucionais? e quem garante a conformidade
ao direito da prpria constituio?.
Realmente, as respostas para tais indagaes esto encerradas na ideia de que a
Constituio encontra seu fundamento de validade na norma hipottica fundamental, ou
seja, no dever de respeitar o Poder Constituinte. Modernamente, amplamente reconhecido
que a titularidade do Poder Constituinte pertence ao povo (FERREIRA FILHO, 1985), pois
todo poder emana do povo (art. 1., pargrafo nico, primeira parte, da CF/1988), e este,
salvo as hipteses de exerccio direto constitucionalmente previstas, o exerce por meio de
representantes eleitos (art. 1., pargrafo nico, in fine, da CF/1988).
Assim, as normas constitucionais so criadas pelos representantes do povo, legtimo titular
77

LEITURAOBRIGATRIA
do Poder Constituinte, o qual, na viso de Sieys, consiste em um poder inicial, autnomo
e onipotente (apud CANOTILHO, 1980), fato que garante a conformidade das normas
constitucionais com o Direito. Eis, ento, o primordial fundamento da supremacia da ordem
constitucional.
A Constituio Federal, na condio de lei fundamental do Estado, ocupa a posio
hierarquicamente superior na ordem jurdica, no somente em face da rigidez que a
caracteriza e da sua emanao da vontade do povo, titular do Poder Constituinte, como
tambm porque a imperatividade de seus comandos, que obrigam pessoas fsicas e jurdicas,
de direito pblico ou direito privado, legitima todas as demais normas do ordenamento
jurdico (CARRAZZA, 2002).
Com isso, as normas constitucionais devem ser incondicionalmente respeitadas pelos atos
administrativos de natureza normativa, pelas sentenas judiciais e, principalmente, pelo
legislador infraconstitucional.

O Controle de Constitucionalidade
Todo procedimento tendente a eliminar normas contrrias Constituio Federal
pertence seara do controle da constitucionalidade das normas jurdicas, pautado por
vias, procedimentos e sistemas previstos no prprio texto constitucional, seguindo todos,
invariavelmente, o critrio hierrquico para desintegrao de antinomias da ordem jurdica,
fundando-se esta necessria adoo do critrio hierrquico, justamente, na supremacia da
ordem constitucional.
Para Diniz (1997, p. 130), havendo um conflito entre uma norma constitucional e uma
lei ordinria, o critrio a ser aplicado para solucionar a antinomia ser sempre o critrio
hierrquico (lex superior derogat legi inferiori), baseado na superioridade de uma fonte de
produo jurdica sobre a outra, at porque, segundo Ferraz Junior (apud DINIZ, 1997, p.
130), a hierarquia um conjunto de relaes estabelecidas conforme regras estruturais de
subordinao e coordenao.
Sob essa ptica, o controle de constitucionalidade das normas jurdicas poder ser
preventivo, destinado a prevenir a vigncia de normas inconstitucionais, ou repressivo,
tendente a eliminar da ordem jurdica as normas inconstitucionais que tenham eventualmente
entrado em vigor (via de ao) ou a neutralizar os respectivos efeitos no instante da aplicao
ao caso concreto, sem, contudo, afast-la em definitivo do direito vigente (via de exceo).
78

LEITURAOBRIGATRIA
Controle Preventivo
O controle preventivo atua sobre a lei em formao, ou seja, durante o processo legislativo.
Exemplo clssico de controle preventivo de constitucionalidade o previsto na Constituio
Federal da Frana (Sistema Francs), onde constitui a nica modalidade de controle de
constitucionalidade adotada, inadmitindo-se o controle a posteriori da constitucionalidade
das leis (MORAES, 1988).

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:French_Flag_(5089610330).
jpg?uselang=pt-br>. Acesso em: 13 jun. 2014.
No Brasil, o controle de constitucionalidade no exclusivamente preventivo, mas tambm
est presente nas figuras das Comisses de Constituio e Justia e no poder de veto do
Poder Executivo.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Bandeira_do_Brasil.JPG?uselang=pt-br>.
Acesso em: 13 jun. 2014.
As Comisses de Constituio e Justia so rgos das casas legislativas entre cujas
atribuies encontra-se a deliberao sobre a constitucionalidade das matrias em trmite
perante o Poder Legislativo. Alm disso, a ordem constitucional atribui tambm ao Poder
Executivo a prerrogativa de prevenir a vigncia de normas jurdicas inconstitucionais, o que
faz por intermdio do artigo 66 da Constituio Federal de 1988, segundo o qual o projeto
de lei aprovado pelo Poder Legislativo ser enviado sano do Presidente da Repblica
79

(CF, art. 66 caput), que poder ser expressa, quando o chefe do Poder Executivo manifestar
sua aquiescncia com o projeto, ou tcita, quando se mantiver silente por mais de quinze
dias ( 3).

Controle Repressivo
J em relao ao controle repressivo da constitucionalidade das normas jurdicas, podese afirmar existirem dois sistemas distintos: o sistema difuso e o sistema concentrado.
Tal separao sistemtica fundamenta-se em questes subjetivas e orgnicas, sendo o
primeiro tambm conhecido por sistema americano, pois costuma-se remontar sua origem
aos Estados Unidos da Amrica, e o segundo, por sistema austraco, eis que posto em
prtica, pela primeira vez, na Constituio da ustria de 1920.

Saiba Mais!

MENDES, Gilmar. Saber Direito: Controle de Constitucionalidade. Braslia: TV Justia,


2010. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=3yl5Oj2TJNM>. Acesso em: 10
jun. 2014.
Sinopse: nessa aula do tradicional programa Saber Direito, da TV Justia, ministrada
pelo ento Presidente do Supremo Tribunal Federal Brasileiro, o assunto foi controle de
constitucionalidade no mundo, onde o tambm Professor de Direito Constitucional tratou
dos sistemas americano e europeu.

O controle da constitucionalidade pelo sistema americano exercido por todos os rgos


jurisdicionais, de maneira incidental, na deciso de cada caso concreto, observadas as
regras de competncia, com a peculiaridade de que, em Estados federativos, como o norte80

LEITURAOBRIGATRIA
americano, coexistem o controle da constitucionalidade de normas federais e estaduais
com relao Constituio Federal e de normas estaduais em relao s Constituies
Estaduais. O referido sistema nasceu em 1803, a partir do famoso caso Madison versus
Marbury, no qual o Juiz Marshal, da Suprema Corte Americana, decidiu que prprio da
atividade jurisdicional interpretar e aplicar a lei, sendo que, em caso de contradio entre a
legislao e a Constituio, o tribunal deve aplicar esta ltima por ser superior a qualquer
outra espcie normativa (MORAES, 1988). Como ensina Barroso (2002, p. 27), [...] o
controle incidental de constitucionalidade atribudo difusamente aos rgos do Poder
Judicirio, que podem deixar de aplicar, nos casos concretos submetidos sua apreciao,
norma que considerem inconstitucional.

Fonte:<http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Flag_of_the_USA_Oct2011.
jpg?uselang=pt-br>. Acesso em: 13 jun. 2014.
No sistema austraco ou europeu, ao contrrio, o controle restringe-se a um nico rgo,
que funciona como Corte constitucional, responsvel por julgar as aes determinadas que
versem especificamente sobre controle de constitucionalidade de normas jurdicas.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:EU_flags.jpg?uselang=pt-br>. Acesso em:


13 jun. 2014.
No Brasil, pode-se asseverar que os sistemas americano (concentrado) e o austraco (difuso) coexistem.
O controle difuso ou concreto ocorre no momento da aplicao da norma jurdica ao caso
concreto, motivo pelo qual tambm denominado de via de exceo, de defesa ou incidental, caracterizando-se pela permisso de todo e qualquer juiz ou tribunal analisar
81

a compatibilidade das normas jurdicas com a Constituio Federal, deixando de aplicar


aquelas que entender incompatveis.
O controle concentrado, por sua sorte, constitui um sistema abstrato de controle de constitucionalidade que, independentemente de qualquer caso concreto, objetiva eliminar do
ordenamento jurdico, definitivamente, uma norma contrria Constituio Federal, sendo
de relevo afirmar que este sistema de controle ocorre pela via principal ou de ao, por
meio de aes de constitucionalidade propostas perante o Supremo Tribunal Federal.

Saiba Mais!

MENDES, Gilmar. Saber Direito: Controle de Constitucionalidade. Braslia: TV Justia,


2010. Disponvel em:
1. <https://www.youtube.com/watch?v=GHGxQ9FA-CA>. Acesso em: 10 jun. de 2014.
2. <https://www.youtube.com/watch?v=CTxjHtCZmOA>. Acesso em: 10 jun. de 2014.
Sinopse: nessas outras duas aulas do tradicional programa Saber Direito, da TV Justia,
ministradas pelo ento Presidente do Supremo Tribunal Federal Brasileiro e professor de
Direito Constitucional, o assunto foi controle de constitucionalidade no Brasil
Portanto, no Brasil, o sistema concentrado constitui atribuio do Supremo Tribunal Federal, a cuja apreciao podem ser levadas vrias espcies de aes de constitucionalidade, dentre as quais merece destaque a ao declaratria de inconstitucionalidade.

82

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 6. ed.


So Paulo: Saraiva, 2012.
Sinopse: alm de toda a parte histrica no plano comparado e no mbito nacional, Barroso, que professor e Ministro do Supremo Tribunal Federal, trata em detalhes todos os
meios de controle de constitucionalidade em vigor no Brasil.
A ao declaratria de inconstitucionalidade, mais propriamente denominada ao direta
de inconstitucionalidade, proposta perante o Supremo Tribunal Federal somente pelas
autoridades e rgos legitimados (art. 103 da CF/1988) e tem por causa pedir a antinomia
de uma norma inferior em relao Constituio Federal, por fundamento, a supremacia
da Constituio, e por pedido, a declarao total ou parcial de nulidade de uma lei (MENDES, 1999).
Alm da ao direta de inconstitucionalidade, nosso sistema jurdico conhece ainda outras aes pertinentes jurisdio constitucional. So elas: a ao declaratria de constitucionalidade, estabelecida pela Emenda Constitucional n. 3, de 17 de maro de 1993,
por razes de segurana jurdica e com o fim precpuo de proporcionar um mecanismo
jurisdicional para aniquilar eventuais dvidas quanto validade das normas jurdicas que
lhe so objeto (MORAES, 1988); a ao declaratria de inconstitucionalidade por omisso
(art. 103, 2. da CF/1988), com carter mandamental, caracterizado na determinao de
que o Poder competente considerado omisso tome todas as medidas necessrias para
tornar efetiva norma constitucional (MENDES, 1999); e dois casos especiais, que so a
arguio de descumprimento de preceito fundamental (art. 102, 1 da CF/1988) e a
ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III da CF/1988).

83

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:
Em uma ao ajuizada por pessoa legitimada nos termos do artigo 103 da Constituio Federal, cujo pedido era a declarao de nulidade de dispositivo da Lei
10.826/2003, Estatuto do Desarmamento,
o Supremo Tribunal Federal proferiu deciso cujo acrdo encontra-se resumido na
seguinte ementa:
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei
10.826/2003. Estatuto do desarmamento.
Insusceptibilidade de liberdade provisria
quanto aos delitos elencados nos arts. 16,
17 e 18. Inconstitucionalidade reconhecida, visto que o Texto Magno no autoriza
a priso ex lege, em face dos princpios da
presuno de inocncia e da obrigatoriedade de fundamentao dos mandados de
priso pela autoridade judiciria competente.
Diante do exposto, possvel concluir que
84

o Supremo Tribunal Federal julgou:


a)
Uma
ao
constitucionalidade.
b)
Uma
ao
inconstitucionalidade.

declaratria
direta

c)
Uma
ao
declaratria
inconstitucionalidade por omisso.

de
de
de

d) A constitucionalidade pela via de ao.


e) A inconstitucionalidade pela via de
exceo.

