DERECHO PENAL SEXUAL Y LAS NUEVAS

TECNOLOGAS

Por: DANIEL ERNESTO PEA LABRIN 1

SUMARIO:

1.

Caractersticas 3.

Introduccin

2.

Problemtica 4.

Limitaciones Legislativas 5.

Dilemas

Jurdicos 6.Conclusiones 7.Bibliografa

1.

INTRODUCCION

Por prolongado perodo la religin, la moral, las costumbres y las convenciones

sociales tuvieron un importante poder regulador de las conductas humanas en la
comunidad y en cierto modo, podan por si solas mantenerlas unidas o vinculadas.
Sin embargo aquellos factores culturales, con el transcurso del tiempo y conforme
al avance del conocimiento cientfico, perdieron fuerza social. El pluralismo y
fragmentacin de las modernas concepciones sobre los valores que el individuo
lleg a concebir ayudaron que las costumbres, la religin y la moral perdieran
poder regulador vinculante. No obstante, todas las funciones de aquellos factores
las asumi el Derecho. Elemento cultural que actualmente es el nico en prescribir
de modo vinculante lo que el individuo tiene que hacer o dejar de hacer 2. He all el
fundamento de nuestro estudio.

Abogado & Socilogo, Premio Excelencia Acadmica (1995-1999), Magster en Derecho

Penal, Investigador 111
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Entendemos que en la sociedad contempornea, todos los ciudadanos de una u

otra forma encuentran su accionar cotidiano vinculado a la informtica .La
ingerencia del ordenador electrnico ha rebasado distintas esferas y relaciones
sociales habindose acuado ya el trmino Iusciberntica, obligando al abogado
penalista ha

informarse sobre esta nueva sub especialidad. El delito

ha

cambiado y no estamos ante un ilcito tradicional sino que la delincuencia se ha

informatizado y desde la comodidad de su casa, el malhechor puede transgredir
bienes jurdicos protegidos penalmente, tal es el caso del artculo 181-A: Turismo
Sexual Infantil y 183-A: Pornografa Infantil 3, trastocando de esta manera la
capa social ms sensible que tenemos como es la inocencia de nuestros nios,
nias y adolescentes que vienen siendo vctimas de esta flagelo y que cohabitan
en la cifra negra de esta nueva criminalidad, siendo limitados an los tipos
penales existentes. De all la iniciativa de abordar esta compleja temtica que
hasta la fecha no ha merecido la primordial atencin en nuestro medio, sobre todo
por que los cambios legislativos de los postreros aos no han determinado que la
doctrina ni las desiciones judiciales se desvinculen plenamente de los comunes
sesgos que, en definitiva determinan una aplicacin discriminatoria del Derecho
Penal Sexual 4, o tambin denominado por la doctrina Delitos de Acceso Carnal
Sexual, por tal motivo buscamos llamar la atencin del legislador nacional.
Segn la teora del contrato social, advierte Claus Roxin: Los ciudadanos han
establecido el poder poltico con la finalidad que los proteja de intromisiones
ajenas a su esfera personal, as como para que les suministre los presupuestos
indispensables para el libre desenvolvimiento de su personalidad, los mismos que
se constituyen en bienes jurdicos que le corresponde proteger al Estado por
medio del carcter punitivo. 5En consecuencia, es deber inexcusable de ste
acoger las conductas delictivas que pululan marginalmente en la Wep y que
todava no son alcanzados por el Derecho Penal.
32

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Indemnidad Sexual. En Revista Jurdica CATHEDRA, Ao III, N5,Lima,1999,Pg.245
5
ROXIN, Claus, Conferencia:La Proteccin de Bienes Jurdicos como Tarea del Derecho Penal: VI Curso
Internacional de Derecho Penal, denominado Derecho Penal Funcionalista y Poltica Criminal de Bienes
Jurdicos, Edit. Universidad de Lima, Lima 2004,Pg.128

Bajo este panorama, si bien no existe an una medida exacta de la importancia

de estas transgresiones, es probable que su incidencia se acente con la
expansin desorbitada del uso de computadoras y redes telemticas. 6.Los tipos
penales acostumbrados resultan anacrnicos ya que cuando se redact el actual
Cdigo Penal de 1991, el legislador nacional no tomo en cuenta los delitos
informticos y ms an los delitos sexuales a menores de edad mediante medios
informticos, si analizamos los artculos 173:Violacin Sexual de Menor de
catorce aos ; 173-A: Violacin de menor de catorce aos seguida de muerte
o lesin grave ; el artculo 175:Seduccin; artculo 176:Actos contra el pudor
y Artculo 176-A: Actos contra el pudor de menores, del catalogo de delitos
notaremos vacos claramente definidos en razn que a travs del abuso de a
informtica se puede conculcar la inocencia del sector ms dbil de la
sociedad como los es la niez y adolescencia. Dicha problemtica es tratada
slo desde el punto de vista patrimonial y as se demuestra cuando en el ao
20007 se incorporaron los llamados delitos informticos en los artculos: 207-A:
Acceso indebido a una base de datos; 207-B: Sabotaje Informtico y artculo
207-C: Agravantes, dndole solo una temtica con respecto a los bienes
corpreos dejando lagunas legales que hoy lamentamos. Asimismo, el tema
plantea, adems, complejos perfiles para el Derecho Internacional cuando el delito
afecta a ms de una jurisdiccin nacional trasgrediendo el principio de
territorialidad de la ley penal.
Sin embargo, el lado ms dinmico de la relacin Informtica y Derecho, es la
Informtica Jurdica y adems dentro del Derecho Informtico, la Criminalidad
Informtica. En efecto, la informacin contenida en soportes electromagnticos y
otros complementarios podrn ser simultneos y analizados no slo por diferentes
juristas nacionales y extranjeros sino tambien por la delincuencia informtica. 8
Los avances tecnolgicos, el acceso masivo a Internet, el aumento de la pobreza y
la relacin al cambio burstil del peso de las monedas extranjeras son
6

