Derecho Penal Guatemala

DERECHO PENAL

1. Derecho Penal
Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el
punto de vista subjetivo y desde el punto de vista objetivo, divisin que sigue
siendo la mas valida ya que permite la ubicacin del como hace y como se
manifiesta el Derecho Penal para regular la conducta humana y mantener el
orden jurdico por medio de la proteccin social contra el delito.

En resumen, es el conjunto de normas jurdicas que regulan los delitos, las

faltas, las sanciones y las medidas de seguridad creadas por el Estado.

Caractersticas del Derecho Penal:

1. Pblico
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador

Diferentes denominaciones del Derecho Penal, segn Rafael Cuevas del Cid
(guatemalteco)
1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador

7. Derecho reformador
8. Derecho de prevencin
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad
11. Derecho de lucha contra el delito
12. Derecho de defensa social

Derecho Penal Subjetivo

Es la facultad de castigar que tiene el Estado como nico ente soberano, es del
derecho del Estado a determinar los delitos, sealar, imponer y ejecutar las
penas correspondientes o las medidas de seguridad en su caso. Si bien es
cierto la potestad de penar no es un simple derecho, si no un atributo de la
soberana estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quiencorresponde
esta tarea, ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Objetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurdico penales que regulan la actividad punitiva del
Estado , que determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de
seguridad, actuando a su vez como un depositario legal que limita la facultad
de castigar del Estado, a travs del Principio de legalidad, de defensa o de
reserva que contiene nuestro Cdigo Penal en su artculo 1(Nullum Crimen,
Nullum Poena sine lege o de legalidad) y se complementa con el artculo 7 del
Cdigo Penal (Exclusin de Analoga)

NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal

Sustantivo: Parte del derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado
que determina los delitos, las penas y las medidas de seguridad que han de
aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt: Conjunto de reglas
jurdicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la
pena como legitima consecuencia. Para Cuello Caln : Es el conjunto de normas
jurdicas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los
delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece.

Antecedentes histricos del Derecho Penal

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya

que son los hombres los nicos protagonistas de esta disciplina de tal manera
que las ideas penales han evolucionado a la par de la sociedad. En la
interrelacinhumana se manifiesta la conducta humana que realiza acciones u
omisiones segn su voluntad, pero cuando estas acciones u omisiones daan
un inters jurdicamente tutelado son reprobados por el Derecho Penal en
nombre del Estado. En el devenir histrico de las ideas penales, la funcin de
castigar ha tenido diversos fundamentos en diferentes pocas y la mayor parte
de tratadistas las han planteado as:

a) poca de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el

poder pblico no posea el vigor necesario para imponerse a los particulares, la
funcin penal revesta el aspecto de venganza, la venganza particular entonces
se ha tomado como el inicio de la retribucin penal, aunque no se trate de un
sistema penal en si, sino de forma de manifestacin individual. La poca de la
venganza privada es la poca brbara, puesto que se accede al impulso d un
instinto de defensa, ante la reaccin provocada por un ataque que se considera
injusto. Es esta epoca cada quien se hacia justicia por su propia mano, el
problema existente es la falta de limitacin en la venganza, misma que fue
atenuada por la Ley del Talin, segn la cual la cual no poda devolverse al
delincuente un mal mayor que el inferido a su vctima. (ojo por ojo diente por
diente) Adems de la Ley del Talin aparece como otra limitacin de la
venganza privada La composicin a travs de la cual el ofensor o su familia
entregaba al ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran
el derecho de venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vistacomo
antecedente de la represin penal moderna, solo tiene relevancia como
equivalente de la pena actual.

b) poca de venganza Divina Es la poca teocrtica se sustituye la voluntad

individual del vengador por una voluntad divina a la que corresponde la
defensa la defensa de los intereses colectivos lesionados por el delito. La
justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los jueces generalmente
sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espritu del Derecho Penal del Pueblo
Hebreo.

c) poca de La venganza Pblica: Se deposita en el poder pblico la

representacin vindicta social respecto de la comisin de un delito. El poder
pblico ejerce la venganza en nombre de la colectividad o de las personas cuyo
bienes jurdicos han sido lesionados o puestos en peligro. La represin penal
que pretendan mantener a toda costa la tranquilidad pblica, se convierte en
una verdadera venganza pblica que llego a excesos caracterizndose por la
aplicacin de penas inhumanas y totalmente desproporcionada con la relacin
al dao causado.

d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la

crueldad de las penas, la excesiva crueldad de la poca de la venganza pblica
dio como resultado un movimiento humanizador, no slo de la pena sino del
procedimiento penal, comienza a fines del Siglo XVIII con la corriente
intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado unnimemente que
su precursor fue Csar Bonessana (el Marqus de Beccaria, con su obra De los
Delitos y las Penas). Se pronunci abiertamente contra eltormento, el fin de la
pena no era atormentar, el fin es impedir al reo causar nuevos daos y retraer
a los dems de la comisin de otros iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el
mrito de haber cerrado la Epoca Antigua del Derecho Penal y abrir la
denominada Epoca de la Edad de Oro del Derecho Penal.

d.1 ) Etapa Cientfica: Inici con la obra de El Marqus de Beccaria y subsiste

hasta la crisis del Derecho Penal Clsico con el aparecimiento de la Escuela
Positiva. La labor de sistematizacin que realizaron Francesco Carrera y los
dems protagonistas de la Escuela Clsica, llevaron a considerar al Derecho
Penal como una disciplina nica, general e independiente cuyo objetivo era el
estudio del delito y de la pena desde el punto de vista estrictamente jurdico.

Luego de la Escuela Clsica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con
ideas totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el
Derecho Penal deba desaparecer totalmente como ciencia autnoma para
convertirse en una rama de la sociologa criminal, auxilindose para su estudio
de mtodos positivistas o experimentales. En este perodo el Derecho Penal
sufre una profunda transformacin a causa de la irrupcin de las ciencias
penales, se deja de considerar el delito como una entidad jurdica para
convertirse en una manifestacin de la personalidad del delincuente, la pena
deja de tener un fin puramente retributivo y se convierte en un medio de
correccin social o defensa social. Luego de esta etapa surge el Derecho Penal
Autoritario,producto de la aparicin de regmenes polticos totalitarios cuya
principal caracterstica era proteger al Estado por lo cual los delitos de tipo
poltico fueron considerados como infracciones de especial gravedad y
castigados severamente.

e) poca Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina

en cuanto a que el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurdica, para
tratar los problemas relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las
medidas de seguridad; mientras que las ciencias penales o criminolgica, que
tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto de vista
antropolgico y sociolgico.

Los perodos que comprenden la evolucin de las ideas penales, y de las cuales
se puede iniciar destacando que a lo largo del tiempo, la funcin represiva se
ha orientado hacia diversas rutas segn los distintos pueblos.

Y sobre la evolucin de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del

derecho penal, se debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en
cuatro perodos las tendencias que son:

La venganza privada
La venganza divina
La venganza pblica y
El perodo humanitario.

Hay quienes sealan una quinta etapa correspondiente a los ltimos tiempos
denominada cientfica, por considerar que presenta perfiles y caracteres
propios.

La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:

Venganza de sangre: La pena surgi como una venganza del grupo. La
expulsin del delincuente, fue en primer lugar, considerado el castigo ms
grave quepodra imponerse, ya que de este modo se colocaba al infractor en
situacin de absoluto abandono y convertido en propia vctima, por su
desamparo, de agresiones provenientes de miembros de su propio grupo o de
elementos extraos a ste. Esta venganza surge por la falta de proteccin
adecuada que hasta despus se organiza cada
El Talin
Cdigo de Hammurab
Sistema de composiciones

Antecedentes del derecho penal guatemalteco

En la historial jurdica guatemalteca se puede contar la promulgacin de 5

cdigos penales hasta la presente fecha. El primero se promulg en el ao de
1834 durante el gobierno del Dr. Mariano Glvez, el segundo en el ao de 1877
durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios, el tercero en el ao de
1887, durante el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el

ao de 1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entr en

vigencia el 15 de septiembre de 1973, durante el gobierno del General Carlos
Arana Osorio.

a) poca Precolombina

Se penaban delitos como: traicin, contrabando, hurto, adulterio.

Con penas como: azotes, marcas, mutilaciones o, trabajos forzados

En esta poca la pena de muerte se cambi por la de esclavitud perpetua o

temporal.

Legislaciones de esta poca:

Reales cdulas
Leyes de Indias

Instituciones:
Audiencia de los confines
Capitanas Generales
Gobernadores

b) poca Colonial

Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud

incluyendo a mujeres y nios, sta poda serperpeta o temporal;
generalmente se conmutaba la pena de muerte por la esclavitud.
Penas corporales:

Mutilaciones corporales
Azotes
Marca con hierro candente

Trabajos forzados en las minas

Legislacin:

En 1530 se dictaron las Reales Cdulas que impusieron limitaciones a los

conquistadores y esclavistas, desde entonces se prohibi someter a servir a
mujeres y nios menores de 14 aos, an tratndose de rehenes por motivo de
guerra.

En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los

indios.

Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurdico aplicado a la

Colonia, se integraba por 9 libros.

En este ordenamiento se estableci que los indios eran hombres libres y

vasallos de la corona, pero en la prctica y en la realidad resultaron ser lo
contrario; una clase dirigente era duea del poder poltico y econmico. El
derecho concedido a los indgenas para disfrutar toda clase de bienes en
igualdad de estado con los espaoles, fue abolido por los intereses de los
gobernantes.

Instituciones:

La administracin de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo

Supremo de Indias, que era el sumo gobernador y supremo juez de Amrica
Espaola. Este rgano realiz una importante labor legislativa y administrativa
y se integr con los ex virreyes, ex gobernadores y ex oidores.

Otros rganos importantes fueron:

Las Capitanas Generales

Las Gobernaciones
Los Ayuntamientos y
Los Corregimientos

c) poca posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala deEspaa, en nada se modific la legislacin

penal vigente en nuestro pas, porque se continuaron aplicando los
ordenamientos penales de la potencia colonizadora.

El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de

1834, durante el gobierno del Dr. Mariano Glvez, fecha en la cual se orden la
promulgacin del Cdigo de Livingston, por haber sido tomado y traducido al
espaol de la compilacin legislativa y que en 1821 redact para el Estado de
Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don Jos
Francisco Barrundia.

El Cdigo de Livingston introdujo 2 reformas importantes:

a. El sistema penitenciario que haca de la crcel un taller, donde el trabajo era

el principal medio de redencin;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administracin de justicia de la
tutela de los jueces.

1. Legislacin penal despus de la Revolucin Liberal hasta nuestros das.

El General Justo Rufino Barrios acord nombrar el 26 de junio de 1875, una

comisin que se encargara de redactar los nuevos cdigos para la
administracin de justicia en Guatemala.

Casi a los dos aos de integrada la comisin sta rindi el informe de sus
actividades y mandaron a publicar los nuevos cdigos penal y de
procedimientos penales, para la Repblica de Guatemala. El ordenamiento
sustantivo penal fue calificado con el nombre de Cdigo del 77.

El 15 de febrero de 1889, se promulg un nuevo Cdigo penal por Decreto 419,

dictado por el presidente de la Repblica, General Manuel Lisandro Barillas.Este
cdigo fue aprobado por el Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa,
de fecha 29 de abril de 1889. En este cdigo el principal avance consisti en la
supresin del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a cada delito,

sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias atenuantes o

agravantes.

En 1936 se design a los abogados Manuel Zecea Beteta y Manuel Marroqun,

para que redactaran la legislacin penal que se conoce como Cdigo del 36,
que entr en vigor el 25 de mayo de 1936 segn Decreto 2164 de la Asamblea
Legislativa de Guatemala.

El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que sigui el

Cdigo penal del 36, fue la de la escuela clsica.

Este cdigo fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del
Congreso, los cuales trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho
penal, pero lamentablemente la experiencia ha demostrado que casi la
totalidad de ellos adems de haberse dictado en forma casustica, no llenaron
las finalidades para las que se les decret, razones que explican la copiosa
emisin de disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual
rigi el Cdigo del 36 que fue abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en
vigencia.

NOTA: El cdigo penal vigente en nuestro pas, es un ordenamiento de

tendencia positiva y marcadamente represivo, con un incongruente sistema de
penas mixtas para determinados delitos (privacin de libertad y multa).

Fuentes

Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, ellugar donde se

origina, de donde se emana o se produce el Derecho.

a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los

hombres y por ende de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos
naturales o los actos sociales que determinan el contenido de la norma jurdico
penal, es decir son las expresiones y manifestaciones socio naturales previas a
la formalizacin de una ley penal.

b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creacin jurdica de las normas

penales y a los rganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que
en Guatemala corresponde al Congreso de la Repblica.

c) Fuentes Directas: Son aquellas que por s mismas tienen la virtud suficiente
para crear normas jurdicas con carcter obligatorio, de donde se emana
directamente el Derecho Penal. La Ley es la nica fuente directa del Derecho
Penal, por cuanto que slo esta puede tener el privilegio y la virtud necesaria
para crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de produccin y
fuentes de cognicin.
c.1) Fuentes directas de produccin: Son las integradas por la autoridad que
declara el derecho, el poder que dicta las normas jurdicas que no es ms que
el Estado, a travs del Organo Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognicin: Son las manifestaciones de la voluntad
estatal. La expresin de la voluntad del legislador, es decir la fuente de
conocimiento que es precisamente el Cdigo Penal y las Leyes Penales
especiales.
Nota: La nicafuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.

d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden

coadyuvar en la proyeccin de nuevas normas jurdico penales, e incluso
pueden ser tiles tanto en la interpretacin como en la sancin de la ley penal,
pero no pueden ser fuente de derecho penal, ya que por si solas carecen de
eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es ms que un conjunto de normas jurdicas no escritas
impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteracin de fallos de los tribunales en un
mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Cientfico, conjunto de teoras y opiniones
de una materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores mximos a que aspiran
las ciencias jurdicas: la justicia, la equidad y el bien comn.

Relacin con otras Ciencias

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institucin
en un Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitucin, que
seala generalmente las bases y establece las garantas a que debe sujetarse
el Derecho Penal.

b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres
en la vida social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para
asegurar su respeto, en el derecho civil son de carcter reparatorio o aspiran
adstruir el estado jurdico creado o a anular los actos antijurdicos y a reparar
losdaos causados, la sancin penal en cambio es retributiva atendiendo a la
gravedad de dao causado y la peligrosidad social del sujeto activo.

c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisin de delitos

de tipo internacional, hacen necesaria una mancomunada accin de diverso
Estados, surgiendo as una legislacin penal creada por acuerdos y tratados
Internacionales.

d) Con la legislacin comparada: Se refiere al estudio, anlisis y comparacin

de las legislaciones de diversos pases, que ayudan a la modernizacin de las
legislaciones.

Derecho penal vigente

Al exponer la legislacin penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos
al Cdigo Penal vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley
de Defraudacin Aduanera, Ley de Armas y Municiones, etc.

Teora de la ley penal

Dentro de la teora de la ley penal se habla de una serie de principios que el
Estado democrtico tiene que respetar como lo son:

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va
dirigido a l y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el
caso de prevencin general.
No a la tortura
Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes

2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideologa

3. El Derecho penal tan slo debe alcanzar al culpable por su accin

Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el

Artculo 17 de la Constitucin y el 84 del Cdigo Penal, que es elprincipio de
legalidad, no hay delito ni pena sin ley anterior nullum crimen, nulla poena
sine lege.

La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el
Derecho Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella
disposicin por virtud de la cual el Estado crea Derecho con carcter de
generalidad estableciendo las penas correspondientes a los delitos que define.
En su estrictus sensu es una norma de carcter general que asocia una sancin
a una conducta prohibida por ella.

Caractersticas de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las
personas que habitan un pas, todos estn obligados a acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y
medidas de seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el
tiempo y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o
mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas su
cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal
sin pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitucin.

Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:

a) Ley Formal: precepto que nace del rgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposicin de carcter general acompaada de una
sancin punitiva, que no ha emanado del rgano legislativo. ( Decretos Ley
de gobiernos de facto)

Especie:otros cuerpos legales no contenidos en el Cdigo Penal.

a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurdicas penales que no

estando contenidas precisamente en el Cdigo Penal, regulan la conducta de
las personas pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores jurdicos
especficos, convirtindoles en leyes especiales. (Ley de defraudacin
aduanera.)

b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos

pases que contienen normas jurdico penales.

La mayora de las leyes penales estn compuestas en dos partes:

1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artculo 123 Cdigo Penal) El precepto en

este artculo es al que cometa el homicidio.
2. Sancin o consecuencia: Es la prisin de 8 a 20 aos por ejemplo.

El Cdigo Penal se divide en:

1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas

Las dos primeras partes como:

La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley
(precepto o mandato)

La parte especial: describe los delitos en concreto. (sancin o consecuencia).

La definicin propia de un delito est en la parte especial y los delitos comunes

se definen en la parte general.

Los principio que tiene que respetar el Derecho Penal estn contenidos en la
Constitucin.

La ley penal es expresin clara de la organizacin estatal. A un Estado

democrtico, le tiene que corresponder un sistema democrtico como a un
Estado totalitario un sistema totalitario ya que las primeras leyes que se
modifican son las penales al cambiar de sistemagubernamental. Al Estado de
Derecho le tiene que corresponder el Derecho penal.

Interpretacin, aplicacin e ignorancia de la ley penal

Interpretacin de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto

descubrir el verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero
sentido de una disposicin legal.

Clases de interpretacin de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:

a. Autntica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o
posteriormente a la creacin de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos cientficos,
pero estas no obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso
concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
a. Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones
comn y tcnica. Ver art. 11 de la LOJ.
b. Lgica o teleolgica: Constituye una interpretacin mas ntima y profunda
que sobrepasa la letra del texto para llegar a travs de diversos
procedimientos teleolgicos racionales, sistemticos, histricos, polticos, etc,
al conocimiento de la razn legal para la cual fue creada la ley, es decir el fin
que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretacin declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni
de forma entre la letra de la ley y su propio espritu, debe concordar la
interpretacin gramatical con la lgica.

b. Interpretacin restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas delo

que el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero
espritu de la ley.
c. Interpretacin extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de
lo que el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero
espritu de la ley he de interpretarse extensivamente.
d. Interpretacin progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relacin
lgica e identificar el espritu de la ley del pasado con las necesidades y
conceptos del presente.
Aplicacin de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definicin: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una
misma conducta delictiva cae o esta comprendida por dos o ms preceptos
legales, que la regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicacin
en el caso en concreto. Para que exista un concurso aparente de delitos es
necesario: Que una misma accin sea regulada por dos o mas normas, que una
de estas excluya a la otra en la aplicacin del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de
delitos se comparte como crculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada
por dos leyes o disposiciones, una general y otra especial la especial debe
aplicarse al caso en concreto.
c. Principio de consuncin, absorcin o exclusividad: Surge cuando un hecho
previsto por la ley o por disposicin legal esta comprendida en el tipo descrito
en otra y puesto que sta es de msamplia alcance, se aplica con exclusin de
la primera. Ejemplo: el delito de lesiones que se convierte en homicidio a
consecuencia de la muerte del que la sufri.

mbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no
es ms que una particular Excepcin al principio general de Irretroactividad
en cualquier clase de ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los
hechos ocurridos bajo su imperio, es decir bajo su eficacia temporal de validez.
art. 2 del CP, la extractividad se puede dar de dos formas: Retroactividad y
Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el
pasado, a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley
distinta y ya se haya dictado sentencia.

a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al
reo, entonces seguir teniendo vigencia la ley anterior.

b. Sucesin de leyes penales en el tiempo:

b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva.
En este caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque
perjudica al sujeto.

b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva
le quita tacita o expresamente el carcter delictivo a una conducta reprimida o
sancionada por una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva,
debe aplicarse al caso en concreto porque favorece alsujeto.

b.3 La nueva ley mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es mas severa:
una ley castiga mas severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es
retroactiva ya que no favorece al sujeto.

b.4 La ley nueva mantiene la tipificacin del hecho delictivo y es menos severa:
La ley nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que
beneficia al sujeto.

Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir

que cuando se dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero
el criterio que al parecer es el correcta es el que si se puede aplicar ya que
siempre debe aplicarse las normas que favorezcan al reo, y adems debe
siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo
constitucionalmente tambin esta previsto la retroactividad de la ley, ver art.
18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por s
mismas su mbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan
su tiempo de duracin y regula determinadas conductas sancionada
temporalmente, tal es el caso de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de CP
salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.

mbito Temporal de validez de la ley penal:

II Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin

de explicar el campo de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas
determinado. La determinacin del mbito especial de validez de la ley penal
es el resultado de un conjunto deprincipios jurdicos que fijan el alcance de la
validez de las leyes penales del Estado con relacin al espacio. el mbito
especial de validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un pas regularmente trasciende a regular hechos
cometidos fuera de su territorio.

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del pas al cual pertenece.

Principio de Territorialidad

Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese
limite la ley penal debe aplicarse a autores o a cmplices de los delitos, sin
importar su condicin de nacional o extranjero, residente o transente, ni la
pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberana de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce
su soberana determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.

a. Principios de extraterritorialidad:

Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley

penal de un pas, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio
teniendo como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)

b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo
que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y
tiene en la actualidad aplicacin cuando se dan las siguientescircunstancias:
Que el delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se

encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente

respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho cometido por un
nacional de un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.

c. Principio Real de Proteccin de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no

puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que
representa por el solo hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera
que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta
determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea
nacional. Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5
inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.

d. Principio universal o de comunidad de intereses:

Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que
todas las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de determinados
delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisin de delito, ni el
inters jurdico vulnerado, la nica condicin es que el delincuente se
encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este
delito. Ver art. 5 inciso 5 del C:P.

2. Sistema penal y control social

El Subsistema Judicial Fiscal

El Subsistema Policial
El Subsistema Penitenciario

3. Poltica criminal

Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado
organizar lalucha contra la criminalidad.

Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe

fundamentarse sobre el estudio cientfico del delincuente y de la delincuencia,
de la pena y dems medidas de defensa social contra el delito sobre esta base
ha de examinarse el derecho en vigor apreciando su adaptacin, al momento
presente, su idoneidad como medio de proteccin social contra los criminales y
como el resultado de tal criterio proponer las mejoras t reformas necesarias
tanto en el terreno de la legislacin penal como en el campo penolgico.
Mediante este criterio orientador se ha conseguido importantes conquistas
legislativas, un sistema especial para menores, tratamiento de delincuentes
patolgicos, etc.

En el desarrollo histrico de la poltica criminal, designacin que aparece en

Alemania hacia el 18000, merece especial mencin los reformadores del
derecho penal Cesar Beccaria y Hommel

Realidad Social

4. Teora del delito

Concepto Doctrinario:

La teora del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito,
ya que este es su objeto de estudio.

Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del
proceso penal, es por lo general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le
corresponde hacer la primera evaluacin de los hechos, para determinar si
encuadra dentro del concepto de delito.

La teora del delito es una construccin dogmtica, que nos proporciona el

camino lgico para averiguar si hay delito en cada caso concreto.

La dogmtica esun mtodo del conocimiento, pero la delimitacin de lo que

hay que conocer no es cuestin que incumba al mtodo.

Es una elaboracin terica, lgica (no contradictoria) y no contraria al texto de

la ley; que nos permite definir cuando una conducta puede ser calificada como
delito.

La dogmtica jurdico-penal "establece lmites y construye conceptos, posibilita

una aplicacin del derecho penal segura y previsible y lo substrae de la
irracionalidad, de la arbitrariedad y de la improvisacin".

Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda
conducta que el legislador sanciona como una pena.

Concepto sustancial: Es el comportamiento humano que a juicio del legislador

compromete las relaciones sociales y que frente a ello exige una sancin penal.

Concepto dogmtico: Es la accin tpica, antijurdica y culpable.

Por lo tanto la teora del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se
ocupa en explicar el delito en general y cuales son sus caractersticas.

Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo

en una definicin universal, el anteproyecto no contiene definicin de delito,
dndose slo los conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.

De acuerdo al Artculo 11 del Cdigo Penal, el Delito Doloso es cuando el

resultado ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo
representa como posible y ejecuta el acto.

El Artculo 12 del Cdigo Penal, indica que el Delito culposo es cuando con
ocasin de acciones uomisiones lcitas, se causa un mal por imprudencia,
negligencia o impericia.

El Artculo 13 indica que El delito es consumado, cuando concurren todos los

elementos de su tipificacin.

Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal

(tipo) que revela su prohibicin (tpica), que por no estar permitida por ningn
precepto jurdico (causa de justificacin) es contraria al orden jurdico
(antijurdica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra manera en
esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El injusto (conducta tpica y
antijurdica) revela el disvalor que el derecho hace recaer sobre la conducta
misma en tanto que la culpabilidad es una caracterstica que la conducta
adhiere por una especial condicin del autor (por la reprochabilidad que del
injusto se le hace al autor).."

Relacin de Causalidad:

Accin y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesin
o resultado. Tiene que determinarse la relacin para que se le pueda imputar el
resultado al autor como producto de su accin.

Teoras

Teora Causalista:
1.1 Teora de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen el
mismo valor, es decir las de resultado. Una accin es causa de un resultado, es
decir que al haber resultado tuvo que darse la accin.
1.2 Teora de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas,
sino slo aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teora de la relevancia tpica de la causalidad: Cuando el nexo causal est
vinculado con ciertoresultado, est contenido en cierto elemento objetivo del
tipo penal. La relevancia de la causalidad estar determinada por la existencia
o no de la voluntad delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teora de la Imputacin objetiva: Un resultado ser imputable a una accin
toda vez que haya:
Elevado riesgo de produccin del resultado
Elevacin de ese riesgo no es permitida
Esta teora es de calidad normativa y los criterios normativos de ms
representacin son:
Disminucin de riesgo
Cursos causales hipotticos
Creacin o no de un riesgo jurdicamente relevante

mbito de proteccin de la norma

Teora Finalista:

Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea

esencial de esta teora, es la voluntad que implica un fin. Lo ms importante
por lo tanto es el FIN, es lo que se quiere lograr y los medios que se ponen en
marcha; se puede realizar la accin inicindose a su vez una accin causal slo
que este proceso causal va dirigido con una finalidad.

La teora finalista tiene dos fases:

1. fase interna: Es en s el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin
como:
plantearse el fin
analiza los medios
analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Despus de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando
los medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el
proceso causal y procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el
proceso causal.

Se critica la teora finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los
medios olos efectos concomitantes. En los culposos el valor no est en el FIN.

Diferencias entre la teora causal y la teora finalista

En la teora causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

En la teora finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.

Sujetos del delito

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es,

quien realiza o comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo,

ofensor, agente o delincuente; el segundo que es, quien sufre las

consecuencias del mismo y que recibe el nombre de sujeto pasivo, ofendido,
etc.

Sujeto activo:

En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,,

absurdamente atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas
inanimadas, considerndolos y juzgndolos como sujetos activos de los delitos
imputados a los mismos. Si embargo con las legislaciones modernas eso fue
cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza
la accin, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la accin un
acaecimiento dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por
consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto activo del delito
es quien lo comete o participa en su ejecucin, el que o comete directamente
es sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo secundario.

Con respecto a las personas jurdicas como sujetos activos del delito podemos
mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso Internacional de
Derecho Penal, realizadoen Bucarest, concluyeron que se debe establecer en el
Derecho Penal medidas eficaces de defensa social contra la persona jurdica
cuando se trate de infracciones perpretadas con el propsito de satisfacer el
inters colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y
que envuelven tambin su responsabilidad. Que la aplicacin de las medidas
de defensa social a las personas jurdicas no debe excluir la responsabilidad
penal individual, que por la misma infraccin se exija a las personas fsicas que
tomen parte en la administracin de los intereses de la persona jurdica.
Nuestra legislacin penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad
individual de los miembros de las personas jurdicas, que hubieren participado
en hechos delictivos.

Sujeto pasivo del delito:

Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del inters
jurdicamente protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.

Objetos del delito

Es todo ente corpreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo

penal. Es todo aquello sobre lo que se concreta el inters jurdico que el
legislador pretende tutelar en cada tipo, y al cual se refiere la conducta del
sujeto activo. Su contenido son: las personas individuales o jurdicas, los
animales y los objetos inanimados.

Formas de manifestacin del delito

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creacin

humana, como presupuesto indispensable, para la creacin formal de todas las
figuras delictivas, suele operar de dos maneras distintas (obrar activo y obrar
pasivo) , dando origen a la clasificacin de los delitos atendiendo a las formas
de accin.

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican as:

Delitos de accin o comisin: La conducta humana consiste en hacer algo que

infringe una ley prohibitiva.

Delitos de pura omisin (omisin pura): La conducta humana consiste en no

hacer algo, infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.

Delitos de Comisin por Omisin (Omisin impropia) La conducta humana

infringe una ley prohibitiva, mediante la infraccin de una ley preceptiva, es
decir, son delitos de accin cometidos mediante una omisin. Ej: Una madre
que no alimenta a su hijo recin nacido, con lo que le causa la muerte.

Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo

exterior, es suficiente la condicin humana. Ej: Participar en asociaciones
ilcitas.

Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y

los Negativos que hacen que jurdicamente no exista el delito.

a. Elementos Positivos:
* La accin o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de accin,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificacin,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusin de la pena o excusasabsolutorias.

La legislacin guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo

hace como causas que eximen de responsabilidad penal, as:
*Causas de inimputabilidad. Artculo 23 C.P.
Minora de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificacin. Artculo 24 C.P.
Legtima defensa,
Estado de necesidad,
Legtimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artculo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,

Obediencia debida,
Omisin justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que
modifican la responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artculos
26 y 27 del Cdigo Penal.

Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad

5. Conducta y su aspecto negativo

Accin:
Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana.
Solo el acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica,
sin embargo, siempre una finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que
no vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre algo que se
quiere alcanzar, es decir, un fin. De ah que la accin humana regida por la
voluntad sea siempre una accin final, una accin dirigida a la consecucin de
un fin. La accin es ejercicio de actividad final.