Questo 2:
Em um mandado de segurana em trmite
perante o Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, uma cmara julgadora declara
inconstitucional e afasta a aplicao de lei
estadual, por consider-la uma violao a
direitos humanos fundamentais garantidos

AGORAASUAVEZ
na Constituio Federal. Nesse caso,
possvel concluir que o Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo julgou:
a) Uma
ao
constitucionalidade.

declaratria

b) Uma
ao
inconstitucionalidade.

direta

c) Uma
ao
declaratria
inconstitucionalidade por omisso.

de
de
de

d) A constitucionalidade pela via de ao.


e) A inconstitucionalidade pela via de
exceo.

Questo 3:
O controle de constitucionalidade das normas jurdicas poder ser ____________,
destinado a prevenir a vigncia de normas
inconstitucionais, ou _____________, tendente a eliminar da ordem jurdica as normas inconstitucionais que tenham eventualmente entrado em vigor ou a neutralizar
os respectivos efeitos no instante da aplicao ao caso concreto.
Considerando o sistema de controle de
constitucionalidade das normas jurdicas,
as lacunas do texto completam-se, respectivamente, com as palavras:

c) concreto / abstrato.
d) abstrato / concreto.
e) americano / europeu.

Questo 4:
Em relao ao controle repressivo da
constitucionalidade das normas jurdicas, pode-se afirmar existirem dois sistemas distintos: o sistema difuso e o sistema
concentrado. Tal separao sistemtica
fundamenta-se em questes subjetivas e
orgnicas, sendo o primeiro tambm conhecido por sistema americano, pois costuma-se remontar sua origem aos Estados
Unidos da Amrica, e o segundo, por sistema austraco, eis que posto em prtica,
pela primeira vez, na Constituio da ustria de 1920.
Em que se distinguem esses dois sistemas?

Questo 5:
Em que medida se pode afirmar que, no
Brasil, os sistemas americano (concentrado) e o austraco (difuso) coexistem?

a) preventivo / repressivo .
b) repressivo / preventivo.
85

FINALIZANDO
Como se viu, no mbito do Estado Constitucional de Direito, uma efetiva proteo dos
direitos humanos fundamentais pressupe a existncia de mecanismos de controle de
constitucionalidade.
Ameaas aos direitos humanos fundamentais por parte do Poder Legislativo podem ser
prevenidas durante o processo legislativo, por meio das comisses de constituio e justia
e do poder de veto do Presidente da Repblica.
No campo repressivo, pelos sistemas de controle de constitucionalidade, o Poder Judicirio
pode, ao julgar um caso concreto, afastar a aplicao de normas que contrariem direitos
fundamentais constitucionalmente declarados (controle concreto ou via de exceo),
como tambm pode declarar, com efeitos erga omnes, a constitucionalidade ou a
inconstitucionalidade de uma norma ofensiva a esses direitos (controle abstrato ou via de
ao).

REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 6. ed.
So Paulo: Saraiva, 2012.
BARROSO, Lus Roberto. Temas de direito constitucional. 2. ed. Renovar: Rio de Janeiro, 2002, p. 27.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 4. ed. Braslia: Edunb, 1994.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 2. ed. Coimbra: Almedina,
86

REFERNCIAS
1980.
CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de direito constitucional tributrio. 18. ed. So Paulo:
Malheiros, 2002.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 1. Vol. So Paulo: Saraiva, 1997.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte. So Paulo: Saraiva, 1985.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1995.
MARTINS, Alan; SCARDOELLI, Dimas Yamada. Direito tributrio. Coleo Concursos
Pblicos. Salvador: Juspodivm, 2014.
MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
MENDES, Gilmar. Saber Direito: Controle de Constitucionalidade. Braslia: TV Justia,
2010. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=3yl5Oj2TJNM>. Acesso em: 10
jun. 2014.
MENDES, Gilmar. Saber Direito: Controle de Constitucionalidade. Braslia: TV Justia,
2010. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=GHGxQ9FA-CA>. Acesso em:
10 jun. de 2014.
MENDES, Gilmar. Saber Direito: Controle de Constitucionalidade. Braslia: TV Justia,
2010. Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=CTxjHtCZmOA>. Acesso em:
10 jun. de 2014.
MORAES, Germana de Oliveira. O controle jurisdicional da constitucionalidade do processo legislativo. So Paulo: Dialtica, 1988.

87

GLOSSRIO
Antinomias: a contradio entre duas normas de um mesmo sistema jurdico. Quando a
antinomia de uma norma ocorre em relao outra hierarquicamente superior, aparecem
os vcios da inconstitucionalidade e da ilegalidade.
Constitucionalidade: a conformidade de uma norma jurdica do sistema com as normas
de estatura constitucional.
Legalidade: consiste na adequao dos atos executivos e judiciais s normas jurdicas
infraconstitucionais, bem como no vnculo de subordinao hierrquica entre as normas
infraconstitucionais de diferentes nveis.
Poder constituinte: o poder de elaborar e promulgar as normas fundamentais e
hierarquicamente superiores do sistema jurdico, que so as normas constitucionais. O
poder que promulga o texto original de uma Constituio denominado poder constituinte
originrio, ao passo que o poder de alterar normas constitucionais conhecido como poder
constituinte derivado reformador.

88

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa B. A deciso em questo foi proferida na Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3.112, Relator Ministro Ricardo Lewandowski, julgamento em
2-5-2007, Plenrio, DJ de 26-10-2007. Para se chegar concluso de que se tratava
de uma ao direta de inconstitucionalidade, bastava saber que a ao declaratria de
inconstitucionalidade, mais propriamente denominada ao direta de inconstitucionalidade,
proposta perante o Supremo Tribunal Federal somente pelas autoridades e rgos
legitimados (art. 103 da CF/1988), tem por causa pedir a antinomia de uma norma inferior
em relao Constituio Federal, por fundamento, a supremacia da Constituio, e por
pedido, a declarao total ou parcial de nulidade de uma lei (MENDES, 1999).
Questo 2
Resposta: Alternativa E. No caso apresentado, o Tribunal de Justia julgou a
inconstitucionalidade da norma pela via de exceo. Para se chegar a essa concluso,
basta saber que o controle difuso, ou concreto, ocorre no momento da aplicao da norma
jurdica ao caso concreto, motivo pelo qual tambm denominado de via de exceo, de
defesa ou incidental, caracterizando-se pela permisso de todo e qualquer juiz ou tribunal
analisar a compatibilidade das normas jurdicas com a Constituio Federal, deixando de
aplicar aquelas que entender incompatveis.
Questo 3
Resposta: Alternativa A. O controle de constitucionalidade das normas jurdicas
poder ser preventivo, destinado a prevenir a vigncia de normas inconstitucionais, ou
repressivo, tendente a eliminar da ordem jurdica as normas inconstitucionais que tenham
eventualmente entrado em vigor (via de ao) ou a neutralizar os respectivos efeitos no
instante da aplicao ao caso concreto, sem, contudo, afast-la em definitivo do direito
vigente (via de exceo).
89

GABARITO
Questo 4
Resposta esperada: O controle da constitucionalidade pelo sistema americano
exercido por todos os rgos jurisdicionais, de maneira incidental, na deciso de cada caso
concreto, observadas as regras de competncia, com a peculiaridade de que, em Estados
federativos, como o norte-americano, coexistem o controle da constitucionalidade de
normas federais e estaduais com relao Constituio Federal e de normas estaduais em
relao s Constituies Estaduais. Como ensina Barroso (2002), [...] o controle incidental
de constitucionalidade atribudo difusamente aos rgos do Poder Judicirio, que podem
deixar de aplicar, nos casos concretos submetidos sua apreciao, norma que considerem
inconstitucional. J no sistema austraco ou europeu, ao contrrio, o controle restringese a um nico rgo, que funciona como Corte constitucional, responsvel por julgar as
aes determinadas que versem especificamente sobre controle de constitucionalidade de
normas jurdicas.
Questo 5
Resposta esperada: O controle difuso, ou concreto, ocorre no momento da aplicao da
norma jurdica ao caso concreto, motivo pelo qual tambm denominado de via de exceo,
de defesa ou incidental, caracterizando-se pela permisso de todo e qualquer juiz ou tribunal
analisar a compatibilidade das normas jurdicas com a Constituio Federal, deixando
de aplicar aquelas que entender incompatveis. J o controle concentrado, por sua vez,
constitui um sistema abstrato de controle de constitucionalidade que, independentemente
de qualquer caso concreto, objetiva eliminar do ordenamento jurdico, definitivamente,
uma norma contrria Constituio Federal, sendo de relevo afirmar que este sistema de
controle ocorre pela via principal ou de ao, por meio de aes de constitucionalidade
propostas perante o Supremo Tribunal Federal..

90

Tema 05

sees

A Proteo dos Direitos Fundamentais: a


proteo contra o administrador

s
e

e
S

Tema 05

A Proteo dos Direitos Fundamentais: a


proteo contra o administrador

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
Se o Estado o maior potencial violador dos direitos humanos fundamentais e, como vimos
na aula passada, as violaes podem ocorrer por parte do legislador, nesta aula voc vai
ficar sabendo que os agentes polticos e administrativos do Poder Executivo que so
responsveis pela maioria dos atos que violam direitos humanos fundamentais.
Da a importncia de se estudar a proteo dos direitos humanos fundamentais contra o
Administrador, tpico que permear os nossos estudos na presente aula-tema.
Entre os sistemas de proteo contra atos do Administrador fundamental destacar os
sistemas judiciais, com nfase para o adotado no Brasil, que o sistema ingls ou de
jurisdio nica, e especial meno para os writs constitucionais manejados para defesa
desses direitos, tais como habeas corpus e mandado de segurana.
Alm disso, outros rgos de fiscalizao e controle da atividade estatal tambm sero
abordados, com destaque para o Ministrio Pblico.
Bons estudos!

95

LEITURAOBRIGATRIA
A Proteo dos Direito Fundamentais: a proteo contra o
administrador
No novidade, pois j foi abordado em aulas anteriores, que o Estado , potencialmente,
o maior violador dos direitos humanos fundamentais.
No que tange proteo dos direitos fundamentais contra atos do legislador, mereceram
destaque a supremacia da Constituio e o papel dos sistemas de controle de
constitucionalidade em face de normas inconstitucionais.
Ocorre que o Poder Legislativo no o nico Poder do Estado que pode cometer essas
violaes. Muito mais do que dos legisladores, por parte dos administradores pblicos
que se d a maioria dos atos que importam violao a direitos humanos fundamentais,
cabendo salientar que esses atos so praticados no s por parte dos agentes polticos,
tais como chefes do Poder Executivo, ministros e secretrios, como tambm por parte de
agentes administrativos de todos os nveis hierrquicos da Administrao Pblica.
Vale aqui citar diversos exemplos de violaes de direitos humanos de todas as geraes,
tais como prises ilegais pela polcia, negativa de matrcula em escolas pblicas, falta de
atendimento ou de fornecimento de medicamentos em unidades de sade, omisses do
Poder Pblico quanto preservao do meio ambiente etc.