BLOSSIERS HME, Juan Jos, Informtica Jurdica, Edit. Portocarrero, Lima, 2003, Pg.13
Disposicin introducida mediante Ley 27309 del 17/07/2000
8
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Informtica Jurdica, Revista de Derecho-Asociacin Peruana de Ciencias
Jurdicas y Conciliacin. APECC, Ao I, N 2 ,Lima 2004, Pg. 83
7

identificados como los principales factores que explican la profundizacin de este

delito. Las cmaras digitales y los videos grabadoras son cada vez ms accesibles
para los cibernautas de clases populares. No obstante, a medida de que bajen los
costos, las conexiones de banda ancha se multiplicarn, lo que propicia an ms
el ciberdelito.9
Ante esto, seala Klaus Tiedemann 10 que la tarea del Derecho no es la de
quedarse atado a viejas categoras tericas que nada sirven sino ms bien de
adaptarse y proveerse de nuevas formas de prevencin y proteccin a la
sociedad. Es por ello que el Derecho Penal debe revisarse as mismo, y
encuadrase en estas situaciones que protejan a las personas y no esconderse en
acequias legales que no ayudan a nada.
En esa lnea, el Derecho sustantivo debe tambin prevenir la comisin de ste tipo
de hechos que de ninguna manera pueden ser entendidos como errores
involuntarios, ya que son realizados por personas que generalmente se
encuentran especializadas en el trabajo con computadoras y que pueden seducir a
travs de amistades engaosas camuflados en al anonimato y/o suplantacin de
cualquier

identidad virtual con el propsito perverso de obtener la inocencia

invalorable de los nios y adolescentes, ultrajando no slo su dignidad sino

tambin la de su familia.11
Sin embargo, el Derecho material debe resguardar los intereses de la sociedad,
evitando

manipulaciones

computarizadas

habituales

no,

basadas

en

conocimiento de los objetos, programas, as como de algunas informaciones que

extiendan y hagan imposible la deteccin de estos ilcitos.

12

2. CARACTERISTICAS

PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Curso de Filosofa del Derecho, Universidad Privada San Juan Bautista,
Lima, 2007, Pg.15
10
TIEDEMANN, Klaus, Derecho Penal y Nuevas Formas de Criminalidad, Edit. Idemsa, Lima, 2000, Pg.
267
11
BLOSSIERS HME, Juan Jos, Criminalidad Informtica, Editorial Portocarrero, Lima, 2003,Pg.145
12
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, La Firma Digital, En Revista El Diplomado, Editada por la Escuela
Universitaria de Post Grado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Federico
Villarreal, Lima,2005,Pg.145

En los tiempos nacientes en que nos ha tocado vivir, en la cual las variadas
corrientes de pensamiento, por peculiaridades especificas, han recibido de los
intelectuales el rotulo de

post modernidad, en contraposicin a la

modernidad, la convivencia social tiene como elemento central a la libertad

individual, aspecto que se traduce en uno de los derechos fundamentales de los
ciudadanos y pilar de un Estado Social y Democrtico de Derecho. 13 La proteccin
de la libertad individual en el mbito sexual resulta preponderante. Al presente, el
Derecho Penal no puede perder de vista su misin protectora de bienes jurdicos
concretos dejando de lado la funcin simblica que la mayor de las veces cubre
formas de desigualdad y segregacin. Constituyendo de este modo la sexualidad
uno de los mbitos esenciales del desarrollo de la personalidad o de
autorrealizacin subjetiva de los individuos.14
Sin embargo, el incuestionable perfeccionamiento vigente

ha trado ventajas

substanciales para la humanidad, pero es penoso a su vez que vengan

acompaados de hechos delictivos no anhelados siendo imperioso e ineludible
estudiar e indagar su accionar delictivo. 15
La definicin genrica de la Organizacin para la Cooperativa Econmica y el
desarrollo, delito informtico (computer crime) es cualquier conducta ilegal,
no tica o no autorizada que involucra el procesamiento automtico de datos y/o la
transmisin de datos. Estos delitos, conforme a Sieber, pueden ser clasificados
en las siguientes categoras:16
a)

