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A Prova no Processo do Trabalho

PorJeison- Postado em25 maro 2013


Autores:
CASSEPP, Alexandre Azambuja.

INTRODUO
Trata-se o presente artigo da anlise do instituto da prova, seu
conceito, princpios, classificao e meios de prova, dentre outros
aspectos que o caracteriza.
um assunto que tem sua importncia maximizada pela necessidade
de apreenso tanto pelos advogados, a fim de viabilizar a mais ampla
defesa de seu representado, como dos magistrados, na medida em
que a conduo da instruo por eles dirigida.
Para tanto, sero utilizadas obras doutrinrias, textos legais e
constitucionais, assim como precedentes jurisprudenciais.
1 CONCEITO DE PROVA
Provar significa formar a convico do juiz sobre a existncia ou no
de fatos relevantes no processo. o conjunto de motivos produtores
da certeza, a conformidade entre nossas idias e os fatos
constitutivos do mundo exterior e a demonstrao legal da verdade
de um fato.
Outros doutrinadores sustentam que provar demonstrar a verdade
de uma proposio, mas em seu significado decorreu de uma
operao mental de comparao.
Sob esse prisma, a prova judicial a confrontao da verso de cada
parte, com os meios produzidos para abon-la. O juiz procura
reconstituir os fatos valendo-se dos dados que lhe so oferecidos e
dos que pode procurar por si mesmo nos casos em que est
autorizado a proceder de ofcio.
Neste contexto, Amauri Mascaro faz interessante comparao entre o
juiz e o historiador:

A misso do juiz , por isso, anloga do


historiador, por quanto ambos tendem a averiguar
como ocorreram as coisas no passado, utilizando
os mesmos meios, ou seja, os rastros ou sinais
que os fatos deixaram. (NASCIMENTO, 2011, p.
403).
Existem cinco tendncias que procuram mostrar a natureza do direito
probatrio. A primeira teoria a da prova como fenmeno de direito
material, sustentada por Salvatore Satta. A segunda a teoria da
prova como fenmeno de natureza mista, material e processual,
considerando que h normas que regulam a prova fora do processo
para fins extraprocessuais e outras normas dirigidas ao juiz para que
as aplique no processo.
J a terceira teoria a da natureza unicamente processual das
normas sobre provas, uma vez que so destinadas ao convencimento
do juiz. A quarta teoria a da diviso das normas sobre prova em dois
ramos, cada qual com sua natureza prpria, processual ou material,
como sustenta Jaime Guasp. A quinta teoria a das normas sobre
provas pertencentes aos denominado direito judicial, assim entendido
o direito que tenha por objeto uma relao jurdica existente entre a
justia estatal e o indivduo.
2 PRINCPIOS
A prova, em processo trabalhista, submete-se aos princpios
fundamentais que seguem.
O primeiro deles o princpio da necessidade da prova, segundo o
qual os fatos de interesse das partes devem ser demonstrados em
juzo, no bastando a simples alegao, pois a prova deve ser a base
e a fonte da sentena. O juiz deve julgar de acordo com o alegado e
provado, porque aquilo que no consta no processo no existe no
universo jurisdicional, nem mesmo o conhecimento pessoal que do
fato possa ter o juiz.

H tambm o princpio da unidade da prova,que, embora possa ser


constituda de diversas modalidades, forma uma s unidade a ser
apreciada em conjunto, globalmente.
Outro princpio importante o da lealdade ou probidade da prova,
pois h um interesse geral em que no seja deformada a realidade, e
as partes devem colaborar para que a vontade da lei possa ser
exercida pelo rgo judicial sem vcios decorrentes de uma impresso
calcada em falsas realidades. Esse princpio nem sempre vem sendo
observado no processo trabalhista em especial quanto
autenticidade de documentos.