96

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

Tropa de Elite. Brasil: Universal Pictures, 2007.

Sinopse: Primeiro longa metragem de fico do diretor Jos Padilha, recebeu o prmio
Urso de Ouro de melhor filme no Festival de Berlim de 2008. A histria, protagonizada
pelo marcante personagem Capito Nascimento, vivido pelo ator Wagner Moura, aborda
temas polmicos como casos de violncia e tortura policial, condutas que se enquadram
perfeitamente no conceito de abuso de poder e violao a direitos humanos fundamentais.

Cabe ressaltar que o Poder Executivo, para o exerccio de sua atividade administrativa,
possui inmeras prerrogativas, que so os chamados poderes administrativos, tais como
poder de polcia e poder disciplinar.
O uso dos poderes administrativos uma prerrogativa que a Administrao possui, devendo
ocorrer sempre em benefcio da coletividade, em prol do interesse pblico, segundo as
normas legais, a moral, a finalidade pblica. Quando isso no se d, ocorre o chamado
abuso de poder, que pode ocorrer em duas vertentes:
1 Excesso de poder: ocorre quando o agente age fora dos limites de sua competncia,
extrapolando o que lhe permitido, violando o elemento competncia do ato administrativo.
Por exemplo: o agente policial que realiza uma priso ilegal.
2 Desvio de poder ou desvio de finalidade: ocorre quando a autoridade competente,
atuando dentro dos limites, pratica o ato por motivos ou com finalidade diversa da estabelecida
em lei ou exigida pelo interesse pblico. Por exemplo: a desapropriao de um imvel sem
97

LEITURAOBRIGATRIA
que haja interesse pblico que a justifique.
Alm disso, deve ser ressaltado que o abuso de poder pode ocorrer tanto na forma comissiva
(por meio de uma ao positiva) quanto na omissiva (por uma omisso), como o caso da
negativa de atendimento de um cidado em uma unidade bsica de sade.

Sistemas judiciais de proteo contra atos do Administrador


Diante da figura do Estado, por meio de seus rgos e agentes pblicos, como potencial
violador dos direitos humanos fundamentais, torna-se importante expor que o prprio
Estado, paradoxalmente, precisa se organizar para estabelecer um sistema de proteo
em face de atos do Administrador.
De acordo com Ferreira Filho (2012), existem vrios sistemas de proteo contra o
Administrador, os quais podem ser encontrados no direito comparado. Constituem regimes
adotados pelo Estado para a correo dos atos administrativos ilegais ou ilegtimos
praticados pelo Poder Pblico. Entre eles, vamos destacar os dois principais do ponto de
vista histrico e de influncia sobre os sistemas administrativos do mundo inteiro. E ainda
mencionar um terceiro, que tambm citado por Ferreira Filho (2012).

Sistema francs ou do contencioso administrativo

No mbito desse sistema deve-se citar a existncia de duas jurisdies distintas, a comum
para os litgios em geral e a administrativa para qualquer conflito envolvendo a Administrao.
No sistema francs, apenas a jurisdio administrativa que pode dirimir os conflitos em
matria administrativa, no se podendo recorrer ao Poder Judicirio.
Na Frana h, de um lado, a estrutura do contencioso administrativo, em que o Conselho
de Estado, no pice da hierarquia, rev as decises dos Tribunais Administrativos e ainda
98

LEITURAOBRIGATRIA
controla a legalidade dos atos do Tribunal de Contas, do Conselho Superior da Educao
Nacional e da Corte de Disciplina Oramentria.

Saiba Mais!

Fonte: http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Conseil_dEtat_(3334293895).jpg?uselang=pt-br
Conseil Dtat et la juridiction administrative (http://www.conseil-etat.fr/pt/).

Logo na homepage do site do Conselho de Estado da Frana, possvel encontrar detalhada


descrio a respeito da Corte administrativa francesa, cujo teor segue transcrito:
O Conselho de Estado o conselheiro do governo na preparao de projetos de lei, de
ordonnances e de alguns decretos. Atende a solicitaes governamentais de pareceres
sobre questes jurdicas e realiza, sob requisio governamental ou por iniciativa prpria,
estudos sobre questes administrativas ou polticas pblicas.
O Conselho de Estado tambm o juiz administrativo supremo: o julgador de ltima
instncia das atividades do poder executivo, das coletividades territoriais, das autoridades
independentes e dos estabelecimentos pblicos administrativos ou dos organismos que
dispem de prerrogativas de poder pblico. Por sua dupla funo, jurisdicional e consultiva,
o Conselho de Estado assegura a submisso efetiva da administrao francesa ao Direito.
Constitui, portanto, um dos mecanismos essenciais do Estado em nosso pas. Enfim, o
Conselho de Estado o administrador geral de todos os tribunais administrativos e das cortes
administrativas de apelao. 110 projetos de lei, 900 projetos de decreto regulamentar, 300
textos no regulamentares examinados todos os anos.

99

LEITURAOBRIGATRIA
Do outro lado, tem-se a Justia Comum, competente para julgar todos os demais litgios,
isto , aqueles que no envolvam a Administrao Pblica. Surgindo qualquer conflito, ele
dever ser julgado pelo Tribunal de Conflito, formado por dois Ministros de Estado, trs
conselheiros do Conselho de Estado e trs membros da Corte de Cassao.

Sistema ingls, sistema judicirio ou de jurisdio nica

Embora tenha origem na Inglaterra, encontra seu principal expoente nos Estados Unidos
da Amrica, onde prevalece a rule of law, ou seja, a supremacia da lei, com todos se
submetendo jurisdio da Justia Ordinria, do Poder Judicirio, inclusive o Administrador
Pblico.

Ateno que, no Sistema Judicirio, nada impede que existam rgos de julgamento ou
tribunais administrativos. Apenas que estes no profiram decises definitivas e conclusivas.
Somente as decises do Poder Judicirio que fazem coisa julgada. As administrativas
podem ser revistas ou anuladas pelo Poder Judicirio, sempre que afrontarem a lei e
violarem direitos fundamentais.
Eis o sistema adotado pelo Brasil, desde a Constituio de 1891, at hoje.

100

LEITURAOBRIGATRIA
O Direito brasileiro e os writs constitucionais
No existe no Brasil o chamado contencioso administrativo. H, verdade, decises
proferidas pelos rgos administrativos de julgamento, mas no fazem coisa julgada, isto
, no so definitivas e podem ser contestadas pelo Poder Judicirio, at porque, nos
termos do artigo 5, inciso XXXV da Constituio Federal, a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Supremo_Tribunal_Federal.jpg?uselang=pt-br>.

Portanto, sempre que um particular se sentir prejudicado, ele poder recorrer ao Poder
Judicirio, sendo curioso anotar que s a Administrao que est impedida de buscar
a Justia para alterar uma deciso por ela mesma proferida que tenha beneficiado o
administrado, o que se d por absoluta falta de interesse de agir.
Sabendo-se que o sistema brasileiro o Sistema Ingls ou Sistema Judicirio ou de
Jurisdio nica, interessante pontuar que a prpria ordem constitucional contempla um
sistema de writs, terminologia de origem inglesa que se refere a aes especiais tendentes
obteno de ordens jurdicas escritas para a defesa de direitos especficos.
Apelidados pela comunidade jurdica de remdios heroicos, os writs garantidos em nossa
Constituio so os seguintes:
Habeas corpus: sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder (CF, art. 5,
LXVIII).
Habeas data: concedido: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas
pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira
101

LEITURAOBRIGATRIA
faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo (CF, art. 5, LXXII).
Mandado de segurana: ser concedido para proteger direito lquido e certo, no amparado
por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de
poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico (CF, art. 5, LXIX).
Mandado de segurana coletivo: poder ser impetrado por: a) partido poltico com
representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa
dos interesses de seus membros ou associados (CF, art. LXX).
Mandado de injuno: sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel
o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania (CF, LXXI).

Saiba Mais!

MEIRELLES, Hely Lopes; MENDES, Gilmar Ferreira; WALD, Arnoldo. Mandado de


Segurana e aes constitucionais. 35 edio. So Paulo: Malheiros, 2013.

Um importante antecedente do mandado de segurana, citado por Ferreira Filho (2012,


p. 105-106), o amparo mexicano, consagrado na Constituio de 1917, que, entre
outras finalidades, serve para proteo do indivduo contra atos que violem as garantias
individuais.

rgos de Fiscalizao e Controle da Atividade Estatal


No sistema de fiscalizao e controle da atividade estatal, importante mencionar a
102

LEITURAOBRIGATRIA
existncia de rgos independentes que exercem papis fundamentais. Um importante
precedente foi a Procuratura sovitica, o Ombudsman, originrio da Sucia e o Ministrio
Pblico, consagrado no sistema brasileiro.
Assim, a misso constitucional de proteo aos direitos humanos fundamentais em face de
atos da Administrao no ficou restrita ao Poder Judicirio. Nesse ponto fundamental
dar nfase ao relevante papel exercido pelo Ministrio Pblico (CF, art. 127), entidade
autnoma, inclusive com mandato garantido ao seu Chefe, o Procurador-Geral (CF, art.
128).

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Ministerio_Publico_Federal.JPG?uselang=pt-br>.

O Ministrio Pblico, por meio dos Procuradores e Promotores de Justia, responsvel


por exercer vrias funes relacionadas defesa dos direitos fundamentais, com destaque
para as atribuies de promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos
(CF, art. 129, III).

103

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.

Questo 1:

Questo 2:

O sistema judicial de proteo contra atos


do Administrador caracterizado por uma
atuao jurisdicional especializada e exclusiva em matria administrativa, totalmente
apartada da Justia comum, competente
para todas as demais causas, isto , aquelas que no envolvem interesse da Administrao Pblica, denomina-se sistema:

Os writs cabveis em face de uma priso


ilegal e de uma negativa de atendimento
em uma unidade bsica de sade so, respectivamente:

a) de amparo.

b) O habeas corpus e o mandado de


segurana.

b) de jurisdio nica.

c) O habeas data e o habeas corpus.

c) da Procuratura.

d) O habeas data e o mandado de


segurana.

d) do contencioso administrativo.
e) de controle de constitucionalidade.

104

a) O mandado de segurana e o habeas


corpus.

e) O mandado de injuno e o mandado


de segurana.

AGORAASUAVEZ
Questo 3:
O rgo da antiga Unio Sovitica, comparvel ao Ministrio Pblico brasileiro, ao
qual incumbia a superviso da execuo
estrita e uniforme das leis por todos, entes
pblicos, organizaes sociais e indivduos, denominava-se:
a) Procuratura.
b) Ombudsman
c) Conselho de Estado.
d) Procuradoria Geral.
e) Amparo..

Questo 4
Considerando que se trata de uma omisso, a negativa de atendimento a um cidado em uma unidade bsica de sade
pode ser considerada abuso de poder?

Questo 5
Um importante antecedente do mandado
de segurana, citado por Ferreira Filho
(2012, p. 105-106), o amparo mexicano,
consagrado na Constituio de 1917, que,
entre outras finalidades, serve para proteo do indivduo contra atos que violem as
garantias individuais. E o mandado de segurana, para que serve?