Fraude por manipulaciones de un computador contra un sistema de

procesamiento de datos;

b)

Espionaje informtico y Robo de Software;

c)

Sabotaje Informtico;

13

PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Curso de Investigacin en Comunicacin Social, Universidad Alas
Peruanas, Lima,2007,Pg.23
14
SALINAS SICCHA, Ramiro, Los Delitos de Acceso Carnal Sexual, Edit. Idemsa ,Lima,2005,Pg.28
15
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Curso Taller de Investigacin Jurdica, Edit. Centro de Investigaciones
Sociales & Tributarias, Lima,2006,Pg.15
16
HUGO VIZCARDO, Silfredo, Delitos Informticos, En Revista Agora. Facultad de Derecho y Ciencias
Polticas - U.I.G.V, Edicin N 1, Lima, 2004, Pg. 95

d)

Robo de Servicios;

e)

Acceso no autorizado a Sistemas de Procesamiento de Datos y Ofensas

tradicionales en los negocios asistidos por computador.

El fraude por manipulacin, incluye el cambio de datos o informaciones para

obtener un beneficio econmico. Estos delitos pueden afectar datos que
representen activos (depsitos monetarios, crditos, etc.) o bien objetos materiales
(manejo de inventario). Su perpetracin puede acrecentarse en la medida que se
difunden los cajeros automticos, puntos de venta y otras mquinas electrnicas.
La accin criminal puede basarse en la introduccin de datos falsos en la
computadora (diversos casos de este tipo se han dado en entidades bancarias), o
bien en la modificacin de los resultados. 17
Del mismo modo, resultan del cambio en los programas de computacin, tal como
las frmulas de Caballo de Troya (introduccin de instrucciones para que el
programa realice funciones no autorizadas, por ejemplo, acreditar la cuenta
bancaria o un salario en la cuenta designada por el delincuente) o el programa
virus (instrucciones que se infiltran automticamente en otros programas y
archivos). En la tcnica salami (por ejemplo, redondear cuentas bancarias y
acreditar lo montos resultantes en una cuenta) el acto delictivo se repite
automticamente indefinidas veces, sin ulterior intervencin del defraudador.
Dado que en algunos pases la figura del fraude requiere que una persona sea
engaada, ella puede no ser aplicable cuando es la computadora la que ha sido
objeto del engao. Por otro lado, el tipo penal de abuso de confianza y el de
falsificacin encuentran lmites en su aplicabilidad a estos casos. Para salvar los
vacos normativos, se han dictado normas penales especialmente referidas a los
fraudes informticos en Suecia (es punible la persona que ilegalmente obtiene
acceso a registros de datos sujetos a procesamiento o altera, destruye o ingresa
esos datos en un archivo); numerosos Estados de Amrica, Inglaterra, Australia
(criminalizan a cualquier persona que ilegalmente altere, falsifique, borre o
destruya cualquier material de procesamiento de datos con una intencin
17

BLOSSIERS HME, Juan Jos, Criminologa & Victimologa, Edit. Disartgraf, Lima, 2005, Pg.158

fraudulenta); Canad, Alemania (la Segunda Ley para la Prevencin del Crimen
Econmico, no requiere la presencia de una persona engaada para tipificar el
delito de fraude); y Dinamarca, respectivamente.
Empero, los delitos de espionaje se refieren principalmente a la obtencin
(generalmente por parte de competidores) de resultados de investigaciones,
direcciones de clientes, etc. Pueden ser cometidos introduciendo programas
copiadores o por otros mtodos (la radiacin electrnica que emite un terminal
informtico puede ser captada y registrada sin mayor complicacin hasta cerca de
un kilmetro del lugar de la instalacin).
De otro lado, el sabotaje ciberntico puede referirse a los datos y los programas
(por ejemplo, una bomba de tiempo que destruye el programa o una rutina
cncer que distorsiona el funcionamiento de aquel mediante instrucciones que se
auto reproducen), o bien al equipamiento en s. Algunas legislaciones, como se ha
visto, y otras propuestas de ley en Francia, Suiza, Portugal, etc., se han elaborado
para penalizar el dao cometido, an cuando slo abarque bienes intangibles
(datos y programas).18
El robo de servicios (o hurto de tiempo) se da generalmente cuando los
empleados utilizan sin autorizacin horas de mquina del empleador, para realizar
trabajos particulares.
La primordial modalidad del acceso no autorizado a sistemas de procesamiento de
datos es el acceso remoto del que puede resultar la obtencin ilegal de
informacin, la destruccin de sta u otras acciones delictuales. La ley Sueca
castig el mero acceso a un sistema de procesamiento de datos. en los Estados
Unidos la Counterfeit Access Device and Computer Fraud and Abuse tipifica
penalmente el acceso no autorizado a sistemas informticos operados por el
gobierno y en particular a los asociados a la defensa nacional, las relaciones
externas y la energa atmica, as como a los de instituciones financieras.
No obstante, sobre Derecho Penal Sexual e Informtico, son an limitados,
los tipos penales que acogen los gritos de miles de vctimas, no habindose
18