No que tange ao princpio da igualdade de oportunidade de prova,


este garante s partes idntica oportunidade para pedir a realizao
de uma prova ou de exercit-la.
H tambm o princpio da legalidade, em decorrncia do qual, se a lei
prev uma forma especfica para a produo da prova, ela no pode
ser produzida de outra maneira.
Com relao ao princpio da imediao, esse significa que no s a
direo da prova pelo juiz, mas a sua interveno direta na instruo
probatria, mais facilitada quando o processo fundado na
oralidade, como no caso trabalhista.

3 SISTEMAS DE AVALIAO DAS PROVAS


Entende-se por avaliao ou apreciao da prova a operao mental
que tem por fim conhecer o mrito ou valor de convico que possa
ser deduzida do seu contedo.
A avaliao da prova comporta dois momentos que se completam: o
primeiro o conhecimento, pelo qual se opera a representao
mental do objeto do

Na apreciao da prova, a lei assegura maior ou menor liberdade ao


juiz, da os dois sistemas jurdicos fundamentais de apreciao da
prova: o sistema da prova formal eo sistema da livre apreciao.
Segundoo sistema da prova formal, tambm denominado da tarifa
legal e daprova legal, mais restritivo da liberdade do juiz, somente
so produzidas e apreciadas as provas de acordo com as expressas
determinaes da lei. H uma enumerao taxativa de provas no
permitindo a incluso de outras. A concluso do juiz sobre o valor da
prova no est totalmente sobre seu controle, porque a valorizao
dessas provas feita pela lei.
O sistema da livre apreciao da prova, ampliativo da liberdade do
juiz, aquele que confia a avaliao da prova ao prudente arbtrio do
juiz, segundo a sua ntima convico, sem determinaes sobre o
significado ou o valor de cada prova. Apenas, por cautela, exige, do
juiz, a fundamentao, na deciso, das razes que o levaram a
atribuir a uma prova determinado valor e no outro. Esse sistema
defendido por juristas contemporneos como Mittermayer,
Chiovenda, Cappelletti, Calamandrei, Pietro Castro etc.
Esse sistema est incorporado ao processo na Frana, Alemanha,
ustria, Itlia, Argentina, Estados Unidos, Inglaterra, entre outros.
Tambm o processo brasileiro o acolhe e o juiz julga segundo a sua
livre convico, sem qualquer tarifa de provas pela lei.
4 NUS DA PROVA
Existe nus da prova quando um determinado comportamento
exigido da parte para alcanar um fim jurdico desejado.
Desta forma, nus da prova a responsabilidade atribuda parte
para produzir uma prova e que, uma vez no desempenhada
satisfatoriamente, traz, como conseqncia, o no-reconhecimento,
pelo rgo jurisdicional, da existncia do fato que a prova se destina
a demonstrar.
O nus da prova atribudo a quem alega a existncia de um fato: a
prova das alegaes incumbe parte que as faz (CLT, art. 818).

Assim, compete ao empregador que despede por justa causa a prova


desta. Os pagamentos efetuados ao empregado tm de ser provados
pelo empregador, o que abrange salrios, remunerao das frias, do
repouso semanal, verbas rescisrias etc.
H discusso doutrinria, com alguns reflexos na jurisprudncia sobre
o nus da prova.
Alfredo Barbieri Cardoso prope a adoo de um sistema de
presunes legais militando a favor do empregado e que
comportariam contraprova do empregador.
Barata Silva, invocando a finalidade social da legislao trabalhista,
sustenta que a despedida do empregado deve ser considerada
sempre injusta, cabendo ao empregador a prova dos fatos
impeditivos do prosseguimento da relao de emprego.
Coqueijo Costa sustenta que, sendo a inverso do nus da prova em
favor do empregado uma das caractersticas do direito processual do
trabalho, no se deve aplicar subsidiariamente, no processo do
trabalho, norma de direito processual comum que amplie essa
inverso contra o empregado, sobretudo no que diz respeito
confisso ficta por ausncia de depoimento pessoal.
Para Guilhermo Camacho Henriquez, no processo trabalhista imperam
em princpio as mesmas regras que em outros processos em matria
de nus da prova.
Manuel Luis Palcios afirma que se faz necessria uma maior
autonomia do direito processual do trabalho em face do direito
processual civil, diante de um sistema legislativo moderno e da
definitiva especializao jurisdicional. Acrescenta que o sujeito
principal do nus da prova o rgo jurisdicional. A prova
irrenuncivel pelas partes. Em princpio, o trabalhador deve provar os
fatos constitutivos de seu direito. No caso de despedimento, o
empregador deve provar no somente a existncia de justa causa,
mas tambm, para eximir-se, deve demonstrar que o vnculo laboral
extinguiu-se por outra causa.