105

FINALIZANDO
Ao enunciar que a lei no excluir do Poder Judicirio nenhuma leso ou ameaa a direito,
a Constituio Federal consagra o sistema de proteo de direitos humanos fundamentais
de jurisdio nica, ou sistema ingls.
Com isso, no sistema brasileiro, a proteo dos direitos humanos fundamentais contra atos
do Administrador d-se no mbito judicial por meio de writs, tais como habeas corpus,
habeas data e mandado de segurana.
Quanto aos rgos de fiscalizao e controle dos atos do Administrador, alm do Poder
Judicirio, em termos de Brasil, merece meno o Ministrio Pblico, havendo notcias da
Procuratura e da figura do ombudsman.

REFERNCIAS
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
MEIRELLES, Hely Lopes; MENDES, Gilmar Ferreira; WALD, Arnoldo. Mandado de Segurana e aes constitucionais. 35 ed. So Paulo: Malheiros, 2013.

106

GLOSSRIO
Ombudsman: rgo de controle e fiscalizao estatal, atribudo a um ou mais indivduos,
com amplos poderes de investigao e de recomendao (FERREIRA FILHO, 2012, p.
107).
Poder de polcia: poder-dever da Administrao Pblica restringir o exerccio de direitos
em razo do interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes
de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos, conforme delineado no artigo 78 do
Cdigo Tributrio Nacional.
Poder disciplinar: a prerrogativa pela qual a Administrao apura as infraes e aplica
as penalidades ao infrator, que pode ser um servidor pblico ou particular sujeito disciplina
administrativa.
Procuratura: rgo da antiga Unio Sovitica, comparvel ao Ministrio Pblico brasileiro,
ao qual incumbia a superviso da execuo estrita e uniforme das leis por todos, entes
pblicos, organizaes sociais e indivduos (FERREIRA FILHO, 2012, p. 108).

107

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa D. No mbito do sistema do contencioso administrativo devese citar a existncia de duas jurisdies distintas, a comum para os litgios em geral e a
administrativa para qualquer conflito envolvendo a Administrao. No sistema francs,
apenas a jurisdio administrativa que pode dirimir os conflitos em matria administrativa,
no se podendo recorrer ao Poder Judicirio.
Questo 2
Resposta: Alternativa B. Na priso ilegal, h violao liberdade de locomoo, razo
pela qual o writ cabvel o habeas corpus (CF, art. 5, LXIX). J no caso da negativa de
atendimento em unidade bsica de sade h um abuso de poder decorrente de ilegalidade
que viola direito e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data, sendo cabvel o
mandado de segurana (CF, art. 5, LXVIII).
Questo 3
Resposta: Alternativa A. O rgo da antiga Unio Sovitica, comparvel ao Ministrio
Pblico brasileiro, ao qual incumbia a superviso da execuo estrita e uniforme das leis
por todos, entes pblicos, organizaes sociais e indivduos, denominava-se Procuratura.
Questo 4
Resposta esperada. O abuso de poder pode ocorrer tanto na forma comissiva (por meio
de uma ao positiva) quanto na omissiva (por uma omisso), como o caso da negativa
de atendimento de um cidado em uma unidade bsica de sade.
Questo 5
Resposta esperada. O mandado de segurana ser concedido para proteger direito
lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel
108

GABARITO
pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do Poder Pblico (CF, art. 5, LXIX).

109

Tema 06

sees

Os Direitos Fundamentais na Constituio


Brasileira

s
e

e
S

Tema 06

Os Direitos Fundamentais na Constituio


Brasileira

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
chegado o momento de estudar os direitos humanos fundamentais positivados na ordem
jurdica interna brasileira.
Conforme exposto ao longo da apresentao das trs geraes de direitos humanos, os
direitos declarados na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1798, e na
Declarao Universal dos Direitos Humanos da ONU, de 1948, foram sendo, gradativamente,
enunciados e garantidos nas Constituies dos Estados de Direito.
No Brasil, a tradio constitucional sempre foi da declarao de direitos fundamentais, o
que se repetiu com diferenciais na Constituio Federal de 1988 que, alm das liberdades,
direitos polticos e direitos sociais, econmicos e culturais, tambm passou a contemplar os
direitos de solidariedade.
Nesta aula, portanto, o objetivo dissecar a sistematizao dos direitos humanos
fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Bons estudos!

113

LEITURAOBRIGATRIA
Os Direitos Fundamentais na Constituio Brasileira
A declarao de direitos fundamentais constitui tradio constitucional brasileira, mas
ganhou novos contornos com a Constituio Federal de 1988.
Segundo se depreende dos estudos de Ferreira Filho (2012), a declarao de direitos
fundamentais constitui trao comum em todas as constituies brasileiras, sendo que, a
partir de 1934, acrescentaram-se os direitos sociais s liberdades pblicas e, agora, na
Constituio de 1988, acrescentaram-se direitos da solidariedade.

Saiba Mais!

GIOVANNETTI, Andrea (org.). : conquistas do Brasil. Braslia: FUNAG, 2009.

114

LEITURAOBRIGATRIA
Sinopse: obra coletiva editada no Centro de Histria e Documentao Diplomtica (CHDD)
do Instituto de Pesquisa de Relaes Diplomticas (IPRI), da Fundao Alexandre Gusmo
(FUNAG), em comemorao aos sessenta anos da promulgao da Declarao Universal
dos Direitos Humanos. O livro veicula artigos de diversos autores que discorrem sobre
as conquistas brasileiras no campo da proteo dos direitos humanos ao longo desses
sessenta anos.
Alm disso, o mesmo jurista enumera trs pontos inovadores no novo texto constitucional
promulgado em 1988:
1. Os direitos fundamentais so enunciados antes da estruturao do Estado, o que
representa uma inverso em relao s constituies anteriores e marca a preeminncia
dos direitos humanos na viso do Poder Constituinte.
2. Tratamento dos direitos fundamentais de primeira e segunda gerao no Ttulo II (Direitos
e Garantias Fundamentais) na seguinte sequncia: 1) Direitos individuais e coletivos; 2)
Direitos sociais; 3) Nacionalidade, direitos polticos e partidos polticos.
3. A Constituio aponta direitos fundamentais em outros pontos, como ocorre com as
limitaes ao poder de tributar do captulo do Sistema Tributrio Nacional (CF, art. 145 e ss).

Saiba Mais!

Carta Me. Brasil, TV Cmara, 2008.


Sinopse: documentrio exibido pela TV Cmara em comemorao aos 20 anos da
Constituio Federal de 1988. Alm de registrar fatos histricos que precederam a
Constituio e entrevistar figuras ilustres, como o ex-presidente Lula, intelectuais, jornalistas
renomados e vrios artistas, tenta explicar de maneira didtica o papel da Constituio
115

LEITURAOBRIGATRIA
para a ordem jurdica do pas, bem como as conquistas que propiciou nos campos da
democracia, dos direitos individuais e das garantias sociais. Disponvel em: <http://www.
youtube.com/watch?v=QEHz1n6hAfU>. Acesso em: 11 jul. 2014.
A enumerao exemplificativa do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, os direitos
implcitos e os decorrentes de tratados internacionais.
A Constituio de 1988 contempla em seu sistema as trs geraes de direitos humanos,
como voc pode ver no Quadro 6.1:
Quadro 6.1: Geraes de Direitos Humanos.
Gerao de direitos humanos
fundamentais
1 Gerao Liberdades Pblicas

Dispositivo da CF/1988 em que os


direitos so enunciados
Art. 5 Direitos Individuais e Coletivos

2 Gerao Direitos Sociais e Econmicos

Art. 6 Direitos Sociais

3 Gerao Direitos da Solidariedade

Art. 225 Direito ao Meio Ambiente

Portanto, a enumerao de direitos do artigo 5 meramente exemplificativa. E isso acontece,


primeiramente, porque os direitos e garantias esto expressos em toda a Constituio,
como o caso dos direitos e garantias fundamentais relativos tributao, enunciados no
captulo constitucional relativo ao Sistema Tributrio Nacional, entre eles:
Capacidade contributiva (art. 145, 1): sempre que possvel os impostos tero carter
pessoal e sero graduados de acordo com a capacidade econmica do contribuinte.
Legalidade tributria (art. 150, I): vedado s pessoas polticas criar ou aumentar tributos
sem que lei o estabelea.
Isonomia tributria (art. 150, II): vedado instituir tratamento desigual entre contribuintes
em situaes equivalentes.
Em segundo lugar, h direitos e garantias fundamentais implcitos, que decorrem do regime
e dos princpios, muitas vezes estabelecidos no prprio artigo 5, mas, outras tantas,
decorrentes de outros dispositivos espalhados por toda a Constituio. Por exemplo, um
direito fundamental muito importante, que est implcito na Constituio, o direito ao
sigilo.

116

LEITURAOBRIGATRIA

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Privacy_caution.svg>. Acesso em: 11 jul. 2014.

Embora no esteja expresso e decorra do direito privacidade e intimidade, previsto


no artigo 5, inciso X, constitui a base para outros direitos fundamentais, como o sigilo da
fonte de informaes, estabelecido no artigo 5, inciso XIV e o sigilo da correspondncia
e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, objeto do
artigo 5, inciso XII.
Outro princpio que est implcito e decorre de diversas normas disseminadas por todo
o texto constitucional o princpio da segurana jurdica, que se fundamenta tanto no
artigo 5, como ocorre com a norma que protege o direito adquirido, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI), como tambm, por exemplo, no artigo 150, inciso III,
da Constituio, que trata dos princpios da irretroatividade e da anterioridade da norma
tributria, segundo os quais vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da
vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; b) no mesmo exerccio financeiro em
que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa
dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.
Em relao aos direitos sociais e econmicos no diferente. O artigo 6 da Constituio
enumera os direitos sociais, mas h outros deles implicitamente garantidos em outros
dispositivos constitucionais, como so os casos:

117

LEITURAOBRIGATRIA
- Do direito ao trabalho digno, decorrente do artigo 7.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Work_sign_(Israel_road_sign).png?uselang=pt-br>.
Acesso em: 11 jul. 2014.

- Do direito seguridade social que, conjugando direitos enunciados no artigo 6,


reconhecido com todas as letras no artigo 194, compreendendo sade, previdncia e
assistncia social.

Fonte: <http://www.brandsoftheworld.com/logo/previdencia-social>. Acesso em: 11 jul. 2014.

Outro exemplo o princpio da livre iniciativa, que se encontra enunciado no artigo 170,
pargrafo nico da Constituio Federal, que tem a seguinte redao: assegurado a
todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao
de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
Por fim, tm-se os direitos e garantias fundamentais decorrentes dos tratados internacionais
sobre direitos humanos de que o Brasil seja signatrio. Esses tratados, por dizerem
respeito a direitos humanos fundamentais, podem ser internalizados com estatura de
normas constitucionais, isto , admitidos na ordem jurdica interna com status de Emendas
Constitucionais, consoante dispe expressamente o 3 do artigo 5 da Constituio:
118

LEITURAOBRIGATRIA
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Ateno para a necessidade de ratificao do tratado mediante qurum qualificado de 3/5
do Congresso Nacional, o que significa dizer que os tratados de direitos humanos podem
ser ratificados sem estatura constitucional se a ratificao ocorrer mediante aprovao de
maioria simples do Congresso.
Um exemplo decorrente de tratado internacional, alis j abordado em aulas anteriores, a
proibio da priso por dvidas, exceto se for originria de penso alimentcia, consagrada
na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, mais conhecida como Pacto de So
Jos da Costa Rica.
Outro exemplo advm de recentssima jurisprudncia do STF, como se pode identificar no
seguinte acrdo:
A ordem constitucional brasileira, inaugurada em 1988, trouxe desde seus
escritos originais a preocupao com a proteo das pessoas portadoras de
necessidades especiais, construindo polticas e diretrizes de insero nas
diversas reas sociais e econmicas da comunidade (trabalho privado, servio
pblico, previdncia e assistncia social). Estabeleceu, assim, nos arts. 227,
2, e 244, a necessidade de se conferir amplo acesso e plena capacidade de
locomoo s pessoas com deficincia, no que concerne tanto aos logradouros
pblicos, quanto aos veculos de transporte coletivo, determinando ao legislador
ordinrio a edio de diplomas que estabeleam as formas de construo e
modificao desses espaos e desses meios de transporte. Na mesma linha
afirmativa, h poucos anos, incorporou-se ao ordenamento constitucional a
Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia,
primeiro tratado internacional aprovado pelo rito legislativo previsto no art. 5,
3, da CF, o qual foi internalizado por meio do Decreto presidencial 6.949/2009.
O art. 9 da conveno veio justamente reforar o arcabouo de proteo do
direito de acessibilidade das pessoas com deficincia. (STF ADI 903, rel.
min. Dias Toffoli, julgamento em 22-5-2013, Plenrio, DJE de 7-2-2014).