La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa; y otra

interna.

a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor,

ste se propone anticipadamente a la realizacin del fin propuesto. Porejemplo:
realizar un viaje de San Benito Petn a la Ciudad Capital de Guatemala. Para
llevar a cabo este fin selecciona los medios necesarios (viajar en vehculo, en
bestia, avin etc). Esta seleccin, slo puede hacerse a partir del fin ya
propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor est seguro de qu es
lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cmo lo
quiere hacer. En esta fase interna tiene tambin que considerar dicho autor los
efectos concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la consecucin
del fin que se ha propuesto, as por ejemplo, elige el vehculo como medio de
transporte para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe que tiene que parar
en algn lado para dormir ya en la noche, as como para llenar el tanque de
combustible, comer, cubrir las necesidades fisiolgicas, etc. Pero sabe que el
vehculo cuenta con una avera en el radiador, por tanto est seguro que se le
sobrecalentar ya cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideracin de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor
vuelva a plantearse la realizacin del fin y rechace algunos de los medios

seleccionados para su realizacin (as continuando con nuestro ejemplo) en vez

de llevarse el vehculo que se encuentra en malas condiciones, decide
transportarse en bus extra urbano. Pero una vez que los admita, como de
segura o probable produccin, tambin esos efectos concomitantes pertenecen
a la accin.

b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente,

seleccionadoslos medios para su realizacin y ponderados los efectos
concomitantes, el autor procede a su realizacin en el mundo externo; pone en
marcha, conforme a un plan, el proceso causal, dominado por la finalidad, y
procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso cada acto diseado
mentalmente.

La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la accin,

una vez que esta se ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el
fin principal sea irrelevante desde el punto de vista penal y no lo sean los
efectos concomitantes, o los medios seleccionados para realizarlo.

As, por ej. cuando el autor conduce un vehculo a ms velocidad de la

permitida, puede pretender una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo
al lugar de trabajo), pero los medios empleados para ello (conducir
imprudentemente un vehculo, para llegar a tiempo con la esposa al hospital
quien va a dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la
muerte de un peatn que es atropellado en la carrera realizada) son
desvalorados por la ley penal, o sea cuando se dice que la accin final es la
base del derecho penal, no se quiere dar a entender que solo sea el fin de esa
accin lo nico que interesa al derecho penal, pues este puede estar
igualmente interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los
efectos concomitantes surgidos en la realizacin de ese fin.

No podrn ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intencin sino se

traduce en ACTOS EXTERNOS.

Hay dos clases de accin:

1. accinpropiamente dicha y
2. accin por omisin

En todas las acciones las que nos interesan son las tpicas.

Accin tpica: especificada en la parte especial del Cdigo Penal, estos

elementos que utiliza el cdigo penal se llaman tpicos, son para individualizar
una conducta. Aquella conducta que rene varios requisitos se llamar por
ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos. Para el principio de
legalidad para que se de un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos o
elementos que estn en el Cdigo.

No debe confundirse que el hecho que la accin sea tpica ya es un delito ya

que este es un indicio, pero nos faltan elementos como la accin antijurdica.

Hay acciones antijurdicas que no son tpicas, por ejemplo, pasarse un

semforo en rojo es antijurdico pero como no est en el Cdigo Penal, no es
tpico.

Acciones tpicas antijurdicas: Si va en contra de la norma son acciones tpicas

y antijurdicas. Hay acciones tpicas que no necesariamente son antijurdicas
como matar en legtima defensa, es decir est tipificado el delito de homicidio
y por ello es tpica dicha accin pero es antijurdica porque fue en legtima
defensa.

Omisin:

En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.

a) Como delito de omisin pura o propia, en los que se castiga la simple

infraccin de un deber de actuar, sin ms equivalen a los delitos de simple
actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Cdigos de otros pases, es la omisin del deber
de impedir determinados delitos, nuestro CdigoPenal tambin los tiene.Dejar de promover la persecucin y castigo de los delincuentes. As tambin
contempla el retardo malicioso en la administracin de justicia, el que es
equiparable a la conducta calificada como el no prestar la debida cooperacin
en la persecucin penal, por parte del particular o del funcionario pblico. Se
encuentra as mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en peligro,
pudiendo auxiliarlo.

b) Como delito de omisin y resultado, en los que la omisin se vincula a un

determinado resultado, con el que se conecta normalmente; As, por ejemplo,
el castigo por la no-prestacin de la debida cooperacin para la Administracin
de Justicia, por parte del funcionario pblico, cuando resultare grave dao para
la realizacin de la misma;

Y los artculos del cdigo Penal que se refieren al castigo a los funcionarios
pblicos que "consintieren" el quebrantamiento de la evasin fiscal mediante la
tolerancia a la falsificacin de documentos o la sustraccin de caudales
pblicos, entendiendo por "consentir" tambin el dejar hacer.

c) Como delitos impropios de omisin, o de comisin por omisin, en los que, al

igual que en los supuestos anteriores de la omisin, sta se conecta con un
determinado resultado prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se
menciona expresamente la forma de comisin omisiva, constituyendo, pues, un
problema de interpretacin, al dilucidar cundo la forma omisiva puede ser
equiparada a la activa, que s se menciona expresamente en la ley.

Ejemplo: dejar morir dehambre a un nio recin nacido, no est expresamente

tipificado en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos
admiten que dicha omisin debe ser equiparada a la accin de matar y
conectada causalmente con el resultado muerte.

Aunque ello no puede ser negado, la equiparacin y equivalencia de la omisin,

no mencionada expresamente en el tipo legal, a la accin en sentido estricto
descrita legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar
el principio de legalidad y el principio de intervencin mnima que impide
equiparar con la misma sancin, comportamientos cualitativamente diferentes.

d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido tpico est

constituido por la simple infraccin de un deber de actuar. Paradigma de este
tipo de delitos es la omisin del deber de socorro.

En l, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una

situacin tpica (persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154
CP) que exige una intervencin. No socorrer, determina el cumplimiento de los
elementos objetivos del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen
aadirse otros elementos que delimitan el mbito de exigencia tal el asunto de
poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.

En el mbito subjetivo, la imputacin a ttulo de dolo requiere el conocimiento

de la situacin tpica y de las posibilidades de intervencin que el supuesto
tiene, y el sustraerse conscientemente a pesar de ese conocimiento a la
obligacin de actuar.

Laimprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia

en la apreciacin de la situacin tpica, (creencia errnea de que no hay
gravedad en un accidente que se acaba de producir y por tanto no se
apresuran los paramdicos a hacerse presente en la escena de los hechos) o
de las propias posibilidades de intervencin, como en la falta de cuidado en la
ejecucin de la accin mandada.

La realizacin del tipo de injusto no implica, por supuesto, todava ni la

antijuricidad ni la culpabilidad, que debern ser examinadas, una vez tipificada
la omisin.

e) Los delitos de omisin impropios o de comisin por omisin.

Como ya se ha dicho, una problemtica especial, dentro de los delitos de

omisin, presentan los delitos llamados de comisin por omisin, o impropios
de omisin.

En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo,

que solo describe y prohbe un determinado comportamiento activo, pero la
ms elemental sensibilidad jurdica obliga a considerar el equivalente, desde el
punto de vista valorativo, y a incluir, por tanto, tambin en la descripcin tpica
del comportamiento prohibido, determinados comportamientos omisivos, que
tambin contribuyen a la produccin del resultado prohibido.

El comportamiento humano en s es un poder activo, pero de no cumplir con

ste se da una omisin. La sancin se produce porque alguien hace lo
prohibido, en el caso de la omisin es dejar de hacer algo que es obligatorio,
que est reglamentado.

Cuando hablamos de omisin, no queremosdecir que es no hacer nada, sino el

dejar de hacer algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y
no la seguimos, es delito de OMISIN. La omisin penalmente relevante ser la
omisin de la accin esperada. Si la accin esperada no se da, por lo tanto se

da la OMISIN; es decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no
hacer la accin esperada, son acciones impuestas por la ley.

La imposicin que nos pone la ley es en busca de la proteccin de un bien

jurdico; cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos
que actuar para el bien pblico.

Nocin:

Teora causal de la accin

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la

conducta humana, entre sta y el resultado delictuoso debe existir una relacin
de causa y efecto, de lo cual es fcil observarse en los delitos de resultados
--comisin o comisin por omisin--, pero en el caso de los delitos puros de
omisin se da el problema, sin embargo se indica que existe esta relacin de
causalidad debido a que si no se da la ilcita inactividad del agente no hubiera
llegado a producirse el delito.

La teora de la causalidad, se subdivide as:

Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar
ciego;
La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrnseca de la condicin
para producir en abstracto la condicin dada.
El Cdigo Penal en su artculo 10 sigue la corriente causalista, quedando
entonces las argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de
laequivalencia de condiciones (conditio sine qua non) expresado en el
pensamiento causalista del legislador.

Teoras sociales de la conducta

Aspecto negativo: ausencia de conducta

Puesto que el derecho penal slo se ocupa de acciones voluntarias, no habr

accin penalmente relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres
grupos de casos:

a) Fuerza irresistible. El Cdigo Penal, en uno de sus artculos declara exento de

responsabilidad criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La
fuerza irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que acta
materialmente sobre el agente.

Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma

que no deje ninguna opcin para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el
que la sufre puede resistirla o por lo menos tiene esta posibilidad, no cabe
apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar fuertemente a una persona a
un rbol mientras duerme para impedir que cumpla con su deber (por ejemplo
el guardin de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el
guardin de vas de tren) que amenazarle con una pistola con la misma
finalidad. En el primer caso falta la accin, al no poder el sujeto ni siquiera
manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad existe pero est
viciada en sus motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza
irresistible que excluye la accin; el segundo es un supuesto de vicio
compulsivo que no excluye la accin al no anular totalmente la voluntad, sino
la antijuricidad o laculpabilidad, segn se estime existe aqu estado de
necesidad o miedo insuperable.

La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o

incluso, ms dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta ltima
posibilidad, se han pronunciado algunos doctrinarios y algunos Tribunales
Supremos de otros pases, ya en reiteradas oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato,
estados pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata
de actos en los que no est ausente totalmente la voluntad, aunque esto no
excluye que puedan servir de base a la apreciacin de otras eximentes, como
la de trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o
capacidad de culpabilidad.

En la prctica la fuerza irresistible carece de importancia, salvo raras

hiptesis, en los delitos de accin; pero es importante en los delitos de omisin
(atar al encargado de preservar la seguridad en el parque nacional Tikal, para
que ste no advierta a los pilotos de buses que transportan turistas al mismo, a
efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que stos lleguen al
parque; atar al encargado de guiar el trfico areo para que ste no pueda
advertir a los pilotos de aviones que estn por aterrizar que existe peligro en la

pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la advertencia

de peligro en la misma; o atar al guardin encargado del control de las vas de
trenes para que ste no pueda accionar el cambio dedichas vas). La
consecuencia principal de la apreciacin de esta eximente es que el que
violenta, empleando fuerza irresistible contra un tercero, responde como autor
directo del delito cometido, y el que actu violentado por la fuerza irresistible
no solo no responde, sino que su actuacin es irrelevante penalmente, siendo
un mero instrumento en manos de otro que es el verdadero responsable.

b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones

epilpticas o los movimientos instintivos de defensa, no constituyen accin, ya
que el movimiento no est en estos casos controlado por la voluntad. Hay
estudios cientficos que actualmente han determinado que las glndulas que
conocemos con el nombre de las Amgdalas tienen la funcionalidad de
ordenar la accin del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que
amerite respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexin cerebral. El
estmulo del mundo exterior es percibido por los centros censores del cerebro
que lo trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros
motores. Desde el punto de vista penal no acta quien en una convulsin
epilptica deja caer un valioso jarrn que tena en ese momento en la mano, o
quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un valioso
objeto de cristal, o el que en el sueo profundo y en la convulsin epilptica
toma del cuello a la pareja y la estrangula. Distintos de los movimientos
reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones impulsivas o explosivas,
en los que lavoluntad participa, as sea fugazmente, y que por lo tanto no
excluyen la accin.

c) Estados de inconsciencia. Tambin falta la accin en los estados de

inconsciencia, tales como el sueo, el sonambulismo, la embriaguez letrgica,
etc. En estos casos los actos que se realizan no dependen de la voluntad y, por
consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente relevantes. Se
discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinin
dominante se inclina por la negativa, aunque tericamente no est excluida la
posibilidad de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado,
sobre todo si ste es de constitucin dbil, surgiendo en este caso una
situacin muy prxima a la fuerza irresistible.

Aunque en los estados de inconsciencia falta la accin, pueden ser penalmente

relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para
delinquir (el encargado del control del trfico areo, el encargado de la
seguridad en el parque nacional Tikal, o el guardin del cambio de vas de tren
al que nos referamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar
dormidos para provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones,
o que lleguen los turistas para ser asaltados ms adelante, llegan a ese estado

por negligencia (el indicado guardia se queda dormido y no cambia a tiempo

las vas, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque
de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los
transportista que hay unos asaltantes esperndoles endicho parque). En estos
casos llamados "actiones liberae in causa" lo relevante penalmente es el actuar
procedente. El problema de las "actiones liberae in causa" es, sin embargo,
muy compleja.

6. Tipicidad y su aspecto negativo

Tipo

La diversidad de formas de aparicin que adoptan los comportamientos

delictivos impone la bsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente
abstracta como para poder englobar en ella todos aquellos comportamientos
que tengan unas caractersticas esenciales comunes. Esta figura puramente
conceptual es el tipo.

Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la
cualidad que se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el
supuesto de hecho de una norma penal.

El tipo tiene en derecho penal una triple funcin:

Una funcin seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente

relevantes.
Una funcin de garanta, en la medida que solo los comportamientos
subsumibles en l pueden ser sancionados penalmente.
Una funcin motivadora general, por cuanto con la descripcin de los
comportamientos en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qu
comportamientos estn prohibidos y espera que con la conminacin penal

contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan de realizar la conducta

prohibida, a la que se le puede llamar como La materia de prohibicin.

Tipicidad

La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de

esehecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en
su vertiente del "nullum crimen sine lege" solo los hechos tipificados en la ley
penal como delitos pueden ser considerado como tal. Es decir, es nula la accin
del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano que la ley no
ha calificado como acto ilcito.

Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la categora
de delito si al mismo tiempo no es tpico, es decir, no corresponde a la
descripcin contenida en una norma penal.

De la amplia gama de comportamientos antijurdicos que se dan en la realidad,

el legislador selecciona, conforme al principio de intervencin mnima, aquellos
ms intolerables y ms lesivos para los bienes jurdicos ms importantes y los
amenaza con una pena, describindolos en el supuesto de hecho de una norma
penal, cumpliendo as, adems, las exigencias del principio de legalidad o de
intervencin legalizada.

Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y
hasta en sus ms ntimos detalles los comportamientos que estime deban ser
castigados como delito. Ello supondra una exasperacin del principio de
legalidad que, llevado hasta sus ltimas consecuencias, desembocara en un
casuismo abrumador que, de todos modos, siempre dejara algn supuesto de
hecho fuera de la descripcin legal.

Principios generales de la tipicidad

Clasificacin de los tipos

Aspecto negativo: atipicidad

7. Antijuricidad y su aspecto negativo

Formalmente se dice queantijuricidad es la relacin de oposicin entre la

conducta humana y la norma penal o bien la contradiccin entre una conducta
concreta y un concreto orden jurdico-penal establecido previamente por el
Estado.

Materialmente se dice que es la accin que encierra una conducta antisocial

que tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurdico tutelado por el
Estado.
Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se
declara que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido
contrario (negativo), es el juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre
una accin tpica, en la medida en que sta lesiona o pone en peligro, sin que
exista una causa de justificacin, el inters o bien jurdicamente tutelado.

Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y

que indica que este comportamiento es contrario a las exigencias del
ordenamiento jurdico. Slo los que estn descritos en el tipo porque no
siempre ser antijurdica aunque sea tpico. La antijuricidad es un concepto
unitario vlido para todo el ordenamiento jurdico, de tal forma que lo que es
antijurdico en una rama del derecho lo es tambin para las restantes ramas
del ordenamiento jurdico.

Sin embargo, no todo comportamiento antijurdico es penalmente relevante.

Por imperativo del principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza
jurdicas solo los comportamientos antijurdicos que, adems, son tpicos
pueden dar lugar a una reaccin jurdico penal.

Clases:
Antijuricidad formal yAntijuricidad material

A la simple contradiccin entre una accin y el ordenamiento jurdico se le

llama antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta
relacin de oposicin entre accin y norma, sino que tiene tambin un
contenido material reflejado en la ofensa al bien jurdico que la norma quiere
proteger. Se habla en este caso de antijuricidad material.

Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenmeno. Una
contradiccin puramente formal entre la accin y la norma no puede ser
calificada de antijurdica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesin
de un bien que no este protegido jurdicamente.

La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurdico

protegido por la norma que se infringe con la realizacin de la accin.

En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurdico no podr hablarse de

contradiccin entre la norma y la accin.

La falsificacin de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la

confeccin de una letra de cambio con fines didcticos, etc., no constituye una
accin antijurdica de falsedad material, ya que el bien jurdico protegido en
este delito, la seguridad en el trfico fiduciario, no se ve afectada por estos
hechos (sobre el concepto de bien jurdico)

Aspecto negativo: causas de justificacin o licitud

En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el

negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y
son aquellas que tienen lavirtud de convertir en lcito un acto ilcito, es decir,
que cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificacin de lo
injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y
como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

El ordenamiento jurdico no solo se compone de prohibiciones sino tambin de

preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en
principio, prohibido, pero tolerable y aceptable por las circunstancias en que
stos llegan a suceder.

En derecho penal la existencia de un hecho tpico supone la realizacin de un

hecho prohibido, por cuanto que el tipo constituye o describe la materia de
prohibicin, es decir, aquel o aquellos hechos que el legislador quiere evitar
que realicen los ciudadanos.

Pero en algn caso concreto el legislador permite ese hecho tpico, en cuanto
hay razones polticas, sociales y jurdicas que as lo aconsejan.

En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la

tipicidad queda desvirtuado por la presencia de una causa de justificacin.

En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusin de la

antijuricidad en el hecho, convierte este en s en un acto tpico, pero es un
hecho perfectamente licito y aprobado por el ordenamiento jurdico. A
diferencia de lo que sucede con las causas de inculpabilidad, las de
justificacin no solo impiden que se pueda imponer una pena al autor de un
hecho tpico, sino que convierten ese hecho en lcito, aprobado por
elordenamiento jurdico.

De ello se derivan importantes consecuencias:

A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone

una agresin antijurdica.

B) La participacin (induccin, cooperacin, etc.) en un acto justificado del

autor est tambin justificada dicha participacin (sobre la autora mediata)

C) Las causas de justificacin impiden que al autor del hecho justificado pueda
imponrsele una medida de seguridad o cualquier tipo de sancin, ya que su
hecho es lcito en cualquier mbito del ordenamiento jurdico.

D) La existencia de una causa de justificacin exime de la comprobacin por

parte de la autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo
puede darse una vez comprobada la existencia de la antijuricidad.
E) El mbito de las causas de justificacin se extiende hasta donde llega la
proteccin normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor
importancia de otro, se permite atacar. Toda extralimitacin en el ejercicio de
una causa de justificacin o lesin de un bien extrao ser, por lo tanto,
antijurdica.

El desvalor de la accin

No toda lesin o puesta en peligro de un bien jurdico sino slo aquella lesin
que se deriva de una accin desaprobada por el ordenamiento jurdico vigente

por el Estado (desvalor de accin) Pues bien, el derecho penal, por imperativo
del principio de intervencin mnima, no sanciona toda lesin o puesta en
peligro de un bien jurdico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de
acciones especialmenteintolerables.

El desvalor del resultado

El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un

resultado.

As, por ejemplo: la prohibicin de matar es una consecuencia de la proteccin

a la vida; Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a
alguna persona.

La prohibicin de robar es una consecuencia de la proteccin que el Estado da

a la propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorizacin y
con violencia anterior, simultnea o posterior a la aprehensin, tomare cosa,
mueble, total o parcialmente ajena ser sancionado con prisin de 3 a 12 aos.
Etc.

En ambos ejemplos, el desvalor de la accin (matar, robar) se deriva ya del

desvalor del resultado (destruccin de la vida, lesin de la propiedad)

Lgicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si
previamente se reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad,
etc.

Pero igualmente la proteccin a esos valores, por medio de la norma penal,

solo puede conseguirse sancionando o prohibiendo las acciones humanas que
puedan lesionarlos. Por eso parece superflua la polmica sobre la prioridad
entre el desvalor de la accin y el desvalor del resultado.

No existe una jerarqua lgica o valorativa entre ellos, ya que ambos

contribuyen, al mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un comportamiento.
Lo que sucede es que, por razones poltico criminales, el legislador a la hora de
configurar los tipos delictivos puede destacar o hacer recaer ms el acento en
uno u otro tipo dedesvalor.

En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad

por el resultado, se haca recaer el centro de gravedad en el desvalor del
resultado, especialmente en la lesin del bien jurdico, castigando ms
gravemente el delito consumado que la tentativa, admitiendo los delitos
cualificados por el resultado, etc.

Causas de justificacin

Principios generales:

Las causas o los fundamentos de la justificacin se encuentran en todo el

Ordenamiento Jurdico, es as indiferente que la realizacin de la accin tpica
est autorizada por el derecho civil, administrativo o penal. Por ejemplo, el
derecho de retencin que tambin rige en materia civil.

La principal caracterstica de la causa de justificacin, es que excluye

totalmente la posibilidad de toda consecuencia jurdica: no solo la penal, sino
tambin la civil, administrativa etc., no solo respecto al autor, sino tambin a
quienes le han ayudado o inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las
excusas legales absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la
responsabilidad de los partcipes.1

Para autores como Bacigalupo y Jescheck el nmero de causas de justificacin

no quedar nunca cerrado, es decir que por ley no podrn limitarse y definirse
las causas de justificacin posibles, por el contrario, lo que fundamenta la
calidad de una circunstancia como causa de justificacin, es la decisin
referente a que esa circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de
justificacin.

La existencia de unacausa de justificacin depende de la concurrencia de los

elementos objetivos y subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere
a la existencia real de la situacin objetiva justificante y el elemento subjetivo
al conocimiento de la existencia de la situacin objetiva justificante y el querer
ejercer el derecho de esa causa de justificacin.

Bacigalupo al analizar la teora de la justificacin afirma:

Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en

verdad, el que mejor responde a una estructura de lo ilcito que reconoce un
disvalor del resultado junto con un disvalor de la accin y que, en la teora de
la justificacin debe requerir paralelamente la exclusin tanto del disvalor del
resultado como del disvalor de la accin.2

Lneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de

justificacin, a saber la exclusin de la responsabilidad penal y civil para el
autor y la extensin del efecto justificante hacia los partcipes, por ejemplo a
quien induce a otro a defenderse dentro de los lmites de la defensa necesaria
o a obrar dentro del estado de necesidad. Pero es necesario desde ahora
sealar que para que tales efectos se produzcan deben en general concurrir las
siguientes condiciones en toda causa de justificacin: que la situacin que de
lugar a la permisin no sea provocada, que la justificacin se limite a la accin
necesaria por parte del autor para salvar el bien jurdico el cual no poda ser
protegido de otra manera yque el autor obre con conocimiento de las
circunstancias de la causa de justificacin. A partir de estas comprobaciones
iniciales, se determinar en cada caso en particular si estamos ante situacin
justificante o bien si oper algn tipo de error, exceso o simplemente no se
trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este anlisis.

I. LEGITIMA DEFENSA

Definicin, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales caractersticas que

tanto la legislacin como la doctrina sealan sobre este instituto, pero con
mayor relevancia expondremos el por qu de su existencia, es decir, como se
justifica que esta figura, que excluye la antijuridicidad de la accin y que por
tanto exonera por completo de responsabilidad penal sea una constante en
todos los ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada,
debiendo anotar adems que esta institucin se remonta incluso hasta el
Derecho Natural.

En pocas palabras Wetzel seala que el Derecho no tiene por qu ceder ante
lo injusto. 3

Asimismo, se indica por la doctrina que la legtima defensa transforma lo

tpicamente injusto en justo.4

Podramos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en

el fondo, esta causa de justificacin. No obstante, podemos afirmar que es un
tipo permisivo que se aplica cuando se presenta una situacin determinada,
que rene todas las caractersticas que el mismo exige, excluye la
antijuridicidad de la accin, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo
reafirmay defiende. Siempre ser una conducta referida a evitar o repeler la
agresin ilegtima de que se es objeto. Ms adelante expondremos en detalle
cules son esas caractersticas que el hecho debe reunir para que opere la
legtima defensa, y sobre todo qu es agresin ilegtima.

Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las dems causas de

justificacin que conoce la doctrina y que nuestra legislacin acoge.
Especficamente, en cuanto al particular que ahora nos ocupa se ha sealado
como su fundamento, que nadie est obligado a soportar lo injusto, por lo que
la legtima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurdicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.5

De modo entonces, que ante una situacin conflictiva el sujeto puede actuar
legtimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio
de sus derechos, la proteccin de esos bienes jurdicos. Debe entonces de
tratarse de una situacin en la cul dicha proteccin no puede ser suministrada
de otra manera, de ah que Zaffaroni hable de la naturaleza secundaria de la
legtima defensa.6

Refirindose a la fundamentacin filosfica de la legitima defensa Antonio

Quintano Ripolls hace un breve recorrido sobre las diferentes visiones que se
le han dado, las cuales vale la pena retomar a efecto de tener un marco ms
amplio para el posterior desarrollo de la misma: En el Derecho y la prctica
germnicos, la legtima defensa sufri deformaciones que amenazaron en
convertir suejercicio excepcional y supletorio en una regresin a los tiempos de
la justicia privada, confundindose el derecho con el deber de venganza de la
sangre .....En la dialctica hegeliana de las tesis y las anttesis se anunci de
la siguiente manera: siendo el delito (agresin) la negacin del derecho, la
defensa al ser negacin de la negacin, vena a afirmarlo. Abundando en estas
ideas otro gran jurista alemn, Binding, consider tal derecho de defensa como
originario, es decir, no derivado de una presunta delegacin del Estado por
imposibilidad de socorro inmediato, ficcin grata a la doctrina clsica italiana.
Como excepcional puede ser considerada en la filosofa alemana la actitud de
Kant de estimar a la legtima defensa como intrnsecamente injusta, impune
por consideraciones utilitarias.7

Podra parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legtima

defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o

bien que es una eximente o una causal de exculpacin. La legtima defensa

acta en el nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como
tal subsiste, aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto
qued incompleto y no tiene sentido analizar lo referente a culpabilidad, es
decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel.8

Consideramos que con estas acotaciones hemos reseado sobre todo cul es el
fundamento de esta causa de justificacin. Al intentar definirla hemos admitido
que en el fondo lo que existe es un estado denecesidad ante el cual el sujeto
que se enfrenta a la situacin de conflicto debe actuar, con esto surge desde
ahora la necesidad de delimitar la aplicacin de ambos tipos permisivos: a
saber, el estado de necesidad y la legtima defensa.

El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes trminos:

En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un

mal mayor, en tanto que en la legtima defensa el medio lesivo se hace
necesario para repeler una agresin antijurdica.

Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderacin de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor
el que se quiere evitar, en la legtima defensa no hay una ponderacin de esta
naturaleza , porque en uno de los platillos de esa balanza hay una agresin
antijurdica, lo que la desequilibra totalmente. 9

Como idea medular tenemos entonces que en la legtima defensa no hay una
valoracin de males, puesto que no hay una colisin de intereses jurdicos en
situacin tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro,
simplemente existe la necesidad de responder frente a una agresin ilegtima.
Ricardo Nez, analizando el fundamento o justificacin de la legtima defensa,
sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del inters que el
Derecho tiene en la defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener
inclume el bien del agresor lesionado por el agredido o por el tercero que lo
defiende, de modo dice El que hay uninters prevaleciente, pero que no
determina un mayor valor intrnseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud
de la agresin y la razonabilidad de la defensa del titular del bien agredido. 10

En la legislacin, esta causal de justificacin est contemplada en el artculo 24

del Cdigo Penal.

Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde

analizar cules son las condiciones, los caracteres o requisitos, segn se
quieran llamar, que debe reunir la legtima defensa para que opere como tal y
surta todos los efectos previstos.

Condiciones de la Legtima Defensa

Tomemos como base el tipo penal transcrito:

a. Cules bienes son defendibles?

Refiere el Cdigo Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o
ajenos. De esto deducimos que es objeto de defensa todo bien jurdicamente
protegido, ya sea titular el agente o un tercero.

Cuando interpreta el artculo similar al nuestro que contiene la legislacin

Argentina, Ricardo Nez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta
amplitud la extensin de este artculo y que por el contrario se restringi a la
defensa de la persona como tal.11 Sin embargo ya ese concepto restringido de
la proteccin de ciertos bienes por la legtima, defensa ha sido superada por la
mayora de las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en
algunos casos una interpretacin bastante amplia, por ejemplo, Nez, en
cuanto al objeto de proteccin de la legtima defensa sostiene:

Hoy, no es algodiscutible que el Cdigo Penal admite la legtima defensa, no

slo de la vida o la integridad personal, sino, de acuerdo con la mayora de las
legislaciones ms adelantadas, defensa especfica no vinculada a la de
aquellos bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la libertad. En
realidad el vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la
proteccin de facultades o pretensiones personales, reales o de familia
reconocidas por el Derecho y exigibles a otro en justicia, sino que tambin
comprende (el subrayado es nuestro) la preservacin de atributos esenciales
de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como derechos subjetivos a
un tercero en justicia, son defendibles privada, policial o judicialmente por
hechos o acciones impeditivos, reparatorios o represivos de la ofensa...Como
tambin son el sentimiento y afecto patrio, el sentimiento moral y las ideas
religiosas u otros intereses del individuo que ataan a su tranquilidad
personal.12

En este mismo sentido se expresa la mayora de la doctrina consultada. As,

Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurdico siempre que la defensa sea
racional.13. Quintano Ripolls, analiza la legislacin y la jurisprudencia
espaola e indica que la expresin persona y derechos es muy amplia,
contrario a lo tradicional que fue la salvaguardia de la vida o valores supremos
del sujeto agredido, seala como dato interesante que la jurisprudencia de su
pas ha limitado el concepto no a cualquier bien, sino que se requiere la
presencia de un acto fsico, defuerza o acometimiento y cita una sentencia de
11-11-1942. Para l deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y
calumnias.14 Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurdico reconocido por
el derecho es susceptible de defensa, no solo los reconocidos por el Derecho
Penal; as la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la
propiedad, la posesin.15

Para finalizar la exposicin sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa,
resulta pertinente citar tambin la posicin de Jescheck, quien refiere el
carcter individual de la legtima defensa, es decir que solo puede ejercerse
para proteger bienes jurdicos individuales, y no el orden pblico o el
ordenamiento jurdico, salvo que se haga a travs de un particular. Dice el
Autor que los bienes jurdicos del Estado o de otras personas jurdicas de
Derecho Pblico son defendibles si poseen carcter individual.16

Asimismo, si vemos el artculo 24 del Cdigo Penal es claro al sealar que se

trata de derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que
solo podra invocarse la proteccin de intereses de una persona jurdica o del
Estado, a travs de la proteccin de un inters individual.

b. Agresin ilegtima.