DAVARA RODRIGUEZ, Miguel ngel, Derecho Informtico, Edit. Aranzandi, Madrid, 1997, Pg. 300

hasta la fecha trabajado ninguna clasificacin ilustrativa, beneficindose

satisfactoriamente los pedfilos del ciberespacio, ni mucho menos se cuentan
con cifras de criminometra19, que ilustren la magnitud de los referidos ilcitos, y
muy por el contrario se vean favorecidos por los vacos legales, perfeccionndose
en aquel

medio para saciar sus anmalos apetitos aflorando y poniendo en

evidencia las psicopatolgicas sexuales que padecen, transmitiendo imgenes

obscenas, donde el ultraje a menores de edad, constituye su negocio ante la
inusitada demanda de un sinnmero de personas que adquieren

material

electromagntico que incluye audio y video, aflorando una variedad de

depravaciones sexuales.
Recordemos, que en el campo de los delitos sexuales aade Diez Ripolles: El
concepto de libertad sexual tiene dos aspectos: uno positivo y otro negativo, en el
primero, la libertad sexual significa libre disposicin de las propias capacidades y
potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en lo social.
En segundo trmino, la libertad sexual se contempla en un sentido defensivo y
remite al derecho de toda persona a no verse sin su consentimiento en un
contexto sexual.20
3. PROBLEMATICA
Como puede denotarse, la nebulosa del ciberdelito, requiere un estudio especial
y conocimientos de causa (dada su tecnicidad), para poder cumplir con la labor de
tipificar suficientemente estos delitos con vista a una adecuada proteccin social,
ya que es creciente la expansin de la cultura informtica en nuestro medio, tanto
en el sector pblico como en el privado (el comercio, la actividad bancaria, la
actividad industrial, el negocio de los particulares y empresas, etc.) 21. Por tal
motivo, es relevante para el ejercicio de la funcin del jurista adiestrarse en la alta
tecnologa que nos proporciona la Aldea Global, pues las caractersticas propias
de la informtica: memorizacin, comunicacin, clculo y asociacin lgica, son
19

La CRIMINOMETRIA, tiene como objetivo estudiar cuantitativamente la incidencia delictiva en

determinados delitos.
20
DIEZ RIPOLLES, Jos Luis, El Derecho Penal ante el Sexo, Edit Reus, Barcelona,1985,Pg.100
21
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Curso de Criminologa, Centro Nacional de Estudios Criminolgicos y
Penitenciarios CENECEP-INPE, Callao,2007, Pg.16

imprescindibles para grabar y archivar las normas, analizar el lenguaje y el

discurso lgico contenido en ellas22.
Empero, urge que el Foro y las Facultades de Derecho de la Repblica y la
Academia de la Magistratura, actualicen a sus miembros para prevenir y reprimir
este tipo de conductas desviadas y an no criminalizadas, ya que de acuerdo al
axioma de la auditoria, todo ilcito que tenga la ms mnima posibilidad de
ocurrir inexorablemente sino se lo previene (tambin es preciso tener en cuenta
que es relevante la influencia de las posibilidades tcnicas de nuevas y ms
avanzadas mquinas, programas, capacidad de archivos de datos, etc.),debe ser
matera de preocupacin por parte de los operadores de justicia y de los
organismos formales de control de la criminalidad.
Lo descrito ultra supra, nos permite detallar que siendo tan amplio el espectro
delictivo del delito informtico y para evitar la distorsin y dispersidad de normas,
sera conveniente postular adicionar a los artculo 173:Violacin Sexual de
Menor de catorce aos , 173-A: Violacin de menor de catorce aos seguida
de muerte o lesin grave ; el artculo 175:Seduccin; artculo 176:Actos
contra el pudor y Artculo 176-A: Actos contra el pudor de menores del
Cdigo Penal, la forma como el victimario aprovechndose de la inocencia del
pber,

lo

contacte

mediante

sistemas

informticos

seducindolo

posteriormente agote su delito con la violacin del menor, en tal sentido la

descripcin del tipo penal constituiria una herramienta coherente y sistemtica, de
las conductas criminales que esta actividad involucra. No obstante, aqu ocurre
una situacin a menudo sui gneris, al ser la propia victima el que busque al
victimario a travs del Chat en el Internet 23. Es por ello, sin duda alguna, que ha
llegado el momento que el Derecho Penal responda a las exigencias sociales que
la modernidad exige, y de esta forma, rompa su moldura rgida anquilosada y
evolucione

conjuntamente

con

el

desarrollo

del

conocimiento

cientfico,

22

PEA LABRIN, Daniel Ernesto, La Sociedad de la Informacin, Revista de Derecho & InformticaPCLEXPERU, Lima ,2005, Pg. 15
23
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Pluricausalidad Crimingena en los Delitos contra la Libertad Sexual.
Violacin de Menor .Plan de Tesis APROBADA, para Optar el Grado de Maestro en Derecho Penal por
Universidad Nacional Federico Villarreal, Lima,2006,Pg.45