119

LEITURAOBRIGATRIA
Aplicabilidade imediata
Nos termos do artigo 5, 1 da Constituio Federal, as normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Entretanto, fica a crtica de Ferreira Filho (2012) no sentido de que a aplicabilidade
imediata fica inviabilizada quando a norma constitucional veiculadora do direito ou garantia
fundamental estiver incompleta. Ocorre, por exemplo, no mandado de injuno (CF, art. 5,
LXXI), em que a previso do remdio constitucional restringe-se a enunciar o cabimento
quando a falta de norma regulamentadora tornar invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania,
sem que, contudo, estabelea o procedimento aplicvel.

Coliso de direitos
Uma possibilidade importante a se considerar diz respeito coliso de direitos fundamentais
enunciados. No h no texto da Constituio uma soluo pronta e acabada para a coliso
entre direitos fundamentais, de modo que, para soluo de conflitos dessa espcie h de
se sopesar qual o direito mais importante, tarefa que incumbe ao legislador no momento da
elaborao da lei e tambm ao Poder Judicirio na interpretao e aplicao das normas
de direitos humanos fundamentais em cada caso concreto, valendo-se do princpio da
proporcionalidade.

Saiba Mais!

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Balance_justice.png?uselang=pt-br>.
Acesso em: 11 jul. 2014.
120

LEITURAOBRIGATRIA
LOURENO, Valria Jabur Maluf Mavuchian. Coliso de direitos fundamentais. Anlise de
alguns casos concretos sob a tica do STF. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 3044, 1 nov.
2011. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/20328/colisao-de-direitos-fundamentais>.
Acesso em: 29 jun. 2014. Se preferir, clique aqui:
Sinopse: neste artigo, a autora analisa casos concretos de contraposio de direitos
fundamentais e sua apreciao pelo STF. So analisados acrdos sobre conflitos entre:
- Direito intimidade e vida privada e direito honra e imagem.
- Direito imagem e honra e direito de liberdade de informao e de imprensa.
- Direito honra e imagem e direito livre manifestao do pensamento e liberdade de
expresso.
- Liberdade e direito de propriedade.

Classificaes dos direitos fundamentais


H vrias classificaes doutrinrias dos direitos fundamentais que so citadas por Ferreira
Filho (2012). Duas de grande importncia so as classificaes quanto ao objeto e quanto
ao titular.
Quanto ao objeto: liberdades, direitos de crdito, direitos de situao e direitos de
garantia.
Quanto ao titular: individuais, de grupo, coletivos e difusos

Clusulas ptreas
Por fim, em Constituies como a brasileira, deve-se ressaltar a existncia de normas
impassveis de modificao, conforme detalha Roque Carrazza em comentrios sobre a
supremacia constitucional ptria:
A supremacia da Constituio brasileira tambm vem resguardada por sua
rigidez. Pode, certo, ser emendada, mas s por meio de um procedimento
especial (art. 60, I a III e 1. a 5.), respeitadas as clusulas ptreas (cerne fixo
da Carta Magna, a teor de seu art. 60, 4., I a IV), inclusive as que consagram
121

LEITURAOBRIGATRIA
direitos do contribuinte e suas garantias. Sobremais, nossa Constituio no
pode ser emendada na vigncia de interveno federal, estado de defesa ou
stio. (CARRAZA, 2002, p. 28).

Nessa direo, no sero objeto de apreciao as propostas, seja de quem for a iniciativa,
tendentes abolio da forma federativa de Estado, do voto direto, secreto, universal e
peridico, da separao dos Poderes e dos direitos e garantias individuais (CF, art. 60, 4).
E, portanto, entre as clusulas ptreas, esto os direitos e garantias individuais explcitos e
implcitos na Constituio.

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:
Sobre a enumerao de direitos fundamentais estabelecida no artigo 5 da Constituio Federal, correto afirmar que se trata
de um rol:
a) Taxativo.
b) Exemplificativo.
c) Rol exaustivo.
d) De direito sociais.

122

e)
De direitos
gerao.

humanos

de

terceira

Questo 2:
Consoante dispe expressamente o 3
do artigo 5 da Constituio: Os tratados
e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais. Isso significa

AGORAASUAVEZ
que:
a) Todos os tratados possuem estatura
de norma constitucional.
b) Todos os tratados de direitos humanos
possuem estatura de norma constitucional.
c)
Possuir
estatura
de
norma
constitucional todo tratado que for
aprovado com qurum qualificado de trs
quintos dos votos.
d)
Possuir
estatura
de
norma
constitucional o tratado de direitos
humanos que for aprovado com qurum
qualificado de trs quintos dos votos.
e)
Nenhum
tratado
precisa
ser
internalizado para que seja vlido no pas.

Questo 3:

d) Um direito de crdito coletivo


e)Uma liberdade difusa.

Questo 4:
Uma Emenda Constitucional pode restringir a aplicao de um direito fundamental
estabelecido na Constituio Federal de
1988?

Questo 5:
Direito vida e vedao s provas obtidas
por meios ilcitos so dois direitos fundamentais reconhecidos na Constituio Federal, no artigo 5. Se uma prova obtida por
meios ilcitos puder salvar a vida de uma
pessoa, qual dos dois direitos citados deve
prevalecer? Justifique a resposta.

Os direitos fundamentais estabelecidos


na Constituio classificam-se quanto ao
objeto em liberdades, direitos de crdito,
direitos de situao e direitos de garantia.
Quanto ao titular, classificam-se em individuais, de grupo, coletivos e difusos. No
mbito dessas classificaes, pode-se dizer que o direito ao meio ambiente sadio :
a) Um direito de situao difuso.
b) Um direito de situao coletivo.
c) Um direito de crdito difuso.

123

FINALIZANDO
Os direitos e garantias individuais esto enumerados de maneira exemplificativa no artigo
5 da Constituio Federal de 1988, significando que no excluem outros direitos implcitos
no texto constitucional ou decorrentes de tratados internacionais e aplicando-se a mesma
sistemtica aos direitos sociais do artigo 6.
Conforme expressamente previsto na Constituio, a aplicabilidade dos direitos fundamentais
imediata, constituindo clusulas ptreas, isto , so vedadas emendas constitucionais
tendentes sua supresso.
Finalmente, complementando tudo o que foi estudado aqui, a coliso de direitos encontra
soluo na aplicao do princpio da proporcionalidade, tarefa para cujo desempenho podem
ser teis as classificaes dos direitos fundamentais segundo o objeto e a titularidade.

REFERNCIAS
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
CARRAZA, Roque Antnio. Curso de direito constitucional tributrio. 18. ed. So Paulo:
Malheiros, 2002.
GIOVANETII, Andrea (org.). 60 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos: conquistas do Brasil. Braslia: FUNAG, 2009.

124

GLOSSRIO
Liberdades: so poderes de fazer (aes), tais como o direito de ir e vir, ou no fazer
(omisses), a exemplo do direito do preso permanecer calado (FERREIRA FILHO, 2012,
p. 128).
Direitos de crdito: so direitos de reclamar alguma coisa, em geral, contraprestaes
positivas do Estado, a exemplo dos direitos sade, educao, trabalho e segurana
(FERREIRA FILHO, 2012, p. 128).
Direitos de situao: so direitos de exigir um status, uma situao a ser preservada ou
restabelecida, como so os direitos ao meio ambiente sadio, paz e autodeterminao
dos povos (FERREIRA FILHO, 2012, p. 128).
Direitos de garantia: so garantias instrumentais, que constituem poderes de mobilizar o
Estado, em especial o Poder Judicirio em defesa de outros direitos, tais como o mandado
de segurana e o habeas corpus, ou garantias-limites, que so poderes de exigir que no
se faa algo, a exemplo dos direitos de no sofrer censura, de no ser expropriado sem
justa indenizao (FERREIRA FILHO, 2012, p. 128).
Direitos individuais: aquele cujo titular um ser humano, um indivduo, uma pessoa fsica,
ou mesmo uma pessoa jurdica (FERREIRA FILHO, 2012, p. 128).
Direitos de grupo: conceituados no artigo 81, pargrafo nico, inciso III, do Cdigo de
Defesa do Consumidor com a denominao de direitos individuais homogneos, constituem
uma agregao de direitos individuais que possuem origem comum (FERREIRA FILHO,
2012, p. 128).
Direitos coletivos: conceituados no artigo 81, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de
Defesa do Consumidor, so direitos de que o titular uma coletividade (povo, categoria,
classe etc.), vinculados entre si por uma relao jurdica bsica (FERREIRA FILHO, 2012,
p. 128).
125

GLOSSRIO
Direitos difusos: conceituados no artigo 81, pargrafo nico, inciso I, do Cdigo de
Defesa do Consumidor, so direitos transindividuais de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato, ou seja, direitos sem
individualizao, reconhecidos a uma srie indeterminada de pessoas (FERREIRA FILHO,
2012, p. 128). So os casos do direito ao meio ambiente sadio e de alguns direitos do
consumidor.

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa B. A enumerao de direitos do artigo 5 meramente
exemplificativa. E isso acontece, primeiramente, porque os direitos e garantias esto
expressos em toda a Constituio, como o caso dos direitos e garantias fundamentais
relativos tributao, enunciados no captulo constitucional relativo ao Sistema Tributrio
Nacional.
Questo 2
Resposta: Alternativa D. Os direitos e garantias fundamentais decorrentes dos tratados
internacionais sobre direitos humanos de que o Brasil seja signatrio, por dizerem respeito
a direitos humanos fundamentais, podem ser internalizados com estatura de normas
constitucionais, isto , admitidos na ordem jurdica interna com status de Emendas
Constitucionais, consoante dispe expressamente o 3 do artigo 5 da Constituio:
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Questo 3
Resposta: Alternativa A. Os direitos difusos so conceituados no artigo 81, pargrafo
nico, inciso I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. So direitos transindividuais de natureza
126

GABARITO
indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de
fato, ou seja, direitos sem individualizao, reconhecidos a uma srie indeterminada de
pessoas (FERREIRA FILHO, 2012, p. 128). So os casos do direito ao meio ambiente
sadio e de alguns direitos do consumidor. Os direitos de situao so direitos de exigir
um status, uma situao a ser preservada ou restabelecida, como so os direitos ao meio
ambiente sadio, paz e autodeterminao dos povos (FERREIRA FILHO, 2012, p. 128).
Questo 4
Resposta esperada. No sero objeto de apreciao as propostas, seja de quem for a
iniciativa, tendentes abolio da forma federativa de Estado, do voto direto, secreto,
universal e peridico, da separao dos Poderes e dos direitos e garantias individuais (CF,
art. 60, 4). E, portanto, entre as clusulas ptreas, esto os direitos e garantias individuais
explcitos e implcitos na Constituio.
Questo 5
Resposta esperada. O direito vida deve prevalecer. No h no texto da Constituio uma
soluo pronta e acabada para a coliso entre direitos fundamentais, de modo que, para a
soluo de conflitos dessa espcie, h de se sopesar qual o direito mais importante, tarefa
que incumbe ao legislador no momento da elaborao da lei e tambm ao Poder Judicirio
na interpretao e aplicao das normas de direitos humanos fundamentais em cada caso
concreto, valendo-se do princpio da proporcionalidade.