Cuando se habla de agresin ilegtima debemos cuestionarnos qu vamos a

entender como tal, as podemos afirmar que se trata de una conducta por
parte del agresor, lo cual significa que debe actuar con conocimiento y
voluntad de lo que hace, as se excluira la legtima defensa frente alos casos
de involuntabilidad, caso fortuito y fuerza mayor. 17 En este mismo sentido
Zaffaroni refiere que no hay agresin sino hay conducta, como sucede cuando
se trata del ataque de un animal o un involuntable, pues como se requiere que
la agresin sea ilegtima ( antijurdica) , no lo es algo que no es conducta, en
estos casos segn su criterio se aplica el estado de necesidad, tambin la
excluye en los casos en la agresin es culposa, para l la agresin debe ser
intencional.18

Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legtima defensa

frente a casos de ebriedad, enfermos mentales, nios y personas que actan
bajo error o imprudentemente. El fundamento de su postura es que al
requerirse que la agresin sea antijurdica, es decir que vulnere objetivamente
el Ordenamiento Jurdico, basta para ello que se produzca el injusto del
resultado, sin que sea preciso un comportamiento doloso o culpable del
agresor.19

Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que

efectivamente ante una agresin de esa naturaleza si puede alegarse legtima
defensa, se trata de una agresin a un bien jurdico tutelado, que produce un
dao y ante esto el derecho penal debe permitir al ciudadano su defensa. En
los de error, donde se elimina el dolo y la persona acta inculpablemente, si
podramos cuestionarnos si se podra alegar el amparo de la causal, pues no se
trata de una agresin ilegtima, ya que el sujeto no acta de manera
intencional y se podra causar un dao desproporcionado.

Parte de ladoctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al

ataque de un inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado
de necesidad, sin embargo esto podra llevar a que no opere la causal al tener
que cumplir el requisito de la ponderacin de bienes y de que se evita el mal
mayor, cosa que como dijimos no debe demostrarse en la legtima defensa.

La accin debe ser contraria al Ordenamiento jurdico considerado en su

totalidad, lo cual no significa que deba constituir delito.20

Siguiendo con las caractersticas de la agresin se dice que esta debe ser
inminente, lo cual significa que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera,
la doctrina habla tambin de que debe ser actual, es decir que amenaza en
forma inmediata, tiene lugar efectivamente o todava contina. En este sentido
vale citar a Wetzel quien hace una sntesis de estos requisitos: La agresin es
actual si es inminente o si an perdura, no es necesario que la agresin haya
alcanzado ya la forma de tentativa punible del delito (legtima defensa del
guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido no depone el
arma). La agresin perdura an despus de la consumacin formal del delito,
mientras ella mantiene intensivamente la lesin del bien jurdico, de ah que es
admisible la legtima defensa del ladrn que huye con el botn.21

Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la

agresin debe ser actual e inminente en los trminos descritos, y este requisito

debe analizarse en cada caso concreto,tomando en cuenta que la defensa se

puede ejercer desde que se presenta el peligro para el bien jurdico derivado
de esa amenaza inminente y an mientras se prolongue el estado antijurdico
como en los delitos permanentes.22

c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la

agresin.

La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las

circunstancias, esto significa que sea racional.23 Se hace la aclaracin en
cuanto a la voluntad de la defensa, para distinguir casos como los de ria en
los cuales se confunden defensa y agresin.

Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al

decirse que esta necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se
utilicen en forma adecuada los elementos de defensa de que se dispone con
relacin al ataque. No significa sin embargo una equivalencia total de medios,
todo depende del anlisis de las circunstancias de cada caso, de las personas
que intervienen, los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de
tiempo y lugar, el fin del ataque, su intensidad, etc.

No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imagin el agredido sobre

la magnitud de la agresin ilegtima, sino lo que resulta de la situacin
objetivamente considerada, pues si se sigue un criterio meramente subjetivo,
cualquier medio empleado pudiese parecer racional, aunque sea totalmente
desproporcionado de acuerdo a la situacin real que se presenta.

La necesariedad de la defensa debe enjuiciarseobjetivamente y ex ante, es

decir, segn la valoracin de las circunstancias, desde una perspectiva de un
tercero prudente colocado en la situacin del agredido. La comprobacin de
esa necesariedad no requiere equiparacin tampoco de valores de los bienes
afectados, basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el
medio menos lesivo y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se
trata de que deba huir el agredido.

En Costa Rica por ejemplo, segn lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el
examen de la necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva
ex post del Juez, quien observa imparcialmente las circunstancias que rodearon
el hecho y la conducta del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en

cuenta, no la visin del sujeto que actu, sino la del Juzgador, quien observa
todas las situaciones particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal
de Casacin de este pas ha entrado a analizar la necesidad del medio
empleado, indicando que este concepto no puede medirse nicamente por la
proporcin que debe existir entre la magnitud e intensidad e la agresin y la
reaccin defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas de la
defensa, porque tampoco el agredido est obligado a huir. Se debe interpretar
que no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes de la misma
especie o exactamente iguales, ante la inminencia de una agresin, sino que
se utiliza el nico medio que se tiene disponible para defenderse. La solucin
debe darse en cada caso,teniendo en cuenta las circunstancias y estudiando
los hechos y las personas en cada caso para decidir.24

En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto

lneas arriba, de la afirmacin de que la conducta de defensa debe ser
suficiente para neutralizar el ataque, pero agregan que la medida que se
adopte debe hacerse en correspondencia con los fines de convivencia, que son
la base genrica de los tipos permisivos. Lo anterior, implica una jerarquizacin
de bienes jurdicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio
empleado. Ponen como ejemplo, una propiedad protegida por un sistema
mecnico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta. Definitivamente estos
medios no pueden ser admitidos.25

En la doctrina y la legislacin al tratar sobre los requisitos de la legtima

defensa se expone la provocacin suficiente. Puede analizarse este aspecto
cuando se trata la necesidad de la defensa empleada, en tanto el Titular del
bien jurdico ha propiciado la actitud del agresor, pero no funciona como un
requisito independiente. En las legislaciones donde se encuentra impuesto
funciona como un elemento negativo del tipo, ya que hace cesar la causa de
justificacin. Pues el principio general de que nadie est obligado a soportar lo
injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la situacin injusta con una
conducta inadecuada para la normal convivencia. Se exigen dos requisitos para
considerar la exclusin en estos casos de la legtima defensa: a) que la
conducta seasuficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque
por parte del que est siendo provocado.26

Otro tema en torno a la legtima defensa al cual la doctrina le da importancia y

lo analiza en forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le
defienda, o cuando hay un tercero de por medio en la situacin de legtima
defensa.

El artculo 24 del Cdigo Penal contempla la posibilidad de defensa de los

bienes o derechos de un tercero, en este caso se aplican al defensor todas las

circunstancias que exige el tipo para su aplicacin. Se discute qu sucede

cuando el agredido manifiesta que rechaza esa defensa, tratndose de bienes
de los cuales puede disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no
defenderse, la agresin deja de ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no
estara amparado por la causa de justificacin, pero si se trata de un bien
indisponible como la vida, esta desautorizacin no cambia en nada la situacin
objetiva justificante.

Asimismo, es importante sealar otra circunstancia que se toma como requisito

para analizar la conducta del tercero, y as lo menciona Zaffaroni y es la
circunstancia que el tercero no haya participado en la provocacin del agresor,
pues aunque la misma exista y l conozca que se dio por parte del titular no
est inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal.27

Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se

defiende legtimamente afecta con su accin a otras personas que no lo han
agredido, quienes reciben el efectode la defensa no querindolo el que se
defiende. En estos casos el Tercero perjudicado, si responde, no puede alegar
legtima defensa porque no existi agresin del Agente, podr tratarse de un
Estado de Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y el
riesgo que corra el agredido, en caso de ser este superior se considera que el
justificado respecto del dao al tercero acta antijurdicamente. Existe una
jurisprudencia que resolvi un caso de afectacin a un tercero que consider
que el titular del Derecho actu amparado a la causal de legitima defensa, en
tanto existi una agresin ilegtima y la defensa empleada fue razonable, solo
que un tercero se interpuso y result lesionado.28

La Legtima Defensa presunta o privilegiada.

El artculo 24 Del Cdigo Penal finaliza regulando la figura que ha sido

denominada por la doctrina como defensa presunta o privilegiada. Se entiende
que concurre la causa de justificacin, cuando sin importar el dao que se
ocasiona al agresor, el individuo extrao se encuentra dentro de una
edificacin o sus dependencias con peligro para los que la ocupan o la habitan.

Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de

fondo o de derecho procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es
un tema de derecho procesal porque se trata de una manera especial la prueba

para esta situacin determinada, pero todos los requisitos de la causal deben
estar presentes y en general se rige por la primera parte del artculo24 ya
referido.

En estos casos la doctrina refiere que se presume juris tantum que hay
legtima defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero
tambin significa que si se demuestra que la situacin justificante no se dio
debido a las circunstancias del caso, no existe ningn privilegio. El calificativo
de privilegiada se debe a que se justifica cualquier dao ocasionado al
agresor.29

Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante

situaciones de inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la
causal que no lo tiene y hasta se ha obviado el cumplimiento de los requisitos
legales para que la misma se aplique, se dice que basta encontrar un extrao
dentro del lugar habitado para que exista el permiso de causarle un dao.

Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliacin en el siguiente sentido: No se

trata de una licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta
presuncin de legtima defensa en los casos de presencia de un extrao en la
morada con peligro para los habitantes, sin importar el dao ocasionado al
extrao y sin exigir mayores comprobaciones, pero desde el momento en que
el sujeto titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar dao por
parte del mismo o las circunstancias as lo demuestran, la legitimidad de su
defensa se rige por las reglas comunes, es decir se valora que la reaccin sea
oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce de las
circunstancias concretas del caso.30

Enalgunas legislaciones como la Argentina, se contemplan varias situaciones

de defensa presunta, y en cuanto a la que se asimila a nuestro Cdigo limitan
el concepto a la presencia de un extrao en el hogar. (Art. 43 Inc. 6 Cdigo
Penal).

Se incluye dentro del concepto del Cdigo cualquier lugar que utiliza una
persona para realizar su vida ntima, aunque sea en forma momentnea. As se
pueden citar como ejemplos: la bodega de una construccin que utiliza el
guarda como su morada, el galern que utilizan los trabajadores de una finca
como residencia temporal y hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda
a un indigente. Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados,
de un extrao produce sorpresa y la actitud del intruso que irrumpe en la
morada, es por si un motivo de peligro para los que habitan el lugar.

El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificacin es que la

persona que irrumpe debe ser un extrao. Con ello se quiere decir que debe
tratarse de una persona ajena al lugar habitado, que no vive en l. No importa
si es conocido o no, lo que justifica la legtima defensa es la presuncin de
peligro personal que surge de la resistencia que ofrece esa persona.

Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en

que se encuentran los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia
ha establecido que por individuo extrao debe entenderse aquella persona
ajena (CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la casa de habitacin o
sus dependencias, nitiene razn de entrar o permanecer en ellas.31 Es muy
importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones que
podran enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas
conocidas: caso de enemigos, conflictos pasionales entre otros, y se entiende
que debe tratarse de desconocidos, situaciones realmente justificadas
quedaran fuera de la justificante.

Los casos de exceso en la defensa y de error sern analizados en un espacio

posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones de error que
pueden operarse en las causas de justificacin en general.

II. EL ESTADO DE NECESIDAD

Para exponer la presente causal de justificacin, al igual que el caso de la

legtima defensa, debemos empezar por definir un poco su concepto y
justificacin.

El Dr. Rodrguez Devesa sostiene que El Cdigo Penal Espaol no contiene una
definicin de lo que es Estado de Necesidad, por lo que seala que hay una
definicin que parece aceptada en doctrina que considera que consiste en una
situacin de tal ndole que no hay otra opcin que lesionar un bien jurdico de
otra persona (o infringir un deber) o sufrir la destruccin de un bien jurdico
propio (o dejar de cumplir otro deber, si de colisin de deberes se trata).32

Su justificacin para algunos autores est en que el principio de que necesidad

carece de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que
regulan la conducta humana tanto de orden moral, como jurdico. De este

modo se trata de una pugna de interesesque nace de una situacin de hecho

que no implica licitud inicial, de ah que el agente puede reaccionar de igual
modo frente a lo lcito y lo ilcito.33

Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad

en casos extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el
que se toma en consideracin la naturaleza misma del inters jurdico que se
trata de salvar en sacrificio del otro, as por ejemplo la vida es el bien jurdico
superior a todos los individuales, y adems la ndole concreta del peligro que
surge en la colisin con el bien jurdico que se sacrifica.

Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosficas y

jurdicas sobre la existencia del estado de necesidad, ubicndolo como algo
ajeno al derecho, o como algn resabio de la naturaleza primitiva del hombre,
o bien producto de la debilidad humana, a quien no se le puede exigir
herosmo. Todas estas justificaciones son de ndole subjetiva, y haran parecer
estas situaciones como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la
doctrina moderna le da un sustento objetivo, partiendo de Hegel, con la
afirmacin de que la la colisin de derechos crea Derecho, sea que la base
objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.

Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido

aceptado como eximente, y para ello se parte e dos razones: Unas veces la
impunidad ha sido otorgada por una razn subjetiva que toma en cuenta el
nimo del autor, y otra es tomada en cuentaun criterio objetivo de los bienes
en juego, y el mayor inters que tiene el Derecho en el bien jurdico defendido
por el autor.

Para legislaciones como la Argentina, la espaola, y la nuestra el Estado de

Necesidad es causa de justificacin porque prevalece el mayor inters que
tiene el Derecho en que se evite el mal mayor, es decir sigue un criterio
objetivo.

Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa
supralegal en el derecho alemn, pues como sabemos ellos conocen solo el
exculpante al seguir segn lo expuesto un criterio subjetivo, pero elabora una
definicin doctrinal sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos
interesa: Quien acta en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la
vida, integridad corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurdico,
a fin de alejar de s o de otro el peligro, no acta antijurdicamente si en la
ponderacin de los intereses en conflicto, esto es, de los bienes jurdicos

afectados y del grado de peligro de la amenaza, el inters protegido prevalece

esencialmente sobre el perjudicado.34

Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran

recogidos en nuestro Derecho en el artculo 24 inciso 2) del Cdigo Penal.
Seguidamente, se desarrollan los requisitos que exige la ley para que se
configure el Estado de Necesidad:

a. Primera parte del enunciado.

Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciacin del estado de

necesidad que contiene el artculo 24, pero debemos puntualizaralgunos
aspectos. Parte del estado de peligro para un bien propio o ajeno, se trata de
aquella situacin extrema que ya definimos.35 Situacin de necesidad que no
debe haber sido provocada de manera intencional por quien la sufre, pero que
s puede resultar de un actuar doloso o culposo de un tercero o culposo del
agente. El problema se plantea cuando se provoca de modo doloso ese estado,
que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en forma dolosa para
facilitarse la comisin de un delito. Pero el Autor Rodrguez Devesa plantea un
caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad, efectivamente
se evita el mayor previsto.

La proteccin de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el

Estado de Necesidad es la situacin objetiva y la relacin del agente activo
frente al conflicto en un momento determinado. El mal que se evita, es decir la
transgresin a estos bienes jurdicos no es necesario que encuadre en un tipo
penal o que provenga de una conducta humana, ya que se trata de una
situacin real objetiva de amenaza, pero si el mal que se infringe en
salvaguarda de esos bienes, tiene que estar dirigido contra bienes o deberes
que sean objeto de tutela penal, pues de otra manera el ataque a los mismo no
constituira delito y no habra nada que justificar. Lo mismo que debe tratarse
de bienes ajenos, pues la destruccin del bien propio no puede ser delictuosa,
porque es disposicin por parte del autorizado para ello.

Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un MALMAYOR.

Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa valoracin de bienes que
implica el estado de necesidad, como sabemos que el mal que se evita es
menor, o en otras palabras que el bien sacrificado es de menor jerarqua y por
tanto era el que se deba sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser
meramente objetivo, en tanto lo determinante no es el valor que el autor le
atribuye a esos bienes, sino el que les asigna el Derecho. 36 Surge otra

interrogante, Qu pasa cuando los bienes en colisin de igual valor, de la

misma especie y el dao que se causa y se evita son iguales? Algunos autores
como Ricardo Nez,37 partiendo de una concepcin liberal del derecho
piensan que es preciso tomar en cuenta la mayor estima que el individuo tiene
por sus propios bienes que por los ajenos, eso resolvera el caso para cuando
se trata de evitar un mal propio, pero no cuando se trata de uno ajeno.
Rodrguez Devesa38 comentando esta situacin, seala que cuando son bienes
de igual valor solo entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es
menor que el que se trata de evitar, a contrario sensu, cuando los posibles
males son iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe asumir el mal,
porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que protege
y con iguales resultados. Nuestro Cdigo parece seguir la tesis de que para que
opere la eximente necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ah que la
solucin es igual a la del derecho espaol.

b- Peligro actual o inminente.

Estos conceptos nospueden parecer familiares pues ya os abordamos al

referirnos a alguna de las caractersticas que debe tener la agresin ilegtima
para que se justifique una situacin de legtima defensa. En efecto ese estado
de peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser inminente. Lo anterior
exige que el peligro de sufrir un mal debe ser efectivo y de realizacin
inmediata. No basta un mal posible, que se le vea lejano, es necesario que el
mismo exista objetivamente.

Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el

autor est ante la alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de
manera ms benigna se efectiviza el riesgo para el bien ms valioso.39

c- Que no lo haya provocado voluntariamente.

Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que
podan provocar la situacin de peligro inminente. Es conteste la doctrina en
este requisito, por lo que referimos que nadie puede aprovecharse de su propio
dolo.

Se habla de que el autor debe ser extrao al mal inminente, aunque puede
haber contribuido a su causa material. As es el caso de quien por negligencia
provoca un incendio y para salvarse debe daar cosas ajenas. Lo importante es
que se tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la situacin de

peligro, porque si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocacin

consciente, la eximente no se produce.

A la relacin causal entre el peligro causado y al accin que del Autor, debe
agregarse esa intencionalidad, pues como ya se dijo si laprovocacin del
peligro fue por imprudencia, negligencia, falta de previsibilidad, la causal de
justificacin tiene aplicacin.

c.- Que no sea evitable de otra manera.

Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.

Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal
inminente no pueda ser evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la
eximente si analizando el caso ex post nos encontramos con que el mal se
hubiera evitado con consecuencias menores si el Agente hubiese actuado de
una forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado
con la necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras palabras
quiz resulte ms importante ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de
la situacin si el autor no excedi la medida racionalmente necesaria para
evitar el peligro, ya que luego de pasada la situacin de necesidad, pueden
aparecer muy diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar
ante la situacin apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y
efectividad, sea el medio disponible, ms efectivo y que cause el menor dao
posible.

En este sentido Breglia Arias refirindose a los requisitos de la jurisprudencia

Argentina expone: ....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la
ausencia de disposicin expresa en la ley no da pi a exigencia tan absoluta, y
que el criterio con que debe apreciarse la situacin necesaria debe ser
estrictamente concebida desde el punto de vista de un sujeto razonable en el
momento depeligro.40

Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilizacin del

medio para evitar el peligro que resulte ser el menos daoso de acuerdo a las
circunstancias, y est as regulado para evitar excesos al amparo de una
situacin de necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al agente que
entre en una serie de valoraciones que podramos hacer ya en fro, pues
entonces no estaramos hablando de un estado de necesidad.

d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

Quien tiene la obligacin de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta

eximente. Estos casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.

As, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo
y del parto. Los mdicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un
contagio, porque prevalece el inters de la salud de sus pacientes. el
salvavidas de una piscina no podr eludir su obligacin de salvar al baista
ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes trabajan en un Hospital
Psiquitrico podrn eludir suministrar el tratamiento a un loco alegando peligro
de ser atacados, o bien no podrn causarle un dao ante el peligro de ser
atacados. Los ejemplos pueden seguir, as el bombero, el capitn de un barco,
el piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situacin de peligro
inminente en razn de su especial posicin no pueden eludir el peligro y
ampararse en la eximente que analizamos.

Al desarrollar este tema la doctrina seala algunas limitacionesque deben

tomarse en cuenta.

El deber de afrontar el peligro de estar jurdicamente impuesto, ya sea

mediante la ley o la convencin. La obligatoriedad obra solo en los lmites de la
funcin legal o contractualmente impuesta, es decir en la medida que obliga al
autor a actuar de determinada manera, que significa precisamente enfrentar el
riesgo. Con ello se excluyen los deberes puramente morales, pues el Derecho
no se puede fundar en situaciones de la vida interna de las personas. 41

En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligacin, o

error, podra pensarse en la posibilidad de alguna causal de exclusin de la
culpabilidad, pero no existira una situacin objetiva que lo exima de la
obligacin que le era exigible.

Por ltimo, debe tomarse en cuenta que el derecho est construido para ser
aplicado de manera racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos
significa que an en el caso de las personas que deben asumir el riesgo ante
situaciones de necesidad, no se les obliga a actuar siempre, aun cuando les
cueste la vida por salvar bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la
intencin del legislador. Esa obligacin de sacrificio no es ciega e ilimitada,
opera aqu tambin el criterio de la proporcionalidad de los bienes, pues si la
diferencia es grande, como en el caso de un bombero que a costa de su vida

saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta razonable concluir que
esa obligacin de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto
obligadojurdicamente a actuar.

Cumplimiento de la ley

Seala el Cdigo Penal en su artculo 25: No delinque quien obrare en

cumplimiento de un deber legal o en ejercicio legtimo de un derecho.

La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificacin

se ha sealado en la preponderancia del inters que tiene el Derecho en la
observancia de un deber jurdico especial impuesto al individuo, sobre el
inters que tiene en la preservacin del bien jurdico tutelado por la pena.42

Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:

Cumplimiento de un deber legal.

Debemos empezar por delimitar que al referirse el Cdigo a un deber legal,

excluye deberes filiales o religiosos. Se entendern incluidos solo en el tanto el
Derecho los reconozca como tales.43

Diremos que se acta bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurdico

cuando se le impone a un individuo expresa o implcitamente la obligacin de
actuar u omitir hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. As por
ejemplo la obligacin que tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve
el lesionar el honor ajeno, lo mismo que la obligacin de denunciar que le es
impuesta a ciertos sujetos. De modo que se trata de una relacin entre el
sujeto y la norma que viene obligado a cumplir.

Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el
desempeo de funciones pblicas o ciertas profesiones, las cuales traen
consigo, el tener que asumir ciertas obligaciones derivadas directamentede la
ley. As por ejemplo, el deber de guardar secreto en ciertas profesiones, o la
obligacin de detener que le es impuesta a los agentes de polica.

Esta causal de justificacin debe valorarse dentro de los lmites que la propia
norma establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes
jurdicos que pueden entrar en colisin en algunas ocasiones con las
obligaciones que deben cumplirse. Lo anterior, significa que deben apreciarse
las circunstancias de cada caso, pues los excesos no estn comprendidos por la
eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el polica para efectuar una
detencin debe utilizar la fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir
la resistencia que se ponga. Encontramos un caso resuelto por una Sala de
Casacin de Costa Rica donde precisamente se trat este punto. En lo que
interesa seal la Sala: ...Como puede verse, los hechos tenidos por
demostrados si configuran el delito de abuso de cargo que seala el artculo
329 del C.P. pues ya el imputado, despus del intercambio verbal en que
supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido hacia su persona,
haba logrado su propsito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
orden trasladar hasta la delegacin correspondiente. Pero su actuacin
posterior est reida con los deberes de la funcin pblica, sin que pueda
entenderse que estaba hacindolo en cumplimiento de un deber legal o en el
ejercicio de un derecho (art. 25 Cdigo Penal), ya que como lo seala el Juez de
mrito, se present ofuscado a lacasa del testigo A.M. donde se encontraba A.
H. y sin justificacin alguna le dispar a los pies, lo cual, desde luego, no era la
forma idnea para procurar la detencin, an admitiendo la tesis de la defensa
en el sentido de que lo haca por la falta de respeto, sufrida en el primer
enfrentamiento. En el presente caso no se trat de un simple extralimitacin
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al
autor le confiri su propia funcin. Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero
de 1987.

En conclusin, no se trata de que el cargo o el especial deber es una

autorizacin para delinquir, para cumplir deseos ilcitos aprovechndose del
especial deber conferido por la ley, no sobra repetir aqu que el Derecho debe
interpretarse en forma racional, y en especial el derecho penal sobre todo
tomando en cuenta las especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si
en un caso como el expuesto la actuacin policial desbord los lmites del
deber legal, en otros casos, sobre todo con referencia a las bandas organizadas
o delincuentes poderosos el medio no sera excesivo.

I. Legtimo ejercicio de un derecho

En cuando al ejercicio legtimo de un derecho que tambin contempla la norma

que exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un
deber legal pues en ocasiones se utilizan indistintamente o se confunden. La
principal distincin radica en que respecto del deber legal el sujeto no tiene
opcin y debe actuar conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce
underecho tiene la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un

derecho legtimo la persona puede hacer o no uso de l. De modo que la causal

de justificacin operara en el tanto se haga uso del derecho.

El ejercicio del derecho debe ser legtimo, lo cual implica que los medios por los
cuales se hace valer deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos
medios no deben ser constitutivos de delito. Por otro lado ese ejercicio
tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la convivencia social que deben
respetarse, como por ejemplo la reservada a las tribunas. As, aunque haya
sido vctima de un robo no estoy facultado para recuperar mis bienes a matar o
herir al receptador.

Dentro de esta causal los casos tpicos son los que se refieren a los derechos
correccionales y al ejercicio de algunos deportes. en el primer mbito se
incluyen las situaciones en que una persona tiene el derecho de correccin
sobre otra, sea derivado de la ley o de un contrato, este derecho de correccin
debe entenderse conferido solamente en la medida necesaria para lograr los
fines educativos expresamente establecidos. La clave ser la moderacin. De
tal suerte que se justifican algn acto de represin o mal trato leve, pero jams
expresiones injuriosas o lesiones constitutivas de delito, se puede justificar
alguna restriccin a la libertad de movimiento, pero nunca el secuestro.

Respecto a la prctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en

tanto se entiende que algunas lesiones estn justificadas cuando seejerce el
derecho a practicar un determinado deporte, en donde todos los que participan
aceptan las reglas del juego.

De hecho la prctica del deporte es lcita y hasta fomentada por el Estado, por
lo que es una actividad amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se
excluyen de proteccin los deportes prohibidos por la Administracin As por
ejemplo las lesiones y hasta la muerte producidas en una competicin de
boxeo pueden estar justificadas por esta eximente, en el tanto no se haga un
uso ilegtimo de la prctica del deporte, en otras palabras si se han respetado
las reglas del juego.

Se excluye la aplicacin de la eximente si en el caso concreto se demuestra

que la prctica del deporte fue utilizada para la comisin de un delito. Lo
mismo que los casos imprevistos y que no caen dentro de la naturaleza misma
de la actividad deben resolverse por las reglas comunes de la responsabilidad.

El Cdigo Penal, lo describe en el Art. 24. con el ttulo: Causas de justificacin.

Son causas de justificacin:

Legtima defensa

1.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de

la persona, bienes o derechos de otra, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:

a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Se entender que
concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que
pretende entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su
actituddenota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de
los moradores.

El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la

defensa de sus parientes dentro de los grados de ley, de su cnyuge o
concubinario, de sus padres o hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya
tomado parte en la provocacin.

Estado de necesidad

2.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de

salvar a otros de un peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de
otra manera, siempre que el hecho sea en proporcin al peligro. Esta exencin
se extiende al que causare dao en el patrimonio ajeno, si concurrieren las
condiciones siguientes:

a) Realidad del mal que se trate de evitar;

b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.

Legtimo ejercicio de un derecho

3.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio

legtimo del cargo pblico que desempea, de la profesin a que se dedica, de
la autoridad que ejerce, o de la ayuda que preste a la justicia.

Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de
justificacin que reconoce el ordenamiento jurdico. Del catlogo de eximentes
recogidas en el Cdigo Penal, tienen el carcter de causas de justificacin: la
legtima defensa, el estado de necesidad, y el legtimo ejercicio de underecho
que bien puede ser equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un deber o
ejercicio legtimo de un derecho y la obediencia debida.

Junto a ellas se considera tambin como causas de justificacin el

consentimiento en los casos en los que la proteccin de un bien jurdico queda
supeditado a la voluntad de su titular. En la doctrina se atribuye esta cualidad
al derecho de correccin (que no sera ms que un supuesto concreto del
ejercicio legtimo de un derecho) y el riesgo permitido (especialmente como
justificacin en los delitos imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de
pronunciarnos ms adelante sobre cada una de ellas, parece claro que el
catlogo de causas de justificacin no puede ser un catlogo cerrado, por
cuanto las causas de justificacin no son un problema especfico del derecho
penal, sino un problema general del ordenamiento jurdico. Cualquier acto
lcito, desde el punto de vista del derecho pblico o privado, puede serlo
tambin para el derecho penal, y, a la inversa, cualquier acto justificado de
derecho penal es tambin un acto lcito para las restantes ramas del
ordenamiento jurdico.

El concepto de licitud o ilicitud, de jurdico o antijurdico, es, por lo tanto, un

concepto general vlido para todo el ordenamiento jurdico. Lo nico
especficos de cada rama del derecho son las consecuencias que se atribuyen
al acto jurdico o antijurdico. De aqu se desprende que las fuentes de las
causas de justificacin pueden tener un origen en cualquier rama del
ordenamiento jurdico que, por medio de susdisposiciones (ley, reglamento,
derecho consuetudinario, etc.), autorice la realizacin de un hecho penalmente
tpico.