permitiendo as la real proteccin de la seguridad y proteccin de la sociedad, ya

que al parecer, se est quedando anquilosado en esta materia de los novsimos
delitos sexuales informticos.24
Si inspeccionamos nuestro sistema penal, podemos apreciar que no tiene
adecuadamente ampliado el tema, los delitos informticos tienen su radio de
accin principalmente en los atentados contra los derechos de autor, violacin de
la intimidad personal, falsificacin de documentos informticos, entre otros.
Indubitablemente, podemos apreciar que nuestro texto punitivo tipifica ciertas
conductas posibles de ser cometidas mediante medios informticos, tales como el
turismo sexual infantil (artculo 181-A); la pornografa infantil (artculo 183-A) ;el
hurto agravado utilizado sistema de transferencia electrnica de fondos de la
telemtica en general, descrito en el numeral 3 del segundo prrafo del artculo
186; el delito de fraude en la administracin de personas jurdicas en la modalidad
de uso de bienes informticos (Inciso 8 del artculo 198), e incluso el delito de
daos (artculo 205), desde la perspectiva del atentado contra el hardware (en su
condicin de bien material),el acceso indebido a una base de datos,(artculo 207A), el sabotaje informtico (artculo 207-B) y sus agravantes (artculo 207-C), etc.
Por lo tanto, cualquier bien jurdico podr ser vulnerado por el medio informtico y
sus nuevas manifestaciones, descollan en un lugar privilegiado los atentados
contra el pudor y la consecuente violacin de los menores que son
contactados inicialmente por medios electrnicos y posteriormente conculcados
fsicamente. Sin embargo, repetimos urge proteger la indemnidad o intangibilidad
sexual de los menores de edad que son acorralados por los pedfilos del
ciberdelito que navegan an en el labrado libertinaje.
Empero, los procesos de neo-criminalizacin no implican forzosamente rozadura
con los principios de fragmentariedad e intervencin mnima que iluminan al
moderno Derecho Penal, sino que se sustentan en un input-output, una entrada
salida en la criminalizacin-descriminalizacin.

24

HUGO VIZCARDO, Silfredo, Ob. Cit. Pg. 97

10

Es ineludible precisar que en cuanto a la pena que se debe establecer en estos

delitos, aade Lus Miguel Reyna Alfaro 25 en el presente supuesto el legislador
deber incluir la inhabilitacin como pena principal. No obstante, para el
mencionado autor, esta posibilidad queda abierta para que en una sentencia, el
Juez Penal fije la inhabilitacin como pena accesoria segn lo dispuesto por el
artculo 39 del Cdigo Penal.
3. DILEMAS JURDICOS
El fenmeno del Derecho Penal Sexual e Informtico, deber ser englobado
dentro de los denominados delitos computacionales, pues supone nicamente
una nueva manifestacin del viejo delito conocido como ofensas al pudor y
habitualmente con la

ulterior violacin del menor. Dicha temtica tiene

estrecha vinculacin con una de las cuestiones ms preocupantes suscitadas a

travs de la Wep, como lo es la impudicia. Estas conductas como indicamos lneas
anteriores se

encuentran

descritas en

el

artculo

183:Exhibiciones

publicaciones obscenas, del texto punitivo nacional, discurrimos que slo es

posible aadir a las redes de interconexin como medio comisivo en los actos
indicados en los incisos primero y tercero del referido artculo; que sealan
como conducta sancionable la exposicin, venta o entrega a un menor de catorce
aos, objetos, libros, escritos, imgenes visuales y auditivas que por su carcter
obsceno, pueden conmover gravemente el pudor del agraviado o excitar
prematuramente o pervertir su instinto sexual. A esto se le suma, la curiosidad
propia de los nios y adolescentes ingresando a menudo fortuitamente o de
manera guiada a pginas Web de contenido sexual explcito.
An cuando, no existen lamentablemente estudios jurdico-sociolgicos sobre la
materia sub ndice, se estima que el 15% del material existente en Internet es de
contenido ertico, pornogrfico y/o intolerable y ello debido a que la pornografa,
especialmente la infantil, es un negocio rentable que produce alrededor de ocho a
diez billones de dlares al ao, siendo considerada la tercera ms grande

25

REYNA ALFARO, Luis Miguel, Los Delitos Informticos, Aspectos Criminolgicos, Dogmticos y de
Poltica Criminal, Edit. Jurista, Lima, 2002, Pg. 278