127

Tema 07

sees

O Sistema Judicirio de Garantias e os


Remdios Constitucionais

s
e

e
S

Tema 07

O Sistema Judicirio de Garantias e os


Remdios Constitucionais

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
No mbito do Estado Constitucional de Direito, para o perfeito funcionamento do sistema
judicirio de garantias, so imprescindveis um Poder Judicirio independente e um juiz
imparcial, regidos em sua atuao por princpios processuais que imponham limites
atuao jurisdicional.
Tambm so necessrias instituies slidas e no menos independentes para representao
tcnica e defesas dos interesses dos cidados em juzo, papis desempenhados pela
Advocacia, as Defensorias Pblicas e o Ministrio Pblico.
Conforme j estudado em aulas anteriores, a atuao do Poder Judicirio na garantia dos
direitos fundamentais se desenvolve em face de atos do Poder Legislativo, por meio do
controle de constitucionalidade, e tambm vista de atos da Administrao Pblica, por
intermdio dos remdios constitucionais.
Eis a sntese do contedo da presente aula-tema
Bons estudos!

131

LEITURAOBRIGATRIA
O Sistema Judicirio de Garantias e os Remdios
Constitucionais
Sabe-se que, existindo uma lide ou litgio e havendo provocao pelas partes, incumbe ao
Poder Judicirio atuar na defesa dos direitos humanos fundamentais, mediante a atividade
chamada de prestao jurisdicional, no mbito de um processo, cujo ponto culminante
uma sentena consubstanciada na deciso final do processo.

Mas, para que o Poder Judicirio possa desempenhar essa funo livre de presses e
interferncias dos outros poderes, a Constituio confere-lhe uma independncia, de carter
institucional, por meio de normas que asseguram a esse Poder autonomia administrativa
e financeira (CF, art. 99), estabelecendo, ainda, que os tribunais elaboraro suas propostas
oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei
de diretrizes oramentrias (CF, art. 99, 1).
Ocorre que apenas conferir autonomia ao Poder Judicirio como instituio no seria
suficiente para uma efetiva independncia do Poder. Por essa razo, a Constituio Federal
tambm veicula normas que visam garantia da Independncia e Imparcialidade de seus
agentes, que so os Magistrados, juzes de primeira instncia e membros de Tribunais.
132

LEITURAOBRIGATRIA
Essas garantias da Magistratura esto asseguradas nos incisos I a III do artigo 95, sendo
elas a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de subsdio.
Alm disso, tambm com o objetivo de garantir a independncia e a imparcialidade, o
pargrafo nico do mesmo artigo 95 da Constituio Federal estabelece algumas vedaes
aos juzes: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de
magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo;
III - dedicar-se atividade poltico-partidria; IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto,
auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas
as excees previstas em lei; V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou,
antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.

Saiba Mais!

GONALVES, Wilson Jos; PELUSO, Vinicius de Toledo Piza. Comentrios Lei Orgnica
da Magistratura Nacional. Coleo Carreiras Jurdicas vol. 1. 2 edio. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2011.

133

LEITURAOBRIGATRIA
Princpios bsicos do processo e limites da tutela
jurisdicional.
No obstante a importncia da independncia e do papel desempenhado pelo Poder
Judicirio, necessrio que existam limites atuao desse Poder, com vistas a se
assegurar o equilbrio e harmonia entre os poderes, evitando-se que o Judicirio seja um
Poder acima dos outros.
Esses so impostos, sobretudo, por meio de princpios constitucionais do processo, que
so direitos e garantias individuais consagrados, principalmente, no artigo 5 da Constituio
Federal, o que os eleva estatura de verdadeiros direitos humanos fundamentais.
Entre os princpios processuais, cabe destacar, primeiramente, os princpios gerais, que
so aqueles aplicveis a toda e qualquer espcie de processo. So eles:
Juiz Natural (art. 5 XXXVIII c/c art. 5 LX): probe a existncia de tribunais de exceo
e de juzes ad hoc, devendo todas as competncias judicirias encontrar-se previamente
estabelecidas em lei.
Contraditrio (art. 5, LV): compreende o direito de uma das partes se contrapor a
qualquer manifestao ou juntada de documento da parte contrria, guardando correlao
com citao, oitiva de ambas as partes para o juiz decidir, direito de manifestao sobre
atos e provas da parte contrria.
Ampla defesa (art. 5, LV): todos os meios de defesa previstos em lei devem ser dados
s partes.
Vedao prova ilcita (art. 5, LVI): proibio de provas obtidas por meio ilcitos.
Publicidade dos atos processuais (art. 5, LX), salvo defesa de intimidade ou interesse
social.
Motivao (art. 93, IX): obrigao de motivar as decises judiciais.
Isonomia processual: decorre do princpio geral da isonomia e impe ao Poder Judicirio
dar tratamento igual s partes e ao juiz atuar com imparcialidade.

134

LEITURAOBRIGATRIA
E, especificamente no campo dos direitos humanos fundamentais, adquirem grande
relevncia os princpios processuais penais, consubstanciados em normas pelas quais a
Constituio Federal:
Estabelece a presuno de inocncia (art. 5, LVII).
Condiciona a priso ordem da autoridade competente (art. 5, LXI), exceto no caso de
flagrante delito.
Veda a incomunicabilidade do preso (art. 5, LXIII).
Reconhece o direito liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5, LXVI).
Assegura ao preso o respeito integridade fsica e moral (art. 5. XLIX).
Mantm o jri para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida (art. 5. XXXVIII).
Reafirma o princpio da individualizao das penas (art. 5 XLVI).
Probe certas penas, quais sejam: pena de morte, salvo guerra, a de carter perptuo, a
de trabalhos forados, a de banimento e as cruis.
D ao preso o direito de ser informado sobre seus direitos, inclusive o de ficar calado (art.
5, LXIII).
Reconhece ao preso o direito a advogado (art. 5, LXIII).
Manda que seja a priso ilegal imediatamente relaxada (art. 5, LXV).

Saiba Mais!
H muitos filmes que retratam a defesa de direitos humanos fundamentais em tribunais
norte-americanos, mas que se aplicam plenamente realidade de qualquer Estado
Constitucional de Direito. Seguem dois que esto entre os melhores de todos os tempos:
O Sol para Todos. Diretor: Mulligan Robert. EUA: Universal Pictures, 1962.

135

LEITURAOBRIGATRIA

Sinopse: Em 2003 o American Film Institute divulgou uma lista com os Maiores Heris
do Cinema e, em primeiro lugar, estava o advogado Atticus Finch, que ganhou vida na
pele de Gregory Peck. O filme baseado no romance homnimo de Harper Lee e dirigido
por Robert Mulligan. Durante a grande depresso americana, Atticus defende um negro
acusado erroneamente de estuprar uma mulher branca. A histria contada do ponto de
vista da pequena Maudie, filha caula do advogado. (disponvel em <http://cameralenta.
com/2013/03/12/top-12-filmes-de-tribunal/>. Acesso em: 6 jul. 2014).

Filadlfia. Diretor: Jonathan Demme. EUA: Sony Pictures, 1993.


Sinopse: Andrew Beckett (Tom Hanks) um advogado homossexual que foi demitido
de um escritrio de advocacia quando descobriram que ele tem Aids. A sua demisso
vai parar no tribunais e Beckett defendido por Joe Miller (Denzel Washington). Por sua
atuao, Tom Hanks ganhou o Oscar de Melhor Ator. (disponvel em: <http://cameralenta.
com/2013/03/12/top-12-filmes-de-tribunal/>. Acesso em: 6 jul. 2014).
136

LEITURAOBRIGATRIA
Controle de Constitucionalidade
Como j exposto em aulas anteriores, o Poder Judicirio exerce a competncia para o
controle de constitucionalidade pelas vias de ao (aes diretas) e de exceo (controle
difuso).
Nesse ponto, importante destacar o papel do Supremo Tribunal Federal, corte competente
para:
Processar e julgar as aes de constitucionalidade, consoante disposto nos artigos 36, III,
102 e 103 da Constituio Federal (controle concentrado, abstrato ou via de ao).
Julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia,
quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a
inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local
contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei
federal (CF, art. 102, III).

Saiba Mais!

A Constituio e o Supremo. Braslia: STF. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/


constituicao/>. Acesso em: 6 jul. 2014.
Verso eletrnica on-line do projeto A Constituio e o Supremo, consubstanciado em
legislao anotada constituda pelo texto da Constituio Federal, anotado com ementas e
smulas de jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal consolidadas a partir de reiteradas
decises da Corte Suprema durante o exerccio dos meios de controle de constitucionalidade
pelas vias de ao e de exceo.

137

LEITURAOBRIGATRIA
Ministrio Pblico, Advocacia e Defensoria Pblica
Muito bem esclarecida a funo do Poder Judicirio na proteo aos direitos humanos
fundamentais, cumpre ressaltar que a misso constitucional de proteo a esses direitos
tambm foi conferida a instituies slidas e no menos independentes para representao
tcnica e defesas dos interesses dos cidados em juzo, papis desempenhados pela
Advocacia, as Defensorias Pblicas e o Ministrio Pblico.
Nesse ponto, fundamental dar nfase ao relevante papel exercido pelo Ministrio
Pblico (CF, art. 127), entidade autnoma, inclusive com mandato garantido ao seu Chefe,
o Procurador-Geral (CF, art. 128). O Ministrio Pblico, por meio dos Procuradores e
Promotores de Justia, responsvel por exercer vrias funes relacionadas defesa
dos direitos fundamentais, com destaque para as atribuies de:
Promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para proteo do patrimnio pblico e
social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (CF, art. 129, III).
Promover as aes de inconstitucionalidade (CF, art. 129, IV).
Por fim, tambm exercendo papel fundamental na defesa dos direitos humanos de
determinadas pessoas, no se pode deixar de falar da Advocacia e dos Defensores
Pblicos, conforme disposto nos artigos 133 e 134 da Constituio Federal:
Art. 133: O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus
atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Art. 134: A defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na
forma do art. 5, LXXIV.

138

LEITURAOBRIGATRIA
preciso dizer, portanto, que Advocacia, Defensoria Pblica e Ministrio Pblico so funes
e entidades sem as quais no seria possvel assegurar o acesso ao Poder Judicirio,
imprescindvel, muitas vezes, garantia dos direitos humanos.