Sistemtica

La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificacin a una

serie de principios generales que informan su regulacin Jurdica concreta.

Las teoras monistas pretender reducir todas las causas de justificacin a un

principio nico que algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados
para un fin lcito";

Otros en la de "ms beneficios que perjuicios";

Y, finalmente, otros en la de la "ponderacin de bienes". Sin embargo, estas

teoras han sido abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e
indeterminados, incapaces de explicar unitariamente la naturaleza de cada
causa de justificacin en concreto, ya que cada una responde a ideas
diferentes o a la combinacin de varias de ellas.

La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales

reguladores, comunes a diversos grupos de causas de justificacin de la misma
especie, o similares en su punto de partida, y las clasifica luego en funcin de
estos principios.

De acuerdo con ello, las causas de justificacin se suelen clasificar dentro de

los dos segmentos y segn predomine en ellas:

a- El principio de la ausencia de inters o

b- El principio del inters preponderante.

En las primeras (El principio de la ausencia de inters): El hecho queda

justificado porque el titular del bien jurdico afectado por el hecho renuncia a la
proteccin jurdica en el caso concreto (caso delconsentimiento)

En las segundas (El principio del inters preponderante) El hecho queda

justificado porque la lesin de un bien jurdico se produce para salvar otro bien
de mayor valor (estado de necesidad)

Sin embargo, no son estos principios los nicos informadores de las causas de
justificacin, ya que, junto a ellos, juegan tambin un papel importante otros
como el de la "Prevalencia del derecho", el de "proporcionalidad", el de
"necesidad", etc..., que no siempre son reconducibles a las otras dos.

Realmente debe estudiarse en cada causa de justificacin en concreto cual son

los principios que la inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemtico
que, por lo dems, apenas tiene importancia prctica.

Elementos subjetivos de justificacin.

Las causas de justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos. Para

justificar una accin tpica no basta con que se d objetivamente la situacin
justificante, sino que es preciso, adems que el autor conozca esa situacin e,
incluso, cuando as se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que
exige la ley para justificar su accin.

Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est
defendiendo.

Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor

alcance un resultado objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que
haya actuado acogiendo en su voluntad la consecucin de ese resultado.

No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la vctima estaba esperndoloprecisamente para matarlo;

La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por

venganza, sino a que el autor no saba subjetivamente que estaba
defendindose de la agresin de la vctima.

El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de

quien acta justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor
sepa y tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido
jurdicamente.

Demos otro ejemplo: El guardin de presidios puede ejercer su profesin

porque es un sdico y disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando
observa el sufrimiento de los internos del presidio, al momento en que l hace
sonar las llaves, pasando el garrote frente a los barrotes de las celdas, etc.
pero en la medida en que acte dentro de los lmites legales y sepa y quiera
actuar dentro de esos lmites, actuar justificadamente.

Lo mismo sucede en las dems causas de justificacin. Es equivocado el pensar

que la exigencia de un elemento subjetivo de justificacin convertira a los
Tribunales de Justicia en confesionarios, porque no se trata aqu en absoluto de
valorar los motivos e intenciones ltimas del acusado, sino de probar
simplemente que conoca la situacin objetiva justificante y si actu
voluntariamente dentro de los lmites autorizados.

8. El tipo doloso

Estructura del tipo doloso

- Accin
- Relacin de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos

TIPO DOLOSO

-Elementocognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo

Tipo subjetivo

Elementos - Elementos de autora

Especiales - Elementos de nimo

Concepto de dolo:

El mbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos est constituido
por el dolo.

El Trmino dolo tiene varias acepciones en el mbito del derecho. Aqu se

entiende simplemente como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo
de un delito.

Es la voluntad consiente dirigida a la ejecucin de un hecho que es delictuoso.

O sea que es propsito o intencin deliberada de causar un dao.

Elementos de dolo:

De la definicin de dolo aqu propuesta se deriva que el dolo se constituye por

la presencia de dos elementos: uno intelectual y otro volitivo.

a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la accin debe

saber qu es lo que hace y los elementos que caracterizan su accin como
accin tpica. Es decir ha de saber, por ejemplo en el homicidio, que mata a
otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa mueble ajena; en la
violacin, que yace con una mujer privada de razn o de sentido o menor de 12
aos, etc.

No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la

antijuricidad, a la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos
elementos puede ser necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la

accin como antijurdica, culpable o punible, pero no para calificarla como

tpica.

El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementosque

caracterizan objetivamente la accin como tpica (elementos objetivos del
tipo): sujeto, accin, resultado, relacin causal o imputacin objetiva, objeto
material, etc.

As, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento
(y, como despus se ver, la voluntad) de que se realizan los elementos
objetivos del tipo de homicidio: que se mata, que la accin realizada es
adecuada para producir la muerte de otra persona, que la vctima es una
persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer
(cree, por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de
culpabilidad es algo que no afecta para nada a la tipicidad del hecho, sino a
otros elementos de la teora general del delito.

El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno

meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con
que hubiera debido o podido saberlo.

Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada
particularidad o elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. As, por ejemplo, en la violacin de una
menor de 12 aos no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta
conque aproximadamente se represente tal extremo; en el hurto basta con que
sepa que la cosa es ajena, aunque no sepa exactamente de quin sea, etc. Se
habla en estos casos de "valoracin paralela en la esfera del profano", es decir,
el sujeto ha de tener un conocimiento aproximado de la significacin social o
jurdica detales elementos.

b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero

conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario, adems, querer
realizarlos.

Este querer no se confunde con el deseo o con los mviles del sujeto. Cuando
el atracador a un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero
que ste tiene bajo su custodia, probablemente no desea su muerte, incluso
preferira no hacerlo, pero a pesar de ello quiere producir la muerte en la

medida en que no tiene otro camino para apoderarse del dinero que ste
guarda.

Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los

mviles del autor. En el ejemplo anterior, los mviles del autor pueden ser
simplemente lucrativos, de venganza, polticos, etc.; el atraco no deja por eso
de ser doloso.

Los mviles solo en casos excepcionales tienen significacin tpica y por lo

general solo inciden en la determinacin de la pena como circunstancias
atenuantes o agravantes.

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico)

que el autor cree que puede realizar. Si el autor an no est decidido a realizar
el hecho (por ejemplo, an no sabe si disparar y espera la reaccin del otro) o
sabe que no puede realizarlo (la vctima se ha alejado del campo de tiro) no
hay dolo, bien porque el autor no quiere todava, bien porque no puede querer
lo que no est dentro de sus posibilidades.

De algn modo el querer supone adems el saber, ya que nadie puede querer
realizar algo que no conoce. Esto no quieredecir que saber y querer sean lo
mismos:

El ladrn sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afn por
apoderarse de ella le hace realizar voluntariamente la accin de
apoderamiento, a pesar del conocimiento de lo ajeno.

Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que
yace es una oligofrnica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque
probablemente preferira que fuera sana mentalmente.

En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de
estas circunstancias, al incluir en su voluntad la representacin total del hecho,
tal como se presenta en la parte objetiva del tipo.

Clases de dolo:

Segn sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se

distingue entre dolo directo y dolo eventual.

Ambas categoras suponen una simplificacin y una reduccin de los complejos

procesos psquicos que se dan en la mente del sujeto en relacin con los
elementos objetivos del tipo.
Entre la intencin coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple
querer eventual de ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre
perfectamente ntidos.

Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distincin tradicional:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el

resultado prohibido en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la accin
tpica (en los delitos de simple actividad):

El autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa, etc. En estos
casos se habla de dolodirecto de primer grado.

En el Cdigo Penal se utiliza a veces expresiones como "de propsito",

"intencin", "malicia", etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.

Dentro del dolo directo se incluyen tambin los casos en los que el autor no
quiere directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la
admite como necesariamente unida al resultado principal que pretende:

Dispara contra alguien que est detrs de una vitrina de almacn, y sabe que
para matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido.
No basta con que prevea la consecuencia accesoria, es preciso que,
previndola como de necesaria produccin, la incluya en su voluntad.

De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna

dificultad en admitir tambin aqu la existencia de dolo o incluso de dolo

directo, aunque para diferenciarlo del supuesto anterior, se hable en este caso
de dolo directo de segundo grado.

Las diferencias psicolgicas no significan necesariamente diferencias

valorativas penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin ms como
considerar su muerte una consecuencia necesariamente unida a la principal
que se pretenda.

b) Dolo eventual. Con la categora del dolo directo no se pueden abarcar todos
los casos en los que el resultado producido debe, por razones
polticocriminales, imputarse a ttulo de dolo a quien se le atribuye la
accin, aunque el querer del sujeto no est referido directamente a ese
resultado.

Me toca ahora referirme al dolo eventual. Enel dolo eventual el sujeto se

representa el resultado en su mente, como de probable produccin y, aunque
no quiere producirlo, sigue actuando, admitiendo la eventual produccin de
ste. No es que el sujeto quiera el resultado a producir, pero el mismo se le
representa mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que ste
se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado presente que "cuenta
con l", o bien "admite su produccin", admite que es posible su probable
produccin "acepta el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso
psicolgico en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos,
conscientes o inconscientes, de difcil reduccin a un concepto unitario de dolo
o culpa.

Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente ancdota a

mis alumnos. Resulta que un individuo se entera por los medios de
comunicacin que se ha desatado una tormenta a consecuencia de una
influencia de baja presin proveniente del pacfica. Dicha tormenta afectar
toda el rea montaosa del rea donde nace el ro que pasa a la rivera del
lugar donde ste tiene instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere
deshacerse de su suegra y sabe que cuando llueve mucho en la montaa el ro
vecino a su casa crece significativamente y es probable que arrastre todo lo
que se encuentre a su paso. l puede apreciar que hay un sol radiante y es
probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia radial se
encuentra alertando a sus radioescuchas yconstantemente lo informa es que
probablemente en las prximas horas se suceda el fenmeno. Ante dicha
probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo que se
avecina, le ordena que se baya al ro a lavar ropa, le indica que se la deber
llevar toda, ya que hay buen sol y as no perder el tiempo. Pasan las horas y

ms tarde la corriente del ro sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con
todo y ropa ro abajo, causndole la muerte en forma instantnea por golpes
sufridos en la cabeza.

El dolo eventual constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la

imprudencia o culpa y dado el diverso tratamiento jurdico de una y otra
categora es necesario distinguirlas con una mayor claridad.

Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado

principalmente dos teoras:

La teora de la probabilidad;

Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difcil que es demostrar en el
dolo eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teora de la
probabilidad admite la existencia de dolo eventual cuando el autor se
representa el resultado como de muy probable produccin y a pesar de ello
acta, en otras palabras, admite o no su produccin.

Si la probabilidad de produccin del resultado es ms lejana o remota, y esta

sujeta a ciertas circunstancias habr culpa o imprudencia con
representacin.

La teora de la voluntad o del consentimiento;

Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teora no es suficiente conque el

autor se plantee el resultado como de probableproduccin, sino que es preciso
que adems se diga:
"Aun cuando fuere segura su produccin, actuar".

Hay, por el contrario, culpa si el autor, despus de haberse representado el

resultado como de segura produccin, hubiera dejado de actuar.

Contra la teora de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte
esencial del dolo:

a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de

produccin de un resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (pinsese en las
intervenciones quirrgicas de alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teora de la voluntad, por cuanto, adems de
tener en cuenta el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la
culpa.

Sin embargo, tambin contra ella se han formulado objeciones.

a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el
autor se plantea lo que hara, en el caso de que el resultado fuere de
produccin segura. Ciertamente la teora de la voluntad se basa en confrontar
al delincuente con el resultado cuando ste todava no se ha producido,
imaginndolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer
efectivo, ni aun en los casos en que el autor se imagine el resultado como
seguro. Incluso en el dolo directo de segundo grado es suficiente con la
representacin de la necesaria produccin del resultado concomitante.

A pesar de estas objeciones, es preferible la teora de la voluntad, porque, en

ltima instancia, todo el problema del dolo desemboca a lalarga en La
demostracin del querer el resultado, siendo insuficiente la simple
representacin de su probable produccin. La demostracin de ese querer
plantea, ciertamente, problemas de prueba en la prctica, pero no por ello
puede prescindirse de l.

La doctrina se inclina por la teora del consentimiento, con excepcin de

Gimbernat que mantiene la de la probabilidad. Algn sector doctrinal, aun
manteniendo la distincin dolo eventualimprudencia, considera que aquel
debe incluirse en esta a efectos de punicin.

En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo
de injusto del delito doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para
trazar las fronteras entre dolo eventual e imprudencia han condicionado una
jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la teora de la probabilidad y
otras la del consentimiento.

Otra clasificacin:

El artculo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como
posible y ejecuta el acto. Nuestra legislacin lo clasifica as: Dolo Directo y Dolo
Indirecto.

DOLO DIRECTO: Es cuando la previsin y la voluntad se identifican

completamente con el resultado, (cuando el resultado ha sido previsto),
llamado tambin dolo intencional o determinado.

DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quera causar directamente

y que era previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el
sujeto activo ejecuta el acto, lo cual implica unaintencin indirecta.

DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propsito

de obtener un resultado determinado, pero a su vez preve que eventualmente
pueda ocurrir otro resultado y an as no se detiene en la ejecucin del acto
delictivo.

DOLO DE LESION: Cuando el propsito deliberado del sujeto activo es de

lesionar, daar o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurdico tutelado.

DOLO PELIGROSO: Es cuando el propsito deliberado del sujeto activo no es

precisamente lesionar un bien jurdico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej.
Agresin.

DOLO GENERICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un

acto previsto en la ley como delito.

DOLO ESPECIFICO: Est constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un

acto previsto en la ley como delito.

DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto

activo como consecuencia de un estado de animo.

DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo
con relativa anterioridad a la produccin del resultado criminoso, existe un
tiempo ms o menos considerable, que nuestro Cdigo denomina
premeditacin, como agravante

9. La culpabilidad

Evolucin histrica

Culpabilidad en el causalismo

Para la direccin causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idnticos
(accin, causalidad, resultado); la distincin entre delito intencional e
imprudente no se establece hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es
ah donde se examina si la voluntad del autor est dirigida alresultado tpico
(delito doloso) o no ( en este caso, si aun no querindose el resultado se ha
actuado sin observar la diligencia debida, habr imprudencia).

Culpabilidad en el finalismo

Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el

tradicional coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad; difieren en cambio entre s en el contenido que
dan a esos elementos.

El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Adems de la

causalidad entre comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el
contenido de la voluntad: si el autor quiso el resultado -y slo entonces- habr
tipo doloso; si no fue se el caso, habr a lo sumo -si se actu
negligentemente- un hecho imprudente.

Causas excluyentes de culpabilidad

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u

omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psquico

incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propsito por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las

eximentes de responsabilidad penal. La minora de edad como causa de
inimputabilidad, est establecida buscando la seguridad jurdica, de un modo
tajante que no admite gradacin.De tal modo que solo a partir de los dieciocho
aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el
caso concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la
capacidad de culpabilidad suficiente.

Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige,

sin embargo, que la afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que
tenga alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya
a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en
la capacidad de motivacin y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.

I. LA MINORIA DE EDAD:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por

razones de seguridad jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar
un lmite exacto, dejando fuera del derecho penal al menor de 18 aos que
comete un delito, y el Organo Jurisdiccional est obligado a remitirlo a un
tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se
tenga sobre la bondad de dichos tribunales, est claro que los menores de 18
aos no deber ser objeto, en ningn caso, de pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable

en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en
el momento de la comisin del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en elderecho penal diseado para adultos.

Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos

como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos,
pero que por su estado se encuentra prximo a los 18 aos, se le atena la
pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el
lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de

atenuacin de la pena, sino un problema de adecuacin del trmite procesal y
del tratamiento al menor transgresor.

Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente
primario de 19 aos no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 aos. La falta de un derecho penal
especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms
lamentables lagunas de nuestra legislacin legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en

vigencia el Cdigo de Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra
en suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayora de edad penal,
acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18
aos de la persona transgresora de la norma penaly contempla la adopcin de
medidas reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos,
y la forma como ha de ser tratado aqul menor transgresor cuyas edades
oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es acorde a la realidad
social, pues est creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra
realidad.

II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo

Penal, el que dice que, no es imputable, quien en el momento de la accin u
omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propsito por el agente.

Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y

considero que es correcto, puesto que, conforme al cdigo Civil, las
perturbaciones mentales transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y
quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son
capaces los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, estn exentos de responsabilidad penal, como se dijo con

anterioridad, los enajenados y a los que se halla en situacin de trastorno
mental transitorio, a no ser que este haya sidobuscado de propsito para
delinquir.

Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al

derecho no son tanto las calificaciones clnicas sino como se reflej en el
actuar.

Es evidente que en ningn momento pueden trasladarse al campo del derecho

las polmicas y disquisiciones nosolgicas que han tenido y tienen lugar en el
mbito psiquitrico, ya que ello, adems de intil y perjudicial para la
administracin de justicia, es contraproducente para la psiquiatra, que tendra
que adecuar su terminologa a una finalidad absolutamente distinta de la que
le es propia. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo
transcurrido desde que se iniciaron las primeras clasificaciones de las
enfermedades mentales, la actual nosologa psiquitrica no es todava un
"corpus" terico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada concepto
y entidad nosolgica estn perfectamente delimitados y tengan una acepcin
universalmente vlida. Vincular al jurista a los trminos psiquitricos supondra
tanto como introducirle en un mundo confuso y extrao en el que, sin ir ms
lejos, conceptos bsicos como "psicosis" y "neurosis" tienen un significado
distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial e incluso al que permite
su origen etimolgico. En una palabra, resulta evidente que al juez, al
legislador, o al jurista no le interesa ni la nosologa psiquitrica ni tan siquiera
el diagnstico en s mismo, sino los efectos que sobre la conducta humana
tiene una determinada calificacin clnica.Dicho esto, est claro que los
conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado
o de trastorno mental transitorio, empleado en el artculo 23 del Cdigo Penal,
no pueden entenderse como si se tratara de entidades nosolgicas; y los
mismos han venido a sustituir los trminos de loco o demente, y de imbcil o
loco, que empleaban los cdigos penales antiguos. De todos modos, su
redaccin, que todava perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la
situacin anterior, puesto que se sigue manteniendo una frmula

exclusivamente biolgica, en tanto que solo tiene en cuenta la anormalidad

mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer referencia para nada al
efecto psicolgico que sobre la conducta tiene dicha anormalidad, tngase
presente que hoy es utilizado el calificativo de discapacidad existente en la
persona que encuadra su conducta en la terminologa antes referida y ms
modernamente se habla de personas que tienen capacidad diferente a la
nuestra.

Si bien, el actual Cdigo Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo

biolgico puro, a la hora de su aplicacin la doctrina y la jurisprudencia
completan la frmula legal con una serie de referencias psicolgicas, ya que en
la actualidad se considera preferible la aplicacin de un modelo mixto, en el
que, tras delimitar las bases biolgicas como punto de partida, se tienen en
cuenta sus consecuencias psicolgicas; as, el Cdigo Penal alemn, considera
que, obra sin culpabilidad el que, al cometer el delito, es incapaz de
comprender suilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a causa de
una perturbacin de la conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave
degeneracin mental. En este caso la eximente se constituye por la presencia
de una base biolgica (perturbacin mental patolgica, profunda perturbacin
de la conciencia, debilidad mental o cualquier otra grave degeneracin
mental), y la adicin de un efecto psicolgico determinado (la incapacidad de
comprender la ilicitud del hecho o de actuar conforme a esa comprensin)

IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicolgico que, segn la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la

enajenacin y el trastorno mental transitorio para eximir totalmente de
responsabilidad penal, equivale a la perturbacin plena de las facultades
psquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de su comportamiento o
determinar su actividad conforme a dicho conocimiento. Si la perturbacin no
es plena, sino parcial, podr venir en consideracin una eximente incompleta
que lo regula el cdigo penal en el artculo 26, donde la trata como una
circunstancia atenuante, Inferioridad squica, al decir, que son circunstancias
atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o
patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de
querer del sujeto.

El efecto psicolgico tiene, por consiguiente, una doble limitacin: ha de

tratarse de una perturbacin de las facultades intelectuales o volitivas y esta
perturbacin debe referirse a la comprensin de la ilicitud del hecho o ala
capacidad de orientar la conducta de acuerdo con dicha comprensin.

A la luz de los actuales conocimientos psicolgicos y psiquitricos, lo primero

que parece sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan
en cuenta los trastornos de la inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce
toda la amplia gama psicopatologa a dos sectores del psiquismo que si bien
son importantes, no son ni los nicos en los que se refleja una anomala o
enfermedad mental, ni tampoco los nicos capaces de provocar efectos sobre
la conducta humana. En este sentido ya se vio cmo las alteraciones con
carcter de psicopatologas de la percepcin pueden, al modificar la captacin
de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e inteligentes y,
adems, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de la
memoria, de la afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin
embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en
que inciden tambin en las facultades intelectuales o volitivas.

Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la

motivacin. La motivacin, autntico motor del ser humano y sin la cual
difcilmente el hombre se movilizara, provoca con sus manifestaciones de
psicopatologas como conductas que si bien son inteligentes y voluntarias
(como el comer, dormir o copular para el hombre normal), no por ello son
evitables por el propio sujeto. Sin embargo, no son directamente tenidas en
cuenta o solo lo son en la medida en que inciden tambinlas facultades
intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo o
intelectual dejar de fundamentar una exencin de responsabilidad penal por
enajenacin o trastorno mental transitorio.

La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la

afectividad, caractersticos de las llamadas psicopatas, no pueden servir de
base directamente a la apreciacin de la eximente de enajenacin o trastorno
mental transitorio, ni siquiera en su vertiente de eximente incompleta. Se dice
en la doctrina que las psicopatas se reputan dolencias endgenas, pues se
trata de anormalidades que acompaan al agente desde la cuna (la
anormalidad es de siempre y para siempre), estn insitas en l, influyen en su
carcter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la
parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las
padecen y a quienes conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen
un defecto permanente sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el efecto o
alteracin no es profundo, quedando en un segundo trmino; afirma la doctrina
que, en la mayora de los casos, se trata de individuos totalmente imputables,
que a veces, la psicologa puede determinar la disminucin de la capacidad de
raciocinio o de volicin del sujeto y que, en casos todava ms raros, merced a
su asociacin con otra enfermedad mental de mayor rango, o gracias a
degenerar en otras dolencias psquicas de la que era leve manifestacin de
prlogo, se halla en situacin de absolutainimputablidad, aunque
naturalmente, no por la psicopata en s, sino porque la personalidad
levemente anormal del psicpata ha sido superada por otra enfermedad

superpuesta a la que se tena predisposicin y que reviste mucha mayor

trascendencia y gravedad.

Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatas, como

simples anomalas de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de
atenuar la responsabilidad criminal, si se trata de psicopatas graves que
afecten parcialmente a la imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad
del agente; si se trata de psicopatas leves, que no afectan al intelecto ni a la
voluntad, el psicpata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante,
pero plenamente imputable.

Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el

fundamento sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que incluye
como presupuesto la imputabilidad o capacidad de culpabilidad que, a su vez,
acoge la enajenacin y el trastorno mental transitorio como causas de
exclusin de la responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual
derecho penal se basa en aquellos supuestos de la psicologa clsica, en gran
medida ya precitados, que consideraban al hombre con capacidad de elegir
entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar de un
modo distinto a como realmente actu; es decir, se fundamenta en la libertad
del ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un
delito, sabiendo que lo es y pudiendoabstenerse de cometerlo, ser culpable
de este delito; de aqu se deriva que solo el conocimiento del carcter delictivo
del hecho y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de
culpabilidad. La imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se
convierte as en el presupuesto de la declaracin de culpabilidad, de tal forma
que solo el que conozca el carcter ilcito del hecho cometido y pueda actuar
de acuerdo con dicho conocimiento puede ser declarado culpable y, en
consecuencia, castigado con una pena.

Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la

culpabilidad radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo
distinto a como realmente lo hizo, mxime si tenemos en cuenta que las
conductas humanas son, la mayora de las veces, ms producto de
motivaciones absolutamente determinantes que de decisiones "libremente"
tomadas.

Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda

optar entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno
determinado, que es, precisamente, aquel que prohibe la norma penal. Ahora
bien, para que el individuo se vea, de algn modo, motivado para no realizar el
comportamiento prohibido por la norma penal, tiene que darse una relacin
previa, entre esta y el individuo en cuestin, en virtud de la cual el mandato

establecido por la norma penal se eleva al seno de la conciencia del individuo y

se convierte en motivo determinante de su conducta. Solo cuando se establece
esa relacin previa entre lanorma penal y el individuo que la infringe con su
comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo entonces sabe el
individuo que tiene que abstenerse de realizar una conducta determinada: La
que prohibe la norma penal. Esto nos lleva a ubicar la culpabilidad, inmersa en
el proceso de socializacin que el individuo inicia con la educacin en el mbito
familiar y se contina durante toda la vida, con la introyeccin de las
exigencias sociales y como una atribucin del hecho a su autor, que permite
hacerle responder por l.

Desde los conocimientos psicolgicos, psiquitricos y sociolgicos actuales,

resulta evidente que la conducta humana, normal o patolgica, individual o
grupal, solo es inteligible cuando se analiza dentro del contexto sociocultural
en que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste para captar y
clarificar esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no
puede ser entendido en s mismo, sino enmarcado dentro de una historia de
valores referidos a una estructura sociocultural determinada; solo as adquiere
sentido. No creemos que sea necesario insistir: una conducta ser culpable, o
no, dependiendo del grupo social y, sobre todo, del modelo cultural donde se
realiza.

Y esto es as porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto

sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de valores, las metas
deseables y los medios cmo conseguirlas y, para integrarse en l, interioriza
las
normas
hasta
hacerlas
propias,
incluidas,
lgicamente,
las
penales.Hablaremos de culpabilidad ante la violacin de las normas penales en
la medida en que el individuo haya llegado a internalizar, por medio de este
proceso socializador, el contenido material de dichas normas; por el contrario,
cuando esa internalizacin no haya tenido lugar o haya surgido cualquier
defecto o alteracin del proceso de socializacin, podr excluirse la
culpabilidad y con ella el castigo, aunque se hayan violado esas normas o
pautas de comportamiento.

Para la psiquiatra y la psicologa actuales, tan importantes son las facultades

psquicas individuales como los procesos de socializacin que condicionan el
actuar humano. En consecuencia, cualquier alteracin o defecto en estos
procesos deben ser tenidos muy en cuenta a la hora de la formulacin de un
juicio de valor sobre una actuacin determinante, cualquiera que sea la
naturaleza que se atribuya a dicho juicio.

De todo lo expuesto en el presente epgrafe acerca de la determinacin del

efecto psicolgico de la enajenacin y del trastorno mental transitorio, se

deduce que no hay por qu limitar el efecto psicolgico a los defectos o

alteraciones de la inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los
trastornos de otros sectores del psiquismo como cualquier factor, incluso
biogrfico, que incida en los procesos de socializacin deben y pueden ser
tenidos presentes al hacer el correspondiente juicio acerca de la imputabilidad
o capacidad de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas
penales, bien como causa de exclusin de su capacidad deculpabilidad, bien
como circunstancia modificativa de la misma.

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

En relacin con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar,

que en ningn manual o texto acadmico usual se utiliza este trmino como un
concepto psiquitrico definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquitrico
tcnico o profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatra en su
interpretacin. Hay, pues, una absoluta falta de correspondencia entre la
terminologa penal y la psiquitrica, en este punto.

Desde un punto de vista etimolgico, tampoco se llega a mejores resultados

por cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es dueo de s mismo o
aquel cuyos actos resultan extraos o ajenos a su personalidad.

Realmente es difcil, por no decir imposible, reconducir a este trmino toda la

amplia gama de trastornos y enfermedades psquicas que pueden influir en la
imputabilidad penal de un individuo. Algunos psiquatras forenses se han
esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos de enajenado y de
enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con
finalidades distintas y en funcin de necesidades prcticas diversas tambin.
As, por ejemplo, nadie dudara en considerar, a efectos penales, como
enajenado a un oligofrnico profundo, sin que por ello tenga que ser
considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental propiamente
dicho.

Una vez ms hay que repetir que, desde el punto de vista juridicopenal, lo
importante no es unadeterminada calificacin clnica, sino su reflejo en el
actuar humano.

Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la
regulacin penal en cuanto a que no utilice ese trmino "enajenado", el cual s
lo encontramos en otras legislaciones, pues el mismo es considerado como un
trmino ambiguo, que sera en todo caso un problema a la hora de definir la
primera y principal causa de inimputabilidad.

Por lo que, el considerarla se estara dejando en la ms absoluta libertad al juez

para poder calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones
psicopticas y defectos o alteraciones del proceso de socializacin, relevantes
en orden a la determinacin de la imputabilidad de un individuo, y se libera, al
mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su
terminologa cientfica a la terminologa legal.

Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las

psicopatas en el concepto de enajenado, por la falta de incidencia de la
psicopata en las facultades intelectivas y volitivas.

Algo parecido al trmino "enajenado" que no tiene contemplado el Cdigo

Penal sucede con el trmino "trastorno mental transitorio". En la doctrina
penal, dichos trminos son concebidos como dos estados psicolgicamente
idnticos, que se distinguen por el carcter permanente del primero y fugaz del
segundo. El trastorno mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere
a su efecto psquico sobre el agente, como una situacin idntica a la
enajenacin mental; el sujeto quesufre dicho trastorno mental equivale a un
enajenado que lo fuera por poco tiempo.

El origen esencial de dicha situacin se considera que es una reaccin del

sujeto a una causa externa. En este sentido, la interpretacin que se hace del
trastorno mental transitorio coincide con sndromes tan dispares como las
llamadas reacciones exgenas de Bonhoeff y las reacciones vivenciales
anormales.

De acuerdo con esta interpretacin, pueden incluirse en esta eximente las

reacciones psicgenas como la depresin reactiva, la reaccin explosiva y la
reaccin en cortocircuito, la reaccin histrica, la reaccin paranoica, etc.,
siempre que tengan intensidad suficiente como para producir una grave
perturbacin del psiquismo. En este grupo tambin podrn incluirse las
autnticas neurosis, aunque estas, por su carcter duradero y de desarrollo,
ms bien pudieran subsumirse en el concepto de enajenado.

Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria

una base patolgica o fondo patolgico en el individuo para poder apreciar la
eximente de trastorno mental transitorio. Segn esta teora, la reaccin
psicgena solo tendr efecto eximente cuando est condicionada por una base
morbosa constituida, por ejemplo, por una enfermedad somtica, una neurosis,
etc. Tal exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el trastorno
mental transitorio es, muchas veces, una reaccin anmala vivencial,
condicionada por una personalidad patolgicamente alterada. Pero no se puede
generalizar hasta el punto de exigir en todocaso esta base patolgica, pues ello
supondra tanto como denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales
o emocionales que, en ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicolgico
idntico al de un trastorno mental transitorio, sin que para ello sea precisa la
presencia de base patolgica alguna.

A esta opinin no se opone el hecho de que el Cdigo Penal, de modo general,

considere como simple circunstancia atenuante actuar en un estado de
arrebato u obcecacin, al decir la norma en su artculo 26, son circunstancias
atenuantes: Estado emotivo: Obrar el delincuente por estmulos tan poderosos
que, naturalmente, hayan producido arrebato u obcecacin. Porque aqu lo que
se plantea es un problema de gradacin y en la medida en que el arrebato u
obcecacin alcance el grado de un trastorno mental transitorio, deber
estimarse esta eximente, del mismo modo que el miedo y la fuerza, cuando
alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son considerados tambin
por el cdigo penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de inculpabilidad,
Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de un dao
igual o mayor, cierto o inminente, segn las circunstancias).

No es, por consiguiente, un problema de fondo patolgico lo que aqu se

ventila, sino uno de intensidad de la reaccin.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicacin, que
tambin pueden producir un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen
el grado y la intensidad necesarios, sin que tenga, por ello, que ser el
individuoun bebedor habitual o un alcoholmano. La posicin que muestra la
jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales
y la embriaguez, se debe ms a una prevencin defensista frente a estas
situaciones que a una conclusin psicopatolgicamente fundada (sobre las
relaciones entre culpabilidad y prevencin general).

Las consecuencias jurdicas y su crtica desde el punto de vista psiquitrico.

Dentro de las eximentes en el Cdigo Penal se encuentra en el artculo 23 que

no es imputable: Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a

causa de enfermedad mental, de desarrollo squico incompleto o retardado o

de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito
del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Son
circunstancias que modifican la responsabilidad penal, y se tienen como
circunstancia atenuante, conforme el artculo 26, la Inferioridad squica: Las
condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o patolgicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.

Ahora bien, qu sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona

responsable de un hecho delictivo, es lgico que el Juez debe decretar su
internamiento en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de
aquellas clases del cual no podr salir, sin previa autorizacin del mismo
Juez.

Como se ve, se trata de una medida que el Cdigo Procesal impone con
carcter preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el quehubiera
actuado en situacin de trastorno mental transitorio). En principio, esta medida
tiene que ser acordada obligatoriamente por el Tribunal. Este carcter
obligatorio de la medida de internamiento dificulta una mnima eficacia
teraputica, reduciendo y matizando negativamente las actuales posibilidades
del tratamiento psiquitrico.

Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por

algn psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la
esclavitud. Tambin las corrientes psiquitricas actuales, mxime la
antisiquiatria, han hecho del internamiento del enfermo mental el blanco
favorito de sus crticas ms demoledoras.

Si la finalidad de la medida es la curacin del enfermo mental, su imposicin,

cuando no sea necesaria para la curacin o sea incluso intil, significa pura y
simplemente represin y convierte a la medida de internamiento obligatorio en
una especie de prisin por tiempo indeterminado, que puede ser perpetua.

Pinsese, por ejemplo, en los oligobrnicos que no pueden ser curados, me

pregunto, que sentido tiene aqu el internamiento. Por otra parte, en la mayora
de los casos, desde el punto de vista teraputico, es suficiente incluso con un
tratamiento ambulatorio, siendo el internamiento contraproducente y contrario
a los ms elementales principios de la moderna teraputica psiquitrica.

Ms insostenible era an, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de

duracin del internamiento, sin que en su decisin tuviera que requerir
dictmenes mdicos obasarse en ellos, lo que, tericamente, poda llevar a la
posibilidad de que el internamiento se prolongara, aunque desde el punto de
vista clnico el sujeto estuviera curado. Posibilidad que se converta en hecho
con harta frecuencia.

En el fondo de este planteamiento lata la idea de que el enfermo mental es

siempre un ser peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la
sociedad, tanto ms cuando ha cometido un delito. Parece, pues, que los
conceptos de enfermedad mental y peligrosidad estn, en la prctica jurdica,
ms unidos de lo que un anlisis precipitado y puramente terico del tema
pueda dar a entender. El internamiento obligatorio del enfermo mental que ha
cometido un delito se convierte as en un sustitutivo de la pena, con la misma
finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se mitifica la peligrosidad del
enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y cuantitativa,
haciendo de ella el pretexto para imponer medidas esencialmente represivas y
no curativas, por ms que los actuales conocimientos psiquitricos demuestren
que la peligrosidad permanente de algunos enfermos mentales es muy
reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de internamiento obligatorio
justificado por la peligrosidad del enfermo.
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo
mental no sea indicado en algunos casos y no sea el medio adecuado para
proteger al individuo o a la sociedad de ciertos problemas; pero, como dice
Szasz: "lo que debemos preguntarnos no es si la reclusin protege o noprotege
a la comunidad de los pacientes mentales peligrosos", sino ms bien "cul es el
peligro contra el que la protege y por qu medios lo hace". La historia
demuestra sigue diciendo el mismo autor "que ciertas personas son
recluidas en hospitales psiquitricos no porque sean peligrosas, ni porque
estn mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la
sociedad, cuya persecucin es justificada por la propaganda y la retrica
psiquitrica".

10. El tipo culposo

Concepto

Estructura del tipo culposo

El tipo objetivo

El tipo subjetivo

Responsabilidad por el resultado versari re illicita

La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez,
causa), como principio o fundamento de la imputacin (responsabilidad), ya lo
observamos, es insuficiente y hasta inconstitucional. Es penar a una persona
por el resultado, sin que ese resultado le sea imputable, cuando menos, al
sujeto a ttulo de culpa. Responde a una institucin del derecho penal primitivo
(versari in re ilcita). "...Segn el principio del versari in re ilcita, "es
conceptuado autor el que, haciendo algo no permitido, por puro accidente
causa un resultado antijurdico, (Kollman)... Segn esta opinin, el que bebe
alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que se
produce una perturbacin profunda de la actividad consciente- asimilable a la
enajenacin mental- y en ese estado mata o hiere a alguien, debe ser penado
como autor de un homicidio o de unas lesiones dolosas, porque el estado
deinimputablidad no se le computa, en razn de que lo quiso, y, como
conforme al principio versari in re ilcita "el que quiso la causa quiso el efecto",
no queda otra alternativa que sancionarle de ese modo... Se ha dicho que la
conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto", pero es libre "en su
causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la voluntad
del sujeto presente en el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."

La preterintencionalidad

Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda

responsabilidad penal descanse en una relacin de dolo o culpa entre el agente
y el resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento
de la responsabilidad penal.

Dentro de este contexto, segn algunos autores, se violenta el principio de

culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los que la intencin del
sujeto de producir cierto resultado delictivo es superado por el resultado
efectivamente ocasionado, por ejemplo en caso de la muerte a causa de un
aborto o la causacin de la muerte a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hiptesis en realidad no violentan el principio de
culpabilidad, sino que ambos son hiptesis de una consecuencia especial del
hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado que el mismo sea,
cuando menos, imputable a ttulo de culpa.

En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas

no existieran, sera menester aplicar las reglas del concurso ideal dedelitos. En
ellos se mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el homicidio
preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o se
mezclan dos figuras culposas, como la penalizacin de la culpa del desastre y
de la muerte.

11. Fases de la realizacin del delito

La iter crimines

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que
nace en la mente de su autor hasta la consumacin, esta constituido por una
serie de etapas desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que el
criminal logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas puede tener o
no repercusiones jurdico penales y se dividen en fase interna y fase externa
del iter criminis.

Fase Interna: Esta conformada por las llamadas voliciones criminales que no
son mas que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que
mientras no se manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica
responsabilidad penal, ya que la mera resolucin de delinquir no constituye
nunca un delito. Este estado del inter criminis se basa en el principio de el
pensamiento no delinque.

Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento
principia a atacar o a poner en peligro un bien jurdico protegido a travs de
una resolucin criminal manifiesta nuestro Cdigo Penal reconoce
expresamente dos formas e resolucin criminal una individual, la proposicin
art. 17 del C.P. cuando el que ha resuelto cometer undelito invita a otra o a
otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la conspiracin art. 17 CP cuando
dos o ms personas se conciertan para cometer un delito.

La consumacin
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificacin
realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los

elementos que lo integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurdico

objeto de proteccin penal y se sancionar de acuerdo con el art. 62 del C.P:

La tentativa

Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecucin

por actos externos, idneos, y no se consuma por causas independientes de la
voluntad del agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito,
esta finalidad se identifica plenamente con la intencionalidad de tal manera
que slo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos existe
ausencia de volunta intencional, los actos encaminados a la ejecucin del
delito deben ser idneos y dirigidos a la perpretacin del mismo, se sanciona
de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.

La tentativa imposible

Si la tentativa se efecta con medios normalmente inadecuados o sobre un

objeto de tal naturaleza que la consumacin del hecho resulta absolutamente
imposible, el autor solamente quedar sujeto a medidas de seguridad. En este
caso no obstante la voluntad del sujeto activo, el delito no puede llegar a
consumarse nunca, porque las medidas que utiliza son inadecuadas
(envenenamiento con azcar) o porque el objeto sobre que recae la accinhace
imposible la consumacin del hecho (pretender matar a un muerto), en este
caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el sujeto activo
y ordena las medidas de seguridad correspondientes.

El desistimiento

Cuando comenzada la ejecucin de un delito el autor desiste voluntariamente

de realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicar
sancin por los actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos s mismos. No
hay que confundirlo con el desistimiento procesal, aqu se trata de que el
sujeto activo a pesar de que puede consumar el delito y habindolo iniciado
desiste voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a
menos que de los actos realizados se desprenda la comisin de otro delito el
cual deba sancionarse.

12. La autora y participacin

El autor

Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribucin causal a la
realizacin del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboracin para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el
criterio de causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los
cooperadores segn la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de
su contribucin al hecho.

Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible,

entre autora como forma de participacin principal y complicidad e induccin
como formas de participacin secundaria.

Teoras de la participacin:

a. Teora objetiva de la participacin: Segn esta corriente autor esquien

comete por si mismo la accin tpica, mientras que la sola contribucin a la
caucin del resultado mediante acciones no tpicas no puede fundamentar
autora alguna (prestar el arma para el homicidio), desde el punto de vista de
esta teora la induccin y la complicidad son categoras que amplan la
punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo
podra sancionarse al que por s mismo mata lesiona o roba. Para esta teora lo
importante es establecer si el sujeto realiz o no la accin tpica para as
considerarlo como autor.
b. Teora subjetiva de la participacin: para esta teora es autor tode aquel que
ha contribuido a causar el resultado tpico, sin necesidad de que su
contribucin al hecho consista en una accin tpica, desde este punto de vista,
tambin el inductor y el cmplice son en s mismo autores, toda vez que el
sujeto que prest el ama homicida, contribuy con el resultado tpico, aunque
no realizara en forma directa la accin homicida, para esta teora no interesa el
grado de contribucin que un sujeto tuvo en la comisin de un delito, basta con
su intencin delictiva y su contribucin an mnima en el hecho para ser
considerado autor.

c. Teora del dominio del hecho: Segn esta teora la actuacin del sujeto en el
delito puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el
hecho o bien como cmplice en el caso de que se coopere en la realizacin de
un delito, en tanto que la induccin se constituye en una forma de participacin

secundaria por la cual un sujetoprovoca o crea en otra la resolucin de cometer

un delito, entonces autor es quien como figura central del suceso, tiene el
dominio del hecho conductor conforme a un plan y de esta manera est en
condiciones de frenar o no, segn su voluntad, la realizacin del tipo.

La autora mediata

Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho

a travs del dominio de la voluntad de otro.

Para la existencia de la autora mediata es indispensable la participacin de

dos o ms personas, toda vez que ser indispensable la participacin de dos o
ms personas, toda vez que ser indispensable la presencia de un sujeto que
domina el hecho (llamado autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el
autor mediato para la realizacin del delito (instrumento). La participacin del
autor mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autora,
solo que en esta forma de autora no puede haber acuerdo comn entre
determinado e instrumento.

La autora mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de

la causalidad: tanto la accin del autor inmediato como el autor mediato deben
esta en relacin de causalidad con la realizacin de hecho tpico. La diferencia
entre ambas formas de autora sta en el modo como el autor mediato
contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecucin
de la accin tpica de una tercera persona.

Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autora inmediata

identifica al sujeto que realiza la accin con su propia mano, laautora mediata
requiere la presencia de dos o ms personas, una quien tiene el dominio del
hecho a travs del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada
como instrumento Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no
exista acuerdo en comn en cuanto a la realizacin del delito, toda vez que de
haber acuerdo el instrumento dejara de ser tal para convertirse en coautor.

Clases de autora mediata:

Autora mediata con instrumento inimputable: En forma de autora mediata

aparece cuando el autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como
instrumento, para realizar por su medio, el tipo penal.

Autora mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autora
mediata, dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la
autora mediata que existe cuando el autor mediato hace caer en error al
instrumento o bien cuando el autor mediato se aprovecha del error en que se
encuentra el instrumento.

Autora mediata con instrumento sometido a coaccin: La autora mediata

puede presentarse en aquellos casos en los que el determinado cra o se
aprovecha de un estado de coaccin en que se encuentra el instrumento. Poco
importa, en tales hiptesis, que sea el mismo autor mediato quien haya
producido la causa de inculpabilidad en que consiste la coaccin, o
simplemente que se aproveche de un estado de inculpabilidad por coaccin
creada por un tercero.

La coautora

Se caracteriza por la intervencin igualitaria, ms o menos, de dos o mas

personas todas como autores inmediatos, sin quesus conductas dependan de
la accin de un tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se
dividan las necesarias para la comisin del hecho. Pueden ser coautores
tambin a pesar de que uno sea autor material, el que haya ejecutado
materialmente los actos propios del delito, y otro autor intelectual, el instigador
que ha ideado y planificado la comisin del delito, lo importante es que ambos
tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es importante que el
ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza
es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaer en el
autor intelectual nicamente.

La participacin

La participacin es intervencin en un hecho ajeno. El partcipe se halla en una

posicin secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no
al partcipe. Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aqul.
Puede consistir en una conducta de induccin o de cooperacin. El inductor a
un homicidio no mata, no realiza el tipo de homicidio, sino slo el tipo de
induccin a homicidio, que consiste en determinar a otro a que mate.

Existen dos teoras principales que tratan de explicar el fundamento del castigo
de la participacin:

1. Teora de la corrupcin o de la culpabilidad

2. Teora de la causacin o del favorecimiento

Segn la primera, el partcipe es castigado por convertir a otra persona en

delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teora considera esencial que el
partcipe haga ocontribuye a hacer al autor culpable del hecho.

La teora de causacin o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la

participacin en el hecho de que causa o favorece la lesin no justificada de un
bien jurdico por parte del autor. No es importante aqu que el autor obre o no
culpablemente, sino basta la causacin o favorecimiento e un hecho
antijurdico del autor por parte de un partcipe que acta culpablemente.

13. La imputabilidad y su aspecto negativo

Concepto

Como ya habamos expuesto, la capacidad psquica, dado que el delito es una

conducta, puede influir en los diferentes estratos del anlisis, as la incapacidad
psquica, en determinado momento puede eliminar la conducta, o bien la
tipicidad {en los casos de error de tipo, psquicamente condicionado}, o en al
antijuricidad {es necesario que quien acta a su amparo reconozca los
elementos de la situacin objetiva de la justificacin, lo que requiere cierta
capacidad psquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto grado de
capacidad psquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de
determinacin.

Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psquica

que se requiere es la necesaria para que le haya sido posible comprender la
naturaleza del injusto, de lo que haca y que le haya podido permitir adecuar su
conducta conforme a esa comprensin de la antijuricidad.

"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia

en que cree que el vecino le esta matando con polvos venenosos,cuando el

pobre hombre est matando hormigas en su jardn, no puede ser reprochado

por su conducta de agredir al vecino porque no puede exigrsele que
comprenda la antijuricidad de la misma. Por otro lado quien comprende la
antijuricidad de su conducta, pero no puede adecuarla a la comprensin de la
antijuricidad, porque no tiene capacidad psquica para ello, tampoco puede ser
reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los insectos, sabe que es
injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le
desencadena un pnico incontenible, no podr adecuar su conducta a la
comprensin de la antijuricidad, por mucho que razonando se percate de que
su miedo no tiene una causa real y de que empujar a una anciana en esas
circunstancias es un acto deplorable y malvado.

La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este trmino se incluyen

aquellos supuestos que se refieren a la madurez psquica y a la capacidad del
sujeto para motivarse (edad, enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se
tienen las facultades psquicas suficientes para poder ser motivado
racionalmente, no puede haber culpabilidad.

Acciones liberae in causa

Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser tpica,
antijurdica y culpable.

No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realizacin

de la conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos elementos,
procurndose una inimputabilidad (excusa) (o bien para facilitarse la comisin
del hecho), el ordenamiento jurdicoestablece que se retrotrae en el tiempo (a
la actio praecedens) el elemento o la culpabilidad faltante.

La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la accin faltan los

presupuestos requeridos por los respectivos tipos penales y si el agente ha
producido voluntariamente la exclusin del elemento faltante, para realizar el
hecho punible en estado de incapacidad.

Aspecto negativo: inimputabilidad

La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de

comprensin de la antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela
la posibilidad exigible de comprensin de la antijuridicidad; la segunda es la
incapacidad para autodeterminarse conforme a la comprensin de la
antijuridicidad, elimina la culpabilidad porque estrecha el mbito de
autodeterminacin del sujeto.

Eximentes de responsabilidad penal

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como
consecuencia eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo.

En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin son el

negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y
son aquellas que tienen la virtud de convertir en lcito un acto ilcito, es decir,
que cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificacin de lo
injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y
como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.
Causas de inimputabilidad

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigentecomo causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la accin u
omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propsito por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las

eximentes de responsabilidad penal. La minora de edad como causa de
inimputabilidad, est establecida buscando la seguridad jurdica, de un modo
tajante que no admite gradacin. De tal modo que solo a partir de los dieciocho
aos se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el
caso concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la
capacidad de culpabilidad suficiente.

Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el legislador exige,

sin embargo, que la afeccin lo sea de nacimiento o desde la infancia y que

tenga alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya

a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en
la capacidad de motivacin y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.

La Minora de Edad:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos. Por

razones de seguridad jurdica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar
unlmite exacto, dejando fuera del derecho penal al menor de 18 aos que
comete un delito, y el Organo Jurisdiccional est obligado a remitirlo a un
tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin que se
tenga sobre la bondad de dichos tribunales, est claro que los menores de 18
aos no deber ser objeto, en ningn caso, de pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable

en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 aos, aunque solo sea un da, en
el momento de la comisin del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en el derecho penal diseado para adultos.

Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de 16 aos

como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 aos,
pero que por su estado se encuentra prximo a los 18 aos, se le atena la
pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el
lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de

atenuacin de la pena, sino un problema de adecuacin del trmite procesal y
del tratamiento al menor trasgresor.

Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente
primario de 19 aos no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 aos. La falta de underecho penal

especfico para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms

lamentables lagunas de nuestra legislacin legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que ponga en

vigencia el Cdigo de Menores es de carcter urgente, pues la ley se encuentra
en suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayora de edad penal,
acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
Repblica ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18
aos de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopcin de
medidas reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos,
y la forma como ha de ser tratado aqul menor transgresor cuyas edades
oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es acorde a la realidad
social, pues est creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra
realidad.

Alteracin en la Percepcin

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del Cdigo

Penal, el que dice que, no es imputable, quien en el momento de la accin u
omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propsito por el agente.

Nuestra legislacin no tienecontemplada la referencia a la sordomudez y

considero que es correcto, puesto que, conforme al cdigo Civil, las
perturbaciones mentales transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y
quienes padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son
capaces los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

Causas de justificacin

Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lcito un acto ilcito, es decir,
que cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificacin de lo
injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y
como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro
Cdigo Penal describe como causa de justificacin la legtima defensa, el

estado de necesidad y el legtimo ejercicio de un derecho. Las causas de

justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una accin
tpica no basta con que se d objetivamente la situacin justificante, sino que
es preciso, adems que el autor conozca esa situacin e, incluso, cuando as se
exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para
justificar su accin.

Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se est
defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el autor
alcance un resultado objetivamente lcito, sino que es preciso, adems que
haya actuado acogiendo en su voluntad la consecucin de ese resultado.No
acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la vctima estaba esperndolo precisamente para matarlo.

La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se mate por

venganza, sino a que el autor no saba subjetivamente que estaba
defendindose de la agresin de la vctima.

El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los mviles de

quien acta justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor
sepa y tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido
jurdicamente.

Legitima defensa

Esta causa de justificacin se encontraba, en la jurisprudencia de otros pases

recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legtima
defensa propia, legtima defensa de parientes y legtima defensa de extraos.

Nuestro Cdigo Penal, la tiene, pero en un solo artculo y englobando a los

parientes del sujeto al decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o
derechos, o en defensa de la persona, bienes o derechos de otra (Art. 24
primera parte del numeral 1. CP)

a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .

1) Agresin ilegtima. Este requisito es el presupuesto de la legtima defensa y

lo que la diferencia de otras causas de justificacin (por ejemplo, del estado de
necesidad descrito en el Art. 24 numeral 2. CP) es decir, que sta sea ante
todo un acto antijurdico en contra del que se ha de defenderse de ella, en
otras palabras, acto ilcito frente a quien acte lcitamente. Quien por
ejemplo,acte en legtima defensa a su vez o ejerza legtimamente un derecho,
no cabe hablar de que se est ante una legtima defensa.

Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin.

Este requisito supone la concurrencia de dos extremos distintos:

2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contempornea a la

agresin y que persiste mientras la agresin dura, siempre que sea, adems, la
nica va posible para repelerla o impedirla.

La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.

El cdigo penal dice as: "Necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla".

Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler

la agresin. Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria,
es preciso que se adecue a la entidad de la agresin, de lo contrario no habra
justificacin plena y, todo lo dems, vendr en consideracin de la eximente y
en consecuencia, el de ser incompleta.

3) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. En principio,

una interpretacin estricta de este requisito llevara a la injusta conclusin de
que cuando la agresin es consecuencia de una previa provocacin de la que
luego se defiende ante ella, en ningn caso, cabe apreciar legtima defensa.

Legitima defensa privilegiada:

Nuestra ley tambin contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que
se da cuando el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en
morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denotala inminencia de un
peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores.

Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresin inexistente que solo existe
en la mente del defensor, Nuestro cdigo lo contempla como Error de Hecho
dentro de la causas de inculpabilidad.

Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de
salvar a otos de un peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de
otra manera, siempre que el hecho sea en proporcin al peligro Esta exencin
se extiende al que causare dao en el patrimonio ajeno, si concurriere las
condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de evitar, b) que no
haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede
alegar estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.

Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no est justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:

a) Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la

vs compulsiva, o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye
directa y objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir
un dao igual o mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe
ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser
real y que sea injusto.

b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, osea la violencia fsica o material

que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del
sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe
falta de accin, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente sobre el
sujeto activo.

c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la

importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer
hacer, lo que hace o bien no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la

posibilidad de prever el carcter tpicamente antijurdico de la accin por el

realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislacin como
legtima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error
propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresin contra su
persona, al creerse realmente atacado, pero sta solo ha existido en la mente
del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una
equivocacin que versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta
como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26,
num. 9 C.P.), tambin denominado error impropio, es el error en el golpe, que
es la desviacin entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido,
cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra --error in
personae-- art. 21.

d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un

deber jurdicamente fundado de obedecer a otra persona, y como
consecuencia de ello aparece la comisin deun delito; opera esta eximente y se
da la responsabilidad de quien orden el acto, pero el mandato no debe tener
notoria infraccin clara y terminante de la ley, debido a que si es ilcito, no es
obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se debe obediencia.

e.- Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de

actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente
imposibilitado
para
hacerlo,
quedando
exento
por
inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima (real) e insuperable que
impide el actuar.

14. La culpabilidad y su aspecto negativo

Concepto

Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de

reproche debido a que el sujeto acta en forma antijurdica, pudiendo y
debiendo actuar diversamente.

Funcin subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad adems de constituir un elemento positivo, para la construccin

tcnica de la infraccin, tiene como caracterstica fundamental ser el elemento
subjetivo del delito, refirindose pues a la voluntad del agente para la

realizacin del acto delictivo. La culpabilidad radica pues, en la manifestacin

de voluntad del sujeto activo de la infraccin penal que puede tomarse dolosa
o bien culposa, dependiendo de la intencin deliberada de cometer el delito, o
bien de la comisin del delito por negligencia, imprudencia o impericia.

Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es

tpica, antijurdica y culpable. La culpabilidad no puede ser ms, por tanto,que
una cualidad de la accin y, ms propiamente, de la conducta que ya hemos
calificado de tpica y antijurdica.

Existe culpabilidad, como vimos, segn Zaffaroni, cuando: "...la conducta tpica
y antijurdica le sea reprochable al autor en razn de que tuvo la posibilidad
(exigible) de actuar de otra manera, lo que no sucede, por ejemplo en el caso
del loco.

El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto poda hacer

algo distinto a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo
hiciese.

Naturaleza

A este respecto se dan dos teoras.

Teora Psicolgica: Indica que la culpabilidad es la relacin psquica de

causalidad entre el autor y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir,
el lazo que une al agente con el hecho delictivo es puramente psicolgico; su
fundamento radica en que el hombre es un sujeto de conciencia y voluntad, y
de sta depende que contravenga la norma jurdico o no.

Teora Normativa: No basta la relacin psquica entre el autor y el acto, sino

que es preciso que ella de lugar a una valoracin normativa, a un juicio de
valor que se traduzca en reproche, por no haber realizado la conducta
deseada. Sus aspectos fundamentales son:

La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicolgico;

La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivacin reprochable del
agente;

La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), nicamente podr

formularse cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la
emitida por elagente;
La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la reprochabilidad y
la exigibilidad.

Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva

debido a la actividad psquica del sujeto, formada por los motivos, las
decisiones de voluntad que toma o deja de tomar el sujeto y los elementos
subjetivos del injusto que de no computarse la culpabilidad no podran ser
imputados

Aspecto negativo: inculpabilidad

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la

conducta; su razn de ser jurdico-penal es simplemente reducir o hacer
desaparecer el reproche personal del injusto Queda, por tanto claro que, en
nuestro derecho, la culpabilidad es un juicio de reproche, de carcter
normativo, en los dos niveles expuestos, y queda claro que las causas de
inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son "nmerus clausus", puesto que las
hiptesis que menciona el legislador son puramente ejemplificativas.

Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no est justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre voluntad se da la
vs compulsiva, o sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye
directa y objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir
un dao igual o mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe
ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser
real yque sea injusto.

b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia fsica o

material que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad
del sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento;
existe falta de accin, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente
sobre el sujeto activo.

c. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la

importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer
hacer, lo que hace o bien no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la
posibilidad de prever el carcter tpicamente antijurdico de la accin por el
realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislacin como
legtima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error
propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresin contra su
persona, al creerse realmente atacado, pero sta solo ha existido en la mente
del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una
equivocacin que versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta
como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26,
num. 9 C.P.), tambin denominado error impropio, es el error en el golpe, que
es la desviacin entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido,
cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra --error in
personae-- art. 21.

d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un

deber jurdicamente fundado deobedecer a otra persona, y como consecuencia
de ello aparece la comisin de un delito; opera esta eximente y se da la
responsabilidad de quien orden el acto, pero el mandato no debe tener
notoria infraccin clara y terminante de la ley, debido a que si es ilcito, no es
obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se debe obediencia.

e. Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligacin de

actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente
imposibilitado
para
hacerlo,
quedando
exento
por
inculpabilidad; pero esa causa debe ser legtima (real) e insuperable que
impide el actuar.
15. La punibilidad y su aspecto negativo

Concepto

Es la abstracta descripcin de la pena que plasma como una amenaza de

prevencin general, el legislador en la ley penal. O sea que es la determinacin
de la sancin en la ley penal.

Naturaleza

Pena

Es la real privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a cabo
el rgano ejecutivo para la prevencin especial, determinada en su mximo por
la culpabilidad y en su mnimo por la personalizacin. O sea que la pena
consiste en la ejecucin de la punicin impuesta por el Juez en su sentencia
condenatoria.

Sancin

Variacin de la pena

Privilegio de la pena relativamente indeterminada

Aspecto negativo: excusas absolutorias

Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo

16. Teora del delincuente

Generalidades
El delincuente
Frecuencia del comportamiento delictivo
Identificacin del delincuenteConcurso de personas

17. La pena y medidas de seguridad

Teora de la determinacin de la pena

Esta teora indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la
pena, es decir, que la ley debe ser concreta indicando la sancin y la pena que
se impone para cada delito o falta.

Aplicacin en Guatemala

En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Ttulo VI

(De las Penas) Captulo II (De la aplicacin de las penas) como lo indica en los
Artculos siguientes:

Artculo 62. El autor del delito consumado

Artculo 63. El autor de tentativa y al cmplice del delito consumado
Artculo 64. Al cmplice de tentativa

La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal

Clasificacin doctrinaria

Por sus consecuencias

Reversible

Por su aplicacin
principal
accesoria
complementaria

Por su finalidad que persigue

correctiva
intimidatoria o preventiva
eliminatoria

Por el bien jurdico que afecta

Capital
Corporal

Pecuniarias
Laborales
Informantes

Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional

Clasificacin legal

Penas principales (Art. 41)

La de muerte
La de prisin
El arresto y
La multa

Penas accesorias (Art. 42)

Inhabilitacin absoluta
Inhabilitacin especial
Comiso y prdida de los objetos o instrumentos del delito
Expulsin de extranjeros del territorio nacional
Pago de costas y gastos procesales
Publicacin de la sentencia y todas aquellas que otras leyes sealen

Medidas de seguridad (Art. 88)Internamiento en establecimiento siquitrico

Internamiento en granja agrcola, centro industrial u otro anlogo
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada

Prohibicin de residir en lugar determinado

Prohibicin de concurrir a determinados lugares
Caucin de buena conducta

La individualizacin de la pena

Rehabilitacin:

Se entiende la accin y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una

persona en la posesin de lo que se le haba desposedo.