11

actividad de la criminalidad organizada, despus del trfico ilcito de drogas y las

apuestas.26
En suma, la ausencia de un marco normativo especfico para Internet impide el
castigo punitivo de todas las actividades ilcitas que pueden concretarse a travs
de medios electrnicos en nuestro pas a eso se suma el aumento de la pobreza y
la relacin del nuevo sol con las monedas extranjeras, son identificados como los
principales factores que explican la profundizacin de este delito en el medio,
adems si recorremos las galeras del centro de lima y distritos conexos, donde
se expenden cmaras digitales y video filmadoras verificaremos que son cada vez
ms accesibles para los peruanos de las grandes mayoras y que hasta hace un
decenio era exclusividad de los estratos pudientes del pas y s a esto se le suman
la disminucin de los costos de conexin de las compaas transnacionales del
medio con respecto a la utilizacin de la banda ancha, se multiplicaran los
usuarios e ineludiblemente sern aprovechados por los pedfilos informticos. Ya
que si recordamos hasta hace aproximadamente una dcada stos tenan que
revelar las fotografas en un laboratorio de confianza para que no los denunciaran.
Ahora las cmaras digitales los eximen de correr ese riesgo .Sin embargo, la
gente comn piensa que como somos un pas pobre no tenemos esta clase de
actividad delictiva, situacin que se desdice con las cifras que maneja la
Direccin de Investigacin Criminal-PNP: Delitos de Alta Tecnologa (Patrulla
Digital), gestando la proeza de constatar el incremento y tecnificacin de los
ciberdelitos el ao 2006.( siendo los nios y adolescentes quienes con ms
frecuencia visitan la red a travs de cabinas pblicas mayoritariamente).De las 456
denuncias del rubro, se resolvieron 243 y quedaron pendientes 213. El nmero
queda en segundo lugar despus de los 485 casos de homicidio durante el 2006,
lo que grafica la importancia del nuevo rubro cohabitando con la cifra blanca
aunada a la dificultad de reunir pruebas para sancionar este delito siendo el propio
delincuente a menudo el nico que conoce la dinmica del delito 27 . Hoy por
26

ZABALE, Ezequiel y BELTRAMONTE, Guillermo, Pornografa, Racismo e Internet. En Libro de

Ponencias del VII Congreso Iberoamericano de Derecho e Informtica, Madrid,2003,Pg.48
27
La CIFRA BLANCA son aquella que queda impunes y provoca la censura e indignacin ciudadana.
Adems califica las numerosas y diversas actividades socialmente nocivas que parecen inmunizadas por el
poder poltico o la potencia econmica. Vase BLOSSIERS HUME, Juan Jos, Ob.Cit.,Pg.444

12

ejemplo, es posible perpetrar un ataque desde servidores ubicados en distintos

pases o a travs de computadoras robots y eso hace difcil rastrear desde
donde se origin la agresin y a quien castigar por ella. Por lo dems, en las
sociedades modernas aparecen como verdaderas Sociedades del Peligro, en
las cuales los efectos adversos del avance de la tecnologa, la produccin y
consumo adquieren nuevas dimensiones y provocan conflictos masivos a los
ciudadanos que se ven amenazados por la sociedad de la informacin.
4. LIMITACIONES LEGISLATIVAS
El ciberdelito, viene hacer aquella conducta en los medios informticos, utilizados
en su propia funcin, constituyen una nueva forma de atacar bienes jurdicos cuya
proteccin ya ha sido reconocida por el Derecho Penal, afectando el inters social
y apareciendo un nuevo bien jurdico penal que identificamos como: la informacin
(almacenada,

tratada

transmitida

mediante

los

sistemas

de

tratamieotogsutooatizqdsooawauko28ms{naemca{oo}sus}ualmenueiofos}|
ised}rasusui~oosmuikotwwnmu,puoduanueo}m{tutilm{anmoe~ sdmmwmo{pso y
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28

REYNA ALFARO, Luis Miguel, El Bien Jurdico en el Delito Informtico. En Actualidad Jurdica, Tomo
89, Edit Gaceta Jurdica ,Lima 2001,Pg.89
29
Las Agencias de Registro Regional o las Entidades en las que stas deleguen tal funcin son: APNIC
(ASIA-PACIFICO), ARIN (AMRICA) y RIPE (EUROPA).En el caso peruano nos correspondera
ARIN. All nos encontramos con la lista de registradores locales que ofrecen servicios en el Per.

13

mentermo,duwukko~mns}gww}cmam

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mtg{enmwo}koogouwmo~esurrmme~a:yenapo de la medida de seguridad, pues
las funciones del acceso y trnsito de la red y sistemas informticos resultan ser
las pautas sobre las que deber construirse la regulacin acorde a la realidad que
el derecho exige, para ubicar, perseguir, enjuiciar y punir a los responsables de
estos delitos, hasta ahora premunidos del clido manto de la impunidad, y que la
legislacin nacional enlace sus limitados brazos naturales y las persecuciones se
30

Al respecto la Ley N 28119 del 12/12/2003, que prohbe el acceso de menores de edad a pginas Web de
contenido pornogrfico, si bien es un avance significativo en la tendencia de prevencin general, est se
vuelca ineficaz sino no va unida a la fiscalizacin de las Municipalidades y de la Polica Nacional en velar
por su estricto cumplimiento.
31
MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal Parte General, Edit. PPU, Barcelona, 1996, Pg.189