Remdios constitucionais
Esse sistema judicirio de garantias viabiliza a proteo aos direitos humanos fundamentais
no apenas em face de atos legislativos, como tambm contra violaes perpetradas pela
Administrao Pblica, mais precisamente pelo Poder Executivo, que exerce atividade
administrativa tpica, e pelos Poderes Legislativo e o prprio Judicirio, quando no exerccio
de atividade administrativa em carter atpico.
Alm de se realizar por meio de aes comuns, ajuizveis para a defesa de quaisquer
direitos, a garantia dos direitos humanos fundamentais pelo Poder Judicirio tambm se
efetiva por meio de aes especiais, os chamados remdios constitucionais ou writs, na
terminologia da matriz norte-americana em relao a essas aes especiais para a defesas
de direitos fundamentais.

Saiba Mais!

FERNANDES, Bernardo Gonalves. Remdios Constitucionais Na Doutrina e no STF e


STJ. 2 edio. Salvador: Juspodivm, 2011.
Sinopse: Esta obra estuda os remdios constitucionais luz da doutrina e da jurisprudncia
dos tribunais superiores. Aborda os seguintes writs: mandado de segurana individual e
coletivo, mandado de injuno, ao popular, habeas corpus e habeas data.
139

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:
Nos termos do artigo 99, 1, da Constituio Federal, Os tribunais elaboraro suas
propostas oramentrias dentro dos limites
estipulados conjuntamente com os demais
Poderes na lei de diretrizes oramentrias.
Essa norma destina-se garantia:
a) Da independncia do Poder Judicirio.
b) Do princpio do devido processo legal.
c) Do princpio da celeridade processual.
d) Da vitaliciedade do magistrado.
e) Da inamovibilidade do juiz.

ofensa ao princpio:
a) Da isonomia processual.
b) Do devido processo legal.
c) Do formalismo moderado
d) Do juiz natural.
e) Da economia processual.

Questo 3:
A instituio essencial funo jurisdicional do Estado, qual incumbe a orientao
jurdica e a defesa, em todos os graus, dos
necessitados, denomina-se:

Questo 2:

a) Ministrio Pblico.

A ideia de se criar um tribunal especial para


julgamento de pessoas acusadas de tortura na poca da Ditadura Militar constitui

b) Conselho Nacional de Justia..

140

c) Defensoria Pblica.

AGORAASUAVEZ
d) Advocacia
e) Supremo Tribunal Federal.

Questo 4:
Preso aps tentativa de assalto a uma
agncia bancria, Tcio ficou preso em uma
cadeia pblica durante uma semana, perodo ao longo do qual foi impedido de manter qualquer contato com qualquer pessoa
ou instituio, incluindo o seu advogado.
Nesse caso, os direitos humanos de Tcio
foram preservados? Justifique a resposta.

Questo 5:
A inamovibilidade consiste na garantia da
magistratura consubstanciada no direito do
juiz permanecer na unidade judiciria de lotao. Essa garantia absoluta? Explique.

141

FINALIZANDO
Entre os limites da independncia do Poder Judicirio e dos princpios que regem o
processo, perfaz-se o sistema judicirio brasileiro de garantias, que visam proteo aos
direitos humanos fundamentais no apenas em face de atos legislativos, como tambm
contra violaes perpetradas pela Administrao Pblica, mais precisamente, pelo Poder
Executivo, que exerce atividade administrativa tpica, e pelos Poderes Legislativo e o prprio
Judicirio, quando no exerccio de atividade administrativa em carter atpico.
Alm disso, a garantia dos direitos humanos fundamentais pelo Poder Judicirio tambm
se efetiva por meio de aes especiais, os chamados remdios constitucionais ou writs,
tais como mandado de segurana, ao popular e habeas corpus, sem contar o papel
desempenhado pelo Ministrio Pblico, a Advocacia e a Defensoria Pblica.

REFERNCIAS
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
CONRADO. Introduo teoria geral do processo civil. 2 ed. So Paulo: Max Limonad,
2003.
FERNANDES, Bernardo Gonalves. Remdios Constitucionais Na Doutrina e no STF e
STJ. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2011.

142

GLOSSRIO
Inamovibilidade: garantia da magistratura consubstanciada no direito do juiz permanecer
na unidade judiciria de lotao, salvo por motivo de interesse pblico em deciso por
maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia (CF, art. 95, II
c/c 93, VIII).
Irredutibilidade do subsdio: garantia de que a remunerao do juiz, uma parcela nica
denominada subsdio, no poder sofrer reduo, observados os limites constitucionais.
Lide: na clssica concepo do processualista italiano Francesco Carnelutti, um conflito
de interesses caracterizado por uma pretenso resistida.
Processo: processo relao jurdica que se instaura pela provocao do Estado-juiz,
mediante o exerccio do direito de ao, tornando-se completa com a convocao do ru
para dela participar, pelo ato da citao (CONRADO, 2003). no mbito do processo que
o juiz promove a prestao jurisdicional.
Vitaliciedade: garantia adquirida pelo juiz aps dois anos de efetivo exerccio, segundo a
qual somente poder perder o cargo por sentena judicial transitado em julgado.

143

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa A. Para que o Poder Judicirio possa desempenhar essa funo
livre de presses e interferncias dos outros poderes, a Constituio confere-lhe uma
independncia, de carter institucional, por meio de normas que asseguram a esse Poder
autonomia administrativa e financeira (CF, art. 99), estabelecendo, ainda, que os tribunais
elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados
Questo 2
Resposta: Alternativa D. Pelo princpio do juiz natural, probe-se a existncia de tribunais
de exceo e de juzes ad hoc, devendo todas as competncias judicirias encontrar-se
previamente estabelecidas em lei (CF, art. 5, XXXVIII c/c art. 5, LX).
Questo 3
Resposta: Alternativa C. Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional
do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos
necessitados, na forma do art. 5, LXXIV (CF, art. 134).
Questo 4
Resposta esperada. No, os direitos humanos fundamentais de Tcio no foram preservados,
na medida em que as condies de sua priso ofenderam os princpios processuais penais
veiculados nas normas da constituio que vedam a incomunicabilidade do preso (art. 5,
LXIII), concedem ao preso o preso o direito de ser informado sobre seus direitos, inclusive
o de ficar calado (art. 5, LXIII), bem como reconhecem ao preso o direito a advogado (art.
5, LXIII).

144

GABARITO
Questo 5
Resposta esperada. A inamovibilidade a garantia da magistratura consubstanciada no
direito do juiz permanecer na unidade judiciria de lotao, salvo por motivo de interesse
pblico em deciso por maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de
Justia (CF, art. 95, II c/c 93, VIII).

145

Tema 08

sees

A Proteo Internacional dos Direitos


Humanos

s
e

e
S

Tema 08

A Proteo Internacional dos Direitos


Humanos

CONTEDOSEHABILIDADES
Ol!
Esta disciplina chega sua ltima aula-tema, aps ter mergulhado a fundo no Estado
Constitucional de Direito, nas trs geraes de direitos humanos fundamentais e em seus
sistemas de proteo em face de atos do legislador e do administrador.
Para o final, reservou-se espao para uma abordagem acerca da proteo dos direitos
humanos fundamentais no plano internacional, assunto que, antes da Segunda Guerra
Mundial, talvez fosse improvvel de se ver figurado em qualquer curso sobre direitos
humanos que se pudesse pensar.
Portanto, constitui objetivo desta aula-tema demonstrar de que maneira a proteo dos
direitos humanos fundamentais ganhou campo na esfera do Direito Internacional, sem
que se deixe de fazer meno aos papis desempenhados neste contexto pelos principais
diplomas normativos e organismos internacionais.
Bons estudos!

149

LEITURAOBRIGATRIA
A Proteo Internacional dos Direitos Humanos
O reconhecimento do ser humano como sujeito de direito internacional nunca foi um
pensamento tranquilo entre os juristas. Muito pelo contrrio, at boa parte do sculo XX, foi
ideia enfaticamente rechaada pela maioria esmagadora.
O grande marco da conscincia quanto necessidade de proteo dos direitos do homem
no plano internacional foi, sem dvidas, a Segunda Guerra Mundial e a srie de atrocidades
cometidas no seu decorrer (ACCIOLY; CASELLA; SILVA, 2012, p. 495).

Saiba Mais!

APOCALIPSE - Redescobrindo a 2 Guerra Mundial. Direo Daniel Costelle e Isabelle


Clarke. Frana, 2009.
Este documentrio contm farta documentao audiovisual sobre o maior e mais trgico
conflito blico de todos os tempos, bem como depoimentos de pessoas comuns que
vivenciaram todo o sofrimento desencadeado em consequncia das atrocidades cometidas
por outros seres humanos, responsveis por aes cruis e impiedosas.

150

LEITURAOBRIGATRIA
Ocorre que, nas ltimas dcadas, a caracterizao do indivduo como sujeito de direito
internacional sofreu considervel evoluo, o que teve por ponto central a condio do ser
humano no plano internacional (ACCYOLI; CASELLA; SILVA, 2012, p. 256). Isso chega ao
campo da promoo e proteo dos direitos humanos, em relao aos quais se reconhece a
capacidade processual do indivduo de postul-los em juzo perante tribunais internacionais.
Neste mbito, o indivduo tratado em igualdade de condies quando comparado aos
Estados, o que demonstra, na viso de Sousa (2004, p. 22), a impossibilidade de se negar
a configurao internacional da personalidade do indivduo.
O ser humano passa a ser sujeito direto de direitos no plano internacional, lembrando Accioly,
Casella e Silva (2012, p. 256) que isso comeou pela responsabilidade penal internacional
e, progressivamente, foi sendo estendido a outros campos do direito internacional psmoderno. Mais precisamente, o indivduo pode ser destacado como sujeito de direito
internacional sob o ponto de vista da proteo aos direitos humanos, bem como em razo de
estar sujeito a sanes impostas por tribunais internacionais, como so as penas impostas
a criminosos de guerra.

Saiba Mais!

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A humanizao no direito internacional. Belo


Horizonte: Del Rey, 2006.
O autor dedica este livro difuso de sua concepo de Direito Internacional para o sculo
XXI, cuja tendncia defende ser a humanizao, em que a razo da humanidade passa a
se sobrepor razo do Estado. Entre outras abordagens, a obra foca o ser humano como
151

LEITURAOBRIGATRIA
sujeito de direito internacional, qualificando-o, em ltima anlise, como o sujeito nico de
direito, tanto no mbito do direito interno como no plano internacional.

O principal e primeiro grande diploma normativo relacionado proteo dos direitos humanos
fundamentais no plano internacional foi a Declarao Universal dos Direitos Humanos
da ONU, de 1948, que, j em seu primeiro considerando, enuncia ser [...] essencial a
proteo dos direitos do Homem atravs de um regime de direito, para que o Homem no
seja compelido, em supremo recurso, revolta contra a tirania e a opresso.

Fonte: <http://www.brandsoftheworld.com/logo/onu-logo>. Acesso em: jul. 2014.


O principal rgo da ONU que visa promover os princpios da Declarao a Comisso de
Direitos Humanos, mas h uma srie de outras comisses, relatorias e grupos de trabalho
neste sentido. Alm disso, a normatizao no sistema das Naes Unidas no se restringe
Declarao de 1948, merecendo meno a intensa produo normativa que se sucedeu
ao grande marco, veiculada em pactos e convenes. Muitas dessas normas versam sobre
temas especficos, tais como preveno e represso do crime de genocdio, da tortura e das
penas, e tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, alm de temas como apatridia,
direitos da mulher e da criana, eliminao de discriminaes raciais e contra a mulher,
bem como do crime de apartheid etc.
Desde 2006, a Comisso de Direitos Humanos foi sucedida pelo Conselho de Direitos
Humanos das Naes Unidas, cuja criao foi aprovada por 170 de 190 Pases-Membros
da ONU.
Outra figura muito importante no campo da proteo aos direitos humanos fundamentais
152

LEITURAOBRIGATRIA
a Corte Internacional de Justia, o principal rgo jurdico da ONU. As atribuies da Corte
so:
1) Consultivas, respondendo a consultas por meio de pareceres consultivos.
2) Jurisdicionais, estando entre suas competncias julgar causas entre os Estados que
lhe forem submetidas.