O princpio geral em matria processual de que quem afirma um fato


deve prov-lo, presume a igualdade real e positiva das partes
intervenientes na causa. Esse princpio quebrado por processos
trabalhistas pela presumida desigualdade econmica dos disputantes.
No processo trabalhista rege a inverso probatria, mas no em
carter absoluto, e somente nos caso taxativamente estabelecidos
pela lei, quando o empregador tem a seu cargo prestaes impostas
pela lei que se reclamam e no tenham sido cumpridas.
Continua o mesmo jurista dizendo que o trabalhador deve mostrar a
sua situao de dependente do empregador de quem reclama, bem
como os fatos constitutivos da relao de emprego. A desigualdade
jurdica do trabalhador, no processo, com as garantias que resultam
de uma maior proteo em razo de uma legislao que controla o
seu cumprimento e a vigilncia das prprias organizaes de
trabalhadores, conduzem concluso de que se encaminha cada vez
mais para a igualdade real das partes. Quando essa situao for
atingida, no ser necessria a subsistncia do tratamento probatrio
especial para o trabalhador.
Com base na experincia dos tribunais, surgiram algumas diretrizes,
da pode-se falar em princpios de distribuio e presunes. Sobre
distribuio do nus da prova os tribunais decidem que do
empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou
extintivo da equiparao salarial (TST, Smula 6, VIII), com o que do
empregado a prova dos fatos constitutivos; seguidas essas regras, o
empregado tem o nus da prova da prestao de trabalho de igual
valor ao do paradigma, para a mesma empresa, na mesma
localidade, e ao empregador cabe demonstrar que paga igual salrio
ou, no caso de diferena salarial entre o reclamante e o paradigma, a
justificao por meio da prova da diferena de tempo de funo
superior a dois anos, da diversidade de perfeio tcnica ou da
diferente produtividade entre os dois empregados.
Quanto a presunes decidem os tribunais (Smula 212) que o nus
de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a
prestao de servios e o despedimento, do empregador, pois o

princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno


favorvel ao empregado. Presume-se recebida a notificao quarenta
e oito horas depois da sua regular expedio. O seu no-recebimento
ou a entrega aps o decurso desse prazo constituem nus de prova
do destinatrio (TST, Smula 16).
A prova da existncia da relao de emprego do empregado, porm,
quando o reclamado nega o vnculo de emprego e afirma que o
trabalho foi prestado a outro ttulo, por se tratar de prestao de
servios autnomos, de empreitada, de arrendamento, de parceria ou
meao etc., ao reclamado cabe o nus da prova. A justa causa
demonstrada pelo empregador; desse modo, quando alega abandono
de emprego, includo em nossa lei (CLT, art. 482) dentre as justas
causas, cabe ao empregador a prova do abandono.
5 FATOS QUE NO NECESSITAM DE PROVA
Os fatos alegados no processo dependem de prova para a sua
aceitao. No entanto, nem todos os fatos precisam ser provados.
Independem de prova os fatos confessados pela parte, muito embora
em nosso direito a confisso possa ser infirmada por prova em
contrrio.
Tambm os fatos presumidos legalmente no necessitam de prova.
So tidos como existentes, sendo dispensvel qualquer demonstrao
da sua ocorrncia; cabe, no entanto, prova da sua inocorrncia.
No precisam ser provados, ainda, os fatos cuja prova proibida pela
lei, por razes de ordem moral ou de outra natureza.
Igualmente, independem de prova os fatos j declarados mediante
sentena transitada em julgado, porque j foram apreciados e
reconhecidos judicialmente.
Igualmente, no precisam ser provados os fatos pblicos e notrios,
cujo conhecimento seja geral. notrio o fato certo para a
generalidade das pessoas fora da lide, ainda que concretamente no
processo seja discutido. Os doutrinadores do como exemplos de