Para Camarzo, la rehabilitacin es el derecho que adquiere el penado,

despus de haber observado una buena conducta durante cierto tiempo, una
vez extinguida su responsabilidad penal, y satisfecha en lo posible la civil, a
que cesen todos los dems efectos de la condena mediante la oportuna
decisin judicial.

Readaptacin:

Si la persona puede recuperarse se va a la readaptacin o reeducacin.

Prevencin general: La pena es til porque cuando est establecido un castigo

en una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevencin busca evitar que se cometan ms delitos mediante la
ejemplificacin. Esta ejemplificacin se dirige a toda la sociedad, no slo a una
persona.

Prevencin especial: Tiene como fundamento que el que comete un delito

siempre hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que las
personas no cometan nuevos delitos.
En la prevencin especial, lo que tiene importancia es quin lo hizo no lo qu
hizo, o sea que analiza al autor del delito, las causas antropolgicas
ybiolgicas.

La pena de muerte a la luz de la Constitucin guatemalteca y tendencias

actuales nacionales e internacionales

Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carcter

extraordinario y se aplica solo por los delitos sealados en la ley, regulados en
los artculos 131, 132, 175, 201 y 383 del Cdigo Penal. La pena de muerte,
consiste en la eliminacin fsica del delincuente, debido a la gravedad del delito
cometido y la peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se dan
argumentos a favor de que se contina con esta prctica y otros que sea
abolido, as:

Teora Abolicionista:
Los exponentes de esta teora, analizan la cuestin desde dos puntos de vista:
Moral y Jurdico.

Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impo, al imponerse se

arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios
de la sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el
desprecio que se manifiesta al verdugo en forma universal.

Punto de Vista Jurdico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relacin

con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en
un riego profesional; el espectculo de la ejecucin produce en las masas un
estado desmoralizador; su aplicacin es escasa en proporcin; la pena de
muerte es irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es
correccional.

Teora Antiabolicionista: Sus argumentos son:

El particular que se defiende legtimamente, puede quitar la vida, el Estado

debe tambintener igual derecho contra el que le ataca.
Es un procedimiento excelente y nico de seleccin que asegura
perpetuamente a la sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la
raza.
Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
Es una justa retribucin contra los delitos contra la vida.
La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.

Teora Eclctica:

Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero

si en circunstancias extremas de descomposicin social, por cuanto la pena
capital, constituye un acto de legtima defensa por parte del poder pblico.
Para su aplicacin deben darse los supuestos siguientes:

Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravsimos.

La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del
condenado.
Su ejecucin debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las
almas.

En nuestro pas se sigue la corriente eclctica.

18. Extincin de la responsabilidad de la pena

Extincin de la responsabilidad penal

Despus que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a
una persona determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta
a las consecuencias penales y civiles por la comisin del mismo.

Sin embrago nuestra legislacin considera la extincin del derecho de accin

penal (extincin de la responsabilidad) y la extincin del derecho de ejecucin
de la pena (extincin dela pena)

En la extincin del derecho de accin penal de cuyo ejercicio conforme lo

prescribe el art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el Ministerio Pblico, pero
que alternativa y eventualmente pueden ejercer adems, los agraviados y
cualquier persona o asociacin de personas cuando se tata de delitos
cometidos por funcionarios o empleados pblicos que hubieren violado
Derechos Humanos.

Las causas de extincin de la responsabilidad penal son determinadas

circunstancias que sobrevienen despus de la comisin del delito y anulan la
accin penal

Extincin de la pena
Modalidades de la imposicin de la pena

19. mbito de aplicacin de la ley penal

Aplicacin temporal

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de

explicar el campo de aplicacin que puede tener la ley penal en un pas
determinado. La determinacin del mbito especial de validez de la ley penal
es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que fijan el alcance de la
validez de las leyes penales del Estado con relacin al espacio. el mbito
especial de validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un pas regularmente trasciende a regular hechos
cometidos fuera de su territorio.

Vigencia y derogacin

Irretroactividad

Retroactividad de la ley favorable

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado,
a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y
ya se haya dictado sentencia

Principio deterritorialidad

Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese
limite la ley penal debe aplicarse a autores o a cmplices de los delitos, sin
importar su condicin de nacional o extranjero, residente o transente, ni la
pretensin punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberana de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce
su soberana determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.

Extraterritorialidad

Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene que la ley

penal de un pas, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio
teniendo como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)

Principio real o de proteccin de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no

puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que
representa por el solo hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera
que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta
determinada porque el inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea
nacional. Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5
inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.

Principio de personalidad

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo
que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y
tiene en la actualidadaplicacin cuando se dan las siguientes circunstancias:
Que el delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se
encuentre en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente

respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho cometido por un

nacional de un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.

Principio universal

Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de

cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen
derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su
nacionalidad, lugar de comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la
nica condicin es que el delincuente se encuentre en el territorio de su Estado
y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.

20. Lugar de comisin del delito

Teora de la accin
Teora del resultado
Teora de la ubicuidad
Derecho penal internacional
Extradicin

Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un

sujeto a quien se le atribuye la comisin de un determinado delito para
someterlo a la accin de los tribunales de justicia de ste.

Clases de Extradicin
a. Extradicin Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro,
la entrega de un delincuente, tambin se le denomina extradicin propia.

b. Extradicin Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la

solicitud de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el pas
requirente.

c. Extradicin Propia.d. Extradicin Voluntaria: Se da cuando el delincuente

voluntariamente se entrega al gobierno del Estado que lo busca para
someterse a la justicia penal. Extradicin Impropia.

e. Extradicin Espontnea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se

encuentra el delincuente, lo entrega espontneamente sin haber sido requerido
para ello con anterioridad.

f. Extradicin en Trnsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado

para que uno o ms delincuentes extraditados pasen por su territorio.

g. La Re extradicin: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al pas que

lo haba extrado, basndose en que el delincuente cometi un delito en su
territorio antes que cometerlo en el pas que logr primero su extradicin.

Fuentes de la Extradicin
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.

a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Cdigo Penal. Art. 8

b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:

Tratados de Extradicin: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a

cabo entre diferentes Estados.

Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza

con el requerido a conceder la extradicin, comprometindose a que cuando
exista un caso anlogo se responda de la misma manera.

Principios que la regulan

.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o
crmenes.
.-Se excluye los delitos polticos o comunes conexos.
.-Se excluyen losdelincuentes polticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicacin al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.

Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala

a. En cuanto al delito
Si el delito no est contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se
somete como pena;

No se da la extradicin cuando el hecho que se persigue no est considerado

como delito en la Ley Nacional y la de los pases suscriptores;

Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un ao de
prisin, generalmente se logra la extradicin por los delitos que atentan contra
la vida, la propiedad, el pudor, la fe pblica, libertad y seguridad individual;

Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos polticos;

No se concede la extradicin por delitos sociales, o sea los que atentan contra
la organizacin institucional del Estado;

La desercin como delito militar no es extraditable;

No se concede la extradicin por faltas.

b. En cuanto al delincuente

Por la extradicin se entregan a los autores y cmplices, pero los pases no

estn obligados a entregar sus connacionales;

Los militares no se extraditan por delitos similares a los polticos;

No estn incluidos los delitos polticos.

c. En cuanto a la pena

No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condicin de

extradicin del delincuente;

No se concede la extradicin cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la

accin penal para perseguir el delito o paraejecutar la pena ya prescribi.

Aplicacin con relacin a las personas

Principio de inviolabilidad
Principio de inmunidad
El antejuicio

21. Lmites al IUS PUNIENDI del Estado

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene ste para imponer una
pena, sin embargo existen lmites a esta imposicin del Estado como lo son los:

Lmites materiales

La necesidad de intervencin
El IUS PUNIENDI intervendr cuando no halla otro medio posible como el
Derecho Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el ltimo recurso que
se debe utilizar para resolver cualquier problema.

El bien jurdico

No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurdico. De acuerdo

a lo anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni sealar lo que no se refiere
a bienes jurdicos o que los lesionen si no estn establecidos en la Constitucin
o Ley penal.

La dignidad de la persona

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va

dirigido a l y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el
caso de prevencin general, como es la ejemplificacin.

Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.

Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en

funcin de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.

En lneas generales, la proporcin se medira en funcin del bien jurdico

afectado.

Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la

persona. Es independiente de la personalidad del hombre.

Lmites formales

22 .DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS PERSONAS.

EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE

GENERALIDADES
Desde el punto de vista de nuestra legislacin definimos el delito de homicidio
como la muerte de una persona causada por otro.

Elementos del tipo de homicidio:

Previa existencia de la vida humana.
El hecho de dar muerte, o sea la supresin de la vida;
La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.

Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no sern delictivos.

EL BIEN JURDICO TUTELADO

El bien jurdico tutelado es la vida de un ser humano.

ELEMENTOS GENRICOS DE ESTOS DELITOS (SUJETO ACTIVO Y SUJETO PASIVO)

Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la accin u omisin de la que depende la muerte del
pasivo.

Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin
distincin de cualidades.

HOMICIDIO SIMPLE
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona.
Al homicida se le impondr prisin de 15 a 40 aos"

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN VIOLENTA

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emocin violenta, se le impondr
prisin de dos a ocho aos.

Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la
existencia de la circunstancia calificante de la emocin violenta, aparece la del
Artculo 124. Este es el llamado tambin homicidio pasional, pues toma como
gua la emocin pasional violenta.

Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de

emocinviolenta, no solamente para el crimen pasional. En nuestra
jurisprudencia aparece que la emocin violenta contemplada por el arto. 124
del Cdigo Penal, tipifica nicamente un delito de homicidio simple, y en el
caso de los homicidios calificados, el aparecimiento de esta circunstancia no
desvirta la calificante, y nicamente puede servir para la atenuacin de la
responsabilidad.

Caractersticas del homicidio en estado de emocin violenta.

a. Una alteracin psquica de carcter temporal, que incide sobre la capacidad

de razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad

b. Es indispensable que la causa que produjo la alteracin sea extrema, no

buscada de propsito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de
prever y de aceptar el resultado daoso.

c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la

voluntad criminal del sujeto activo.

HOMICIDIO EN RIA TUMULTUARIA

ARTICULO 125.- Cuando riendo varios y acometindose entre s, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o ms personas y no
constare su autor, pero s los que hubieren causado lesiones graves, se
impondr a stos prisin de seis a doce aos.

No constando quin o quines causaron las lesiones, se impondr a todos los

partcipes prisin de dos a seis aos.

El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra entre ms de dos

personas. El acto del homicidio requiere no solamente la ria, sino que sta sea
tumultuaria. El trmino confuso, que alude nuestro Cdigo equivale a tanto
como:mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco perceptible, difcil de
distinguir; se refiere entonces a que en la ria, participen ms de dos personas,
puesto que as, no ser perceptible un agresor directo. La expresin
tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una multitud, confusin
agitada o desorden ruidoso. De tal manera, lo expresado en nuestra ley, que
verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que en este tipo de
homicidio, hay una confusin tal que no puede determinarse finalmente el
autor del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:

a. Que no conste el autor de la muerte, pero s, quienes hubieren causado

lesiones graves.
b. Que no conste quin o quines causaron las lesiones

Aparece aqu entonces la responsabilidad correspectiva de los partcipes, pues

la simple intervencin en el tumulto o ria, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es ste pues, un homicidio con mltiples autores, en
defecto de no poderse determinar, por la realizacin de la confusin y el
tumulto, quien es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son,
no exclusivamente lesionadores, sino tambin copartcipes en el homicidio.

En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin de la voluntad criminal entre

los partcipes de la ria, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que
existe dolo indirecto porque an no persiguiendo la muerte de alguno de los
contendientes, los que rien se lo representan como posible y no se detienen
en la ejecucin del acto.Caractersticas:

a. La existencia de ms de dos personas que actan como sujetos activos y

pasivos simultneamente.

b. Que en la ria los sujetos se acometan entre s confusa y tumultuariamente.

c. Que la confusin en la ria sea de tal naturaleza que sea imposible

identificar a los responsables.

d. Que no se pueda establecer quin o quines de los contendientes causaron

las lesiones que produjeron la muerte.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, ser sancionado
con prisin de dos a diez aos.

El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponindose

causar un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un
mal, pero no de tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo.
De quedar evidente que el hecho no se diriga a causar un mal tan grave como
el efectivamente causado.

Caractersticas del homicio preterintencional:

La produccin de un resultado daoso ms grave que el querido, que es la

muerte del sujeto pasivo.

El dolo de muerte aqu esta limitado, por cuanto se tena

HOMICIDIO CULPOSO
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionar con prisin de
dos a cinco aos. Cuando el hecho causare, adems, lesiones a otras personas
o resultare la muerte de varios, la sancin ser de tres a ocho aos de prisin.

Si el delito fuere cometido al manejar un vehculo bajo influencia de bebidas

alcohlicas, drogas txicas o estupefacientes, que afecten la personalidad del
conductor o con temeridad oimpericia manifiestas o en forma imprudente o
negligente en situacin que menoscabe o reduzcan su capacidad mental,
volitiva o fsica, se impondr al responsable el doble de la pena que le
correspondera en caso de no existir alguna de estas circunstancias.

Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las

circunstancias relacionadas en el prrafo anterior, ser sancionado con prisin
de diez a quince aos.

El prrafo primero del artculo citado se adecua y constituye el supuesto

jurdico genrico del tipo; en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado
para su comisin. En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al
hablar de las lesiones, identificar como culposo todo suceso del trnsito de
vehculos en que se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para
la ley, son idneos todos los medios con los cuales se puede verificar la
muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados culposamente. En cuanto al
segundo y tercer prrafo del texto citado, la ley selecciona el medio y una
determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley
es material, o sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar vehculo en
estado de ebriedad. En tales circunstancias, la razn que induce al legislador a
tachar de negligente o imprudente una conducta en la que eventualmente hay
una causa de dao contenida en aqulla.

Sujetos de la infraccin.

En lo referente al prrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo ytercer prrafo se seala un sujeto activo
determinado: el conductor de vehculo en estado de ebriedad. Sujeto activo es
el conductor, no sus acompaantes an cuando se hallaren tambin bajo
influencia de bebidas alcohlicas, a menos que realizaren tambin actos de
conduccin.

Aqu es necesaria la acotacin al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad,

que consiste en el estado que alcanza el individuo que habindo ingerido
alcohol etlico y habindolo absorbido en su torrente circulatorio, causa ya,
alteraciones psquicas, neurolgicas, sensoriales, motoras y generales. De
manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se
conduzca bajo efectos alcohlicos, lo cual es diferente y deber quedar
plenamente establecido para responsabilizarse a una persona por este delito.

Elementos del delito.

a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de
propsito por el agente, pero s previsible, a diferencia del homicidio doloso en
la ausencia del animus necandi.

b. El acto inicial ha de ser lcito.

c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.

INDUCCIN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para
cometerlo, si ocurriere la muerte, se le impondr prisin de cinco a quince
aos.

Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas

en los artculos 146 y 147 de este Cdigo, la pena de prisin ser de seis
meses a tres aos.

El Cdigo Penal se refiere a dos supuestos:a. Quien induce a otro al suicidio;

b. Quien le preste ayuda para cometerlo.

En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el

segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno
o cualquier otro gnero de cooperacin, auxilio intelectual, como indicaciones
acerca del modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc.

Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el nimo suicida

hasta entonces existente. Esta incriminacin es sumamente peligrosa por
subjetiva, puesto que la induccin es sumamente peligrosa por subjetiva,
puesto que la induccin es sumamente difcil de quedar fincada en bases
materiales, ya que puede perpetrarse por simple sugestin, una representacin
exagerada de los males o peligros que aquejaran a la vctima o por consejos, y
debe prevenirse tambin por la colindancia tan prxima que tiene el nimo en
el sujeto activo, no se cometera, y que queda librado siempre a la conviccin
subjetiva del juez.

EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos ntimamente ligados a su
estado, que le produzcan indudable alteracin squica, matare a su hijo durante
su nacimiento o antes de que haya cumplido tres das, ser sancionada con
prisin de dos a ocho aos.

En el Cdigo Penal de 1936 se sancion el infanticidio honoris causa, esto es, el

realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos
para ocultar la deshonra de su hija. En la legislacin actual priva la tsis del
infanticidiodeterminado por motivos psicopatolgicos, que es, desde luego,
ms amplia que la del Cdigo Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto
activo nico y determinado, que da muerte a su hijo, en el momento de su
nacimiento o antes de que haya cumplido tres ds, siempre que haya sido
impulsada por motivos ntimamente ligados a su estado, que le produzcan
indudable alteracin psquica (Arto. 129). En este caso existen elementos
constitutivos del hecho que deben delinearse:

a) El hecho constitutivo de dar muerte al nio en el momento de su nacimiento

o dentro de los tres das de ocurrido el mismo.

b) El sujeto activo en este delito es determinado. Slo puede serlo la madre, y

siempre que se evidente que fue impulsada por motivos ntimamente ligados a
su estado, los cuales le produjeron indudable alteracin psquica.

c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres das del

nacimiento, es un criterio netamente emprico; en algunas otras legislaciones
dicho trmino es diferente, cinco das, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte
se produce despus del referido trmino, la incriminacin sera distinta.

d) Elementos psicopatolgicos. La expresin Indudable alteracin psquica es

realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro Cdigo, el dolo de muerte
(animus necandi)se encuentra limitado o disminuido en la madre por dos
circunstancias:
que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o
alumbramiento;
que estos impulsos le produzcan alteracin psquica y como consecuencia se
produzcala muerte de su hijo.

El sujeto pasivo aqu slo puede ser un nio a quien la madre da muerte
durante su nacimiento y hasta los tres das de nacido (72 horas).

SUPOSICIN DE MUERTE
ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o
conociendo la existencia de proceso instruido con ocasin o con motivo de su
fallecimiento, no se manifestare, ser sancionado con prisin de uno a cinco
aos.

Analizando el contenido del artculo 130 que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
proceso instruido con ocasin o motivo de su fallecimiento no se manifestare,
nos encontramos ante una incriminacin que se coloca entre los delitos que
atentan contra la vida, y sin embargo, no existe lesin o puesta en peligro de
ninguna vida.

Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no
hay realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendra
que ser el Estado, nicamente, pues con el hecho se realiza una simulacin del
hecho que da fin a la vida, como es la muerte.

HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparicin de circunstancias calificativas al momento de la comisin del
homicidio han dado lugar a los homicidios calificados.

EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vnculo, matare a cualquier
ascendiente o descendiente, a su cnyuge o a la persona con quien hace vida
marital, ser castigado como parricida con prisin de 25 a 50 aos. Se le
impondr pena de muerte, en lugar del mximode prisin, si por las
circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los mviles determinantes,
se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podr

concedrseles rebaja de pena por ninguna causa"

Podemos indicar que los elementos son los siguientes:

1. Sujeto Activo:
Lo ser nicamente quien este vinculado con el pasivo en la relacin a que se
refiere la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente del activo, elemento
subjetivo del tipo, quien le da muerte.
3. Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relacin que le une con el pasivo,
como ascendiente, descendiente, marido o mujer, o conviviente.

Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aqu referido se ha llamado

dolo duplicado en razn de que se quiere privar de la vida no a un hombre
cualquiera sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la poltica
criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.

4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como ya vimos
est calificada por el vnculo anteriormente relacionado. Elemento constitutivo
es no solamente dar muerte, sino la existencia del vnculo ya referido,
consecuentemente:

Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relacin a que se refiere la

ley, el resultado previsto en la ley, queda incluido dentro del homicidio.
Si la relacin de parentesco o de convivencia existe pero no es conocidapor el
activo, el resultado es tambin un delito de homicidio.
Si la relacin consagunea o de convivencia existe, pero el activo causa la
muerte del pasivo culposamente, no existir parricidio sino un homicidio
culposo.

EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una persona:

1) Con alevosa

2) Por precio, recompensa, promesa, nimo de lucro

3) Por medio o en ocasin de inundacin, incendio, veneno, explosin,

desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar
gran estrago.

4) Con premeditacin conocida

5) Con ensaamiento

6) Con impulso de perversidad brutal

7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido
el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.

8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Al reo de asesinato se le impondr prisin de 25 a 50 aos, sin embargo se le

aplicar la pena de muerte en lugar del mximo de prisin, si por las

circunstancias del hecho y de la ocasin, la manera de realizarlo y los mviles

determinantes, se revelare una mayor particular peligrosidad del agente.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podr

concedrsele rebaja de pena por ninguna causa"

Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias

establecidas en el artculo 132 del Cdigo Penal, o sea con
alevosa,recompensa, promesa o nimo de lucro, por medio o con ocasin de
inundacin, incendio, veneno, explosin, demoronamiento, derrumbe de
edificio u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditacin
conocida, con ensaamiento, con impulso de perversidad brutal y tambin para
preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la impunidad para s o para sus copartcipes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible, o con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Elementos:
Bsicamente en el asesinato existe el elemento que tambin es fundamental
en el homicidio,como es la privacin de la vida de un hombre por otro,
agregndose como elemento, la existencia de las cualificantes que se
encuentran en el hecho, de las sealadas por la ley.

Calificativas del asesinato:

1. Premeditacin:
los elementos de la premeditacin son:
a) Tiempo ms o menos largo entre la resolucin y la ejecucin;
b) Reflexin fra y madura de la decisin.

Hay premeditacin conocida cuando se demuestre los actos externos

realizados revelen que la idea del delito surgi en la mente de su autor, con
anterioridad suficiente a su ejecucin, para organizarlo, deliberarlo o
planearloy que, en el tiempo que medi entre el propsito y su realizacin,
prepar stay la ejecut fra y reflexivamente (Artculo 27 inciso 3 Cdigo
Penal)

Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la

demostracin de que el delito se efectudespus de cierto tiempode que el
agente lo resolvi, sino que es necesario que haya existido un clculo mental
fro y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso de la persona
que fuera de s es impulsada por la clera que le da la agresin sexual a su
hija, va en busca de un arma y regresa a matar al violador; si existe el intervalo
de tiempo entre la voluntad y la ejecucin pero dentro de ese tiempo no ha
existido un examen calculado y sereno de las circunstancias, o como dice
nuestra ley, no se revele que la idea del delito surgi antes en la mente del
autor, no habr premeditacin.

2. La Alevosa:
El Cdigo Penal en el Artculo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2. Ejecutar el hecho
con alevosa. Hay alevosa, cuando se comete el delito emplea medios modos o
formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecucin, sin
riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o cuando ste,
por sus condiciones personales o por circunstancias en que se encuentra, no
pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse.

En la legislacin mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se requiere

que exista premeditacin para que haya alevosa.

Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el agresor,

ste es el extremo psicolgico caracterstico de la alevosa, ya que el sujeto
espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin riesgo.

As pues cuando se habla de alevosa se comprenden varios aspectos: el

acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, y laprodicin.

La doctrina suele dividir la alevosa en dos grandes grupos:

Alevosa Moral:
Cuando la ocultacin que el delincuente hace, es de su intencin criminal,
como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad
(por lo cual antiquamente se denomin proditorio al homicidio cometido a
traicin); y

Alevosa Material:
Corresponde al ocultamiento fsico, ya sea del acto o del cuerpo.

La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias

del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse, con lo cual hay una referencia genrica a quien se encuentre en
situacin de indefensin, como los casos de dar muerte a quien se encuentra
dormido, o a un recien nacido.

3. Por precio, recompensa o promesa:

Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervencin de dos personas y
un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa la
accin o se promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la
ausencia del elemento premeditacin. Se seala como elemento
preponderante, el estado objetivo de indefensin de la vctima: si es difcil en s
precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo es an ms de un tercero,
a quien muchas veces la vctima ni siquiera conoce.

4. Con ocasin de inundacin, incendio, veneno, explosin, desmoronamiento,

derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas especficas llevanintrnsecamente alguna expresin de
la alevosa, y en algunas ocasiones de premeditacin, pues es indudable la
frialdad de nimo de quien da muerte a una persona con tal formas.

5. Enseamiento:
Para los efectos penales, el ensaamiento consiste en aumentar
deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su
realizacin o emplear medios que aadan la ignominia a la accin delictiva.

El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensaarse es deleitarse o

complacerse el causar a la vctima de un crimeno al enemigo ya rendido, el
mayor dao y dolor posibles, an innecesarios para su muerte, a fin de
prolongar su agona y hacerla ms cruel, en general se refierea todo mal fsico
innecesario infringido al sujeto pasivo.

6. Con impulso de perversidad brutal:

En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin causa
alguna como al ejecutado mediante corrupcin moral o haciendo gala de
degeneracin o depravacin sexual. En el primer caso estamos frente al

llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos casos

revelarores de grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata de un
homicidio sdico, horrible contubernio entre la sangre y el goce sexual).

7. Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido
el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aqu hay varias calificantes
Preparar, facilitar, consumar y ocultarotro delito o para asegurar sus
resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio para cometer otro
hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien para asegurar un robo
mata al pasivo;
Tambin se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartcipes, es
decir, para no dejar huellas del hecho; y
Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro
hecho punible. De tal manera que efectivamente se da un concurso de delitos,
en una misma figura, pues para cometer elhecho se da muerte, o bien para
asegurarse impunidad, o bien por no haberse obtenido el resultado propuuesto
de antemano.

EJECUCIN EXTRAJUDICIAL
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de
ejecucin extrajudicial, quien por orden, con autorizacin apoyo o aquiescencia
de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o ms
personas, por motivos polticos; en igual forma comete dicho delito el
funcionario o empleado pblico, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad
del Estado, que ordene, autorice apoye d la aquiescencia para la comisin de
tales acciones.

Constituye delito de ejecucin extrajudicial, la privacin de la vida de una o

ms personas, an cuando no medie mvil poltico, cuando se cometa por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando acten arbitrariamente o acten con abuso o exceso de fuerza.
Igualmente cometen delito de ejecucin extrajudicial, los miembros o
integrantes de grupos o bandasorganizadas con fines terroristas, insurgentes ,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su
accionar resultare la muerte de una o ms personas.

El reo de ejecucin extrajudicial ser sancionado con prisin de veinticinco a

treinta aos.

Se impondr la pena de muerte en lugar de mximo de prisin, en cualesquiera

de los siguientes casos.

a) Cuando la vctima sea menor de doce aos de edad o persona mayor de

sesenta aos.

b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasin, la manera de realizarlo

y los mviles determinantes, se revelare una mayor peligrosidad del agente."

Este hecho consiste en privar de la vida a una o ms personas por motivos

polticos con orden, autorizacin, apoyo o aquiescencia de las autoridades del
Estado. Tambin comete este delito el funcionario o empleado (perteneciente o
no a cuerpos de seguridad) que ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia
para la comisin de dichas acciones.

El delito se comete aun cuando no medie mvil poltico, cuando se realiza por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.

As tambin los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines

terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.

EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier
momento de la preez.

Conceptos de la palabra aborto:

Concepto Obsttico:
Es la expulsin del producto de laconcepcin cuandono es viable o sea hasta el
final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsin en los ltimos tres
meses, parto prematuro.
Concepto Mdico Legal:

La medicina legal limita la nocin del aborto a aquellos casos que pueden ser
constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronolgica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la maniobra
abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la muerte
del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su consecuencia
final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).

TEMA 24
DE LOS DELITOS CONTRA LA LlBERTAD y SEGURIDAD SEXUAL

Concepto: En trminos generales en los delitos contra la libertad y seguridad

sexuales el hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en
materia ertica tienen las personas. Tambin aparecen atentados contra el
pudor en materia sexual.

CARACTERES:
a) La accin preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta
contra la libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido en la
accin un antecedente de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas
encaminadas a limitar o lesionar la libertad o seguridad, a travs de actos
manifiestamente lbricosomticos ejecutados en el cuerpo de la persona
ofendida.

b) Que laaccin de finalidad ertica ejecutada sobre el pasivo produzca

inmediatamente un dao o un peligro al bien Jurdico protegido, que en estos
casos es la libertad y seguridad en cuanto a la determinacin sexual, as como
el pudor o recato en materia sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a
travs del tiempo y de las diferentes legislaciones; el espaol" delitos contra la
honestidad" ttulo que segn Cuello Caln, se emplea como equivalente a
moralidad sexual(I), y que se encontraba en nuestra legislacin penal anterior.
En la actual se denominan con mejor tcnica "Delitos contra la Libertad y
Seguridad Sexuales y el Pudor".

Clases: Los delitos que en el Cdigo Penal vigente incluye en el ttulo III. con
carcter de sexuales son los siguientes:
1.Violacin, en sus formas propia e impropia (artculo 173 a175)
2. Estupro (artculos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artculo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artculos 181 a 187)
5. Corrupcin de menores (artculos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianera. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectculos Obscenos (artculos 191 a 196)

Necesidad de no Confundir las Anomalas o Anormalidades Sexuales con los

Delitos Sexuales: La descripcin que hace la ley sobre los delitos sexuales. no
puede coincidir con las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales.
salvo algunos casos; por ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual.
esta noes relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual,
la exacerbacin en sus grados de satiriasis o ninfomana, que puede conducir a
la persona que tiene un furor lbrico de los descritos a perturbar el orden
jurdico mediante hechos delictivos, como atentados al pudor, estupros o
violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las
perturbaciones sexuales ms discutidas, especialmente en el Derecho Penal.
En los pases de tradicin latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante
el problema, salvo cuando los actos de sodoma "se realizan con empleo de
fuerza fsica o intimidacin moral, o cuando se practican en menores,
constituyendo as pederastia".

* EL RGIMEN DE ACCIN: El Cdigo Penal establece: ARTICULO 197.- Los

delitos comprendidos en los captulos I, II, III y IV anteriores, sern
perseguibles, nicamente mediante denuncia del agraviado, de sus padres,
abuelos, hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del Ministerio Pblico,
aunque no formalicen acusacin.

Sin embargo, sern perseguibles por accin pblica:

1. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra

circunstancia, de capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no
estuviere bajo custodia o guarda.

2. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona

encargada por ley o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.

3. En caso de violacin o de abuso deshonesto violento, si la vctima fuere

menor de quince aos o se encontrare, en el momento delhecho, en situacin
de trastorno mental.

EL PERDN EXPRESO Y PRESUNTO DEL OFENDIDO O DE SU REPRESENTANTE

LEGAL:
Perdn de la Parte Ofendida: En los delitos de violacin, estupro, abusos
deshonestos y rapto, el perdn de la parte ofendida extingue la
responsabilidad. operando expresamente el perdn corriente o expreso.
(artculo 106) y el perdn presunto. que consiste en el matrimonio de la vctima
con el ofensor (artculo 200), siempre que sea mayor de 12 aos y con previa
aprobacin del Ministerio Pblico.

ARTICULO 106.- El perdn del ofendido extingue la responsabilidad penal y la

pena si ya se hubiere impuesto, por delitos solamente perseguibles mediante
denuncia o querella.

En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podr

rechazar la eficacia del perdn otorgado por los representantes de aqullos,
ordenando la continuacin del proceso o el cumplimiento de la condena, a
solicitud o con intervencin del Ministerio Pblico.

LAS PENAS PARA LOS COMPLICES DE ESTE DELITO:

Autores y Cmplices: De acuerdo con el artculo 199, se equipara a la calidad
de autores, a quienes cooperan en los delitos de violacin, estupro, abusos
deshonestos y rapto, corrupcin de menores y contra el pudor. siendo
ascendientes. tutores. protutores. Albaceas, maestros o actan con abuso de
autoridad o confianza.

ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o

cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad o de confianza,

cooperen como cmplices a la perpetracin de los delitos deviolacin estupro,

abusos deshonestos, rapto, corrupcin de menores o delitos contra el pudor,
sern sancionados con las penas corresponden a los autores.

LA VIOLACIN

Breve historia: 'El Derecho Romano no estableci una categora diferenciada

para la violacin. sancionndola como especie de los delitos de coaccin, y a
veces, de injuria", Dentro de estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena
de muerte el estupro violento.
El Derecho Cannico consider violacin la desfloracin de una mujer contra o
sin su voluntad. En los cdigos penales contemporneos, la infraccin a que
nos referimos sigue castigndose con el mximo rigor. llegndose. en nuestra
legislacin a sancionar
uno de los casos de violacin (artculos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislacin se sigue utilizando la palabra yacer como sinnimo de
acceso sexual. En trminos generales. la doctrina actual acepta que la
imposicin de la cpula sexual sin consentimiento de la ofendida, ya sea por
medio de la "coaccin fsica o la intimidacin moral, es lo que tanto en la
historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones
contemporneas constituye la esencia del verdadero delito sexual de violacin.
El bien jurdico objeto de la tutela penal en este delito concierne
primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto
por la violencia constituye el mximo ultraje, ya que el violador realiza la
fornicacin sea por medio de la fuerza material en el cuerpo de la ofendida
"anulando as su resistencia(violencia fsica), o bien, por el empleo de amagos,
constreimientos psquicos o amenazas de males graves que, por la
intimidacin que producen o por evitar otros daos le impiden resistir (violencia
moral, metus) .Tanto en la violencia fsica como en la moral. la vctima sufre en
su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido. ofendindose as el
derecho personal a la determinacin de su conducta en materia ertica.
Adems. en la violacin se contempla una de las infracciones de naturaleza
compleja ms grave, la utilizacin de medios coactivos dispositivos, al dao
causado, especficamente contra la libertad sexual. Se suman otras ofensas a
diversas categoras de bienes jurdicos que pueden resultar comprometidos o
daados; estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias,
intimidaciones, golpes, privacin violenta de la libertad fsica. asalto. lesiones o
ms o menos graves, y an homicidio".
Modalidades: En nuestra legislacin aparecen claramente definidas dos:
modalidades de violacin; la comn, o sea la ejecutada en todo caso
inmediante violencia, y la denominada doctrinalmente violacin presunta o
delito equiparado a la violacin, consistente en el acceso sexual con personas
incapacitadas para resistir el acto por enfermedades de la mente o en el

cuerpo, por su corta edad, o por semejantes condiciones de indetensin. Como

estas hiptesis delictivas no implican para su existencia el uso de violencia.
ms bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripcin
legislativa y distinto a la verdaderaviolacin, su nombre adecuado -dice
Gonzlez de la Vega, debe ser el de delito que se equipara a la violacin o
violacin impropia. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad mencionada
ltimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I:
Una accin de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotacin no tiene
significado penal en nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que
estiman como violacin el acceso violento con persona de cualquiera de los
dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal.
Nuestro legislador emple la palabra yacer, tomndola de la legislacin
anterior, como significando por la de acceso sexual; fisicamente se caracteriza
por la intromisin sexual del hombre hacia la mujer; as pues. no quedan
comprendidos aqu los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante
para la consumacin del delito, que el acto sexual se agote plenamente con el
derrame seminal o el orgasmo femenino. El dao que sufre la ofendida en su
libertad sexual existe, an cuando su violador haya realizado la totalidad
sexual existe, an cuando su violador haya realizado la totalidad del acto. o
bien, lo haya interrumpido. No tiene tampoco que ver, para la determinacin
de este delito, que a consecuencia del mismo se haya originado la preez de la
violada. Consecuentemente: en el delito de violacin el elemento "yacer"
consiste en una relacin sexual usando violencia,independientemente de su
pleno agotamiento fisico o que el acto se haya interrumpido, con
independencia tambin de consecuencias posteriores a la cpula. El momento
consumativo entonces es el de la penetracin viril. no importando incluso que
despus de ella la mujer se abandone.
a.2: La accin debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la
violencia. pudiendo ser fsica o moral. La violencia fisica es la fuerza material
que se emplea para cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada
directamente sobre el cuerpo de la vctima, fuerza que vence cualquier intento
de resistencia y la obliga a recibir una relacin sexual que no quera.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilizacin
de armas, instrumentos o acompaantes, un solo varn de fuerzas normales
pueda violentar a una mujer tambin normal, pero, la fuerza fisica, de alguna
manera implica, en el momento, cierta fuerza moral que puede causar
igualmente una impresin moral en la mujer sujeto pasivo, Carrnca, "observa
que la violencia debe ser ejecutada sobre la persona y precisamente sobre la
persona misma de la que se quiere abusar. No habr violencia carnal cuando se
violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero, es de advertir, los
actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la vctima por el
parentesco o en el afecto pueden integrar casos de violencia moral". Debe

sealarse que la violencia puede consistir en otras formas delictivas como

ataques corporales, disparos, etc., y en cuanto a la concurrencia de laviolacin
con el homicidio, nuestra ley acepta la hiptesis de la unidad del acto, ya que
si la muerte resulta de la violacin o con motivo de ella, no hay un delito
diferente, sino una penalidad agravada (artculo 175).

Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de
violencia: la fsica y la psicolgica o moral. La primera como se dijo, es
manifestacin de la fuerza. La segunda es intimidacin; su esencia consiste en
causar o poner miedo en el nimo de una persona o en llevar a ella una
perturbacin angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.
En la violacin puede consistir en constreimientos psicolgicos, ana1agos de
daos, de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.

Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre
hipnosis. narcosis o privacin de razn o de sentido. ya sea que el sujeto activo
provoque la situacin o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito est integrado por
conocer que se acta contra la voluntad de la violada y el querer emplear
violencia para el yacimiento. Delito doloso.

Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no

descartndose la posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso
de coparticipacinen el hecho (articulo 36 del Cdigo Penal), pero bsicamente
el hecho se caracteriza por una actividad viril.

En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislacin. ha de

ser siempre una mujer. no importando que seamayor de edad o menor, casada
o soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Caln manifiesta que la
mujer puede ser sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada
o soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refirindose
a la legislacin espaola, indica que: "En la violencia ejercida sobre la meretriz
se encuentran reunidas todas las condiciones necesarias para la imputacin del
delito".
Delito Equiparado a la Violacin o Violacin Impropia:
La accin en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas
(mujeres siempre), para resistir psquica o corporalmente al acto, debido a
enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 aos
en cualquier caso), o a anlogas condiciones de indefensin de la vctima. Tales
acciones no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente

no son propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son propiamente

violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la actualidad indica que se
trata de un delito especial. autnomo en su descripcin legislativa, provisto de
sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de ser
violacin impropia o delito que se equipara a la violacin; nuestra ley se refiere
a dicho delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una accin de yacer o realizar conjuncin sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razn 0 de sentido
oincapacitad para resistir, o bien que se trate de mujer menor de 12 aos.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 aos: en los casos de que nias menores de esta edad,
prestan su voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana
edad no les permite conocer los alcances de la relacin sexual.
b} Mujer que est privada de razn o de sentido o incapacitada para resistir.
No interesa en este caso que la mujer privada de razn preste o no su
consentimiento, porque el estima que no estn aptas jurdicamente para
hacerlo. Tambin queda comprendida en esta modalidad la cpula sexual del
hombre con mujer privada de sentido por causa psquica, txica o patolgicas,
como desfallecimientos o desmayos producidos por extrema debilidad, el
letardo o sueo; la narcosis, la hipnosis e incluso el sueo provocado por
ebriedad.

EL ESTUPRO MEDIANTE INEXPERIENCIA, ABUSO DE CONFIANZA Y ENGAO

Evolucin del Concepto: A travs del tiempo, la conceptualizacin del estupro

ha variado. Como veiamos en la parte historica. "La palabra estupro, dice
Caitara. ha, sido empleada con significaciones sustancialmente diversas: En el
sentido figurado, preferido por los oradores y los poetas. serva para expresar
cualquier aptitud; en el lenguaje jurdico tuvo un sentido amplsimo destinado a
significar cualquier concbito venreo, comprendiendo asi al adulterio, y
finalmente, la palabra se restringi para indicar el concbito con persona libre.
de vida honesta. siendo este el significado que ms generalmente se leatribuy
sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de
desfloramiento de virgen, distinguindose as entre el estupro propio y el
impropio consistiendo el primero en la desfloracin"

Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjuncin sexual

natural. obtenida por un hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de
maliciosa seduccin con mujeres muy jvenes, no vinculadas al sujeto en
matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por tal razn "en las legislaciones
penales modernas se acuerda proteccin especial para las mujeres de corta
edad. Respecto de los actos de ayuntamiento sexual ralizados en sus
personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo de violencia. En
las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cmo lmite
mximo contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los
vocablos mujer honesta. pues sta puede serio sin necesidad de que sea
fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:

1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida

entre 12 y l8 aos.
2. Mediante engao o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer
comprendida entre 12 y 18 aos.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de
la estuprada o encargado de educacin. custodia o guarda exceptundose los
parientes relacionados en el artculo 257 del Cdigo Penal.
Elementos del Delito: Del anlisis de los artculos 176 y 177 que contienen el
concepto legaldel delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 aos.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a
travs de su a: inexperiencia o confianza b); engao o promesa falsa de
matrimonio.

Primer elemento: La accin humana tpica del delito consiste en el acceso

sexua1 normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una
mujer menor de edad. pero mayor de 12 aos; es indiferente. al igual que en la
violacin. fisiolgicamente. o que se haya interrumpido, pues tratndose de un
delito instantaneo queda agotado o consumado en el momento mismo de la
intromisin sexual. En los procesos judiciales para la averiguacin de estos
delitos sirve de base el informe del perito mdico forense; sin embargo, puede
obtenerse en otros medios de comprobacin: testimonios en los casos que
haya sido posible, confesin etc. En los casos en que el acto deja huella fsica.
como cuando da por resultado la desfloracin o cuando ha producido el

embarazo, si es eficiente el informe mdico. Aunque es suficiente prueba para

determinar la responsabilidad. El solo informe sobre la virginidad. resulta
insuficiente, pues el cdigo no requiere que haya existido "doncellez" como el
anterior sino que simplemente que la vctima sea honesta.
Por otra parte, hay que sealar, como lo hace el maestro Gnzlez de La vega
que hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan
ntegros los signos anatomicos de la virginidad; es decir, quepudieron sufrir el
estupro sin ruptura del himen:; por alguna razn anatmica, en cambio, otras
pudieran presentar dicha ruptura no necesariamente consecutiva o razones
erticas sino por razones congnitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El nico sujeto pasivo de la infraccin es la mujer, y
exclusivamente la menor de 18 anos y mayor de 12 y que adems, sea
honesta, por lo cual la proteccin del tipo penal se restringe a las mujeres muy
jvenes y recatadas, por su escaso desarrollo psquico y corporal y por su
inexperiencia ante los problemas de la vida, no estn en aptitud de resistir
moralmente las actividades maliciosas encaminadas a obtener su
consentimiento para la relacin sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento est
viciado por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo daoso para su
aceptacin como por dolo de la gente. cuando hay engao.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a
que se refiere aqu la leyes la de carcter sexual; consiste "no solo en la
abstinencia corporal de los placeres libidinosos ilcitos, sino en su incorrecta
actitud moral y material en lo que se relaciona con lo ertico. Es decir, en
resumen la correcta conducta sexual de la mujer tanto desde el punto de vista
corporal como natural. De acuerdo con reciente doctrina mexicana, es un
elemento normativo que el juez debe valorar segn los indicios existentes y
atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y poca en que
viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: Ladiferencia del delito de violacin, es la presencia de la
violencia en ste ltimo. En el estupro hay consentimiento o hay engao. La
figura consensual se encuentra en el artculo 176 del Cdigo Penal. o sea,
cuando el: sujeto activo aprovecha lo que algunas 1egislaciones conocen como
seduccin. La segunda forma legal se refiere fundamentalmente en una
alteracin, de la verdad que produzca en la mujer error, confusin o
equivocacin, por la que accede a la pretensin ertica. El elemento material
del hecho es que haya cualquier engao o promesa falsa de matrimonio. Los
otros tipos de engao, aparte de la promesa falsa de matrimonios, segn
Cuello Calon. son como el caso del hombre casado que vence la resistencia de
una menor persuadindola de que es divorciado, o el de que tiene relaciones
amorosas pblicas con una menor, relaciones consentidas por la familia pues el
sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente, que el propsito de las
relaciones es el de un futuro matrimonio.

*ESTUPRO AGRAVADO:

Aparece un tercer caso en el artculo 178 del Cdigo Penal, con el epgrafe de
Estupro Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce como
estupro domstico, que se d cuando el autor es pariente dentro de los grados
de ley, de la estuprada, o encargado de su educacin. custodia o guarda.

*ABUSOS DESHONESTOS

Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto
quien empleando los medios o valindose de las condiciones indicadas en los
articulos 173, 174 y 175 rea1izados enpersona de su mismo o diferente sexo,
actos sexuales distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en trminos generales
se comete abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad,
distintos de la relacin sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera
que sea el sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a) Bsicamente se trata de actos erticos distintos del acceso sexual, o sea,
actos erticos en la persona del pasivo, tales como caricias. o algn otro
manera realizado para excitar o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propsito de acceso sexual, material y psicolgicamente.
En otras palabras, el nimo lbrico debe estar encaminado a que el acto sea
diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo
establecido en nuestra ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando
violencia, o abusos deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179
inciso lo. Tambin quedaria incluso lo relativo a la violencia presunta o
equiparada de que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podramos llamar domstico, cuando el autor sea
pariente legal de la vctima, o encargado de su educacin, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave dao a la vctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos
deshonestos violentos.

d)Abuso deshonesto en mujer mayor de12 aos y menor de 18 aos,

interviniendo confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser
obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engao en mujer mayor de 12
y menor de 18 aos. En estos dos ltimos casos estaremos ante lo que nuestra
ley denomina abusos deshonestos agravados.

*RAPTO

Breve Historia: La concepcin de rapto, ha atravesado por tres etapas de

penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia,
cuando el rapto era el comienzo de la unin conyugal fenmeno social y parte
de la ceremonia de los matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el
caso tan conocido del rapto de la Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de
Roma.
b) Epoca de la Sancin Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus
comienzos fue siempre de una severidad singular; el espritu de Dracn domina
la orientacin de todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no
fue una excepcin. Siempre hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se
efectuaba con violencia se equiparaba a la violacin y cuando era sin violencia
se asimilaba al adulterio, sancionndose con las penas de tales delitos. En
Espaa, el Fuero Juzgo castig ese delito con la prdida de todos los bienes, la
prohibicin de casarse con la vctima, el azotamiento en pblico, la entrega del
delincuente en calidad de siervo a la vctima, al marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sancin mas Racionalizada: En la poca actual, se tiende a
racionalizar la sancin yhacerla ms acorde a su repercusin social.

Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones tpicas
correspondientes a lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Cdigo
Penal) e impropio (articulo 182) en la siguiente forma: Rapto Propio: Quien con
propsitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado
empleando violencia o engao. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a
mujer mayor de doce aos y menor de diecisis, con propsitos sexuales, de
matrimonio o de concubinato, con su consentimiento.

2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustraccin

o la retencin de una persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude.
con propsitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco Gonzlez de la Vega. "el rapto consiste en
las acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con propsitos lbricos
o matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engaosos; b)
aprovechando su incapacidad de resistir; o. c) tratndose de mujer joven. por
medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retencin o seduccin de mujer, con propsitos
sexuales, de matrimonio o convivencia, a travs de: violencia, engao o con su
consentimiento (en este ltimo caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16
aos). Ntese que para el profesor mexicano es indiscutible la posibilidad de
que el varn sea privado de su libertad con fines lbricos o matrimoniales,
situacin que no es aceptada por las legislaciones.

Elementos: De las descripciones.especialmente la legal, obtenemos los

siguientes elementos:
a) Una accin de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o
retenerla. Sustraerla es tomarla, lograr que acompaara al raptor hecho
logrado mediante la violencia o engao, consensualmente (rapto impropio o
consensual), en el caso de las mujeres de 12 a 16 aos. Ese acompaar implica
una movilizacin de la mujer, movilizacin que debe dar por resultado la
segregacin de la mujer de sus condiciones familiares u ordinarias de vida para
ponerla bajo la potestad del actor, de manera que no comete tal delito, el
hombre que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa, con
el propsito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su ambiente ni
ha tenido nimo de conservarla a su lado. En cuanto a la retencin esta supone
que la mujer se encuentra en un mbito diferente y sea diferente a sus
condiciones familiares ordinarias y se le mantenga en l durante un tiempo
ms o menos determinado. A diferencia de otro delito, como el de violacin, en
este se requiere un transcurso de tiempo para que se verifique, por tal razn
puede decirse, que se trata de un delito permanente, pues la accin se
prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realizactn:
b.l: Violencia:
b:2 Engao:
b.3: Seduccin
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.

Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se

emplea violencia o engao. En cuanto a la violencia fisica ya hemosreferido a
ella al hablar de la violacin: la fuerza material aplicada sobre la ofendida que
la obliga a trasladarse o perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La moral
se refiere a la intimidacin de tipo psicolgico que causa temor a la mujer .

*CORRUPCION DE MENORES:

Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo
los menores de edad; segn nuestra ley, consiste (artculo 188) en promover.
facilitar o favorecer la prostitucin o la orrupcin sexual de menor de edad.
aunque la vctima consienta en participar en actos sexuales o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripcin legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitucin o corrupcin de un menor de
edad en cualquier forma, ya sea mediante actos o an mediante consejos o
sugerencias. La ley no se refiere a los que realizan con ellos actos impdicos,
sino los intermediarios que facilitan la prostitucin o corrupcin que cuando lo
hacen para satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada
sealada en el artculo 189 inciso 2. El delito se da, an cuando en el artculo
189 inciso 2. El delito se da, an cuando el menor consiente en participar o en
ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den facilidades para que se
realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realizacin del acto de corrupcin una sola vez,
pues si se reitera se da la forma agravada sealada en el artculo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es.que no haya
cumplido los dieciocho aos. Si es mayor de edad, puede darse el delito
previsto en el artculo 191 del Cdigo Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artculo
188), y la agravada (artculo 189), as como la induccin a la prostitucin o
corrupcin sexual de menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto
an bajo apariencia de licitud, para inducir o dar lugar a la prostitucin o
corrupcin de menor de
edad.

DELITOS CONTRA EL PUDOR

*GENERALIDADES

Concepto de Pudor: Como el nombre del captulo que alberga estos delitos
puede sugerir que el bien jurdico tutelado en ellos es el pudor, puede ser
entendido que lo ser. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual
es un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que puede
desaparecer total o parcialmente despus de formado, consistente en la
ocultacin y vergenza de los rganos sexuales, de sus atributos, y en general.
de todo lo que representa una actividad lbrica no es sino a travs de la
censura. de la educacin y de la imitacin como en los niios se va formando el
sentimiento de vergenza acerca de lo sexual". Como se ver en los delitos
que nuestro cdigo denomina contra el pudor, no es este tipo individual de
pudor el bien jurdico objeto de la proteccin, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitucin y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion est
ntimamente vinculado al delito de proxenetismo que veremos ms
adelante.Los aspectos que merecen ser tratados en esta obra. son los
siguientes:
a) La Prostitucin considerada en s misma no es una infraccin al orden social;
no es un delito. Tampoco constituye una perturbacin de tipo sexual; su
ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas preventivas y profilcticas.
b) Si bien en s misma. no es un delito. su ejercicio y explotacin trae con
frecuencia medidas preventivas y profilcticas, como el proxenetismo, el
rufianismo y la trata de mujeres as como eventualmente la corrupcin de
menores.

*PROXENETISMO

Concepto: Comete este delito quien con nimo de lucro o para satisfacer
deseos ajenos. promoviere. facilitare o favoreciere la prostitucin sin distincin
de sexo. El Lenocinio, celestinaje o alcalhuetera, nombres con que se ha
conocido esta infraccin a travs del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. as como sujeto pasivo, no
importa el sexo pues as lo indica expresamente nuestra ley, de manera que
puede darse la prostitucin masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitucin;
generalmente determinando a una mujer el ejercicio de la prostitucin.
Elemento interno del delito ser el nimo de lucro, la satisfaccin de deseos
ajenos o el aprovecho propio de alguna
otra manera.

Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artculo 191) y Agravado
(artculo 192).El proxenetismo agravado se da cuenta la vctima es menor de
edad; cuando el autor es pariente de la vctima; y cuando hayviolencia, engao
o abuso de autoridad. Por engao puede entenderse alguna maniobra para
disimular el propsito, por ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a
una casa, siendo el objeto que realice actos de prostitucin.

*RUFIANERIA
La rufianera o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el
acto de prostitucin. El delito existe an concurriendo el consentimiento del
pasivo. Tambin es elemento importante que el activo participe de los
beneficios que produzcan al pasivo; el ejercicio de la prostitucin.
b) Elemento interno: Est constituido por la voluntad de vivir de los beneficios
de la prostitucin a expensas de las personas que la practiquen.

*TRATA DE PERSONAS

Consiste este delito. en promover. facilitar o favorecer la entrada o salida del

pas de mujeres para el ejercicio de la prostitucin.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitucin femenina. Es
en esta modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con el
nombre de "Trata de Blancas (nombre desde luego errneo, por no ser slo las
mujeres de color blanco las vctimas de este delito). La segunda modalidad, de
reclutamiento de persona para el ejercicio de la prostitucin, se refiere a las de
sexo masculino; y la tercera. a una forma que podemos llamar agravada,
cuando concurren las circunstancias sealadas en el artculo 189, que
establece que las formas agravadas de corrupcin.

EXHIBICIONESOBSCENAS
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la
excitacin sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo lbrico del
que expone al pblico sus rganos sexuales, o bien, algn otro tipo de acto
obsceno.
Art. 195 y 196 del Cdigo Penal.

Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio pblico (Lugar pblico) lugar
abierto al pblico. En relacin con lo ya explicado cuando labramos del pudor.
no es difcil comprender que en otras legislaciones estas acciones sean
denominadas como ultrajes a la moral pblica.

PUBLICACIONES y ESPECTACULOS OBSCENOS

Comete este delito segn lo indica el artculo 196, quien publicare. fabricare o
reprodujere libros, escritos, imgenes u objetos obscenos; as tambin, quien
los expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito tambin es cometido
por quienes participan en espectculos obscenos de teatro, cine, televisin o
radio. El elemento interno del delito consiste en la conciencia de la
perturbacin a pudor sexual social que se causa.

DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES

La Accin Penal: Los delitos de violacin, rapto, estupro y abusos deshonestos.

son considerados como cuasipblicos, pues son perseguibles nicamente
mediante denuncia del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o
protutores; pero cuando la persona agraviada carece de capacidad para acusar
o no tiene representante legal. entonces el hecho ser perseguido por accin
pblica.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los
artculos173. 174. 175 (Violacin); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos);
181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupcin de Menores); y. 191. a196 (Contra el
Pudor) si el hecho se comete con infraccin de deberes inherentes a una
profesin o actividad apareja la pena de inhabilitacin en la misma.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD y SEGURIDAD DE LA PERSONA

*GENERALIDADES:

Concepto sobre el Bien Jurdico: En los delitos que se encuentran en este Ttulo.
el bien jurdico objeto de proteccin penal es la libertad, la seguridad de la
persona, o ambos, Se desarrollan aqu los artculos 3. 4. y 5. Constitucionales.

E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El 4.

en cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro pas y su
libertad; y. el 50. en cuanto a que toda persona tiene permitido hacer lo que la
ley no le prohibe, consecuentemente no est obligada a acatar rdenes que no
estn basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la ley
que puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusin
en nuestra parte general.
Delitos de Este Ttulo: Contiene en el captulo de los delitos Contra la Libertad
Individual especficos: el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las
Detenciones Ilegales y la Aprensin Ilegal; y en captulos aparte. otros delitos
contra la libertad y la seguridad como el Allanamiento de Morada. las
Sustracciones de Menores, las Coacciones y Amenazas, la Violacin y
Revelacin de Secretos y los Delitos contra la Libertad de Cultos y
elSentimiento Religioso.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:

En general los delitos de este captulo consisten en la privacin ilegal de la
libertad de las personas. pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio,
todos los delitos pueden considerarse como lesivos de la libertad individual,
porque en la mayora de los delitos. la contradiccin de la voluntad de quien
sufre el dao es elemento ya sea principal o accesorio de los mismos. En lo
referente a los delitos que atentan contra la libertad individual, el hecho
delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se refiere al derecho a la
independencia de todo poder extrao sobre nuestra persona. derecho de
determinacin que no puede ser agredido sin que se lesione el bien jurdico
tutelado a que hicimos referencia.

*PLAGIO O SECUESTRO

El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley.
Es un delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomocin
del sujeto pasivo. Atendindonos a la descripcin gramatical, realmente todo
plagio o secuestro es bsicamente una detencin Legal, agravada por el
articulo especfico sealado en la ley (articulo 201), que consiste en el
propsito de lograr, rescate, canje de terceras persona u otro propsito ilcito
igual o anloga entidad.

De la redaccin confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no

sin antes aclarar que nos parece confusa porlas siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual
basta con una de las expresiones;
b) Al indicarse en el Cdigo: "otro propsito ilcito de igual o anloga entidad",
nada claro se dice al juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede
conducir a la creacin de figuras penales por analoga.
Elementos:
a) Material: El ncleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente
perpetra de una persona. privndola de su libertad y mantenindola durante
un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo especfico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propsito ilcito. Debemos nuevamente sealar que la palabra
rescate, no es lo suficientemente clara; sta puede significar tanto la accin de
recobrar algo, o bien, sustituir a alguien para liberarle de trabajo o
contratiempo; entenderemos. que con ella la ley se refiere al rescate de dinero
que se pague a cambio de la libertad de una persona.
El delito se suma con la realizacin del hecho previsto en la ley, esto es,
privando arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, an cuando el precio
exigido sea pagado o no, se cause dao al mismo o a un tercero. Por requerir la
determinada cantidad de tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la
misma razn lo colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o
de efectos permanentes.

TORTURA:
De acuerdo con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,Degradantes o Inhumanos adoptada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la
tortura es todo acto por el cual un funcionario pblico, u otra persona a
instigacin suya, inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos
graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar a esa persona o a otras. No se
considerar tortura las penas o sufrimientos que sean consecuencia
nicamente de la privacin legtima de la libertad, o sean inherentes o

incidentales a sta, en la medida en que estn en consonancia con las Reglas

Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser fsica o mental.

ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la
autorizacin, el apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija
intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos
o mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o
confesin, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido,
o que persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras personas.

Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas

organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier otro
fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura sern juzgados igualmente por el delito de
secuestro.

No se consideran torturas las consecuencias de losactos realizados por

autoridad competente en el ejercicio legtimo de su deber y en el resguardo del
orden pblico.

El o los responsables del delito de tortura sern sancionados con prisin de

veinticinco a treinta aos."

DESAPARICIN FORZADA
ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIN FORZADA. Comete el delito de
desaparicin forzada quien, por orden, con la autorizacin o apoyo de
autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la libertad a una o ms
personas, por motivos polticos, ocultando su paradero, negndose a revelar su
destino o reconocer su detencin, as como el funcionario o empleado pblico,
pertenezca o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice,
apoye o de las aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la libertad de una o
ms personas, aunque no medie mvil poltico, cuando se cometa por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando acten arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.
Igualmente, cometen delito de desaparicin forzada, los miembros o
integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o

secuestro, participando como miembros o colaboradores de dichos grupos o

bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la vctima.

El reo de desaparicin forzada ser sancionado con prisin de veinticinco a

cuarenta aos. Se impondr la pena de muerte en lugar delmximo de prisin,
cuando con motivo u ocasin de la desaparicin forzada, la vctima resultare
con lesiones graves o gravsimas, trauma psquico o psicolgico permanente o
falleciere.

La desaparicin forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes

del estado o grupos organizados de particulares que actan con su apoyo, y
donde la victima desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan
ninguna responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las vctimas. Los recursos
de habeas hbeas o de amparo son mecanismos jurdicos destinados a
garantizar la libertad del ciudadano.

SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRES:

Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que

niega la existencia de la esclavitud. Aunque en la exposicin de motivos de
nuestro Cdigo Penal se indica que este delito mantiene caractersticas ya
conocidas, vale aclarar que la referencia posiblemente sea en cuanto a otras
legislaciones pues no existi en el Cdigo Penal anterior un delito con nombre y
caracteres similares a este. Consiste este Delito en reducir a una persona
servidumbre, de manera que adems de privarle de su libertad, el pasivo es
obligado a servir al activo.