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:UN_International_Court_of_Justice_logo.
png>. Acesso em: jul. 2014.
Como competncia da Corte decidir sobre todas as questes que as partes lhe submeterem,
bem como sobre todos os assuntos especialmente previstos na Carta das Naes Unidas,
em tratados e convenes em vigor (art. 36, item 1), no resta dvida ser competncia
da Corte dirimir conflitos sobre direitos humanos, apresentados pelos Estados partes do
Estatuto (art. 35, item 1).
Conforme artigo 35, item 1, a Corte competente para dirimir conflitos apresentados por
Estados partes do Estatuto, o que impede indivduos de ingressarem perante a mesma,
ainda que tenham tido seus direitos fundamentais violados. Portanto, para pessoas privadas,
o sinal est fechado na Corte.
Nos termos do artigo 65, item 1, a Corte poder dar parecer consultivo sobre qualquer
questo jurdica, o que inclui se pronunciar sobre normas da Declarao Universal dos
Direitos Humanos.

153

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

Fonte: <http://commons.wikimedia.org/wiki/File:Peace_palace.jpg?uselang=pt-br>. Acesso


em: jul. 2014.
INTERNATIONAL COURT OF JUSTICE. Disponvel em: <http://www.icj-cij.org>. Acesso
em: 3 nov. 2012.
Verso em ingls do site da Corte Internacional de Justia, principal rgo judicirio das
Naes Unidas, com sede em Haia, na Holanda. Alm da atribuio de julgar questes
jurdicas que lhe so submetidas pelos Estados, tambm emite pareceres sobre questes
legais. composta por 15 juzes eleitos para um perodo de nove anos pela Assembleia
Geral e o Conselho de Segurana.

Alm do sistema da ONU, a proteo e a promoo dos direitos humanos tambm ocorrem no
mbito de sistemas regionais, at porque os conflitos internacionais sobre direitos humanos
tambm podem acontecer no plano regional. Entre esses sistemas, os que merecem
destaque so os mais consolidados, ou seja, os sistemas europeu, interamericano e
africano.
Destaque para o Pacto de San Jos da Costa Rica, de 1969, j abordado em aulas
anteriores. Este tratado, ratificado pelo Brasil, alm de declarar as normas de proteo dos
direitos fundamentais no plano regional, previu uma Conveno Interamericana de Direitos
Humanos e uma Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Por fim, deve-se destacar, no campo da responsabilidade penal internacional, o papel do
Tribunal Penal Internacional, a respeito do qual no se pode falar sem antes mencionar
seus precursores Tribunais de Nuremberg e de Tquio, criados para julgamento de
criminosos de guerra.
154

LEITURAOBRIGATRIA
Saiba Mais!

Julgamento em Nuremberg
JULGAMENTO em Nuremberg. Direo Stanley Kramer. EUA, 1961.
O filme conta a histria de um julgamento, presidido por um juiz americano, realizado
trs anos aps o final da Segunda Guerra Mundial, cujos rus so quatro juzes alemes
acusados de conduzirem processos e proferirem decises autorizando e dando respaldo
legal para atrocidades cometidas pelos nazistas sobre os judeus, como esterilizaes e
homicdios. O filme ganhador de dois prmios Oscar.

O Julgamento de Nuremberg

JULGAMENTO de Nuremberg, O. Direo Yves Simoneau. EUA, 2000.


Em 2000, esse filme ganhou um remake.

155

LEITURAOBRIGATRIA
Mas o grande passo mesmo na evoluo da responsabilidade penal internacional ocorreu
bem mais recentemente, em 1998, quando foi criado o Tribunal Penal Internacional por
meio do Tratado de Roma. Sua competncia, verdade, no abrange a punio de todos
os crimes contra direitos humanos fundamentais, mas voltada especificamente para a
punio do delito de genocdio, consoante artigo 2 do Tratado.
Enfim, o Tribunal Penal Internacional resultado da evoluo da responsabilidade penal
internacional, que hoje distingue entre:
Responsabilidade criminal do indivduo por crimes tipificados segundo o direito
internacional; e
Responsabilidade do Estado pela reparao dos danos decorrentes de atos criminosos
de seus agentes.
Mas, alm da criao do Tribunal Penal Internacional, tambm nas ltimas dcadas,
seguindo o modelo dos tribunais de Tquio e Nuremberg, o Conselho de Segurana da
ONU, ampliando a noo de ameaa contra a paz, vem mantendo a tendncia de criao
de tribunais penais internacionais ad hoc, para julgamento de crimes de guerra e de crimes
internacionais, como os que foram criados para Ruanda e para a ex-Iugoslvia.
Por fim, um enfoque que no se pode perder de vista diz respeito ao fato de que a
proteo internacional dos direitos humanos se confunde com a prpria evoluo do Direito
Internacional Pblico, ramo jurdico que atualmente deve ser visto no contexto de um mundo
globalizado.
Mercado de consumo global, turismo internacional, relaes comerciais intensas entre os
povos e avanos na tecnologia da informao, nos transportes e nas telecomunicaes,
hoje desenvolvidas em tempo real. Esses diferentes elementos remetem ao modo como
a Globalizao afeta, diariamente, a vida das pessoas, e como um fenmeno sentido por
todos constitui substrato conjuntural para a consolidao de diversos aspectos evolutivos
do Direito Internacional Pblico. E, assim, depois de evoluir com o Direito Internacional, a
proteo internacional ao ser humano como sujeito de direito internacional se consolida
com a globalizao.
Parece que o que j se delineou a partir da Segunda Guerra Mundial com a proteo dos
direitos humanos e a represso aos crimes internacionais, tais como pirataria, crimes de
guerra e crimes contra os direitos humanos, consolida-se ainda mais perante o clamor
156

LEITURAOBRIGATRIA
internacional em tempos nos quais o cenrio da globalizao permite que crimes de guerra,
violaes aos direitos humanos e outras atrocidades sejam informadas e, s vezes, at
exibidas para toda a humanidade, de forma muito gil e com riqueza de detalhes.

AGORAASUAVEZ
Instrues:
Agora, chegou a sua vez de exercitar seu aprendizado. A seguir, voc
encontrar algumas questes de mltipla escolha e dissertativas. Leia
cuidadosamente os enunciados e atente-se para o que est sendo pedido.
Questo 1:

d) Anterior criao da OMC de 1994.

Alfred Von Verdross afirmava que [...] os


indivduos de forma alguma so membros
da comunidade internacional, ideia que
era aceita pela maioria esmagadora dos juristas no tempo em que foi veiculada.

e) Anterior criao do Tribunal Penal de


Haia em 2002.

Pode-se afirmar que o texto de Verdross


contendo essa afirmao coerente com o
pensamento jurdico:
a) Apenas anterior Declarao Francesa
de 1789.
b) Apenas anterior Primeira Guerra
Mundial.
c) Anterior Declarao da ONU de
1948.

Questo 2:
Assinale a alternativa que expressa de forma correta e precisa o conceito de Organizao Internacional:
a) Entidade jurdica que goza de direitos
e deveres no plano internacional, com
capacidade para exerc-los.
b) Sujeito
originrio
de
direito
internacional, caracterizado por ser
dotado de soberania.
c) Entidade jurdica soberana e com
capacidade internacional genrica.
157

AGORAASUAVEZ
d) Sujeito derivado de direito internacional,
criado pela vontade dos Estados.
e)
Organizao
no
governamental
interna
que
adquire
repercusso
internacional em razo da amplitude de
sua atuao.

Questo 3:
Depois do final da _____________, o
_____________ passou a ser tratado em
igualdade de condies quando comparado com os _____________, o que torna inegvel, na viso dos doutrinadores, a personalidade internacional do _____________.
Assinale a alternativa que preenche corretamente as lacunas:
a) Segunda Guerra Mundial Estado
rgos internacionais Estado.
b) Primeira Guerra Mundial Estado
indivduos Estado.
c) Segunda Guerra Mundial indivduo
Estados ser humano.
d) Primeira Guerra Mundial indivduo
Estados ser humano.
e) Segunda Guerra Mundial ser humano
indivduos ser humano.

158

Questo 4:
A necessidade de proteo dos direitos do
homem no plano internacional possui um
marco decisivo. Qual foi ele?

Questo 5:
Est correto dizer: A normatizao no sistema das Naes Unidas acerca dos direitos humanos se esgotou com a Declarao
da ONU de 1948?

FINALIZANDO
O reconhecimento do ser humano como sujeito de direito internacional tornou-se uma
realidade efetiva aps a Segunda Guerra Mundial, quando a Declarao Universal dos
Direitos Humanos da ONU inaugurou o arcabouo normativo e o surgimento de organismos
internacionais voltados proteo dos direitos humanos fundamentais que se sucederam
aos horrores das duas grandes guerras mundiais.
Atualmente, em tempos de globalizao, cada vez mais ganham corpo a figura do ser
humano como sujeito de direito internacional e a proteo dos direitos fundamentais desse
sujeito no plano internacional.

REFERNCIAS
ACCIOLY, H.; CASELLA, P. B.; SILVA, G. E. N. Manual de direito internacional pblico. 20.
ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
SOUSA, Denise Silva de. O indivduo como sujeito de direito internacional. Juru: Curitiba,
2004.

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GLOSSRIO
Globalizao: consiste em uma intensificao da integrao e interdependncia social,
poltica, econmica e cultural entre os povos e naes, favorecida em muito pela evoluo
da tecnologia, dos transportes e das comunicaes.
Sujeito de direito internacional: entidade jurdica que goza de direitos e deveres no plano
internacional, com capacidade para exerc-los.

GABARITO
Questo 1
Resposta: Alternativa C. At boa parte do sculo XX, a ideia do ser humano como sujeito
de direito internacional era rechaada pela maioria esmagadora dos juristas. O cenrio s
comeou a virar a partir de 1948, com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, marco
na promoo e proteo dos direitos humanos.
Questo 2
Resposta: Alternativa D. As organizaes internacionais so sujeitos derivados, pois
so consequncia das vontades dos Estados, e no sujeitos de direito por sua prpria
vontade.

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GABARITO
Questo 3
Resposta: Alternativa C. Depois do final da Segunda Guerra Mundial, o indivduo
passou a ser tratado em igualdade de condies quando comparado aos Estados, o que
torna inegvel, na viso dos doutrinadores, a personalidade internacional do ser humano.
Questo 4
Resposta esperada: O grande marco da conscincia quanto necessidade de proteo
dos direitos do homem no plano internacional foi, sem dvida, a Segunda Guerra Mundial e
a srie de atrocidades cometidas ao longo dela (ACCIOLY, 2012, p. 495).
Questo 5
Resposta esperada:A normatizao no sistema das Naes Unidas no se restringe
Declarao de 1948, merecendo meno a intensa produo normativa que se sucedeu ao
grande marco, veiculada em pactos e convenes internacionais.

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