fatos notrios um grande acontecimento poltico, a distncia entre


dois lugares conhecidos etc.
Esses critrios estabelecidos doutrinariamente so confirmados, de
um modo geral, pelo CPC (art. 334), ao dispor que no dependem de
prova os fatos (a) notrios, (b) afirmados por uma parte e
confessados pela outra parte, (c) admitidos, no processo, como
incontroversos, (d) em cujo favor milita presuno legal de existncia
ou de veracidade.
6 NORMAS JURDICAS QUE DEPENDEM DE PROVA
No somente os fatos devem ser provados, mas, em determinadas
circunstncias, algumas normas jurdicas tambm.
o caso do direito consuetudinrio, do direito estrangeiro e mesmo
do direito municipal. A complexidade da ordem jurdica de tal modo
que do juiz no pode ser exigido o conhecimento de uma norma de
determinada qualidade (CPC, art. 337).
As convenes coletivasde trabalho precisam ser provadas quando
nelas baseada a ao. Apesar do seu carter de norma jurdica
nacional e que, portanto, como as leis, poderiam independer de prova
sob o pressuposto do seu conhecimento pelo rgo jurisdicional,
claro que as convenes coletivas so em nmero tal que no se
pode exigir o seu conhecimento. No Brasil agrava-se o problema
porque no so divulgadas em rgo da imprensa. Da a dificuldade
em saber o seu contedo.
Tambm os regulamentos de empresa devem ser provados, bastando
a juntada de um exemplar. Em se tratando de quadro de carreira,
embora a sua eficcia dependa de homologao do Ministrio do
Trabalho, mesmo falta dessa formalidade, claro que podem ser
juntados aos autos com o valor de documento comum, ao qual o juiz
d o valor que julga adequado.
Os tratados e as convenes internacionais devem ser mencionados
pelos interessados e, apesar da existncia de publicaes contendo
as Convenes Internacionais da Organizao Internacional do

Trabalho, recomendvel a juntada do texto no processo, mesmo


porque as publicaes oficiais da OIT so em lngua estrangeira e o
processo brasileiro s admite a lngua nacional.
7 CLASSIFICAO DAS PROVAS
As provas so classificadas com base nos critrios que seguem.
Segundo o seu objeto: provas diretas e indiretas, conforme o fato
objeto de percepo seja ou no diferente do fato que prova, e provas
principais ou acessrias, segundo o fato ao qual se referem forme
parte do fundamento ftico da pretenso ou exceo, ou do ilcito
investigado, em cujo caso sua prova indispensvel, ou que, ao
contrrio, apenas indiretamente se relacione com os supostos da
norma por aplicar, razo pela qual sua prova no necessria.
Alm dessa classificao, temos ainda quanto forma: provas
escritas ou orais; quanto a estrutura ou natureza: provas pessoais e
reais ou materiais, conforme o ato da prova seja produto de um ato
humano, como o depoimento, ou constitua uma coisa a ser mostrada,
como uma pedra;
Segundo a funo, as provas so classificadas como histricas,
crticas ou lgicas; quanto a finalidade: prova e contraprova,
conforme a sua destinao, que satisfazer um nus ou desvirtuar a
prova apresentada pela parte contrria; e provas formais e
substanciais, as primeiras, cujo valor apenas ad probationem,
cumprem uma funo unicamente processual, as segundas, ao
contrrio, sendo ad solemnitatem ou ad substantiam actus, tm um
valor material ou substancial, alm do processual.
Conforme o resultado: provas plenas, perfeitas ou completas e
imperfeitas ou incompletas, as primeiras quando por um s meio
possvel obter o imediato convencimento do juiz, as segundas quando
vrias provas em conjunto levam a esse convencimento e as terceiras
quando no bastam para o convencimento do juiz.
No que tange ao grau ou categoria: provas primrias esecundrias,
entendendo-se por primrias as provas que tm por tema o fato que