14

programen, ejecuten y consumen en colaboracionista forma supranacional,

reflejando decisiones efectivas de intervenirlos.
El Derecho Penal Sexual e Informtico, debe afrontar los dilemas jurdicos
combatiendo enrgicamente la explotacin sexual, comercial infantil, cumpliendo
su rol de velar por los bienes jurdicos pluriofensivos que atisba la ciberdelincuencia, identificando, denunciando, investigando y sentenciando a los
delincuentes sexuales informticos que actan en forma individual y/o corporativa
y que se esconden bajo el principio de legalidad del brocardo: nullun crimen
nullum poena sine lege.Si no hay castigo para ellos el Estado de Derecho esta
en jaque porque la ciudadana en general se convierte en vctima comunitaria de
estos horrendos crimenes.
Con respecto, a la Legislacin y Casustica extranjera en relacin a la
trascendencia de los sistemas informticas ante esta clase de delitos, tenemos la
conocida Communications Decency Act de los Estados Unidos y el caso
alemn Somm32, con repercusiones doctrinales sumamente importantes,
relacionadas con la libertad de expresin, extraterritorialidad de la ley penal y la
responsabilidad penal del administrador de redes.
En cuanto a la referida ley, esta fue dictada en Febrero de 1996 por el Congreso
norteamericano, como parte de la Telecommunications Act, el objetivo de
dicha iniciativa fue la de prevenir la exposicin de menores a material sexualmente
explcito a travs de Internet. No obstante, por la ambigedad de su redaccin,
dicha ley fue objeto de severas crticas por parte de un importante sector que
agrupaba a personas asociadas a la industria de la informtica y a usuarios de
Internet, en tanto limitada la libertad de expresin, es as que la Unin Americana
de Libertades Civiles (American Civil Liberties Union), instaur una accin
argumentando que la Communications Decency Act, violaba la Constitucin
de los Estados Unidos, dicho proceso, trat de determinar la constitucionalidad o
no de las subsecciones (a) y (d) de dicha acta, la primera (a), prohbe, por medio
de un mecanismo de telecomunicaciones, la realizacin, creacin o solicitud, e
32

SIEBER,Ulrich, Strafrechtliche Verantwortlichkeit

Computernetzen .En JZ N9/10, Germany,1996,Pg.768

Fur

Den

Datenverkehr

in

Internationalen

15

iniciacin de transmisin de cualquier comentario, peticin, sugerencia, propuesta,

imagen u otra comunicacin, conociendo que el destinatario es menor de
dieciocho aos de edad. La cuarta (d), califica como delito el uso de un servicio
interactivo de computadoras para enviar o exhibir, de manera accesible a una
persona menor de dieciocho aos, cualquier comentario, peticin, sugerencia,
propuesta, imagen u otra comunicacin que describa de manera patentemente
ofensiva, de acuerdo a los niveles contemporneos de la comunidad, actividades u
rganos sexuales o excretores.
Asimismo, la red informtica Alfa-Redi, escribe en el Informe: Polticas y Marco
regulatorio de Sociedad de Informacin: Delitos y TICs, que lo que debera
existir en los pases, a nivel local, regional, nacional y supracional, son polticas de
Sociedad de la Informacin, engarzadas en las polticas nacionales de desarrollo,
que servirn para dar marcos a los procesos de perfeccionamiento de marcos
regulatorios.
Como puede verse, an nuestro derecho positivo debe armonizarse a las
innovaciones legislativas sobre el Derecho Penal Sexual e Informtico, el tema
no esta agotado muy por el contrario el animus que no motivo el presente ensayo,
es iniciar el debate multidisciplinario, convocando a las instituciones de la sociedad
civil y por que no decirlo a las autoridades y polticos a quienes les hemos
encomendado la proteccin de nuestros derechos y libertades. In Fine.
6.

CONCLUSIONES

PRIMERA:

El progreso de la informtica es una de las caractersticas

primordiales y destacadas de este milenio, por lo que su
utilizacin comprende un abanico de posibilidades que es
indispensable delimitar a fin de combatir los excesos que se
vienen apreciando en desmedro de nuestros nios, nias y
adolescentes que son amenazados a menudo y conculcados
otras veces por los delincuentes del ciberespacio.

16

SEGUNDA:

Ante tal situacin, es natural la aparicin de renovadas

disposiciones penales en salvaguarda de los bienes jurdicos
que

urgen

de

proteccin.