se pretende demonstrar e secundrias aquelas que tm por tema


outra prova, quer dizer, com elas se pretende provar.
Conforme os sujeitos proponentes: provas deofcio, das partes ou de
terceiros, as primeiras so as provas determinadas pela iniciativa do
juiz, as segundas so aquelas requeridas pelas partes e as terceiras
so as provas que dependem do ato de terceiro.
Segundo o momento da produo; provas processuais ou judiciais e
extrajudiciais e provas pr-constitudas e casuais: processuais so as
provas praticadas no curso do processo, extraprocessuais so as
provas que tm origem fora do processo, pr-constitudas e casuais,
segundo o momento e a inteno de sua criao, porque algumas
provas no foram produzidas para o fim de provas, como a arma que
dispara um tiro, enquanto outras so feitas com o objetivo de provar
em juzo, como os contratos.
Quanto a sua relao com outras provas: provas simples e compostas
ou complexas e concorrentes ou contrapostas; a prova simples
quando um meio basta para levar a convico ao juiz; composta ou
complexa quando essa convico obtida com um desdobramento de
atos: concorrente a prova que se completa com vrios meios de
prova levados ao juiz para formar um mesmo sentido de convico;
contrapostas so as provas em que vrios meios esto em
contraposio - uns servem e outros no servem para formar uma
concluso; a prova conflitante, portanto;
Segundo sua licitude ou ilicitude: provas lcitas e ilcitas; lcitas so as
provas que esto includas entre as autorizadas pela lei e ilcitas so
aquelas que no esto (ex.: o emprego de drogas para obter a
confisso).
8 MEIOS DE PROVA
Meio de prova expresso de duplo significado. Tanto pode designar
a atividade do juiz ou das partes para a produo das provas, como
tambm os instrumentos ministrados ao juiz no processo para formar
o seu convencimento.

A palavra prova tem sido utilizada tanto para designar a atividade


como o instrumento. Podem existir meios de prova que nada provem,
entendido o meio como atividade. Como tambm podem existir
instrumentos que no demonstrem. Parece que ambos os sentidos se
entrelaam, e que por meio de prova deve ser entendida a fonte de
onde emana a convico do juiz.
Na legislao processual trabalhista no h uma enumerao taxativa
dos meios de prova. Assim, so meios de prova aqueles previstos em
lei, trabalhista ou civil, processual ou material. Enumeremos esses
meios de prova, que so o depoimento pessoal, testemunhas,
documentos, percias e inspees judiciais.
8.1 Depoimento pessoal
O depoimento das partes um dos meios de prova do processo.
Consiste em uma declarao prestada pelo autor ou pelo ru, sobre
os fatos objeto do litgio, perante o juiz.
A CLT prev esse meio de prova o qual pode ser produzido de ofcio
pelo juiz ou a pedido das partes.
8.1.1 Confisso
um meio de prova judicial em que a parte admite a verdade de um
fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio, conforme o
art. 348 do CPC.
8.1.2 Procedimento
O depoimento pessoal tomado pelo juiz, permitidas perguntas da
parte contrria. Primeiro ouvido o autor e depois o ru.
cabvel reinquirio das partes pelo juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes, consoante o art. 820 da CLT.
O juiz tem poderes para indeferir perguntas que julgue impertinentes,
como decorrncia da sua maior atribuio de rejeitar provas
desnecessrias.
8.2 Testemunhas

um meio de prova que consiste na declarao que uma pessoa, que


no parte no processo, faz ao juiz, sobre o que sabe a respeito de
um fato de qualquer natureza.
A importncia da prova testemunhal assinalada por vrios autores.
No entanto, so evidentes os perigos dessa prova e os riscos dela
decorrentes. A possibilidade de erro na deciso fundada em
testemunhos de m-f sempre existe.
No obstante, a prova testemunhal continua sendo bsica no
processo trabalhista, at porque o documento tambm apresenta
riscos, como de sua autenticidade.
8.2.1 Procedimento de inquirio
As testemunhas so ouvidas depois do depoimento das partes,
tambm por meio do juiz, primeiro as do autor, depois as do ru,
salvo inverso do nus da prova.
O juiz formula as perguntas, depois o advogado da parte cuja
testemunha est sendo ouvida e, finalmente, o mesmo direito cabe
ao advogado da parte contrria.
providenciado para que o depoimento de uma testemunha no seja
ouvido pelas demais que tenham de depor no processo.
As testemunhas devem comparecer audincia independentemente
de intimao. Se convidadas, no comparecerem, as partes requerem
ao juzo a intimao judicial. Se ainda assim no comparecerem, so
conduzidas coercitivamente.
8.2.2 Contradita
As testemunhas impedidas ou suspeitas devem ser contraditadas at
antes do incio do depoimento na audincia. Se a testemunha nega os
fatos que lhe so imputados na contradita, a parte pode prov-los por
meio de documentos ou testemunhas, at trs.
Admitida a contradita, a testemunha dispensada e substituda.
8.3 Documentos

o produto de um ato humano, perceptvel com os sentidos da vista


e do tato, que serve de prova representativa de um fato qualquer.
Tem como funo dar existncia ou validade a alguns atos jurdicos
que no so considerados existentes sem a correspectiva
documentao. Outras vezes, a sua funo meramente processual,
independendo o ato da sua existncia ou no.
8.3.1 Juntada
Os documentos do autor devem ser juntados com a petio inicial e
os do ru com a defesa. Contudo, lcito s partes, em qualquer
tempo, juntar aos autos documentos novos, quando destinados a
fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados ou para
contrap-los aos que foram produzidos nos autos.
Por outro lado, o juiz pode ordenar a exibio de documentos, diante
de seu amplo poder de direo da prova.
8.4 Percia
uma atividade processual desenvolvida, em virtude de encargo
judicial, por pessoas distintas das partes do processo, qualificadas por
seus conhecimentos tcnicos ou cientficos, mediante a qual so
ministrados ao juiz argumentos ou razes para a formao do seu
convencimento sobre certos fatos cuja percepo ou cujo
entendimento escapa das aptides comuns das pessoas.
As percias mais freqentes, no processo trabalhista, versam sobre
insalubridade, periculosidade, comisses, diferenas salariais e horas
extraordinrias.
As percias so realizadas por peritos e as partes podem indicar
assistentes tcnicos. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou
avaliao.
Para o desempenho da funo podem o perito e os assistentes
utilizar-se de todos os meios necessrios, ouvindo testemunhas,
obtendo informaes, solicitando documentos que estejam em poder
da parte ou em reparties pblicas.

O laudo no vinculante para o juiz, que no est adstrito s suas


concluses, podendo rejeit-las e formular a sua convico com
outros elementos ou fatos provados nos autos ou ordenar segunda
percia destinada a corrigir eventual omisso ou inexatido dos
resultados da primeira.
8.5 Inspeo Judicial
um reconhecimento ou uma diligncia processual, com o fim de
obter provas, mediante uma verificao direta. Tem por finalidade
permitir ao juiz esclarecimentos sobre fato de interesse da causa.
Nela, o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode, em qualquer
fase do processo, inspecionar pessoas ou coisas, a fim de se
esclarecer sobre fato que interesse deciso da causa.
REFERNCIAS
1 BRASIL. Consolidao das Leis do Trabalho. Organizao dos textos,
notas remissivas e ndices por Nelson Mannrich. 7. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006.
2 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal, 1988.
3 MARTINS, Adalberto. Manual de direito processual do trabalho. 2.
ed. So Paulo: Malheiros, 2005.
4 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. 26. ed.
So Paulo: Saraiva, 2011.
5 SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de direito do trabalho. 19. ed.
So Paulo: LTr, 2000. 736 p., v. 2.
Disponivel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?
artigos&ver=2.42601&seo=1>

http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/prova-no-processo-dotrabalho-0