La

sociedad

debidamente

organizada, a travs de sus instituciones preclaras y los

obligados

legislar, tiene

la

palabra

para

establecer

propuestas que permitan su control y consecuente sancin. Por

lo dems, en la proteccin de la indemnidad sexual de los
menores de edad juega un papel sumamente importante la
familia .Lamentablemente podemos constatar al respecto que
stos a menudo desconocen el tipo de informacin al que
acceden sus hijos menores de edad, realidad que es
aprovechada sin escrpulos por los endmicos delincuentes
sexuales de la Wep.
TERCERA: Como es registrado, el adelanto informtico permite agilizar el
conocimiento y las comunicaciones, pero tambin es verdad
que su notable evolucin ha permitido que emerjan conductas
antisociales y delictivas que atentan contra los mritos del
adelanto cientfico, pensado y fabricado para dotar a la
humanidad de lo necesario para su eficaz desarrollo. 33
CUARTA:

Es bien sabido que la aparicin de la informtica y sus

diversos componentes (Internet, correo electrnico, etc.),han
propiciado toda una revolucin tecnolgica que resulta, en
buena parte, causante del proceso de globalizacin mundial
que hoy en da viene producindose, sin embargo tambin a
trado consigo una faz negativa, identificada comnmente con
el nombre de delincuencia informtica.

QUINTA:

El Derecho Penal Sexual e Informtico propiamente dicho,

estudia a quien se vale de la informtica como instrumento
para obtener

ventajas pervertidas, camuflndose en una

33

PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Ponencia como integrante de la Comisin del Grupo de Trabajo N 13:
Desarrollo Tecnolgico y Defensa del Consumidor. Congreso Nacional de Abogados, Lima, Octubre del
2007.Pg.3

17

identidad ficticia elaborando programas piratas, que les

permita navegar en la Wep sin escrpulos, con el nimo de
seducir y obtener la confianza de miles de nios, nias y
adolescentes que visitan la galaxia de Internet, premunidos de
su difana inocencia que es trastocada por los pedfilos
cibernticos, que an gozan de impunidad por la complicidad
de los vacos legales que hasta la fecha los resguardan y
protegen impunemente.
SEXTA:

La problemtica del Derecho Penal Sexual e informtico

descrito sucintamente a los largo de nuestro ensayo,
demuestra claramente que su tratamiento legislativo debe ser
enfocado desde varias aristas que conforman una realidad
pluricausalista y que entre ellas resalta la perspectiva
Criminlogica y de Poltica Criminal, en razn a los delitos
contra la libertad y de indemnidad sexual, analizando algunos
problemas penales y procesales de la delincuencia informtica
(individualizacin de la responsabilidad penal en Internet,
determinacin de la ley aplicable, medios electrnicos,
proceso penal y los componentes relativos a materiales
pornogrficos y turismo sexual en Internet. La ausencia de un
marco normativo especfico impide la sancin punitiva de las
actividades ilcitas que puedan concretarse a travs de medios
electrnicos en nuestro pas.

SETIMA:

Hoy en da los delincuentes sexuales informticos, saben

bien los conceptos de Red y Web, dado que el primero es
una simple red o varias, configurados por PCs y cables que
remiten paquetes de datos a cualquier parte del mundo. En
cambio en la Web se encuentran documentos, sonidos,
videos, e informacin variada. Por lo que la Web no podra
existir sin la Red y ambos sirven al flamantsimo Internet. Sin
embargo con la identificacin del IP (nmero que identifica

18

de manera lgica a una computadora), stos tienen sus das

contados ya que la Patrulla Digital de la Direccin de
Investigacin Criminal de la PNP: Delitos

de Alta

Tecnologa, les sigue sus pasos. Apremia en consecuencia la

puesta en marcha de una Comisin polivalente en el Congreso
de la Repblica, para que estudie la necesidad impostergable
de la criminalizacin conductas delictivas del Internet y que
lamentablemente an gozan de arbitrariedad.
OCTAVA:

Al Internet lo podemos definir como informacin, tecnologa y

una red fsica de telecomunicacin, facilitando que cualquier
persona se integre a este mundo virtual, necesitando para ello
una computadora conectada al ciberespacio precisamente
frente a la sencillez que el progreso tecnolgico nos ofrece y
que es aprovechado lascivamente por los

cibernautas

pedfilos que han sabido multiplicar las oportunidades de

llamar la atencin de la capa ms sensible que tenemos:
nuestros nios, nias y adolescentes quienes debemos
proteger integralmente.
NOVENA:

la idea de indemnidad sexual en el Derecho Penal Sexual e

informtico, debe relacionarse con la parvedad de proteger y
garantizar el desarrollo normal en la esfera sexual de quienes
an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para
entender que aparentemente un simple juego de Chat, puede
convertirse en una pesadilla donde la vctima no slo ser el
menor involucrado, sino tambin su familia y por que no
decirlo la sociedad en su conjunto.

DECIMA:

A nivel mundial, los nios y los jvenes representan uno de

los grupos ms numerosos de usuarios de la nuevas
tecnologas de informacin, especialmente en Internet, el
email, los grupos de noticias, las salas de Chat, los servicios
de mensajera instantnea, las cmaras wep y los telfonos

19

celulares, son los instrumentos con que la los delincuentes

sexuales informticos, se valen para perpetrar sus ilcitas
conductas, representando miles de millones de dlares al ao
en ganancias deshonestas y a los que se asocian cada vez
ms las organizaciones de la criminalidad organizada, el
trfico de menores, turismo sexual entre otros.
7.

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