DETENCIONES ILEGALES

Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homnimas para dos
tipos diferentes. En efecto, en los artculos 203 y 205, el epgrafe de ambos
hace parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos
descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detencin ilegal, que otras legislaciones llaman
privacinilegal de libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o
lo encierra, privndolo con ello de su libertad. El sujeto activo puede ser

cualquiera as como el pasivo, incluso puede serlo, la persona que est privada
de capacidad de movimiento. En ningn caso un particular puede privar de su
libertad a otro, a menos que se trate del caso sealado en el artculo 534 del
Cdigo Procesal Penal, en caso de detencin de por un particular por delito
flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la
Licitud de la privacin de la libertad. de manera que cuando la detencin no
tiene el carcter de ilicitud, tal como los internamientos de personas dementes
para que reciban tratamiento mdico. el hecho pierde carcter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intencin de privar de la libertad al sujeto
pasivo.
Este es un delito doloso y de carcter permanente. Es autor del mismo, quien
mediante su actuacin directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo
debe ser siempre un particular .
Nuestra ley considera tambin autor del hecho: (articulo 203) a quien
proporciona lugar para la ejecucin del delito, Agravantes Especiales: En
relacin con los delitos de los
artculos 20 1 y 203 del Cdigo Penal, existen circunstancias agravantes
especficas, consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en los
siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure ms de diez das;
b) Si en la ejecucin del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o
infamante para lapersona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propsito;
e) En los delitos de los artculos 20 1 y 203 si la accin se hubiere ejecutado
con simulacin de autoridad; y
f) Si la vctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la accin se realiza por un particular que fuera de los casos
permitidos por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad.
Tambin es una variedad de la privacin ilegal de la libertad. solamente que
exige un elemento interno o propsito determinado: La presentacin de la
persona aprehendida a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la
autoridad. Los casos a que se refiere la ley, permitidos por ella para
aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares han de prestar
la conduccin de personas y eventualmente en los casos de delito flagrante a
que se refieren los artculos 352 y 354 del Cdigo Procesal Penal,
especialmente este ltimo que seala que "Cualquier particular podr detener

al sindicato de delito flagrante o a reos procesados prfugos, poniendo al

aprehendido a inmediata disposicin del juez o de autoridad ms accesible".

ALLANAMIENTO DE MORADA

Historia: El Derecho Romano no consider el allanamiento de morada como un

delito independiente. sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato
del extinto maestro espaol Cuello Caln, en el Fuero Juzgo se castig al que
entrare por fuerza en casa ajena sin causar dao.Posteriormente o permanecer
en ella contra la voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada
por nuestra legislacin (artculo 206).
Bien Jurdico Tutelado: El objeto jurdico de tutela penal en la ley es la
inviolabilidad de la morada. es decir. de la casa de habitacin. De acuerdo con
Eusebio Gmez (6) el lugar destinado a la habitacin hacer posible el
desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atae a las exigencias de la
vida privada aunque dicho lugar est totalmente cerrado o parcialmente
abierto, mvil o inmvil, sea de uso permanente o transitorio. As, el
departamento, vivienda, o aposento son casa de habitacin tambin a sus
dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de la
morada los lugares inmediata o mediatamente dependientes del
departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte integrante del
ambiente, que constituye la habitacin. estn destinados a su servicio o lo
complementen. por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio
participa de lo principal.

Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el

derecho a vivir libre y seguro en la, morada, derecho que consecuentemente,
corresponde al morador, que no siempre se identifica con el propietario del
lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular
que, sin autorizacin o contra la voluntad expresa o tcita del morador,
clandestinamente o con engao entrare en morada ajena o en sus
dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Delcontenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hiptesis
del allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad
ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena
contra la voluntad expresa o tcita del morador .

Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los

parientes legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepcin hace la
ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que
se realice el delito. La finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque
si el acto de entrar se efecta como medio para otro fin posterior, habra un
concurso ideal de delitos, sancionndose el allanamiento en el otro delito, por
ejemplo, si se entra para dar muerte al morador, o para violar a la mujer que
reside en la morada.
Es importante sealar que como el allanamiento constituye elemento esencial
del hurto agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del
Cdigo Penal, no puede ir apreciado como delito concurrente, para no
sancionarse dos veces el mismo hecho. La materialidad pues, consiste en
entrar efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que se emplee o
no violencia, armas, mas de dos personas o simulacin de autoridad ajena,
puesto que tales circunstancias agravan la pena impuesta al delito (articulo
207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al
localdonde habita una persona, como (nuestra ley extiende este concepto),
todas las dependencias de la casa habitada en comunicacin interior con ella,
pero es preciso que el lugar est destinado a habitacin y se encuentre
efectivamente habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente que el
morador sea el propietario o Inquilino, o an, un vigilante del lugar. De acuerdo
con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a quien entra en la
morada para evitar un mal grave a s mismo, a sus moradores o a un tercero;
este es un supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho
del morador a vivir libre y seguro en su morada.
Tampoco se aplica el concepto aqu referido, al funcionario que allane un
domicilio pudiendo con rdenes emanadas de autoridad competente ni en el
caso del llamado allanamiento Judicial a que se refiere el artculo 508 del
Cdigo Procesal Penal.
La alusin es el contenido del articulo 522 del Cdigo Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafs, tabernas, posadas, casas de
hospedaje, y dems establecimientos similares mientras estn abiertos al
pblico; ello en consonancia con la finalidad de tales establecimientos, que son
de atencin al pblico. Sin embargo, la entrada en una de las habitaciones de
la posada, contra la voluntad del husped all alojado, si. es allanamiento de
morada, an cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y
cuando la habitacin le sirva de morada en trminos de permanencia. En todo
caso, la misma ley indica (articulo 208prrafos segundo). que la morada
particular que en dichas casas pblicas tengan los que all ejercen su industria
no deben considerarse accesibles al pblico, an cuando dichas casas
estuvieren abiertas. Parte integrante del elemento material, es penetrar contra
la voluntad del morador. El allanamiento activo la voluntad contraria del

morador puede ser expresa o tcita, es decir, que la voluntad de no dejar

entrar a un extrao en morada puede constar o presumirse que la persona
moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo
lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de
entrada a morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en
este caso se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El
derecho de oponerse a la entrada en la morada dice Cuello Caln pertenece
exclusivamente al morador. Y pueden representarle en ese derecho su
cnyuge, sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con nimo de permanencia, posee el derecho de
impedir la entrada cualquiera que sea el ttulo por el cual disfruta de la
morada: como inquilino, propietario, comodatario, y an contra el propietario
del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de
inflingir la prohibicin expresa o no atacar lo que tcitamente se supone que el
morador no quiere.
Allanamiento Pasivo:Siendo importante sealar que en este caso estamos ante
un delito de omisin. los elementos son: a) El hecho material permanecer o
mantenerse en la morada ajena. cuando el morador ha manifestado
expresamente su deseode que el sujeto activo no permanezca en ella. La
permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad expresa del morador,
a diferencia del allanamiento activo. en que la voluntad contraria del morador
puede ser expresa tcita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en
morada ajena contra la voluntad del morador.

DE LA SUSTRACCION DE MENORES

Historia: Anteriormente se pen el hecho de sustraer los hijos de los hombres

libres de casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o
pagaba una pena pecuniaria.
Legislacin Guatemalteca: En concatenacin con la legislacin espaola. el
Cdigo Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refiri a la sustraccin
de menores y al abandono de nios. En cuanto a la sustraccin. se refiri a la
que la legislacin actual denomina propia e impropia. Mencion que la
sustraccin de un menor de siete aos se castigaba con la pena de diez aos
de prisin correccional. Incluye las mismas penas para quien hallndose
encargado de la persona del menor no lo presentara a sus padres o
guardadores, ni dieren explicacin satisfactoria acerca de su desaparicin

(impropia, para el actual cdigo), as como tambin se refiri a lo que el actual

cdigo denomina induccin al abandono de hogar .
El actual Cdigo Penal menciona la sustraccinpropia, solamente que cambia la
edad, ya que habla de la sustraccin de un menor de doce aos de edad o un
incapaz del poder de sus padres, tutor o persona encargada del mismo, as
como de quIen lo tuviere contra la voluntad de stos (artculos 209). En cuanto
a la sustraccin impropia la ley se refiere " una omisin, ya que consiste en la
no presentacin del menor" no Indicando la edad, pero es de suponer que se
refiere a las edades indicadas en el articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de
12 pero menor de 18 aos. Menciona la ley en el artculo 211, el hecho de que
habiendo desaparecido el sustrado no se probare por los responsables el
paradero de la vctima o que su muerte o desaparicin se debi a causas
ajenas a la sustraccin.
Tambin se refiere a la induccin al abandono del hogar (articulo 212), cuyo
nombre indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de
diez aos, y finalmente a la entrega indebida de un menor encontrndose a
cargo de la crianza o educacin de un menor de edad, dndolo a un
establecimiento pblico o a otra persona sin la anuencia de quien lo ha
confiado.

Clasificacin de estos Delitos;

1. Sustraccin de Menores: Se comprenden aqu tres modalidades, la
sustraccin propia, la impropia y la agravada, que se refieren, como ya se
indic, a la sustraccin propiamente dicha de un menor de doce aos o mayor
de esa edad pero menor de dieciocho. tambin a su no presentacin que es la
llamada sustraccin impropia, ya la no demostracin del paradero de la
vctima.
2. Sustraccin Propia:El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y
lo Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. As tambin la sustraccin
propia comprende dos modalidades; la primera, sustraer al menor; y la
segunda, retenerlo contra la voluntad de las personas encargadas legalmente
del menor. El hecho material del delito est integrado por sacar al menor de la
esfera de la potestad de quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una
accin de sustraer o de retener. La esencia del delito es el alejamiento del
menor del poder de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo est
constituido por la voluntad de sustraer a un nio de la edad fijada por la ley.
3. Sustraccin Impropia: El hecho material consiste en que una persona se
halle encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores; los
elementos esenciales del mismo son: a) El hecho de no presentar a un menor
que ha sido confiado, ni dar razones satisfactorias de su desaparicin, o sea,
que el elemento es doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un
menor de edad o sea, menor de dieciocho aos.

4. Induccin al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su

elemento de concrecin, es inducir a un menor de edad, pero mayor de diez
aos a que abandone la casa de sus padres . Induccin significa, aqu,
instigacin, seduccin para el abandono de la casa, no importando el motivo o
destino final. El elemento psicolgico o interno est integrado por la voluntad y
conciencia de que se induce al menor a abandonar el hogar , que es el hogarde
sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley ,
quien teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor lo entregare a
un establecimiento pblico o a otra persona, sin la anuencia de quien se lo
hubiere confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son determinados; el
primero es quien tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo menor
mencionado.

DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS

Historia: Son aquellas mediante las cuales se constrie a una persona para que
realice un acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo
Derecho Privado de Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la
segunda mitad del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados
especialmente por la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta
penaba el tomarse la justicia por su mano, en violento ejercicio del propio
derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados por el
empleo ilcito de la violencia para imponer la ejecucin de determinados
hechos", dice Cuello Caln refirindose en este ltimo al Derecho Penal
espaol.
Legislacin Guatemalteca: Dentro del concepto de coaccin sealaba el Cdigo
Penal de 1936 los siguientes casos: El que sin estar legtimamente autorizado
impida a otro hacer lo que la ley no prohbe, o le compela a efectuar o
consentir lo que no quiera, sea justo o injusto, valindose al efecto de alguna
violencia, fuerza o intimidacin (articulo 383), as corno al que con violencia se
apodera de una cosa pertenecientea su deudor para hacer pago con ella.

En el actual Cdigo Penal, la coaccin se comete por "Quien sin estar

legtimamente autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o
que en cualquier forma compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley
no le prohbe, efecte o consienta lo que no quiere tolere que otra persona lo
haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coaccin. se deriva del latn coactivo, y significa segn el
Diccionario de la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para
precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese sentido, coaccin es fuerza
o violencia que obra sobre el nimo de una persona. y por lo tanto sobre la

libertad del hombre pudiendo ser de dos clases: Fsica (absoluta) y Moral o
Intimidacin ( impulsiva). Las legislaciones as como la etimologa y el origen
histrico de la palabra hacen que en rigor se observe que coaccin es ms que
todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la coaccin
puede realizarse en cualquier forma, ya sea fsica o moral.
Nuestra ley, sigue el patrn espaol de considerar tales hechos como delitos,
considerndola adems como exento de responsabilidad por falta de
culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible, cierto o
inminente segn las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia fsica.
que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto
pasivo no puede contrarrestar, resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es ala que propiamente se
llama coaccin. y representa "la constriccin que un mal grave e inminente
ejerce sobre el espritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete
este delito quien sin estar legtimamente autorizado y mediante procedimiento
violento o intimidatorio compela a otro obliga para que haga o deje de hacer
lo que la ley no le prohibe, efecte o consienta lo que no quiere o tolere que
otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coaccin lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus
propios motivos, por tal razn, el bien jurdico que lesiona con su realizacin es
la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento
violento o intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le
prohbe, efecte o consienta lo que no quiere o, es decir y en trminos
generales: imponer una persona a otra su voluntad. a travs de las formas
sealadas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre
va formando parte de otro hecho principal, y de ah que algunas legislaciones
no lo sancionen especficamente, es decir, como delito autnomo, y cuando as
sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilcita. ya que la ley se refiere a
"Quien sin estar legtimamente autorizado" realice uno de los actos a que se
refiere. esto quieredecir. que se puede dar el supuesto de que alguien pueda
impedir a otro hacer lo que la ley si prohbe. no incurriendo por tanto en el
delito, por ejemplo, quien con violencia impide que se cometa un robo.

1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad especfica de

influir en el nimo de la persona en forma violenta para obligarla a realizar
actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumacin. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en
algunas legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en forma
directa de otras incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con
las otras violaciones con que pueda interceptarse, y en este sentido. somos de
opinin que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto
que la violencia requerida para el robo se est efectuando a travs de la
coaccin.
Caso: En relacin con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado
ms la atencin por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es
el de las personas que a travs de un mensaje pretendan obligar a alguien a
que les deposite una cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos
hemos visto que se tipifica como coaccin lo que es realmente (en caso de que
el autor ha sido detenido al momento de recoger la cantidad exigida) una
tentativa de robo.

AMENAZAS

El antecedente ms antiguo que podemos encontrar es el Cdigo Penal,

espaol de 1822, en donde se regularon "consagrando a su regulacin
preceptos de extremada minuciosidad.Legislacin Guatemalteca: La
legislacin anterior, o sea, el Cdigo Penal de 1936 difiere un tanto de la
actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que amenazara
a otro con causar o al mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad,
un mal que constituya delito", imponindose las penas en relacin con que si la
amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de emisario o si
no fue condicional. As mismo se hizo referencia a la penalizacin de las
amenazas no constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislacin actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior,
indicndose que comete este delito (artculo 215) "Quien amenazare a otro con
causar al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley , en su persona,
honra o propiedad un mal que constituya o no delito".
Definicin y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe
atenderse por amenaza, en esa virtud, debemos entender puesto que tal es el
acuerdo de la doctrina, que la amenaza consiste en el anuncio que se hace de
un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:

a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a

causar un mal, con el propsito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva
a causar u mal dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser
verbal o por escrito. Lo fundamental es que el anuncio pueda perturbar la
tranquilidad del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realizacin. Si el hechoque se anuncia se
causa al momento de la amenaza se integrara el delito con el mal causado y
anunciado. As tambin, el mal ha de ser posible. Expresa tambin nuestra ley
que no es necesario que el mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse
el mal anunciado para un extrao, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coaccin: Ambos delitos constituyen un atentado
a la libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coaccin el empleo
de la violencia moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer
lo que la ley no le prohbe, tolere que otra persona lo haga, en tanto que la
amenaza es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra
el sujeto pasivo o sus parientes dentro de los grados de ley, en su persona,
honra o patrimonio; el mal anunciado puede o no constituir delito.

DE LA VIOLACION y REVELACIN DE SECRETOS

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Caln, el antecedente histrico

de estos delitos se encuentra en el Cdigo Penal espaol de 1922, en donde se
pen la violacin de la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del
correo) realizada por particulares y la revelacin por stos de los secretos que
les hubieren sido confiados.
Legislacin Nacional: En el Cdigo Penal anterior, estos delitos se encontraban
en el Ttulo de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el prrafo de los
delitos de Descubrimiento y Revelacin de Secretos, siguiendo el antecedente
espaol. Las modalidades aceptadas por dicho cdigoeran las siguientes:
a) La revelacin de secretos propiamente dicha, en el artculo 384 que
indicaba: "El que para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus
papeles o cartas y los divulgue. Ser castigado con seis meses de arresto
mayor" Existiendo tambin el precepto relativo a si los secretos no se
divulgaban.
Tambin se refiri dicha ley al administrador, dependiente o criado que
revelara los secretos de su principal, as como tambin se penaba la
divulgacin de secretos que hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio
de su profesin que es el delito denominado revelacin de Secreto Profesional,
y finalmente contemplaba la Revelacin de Secretos Industriales, que es lo
relativo al denominado en nuestra legislacin actual, a la Infidelidad que ms
adelante comentaremos.

En el Cdigo Penal vigente encontramos distintas variedades de la violacin y

revelacin de secretos:
a.l: Violacin de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustraccin. desvo o supresin de correspondencia.
a.3: Intercepcin o reproduccin e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelacin de secreto profesional.

Elementos y Caractersticas de los Delitos:

I. Violacin de Correspondencia y Papeles Privados: El hecho material de este

delito consiste en abrir correspondencia, pliego cerrado o despachos
telegrficos, telefnicos o de otra naturaleza que no le estn dirigidos, o bien
que sin abrirlos se imponga de su contenido. Elemento Interno: este delito
requiere un dolo especial. debe realizarse con la intencin dedescubrir los
secretos de otro, o simplemente abrir de propsito la correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a
quien pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la
ley. El bien jurdico tutelado en esta descripcin legal es la seguridad, en el
sentido de que la correspondencia privada, merece un aseguramiento de este
tipo en la ley. La materialidad consiste en primer lugar, en un hecho de
apoderamiento de la correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con
nuestra legislacin, el delito se realiza, tanto si los documentos indicados
contienen secretos o no, puesto que la tipificacin se refiere a quien de
propsito o por descubrir los secretos, dndose a entender que comete este
delito quien realiza la apertura de correspondencia de propsito, o bien quien
lo hace con un propsito determinado de descubrir los secretos de otro. En
segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que nuestra ley
indica que se necesita esta manipulacin, ya que si la correspondencia se
encuentra abierta, no se da la conjugacin necesaria del verbo abrir que
requiere la ley .De acuerdo con el tenor de la misma, los secretos pueden ser
divulgados o no, pues se indica que puede darse la alternativa de que sea una
apertura de propsito o bien para descubrir los secretos.
2. Sustraccin, Desvo o Supresin de Correspondencia:
Elemento material: el hecho material se refiere aqu a tres alternativas:
a) La sustraccin de correspondencia. pliego o despachos. consistenteen
apoderarse de los referidos documentos. Refiere la ley que el apoderamiento
ha de ser indebido, esto es, no autorizado, que es a lo que se refiere el artculo
221, al hacer excepciones a la aplicacin de la referida ley. Sujeto activo del
delito puede ser cualquiera persona. El sujeto pasivo es la persona a quien

pertenecen los documentos sustrados, no siendo necesario para la realizacin

material. que dichos documentos estn cerrados.
b) El desvo de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se
enva a su lugar de destino, debindose realizar dicho desvo, en la forma.
"indebida" a que se refiere la ley.
c) Supresin de correspondencia: La supresin se refiere a dos situaciones; el
primer lugar, tomar la correspondencia; y en segundo lugar destruirla para
evitar que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresin como en el desvo, se debe contar con el elemento
interno de evitacin de que la correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepcin o Reproduccin de Comunicaciones: La materialidad de este
delito puede configurarse interceptando, copiando o grabando comunicaciones
(radiales. Televisadas, telegrficas, telefnicas u otras semejantes) o bien
impidindolas o interrumpindolas, dichos actos deben ser ejecutados
valindose de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna
disposicin legal.

Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendr
que ser quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya
indicadas. El elemento interno esta constituidopor la conciencia y voluntad de
valerse de los medios fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallndose
legtimamente en posesin de correspondencia, papeles, grabaciones o
fotografas no destinadas a la publicidad y los hiciere pblicos sin autorizacin,
si el hecho causa o pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto
activo es quien se halla legtimamente en posesin de los documentos, y que
los hace pblicos sin la debida autorizacin, significndose con esto, que no
solamente debe contar con autorizacin, sino con la debida autorizacin, o sea
que debe autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografas relacionadas. Parte fundamental de la
materialidad del hecho es que la publicidad o con la publicidad se cause o se
pudiere causar perjuicio, tanto al propietario de los documentos como a
terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer pblicos correspondencia, papeles,
grabaciones o fotografas, sabiendo que no se tiene la autorizacin debida.
Conviene acotar aqu lo relativo a la eximente por justificacin, en lo relativo a
los delitos de violacin de correspondencia y papeles privados del artculo 217:
sustraccin. desvo o supresin de correspondencia, y 108 de intercepcin o
reproduccin de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artculo
221 son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su
custodia o guarda. En tales casos, la ley consideraque la sustraccin o hechos
relativos a tales delitos no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la

propia ley, en concordancia con lo legislado en el artculo 24 inciso 3. del

mismo cdigo.

REVELACIN DE SECRETO PROFESIONAL:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurdicas. As.
la espaola lo incluye dentro de los delitos de los funcionarios pblicos en el
ejercicio de sus cargos. La legislacin mexicana dentro del titulo especfico de
revelacin de secretos; y la venezolana. dentro de los delitos contra la
inviolabilidad del secreto, parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho
propio o ajeno un secreto del que se ha enterado por razn de su estado, oficio
o empleo, profesin o arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De
manera que el sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en las
condiciones indicadas, siendo tal persona del estado, profesin, empleo, oficio
o arte de los relacionados en la ley. A la sociedad importa que el mdico, el
abogado, el notario, el sacerdote, todos estos confidentes necesarios, estn
obligados a la discrecin y al mantenimiento del secreto mas absoluto, pues
nadie se atrevera a confiar en ellos si fuera de temer la divulgacin de los
secretos confiados. Este es el fundamento de la proteccin penal del secreto
profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o
emplearlo en provecho propio o ajeno. El elemento psicolgico delhecho est
constituido por la voluntad de revelar un secreto con la conciencia que se ha
de guardar,. y que su revelacin causar o causa, un perjuicio. Interesa llamar
la atencin de que probablemente por un delito, se sale aqu el legislador del
sistema de pena mixta, es decir, aplica en general prisin y multa en
determinados delitos. pero en este deja al juzgador la potestad de aplicar ya
sea prisin o multa.

DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL SENTIMIENTO

RELIGIOSO
CONSIDERACIONES GENERALES:

El bien jurdico tutelado es aqu, la libertad y seguridad en lo relativo a la

libertad de cultos especficamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento
religioso. especficamente aludido. * HISTORIA:

En el Cdigo penal espaol. se ha colocado estos delitos dentro de las

infracciones de tipo administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Caln

su lugar adecuado se halla entre los delitos de carcter religioso. Este criterio
es el que inspira gran nmero
de cdigos, el de Italia. donde se incluyen en el ttulo de "Delitos contra los
Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los
"Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela.
entre los delitos contra "La libertad de Cultos"; El Cdigo espaol de 1850
tambin inclua la profanacin de cadveres entre los delitos religiosos.

TURBACIN DE ACTOS DE CULTO

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebracin de una

ceremonia religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o conofensa del
culto. As pues es delito:

1.Interrumpir la Celebracin de una ceremonia religiosa;

2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos
destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistir en impedir el ejercicio de las funciones o
ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de desprecio o
vilipendio al culto o a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos; que
comprenden aquellos de destruccin, maltrato o desperfeccionamiento de las
cosas destinadas al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo sern los
seguidores del culto de que se trate.
Elemento interno del delito es la intencin de ofender la libertad de cultos, o
especficamente el culto que se est practicando.

PROFANACIN DE SEPULTURAS

Dentro de este epgrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225)

diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadver de un ser humano o

sus restos.
El delito est constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanacin de
cadveres propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o
desenterrar los restos humanos cadveres, o cualquier acto atentatorio al
respeto debido a la memoria de los muertos.

INSEMINACIN:

La Inseminacin es la fusin del vulo femenino con el espermatozoide

masculino que se efecta normalmente por la cpula carnal. Pero puede
tambin producirseartificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta
modalidad tiene mltiples motivaciones que dan lugar a varios problemas
jurdicos, segn que la mujer este o no casada, que el semen utilizado sea del
marido o de un tercero, que ambos cnyuges estn conformes con la
fecundacin artificial o que uno de ellos se oponga. Ms aun si la inseminacin
se hubiere llevado a cabo contra la voluntad de la mujer, empleando violencia
o aprovechndose de su imposibilidad para resistir, habria surgido un delito:
ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIN FORZOSA. Ser sancionado con prisin
de dos a cinco aos e inhabilitacin especial hasta diez aos el que, sin
consentimiento de la mujer procurare su embarazo utilizando tcnicas mdicas
o qumicas de inseminacin artificial.

Si resultare el embarazo, se aplicar prisin de dos a seis aos e inhabilitacin

especial hasta quince aos.

Si la mujer sufriere lesiones gravsimas o la muerte, se aplicar prisin de tres

a diez aos e inhabilitacin especial de diez a veinte aos.

ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIN FRAUDULENTA. Se impondr prisin de

uno a tres aos e inhabilitacin especial hasta diez aos al que alterare
fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una inseminacin
artificial o lograre el consentimiento mediante engao o promesas falsas.

* Adicionado por el Artculo 4 del Decreto Nmero 33-96 del Congreso de la

Repblica de Guatemala.

ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIN. Se impondr de uno a tres aos de

prisin e inhabilitacin especial hasta diez aosal que, an con el
consentimiento de la mujer, realizare en ella experimentos destinados a
provocar su embarazo.

No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el

embarazo, que se realicen conforme a una tcnica ya experimentada y
aprobada.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURDICO FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO

CIVIL.

CELEBRACIN DE MATRIMONIOS MATRIMONIOS ILEGALES

I.. A partir de Caracalla la poligamia dej de ser tolerada y se lleg a castigar la

pena de muerte. El Fuero Juzgo pen la bigamia poniendo a los culpables en
poder del marido ofendido que poda venderlos o hacer de ellos lo que quisiere.
En el Fuero Real, se castig con pena pecuniaria y en las Partidas con el
destierro en una isla y prdida de bienes. Posteriormente este delito fue
castigado con mayor severidad hasta con crueles penas corporales (marca con
hierro candente) y con exposicin a la vergenza Pblica." Se continu
configurando este delito en la legislacin espaola hasta el presente. En la
legislacin nacional continuando con la recepcin del derecho espaol. el
Cdigo Penal anterior de 1936 hizo una alusin a este delito, una de las
modalidades de celebracin de matrimonios ilegales era contraer matrimonio
el casado mientras viviera su cnyuge. En la legislacin vigente, comete
matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse
legtimamente disuelto el anterior, equiparndose a dicha accin le da quien
siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada"

Elementos yCaracteristicas de Este Delito: De acuerdo Con nuestra ley, el bien

jurdico tutelado es el orden jurdico familiar y el estado civil. El hecho material
consiste en dos actos diferentes excluyentes: o bien se Consuma por el hecho
de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el primero; o
bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice
Carranc: "Por el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el
acta respectiva que lo registra fehacientemente, aunque el matrimonio quede
roto y no se consume por el acceso carnal".

Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con

persona casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad
de contraer matrimonio legal a sabiendas de que est legalmente casado en
matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de
las causas de nulidad que lo invalidan"

En cuanto al sujeto pasivo, la situacin es sumamente ambigua, puesto que a

decir de unos (por ejemplo Cuello Caln) el pasivo "no es el cnyuge del
matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia jurdica, sino el cnyuge
del matrimonio posterior, siempre que lo haya contrado de buena fe. Sin
embargo, el cnyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida
matrimonial con un enlace posterior de su pareja y eventualmente podra ser la
parte ofendida en caso de mala fe del segundo cnyuge, pues lo que se
sanciona en la contratacin matrimonial doble, es la realizacin injusta de las
segundas formalidades y no elposible futuro concubinato de los bgamos.

Por tanto, la bigamia es delito instantneo que se consuma en el preciso

momento de la celebracin del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legtimamente
disuelto de acuerdo con nuestra legislacin vigente. El matrimonio se modifica
por la separacin y se disuelve por el divorcio (artculo 153 del Cdigo Civil) o
disolvindose tambin por la muerte de uno de los cnyuges, entendemos en
el sentido de hallarse divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada
en los libros respectivos, o bien, por defuncin de uno de los cnyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se
contraiga un segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre
aqu la voluntad de contraer un segundo o ulterior matrimonio con la
conciencia de no haberse disuelto legalmente el vnculo conyugal anterior.

OCULTACIN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su
nulidad absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta
circunstancia al otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae
matrimonio sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, y lo
manifiesta al contrayente, quien en caso de realizarlo estara siendo coautor
del hecho, o bien; que se oculte tal circunstancia alotro contrayente.

El artculo 145:
a- Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o coaccin.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreacin.
siempre que por su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al
matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor. cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con el
cnyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo
que existe un impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto
pasivo es el otro cnyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de
las circunstancias que causa la nulidad del matrimonio, ya sealadas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento
sealado en la ley; y eventualmente la ocultacin del mismo.

SIMULACIN DE MATRIMONIO

En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que
bien pudo encuadrarse en un tipo general de simulacin de actos jurdicos, ya
que existen algunos otros que pueden simularse, alentndose al mismo tiempo
contra bienes Jurdicos que merecen la proteccin del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a travs de los siguientes casos:
a) Engaando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con nimo de lucro otro propsito ilcito o dao a tercero, contrajeren
matrimonio.
En el primer caso, mediante engao, se simula matrimonio con la persona: en
el segundo, se simula el propsito delmatrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaa y simula el
matrimonio, as como quien contrae matrimonio con un propsito ilcito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se est simulando el
matrimonio, ya sea engaando, ya sea teniendo el propsito ilcito.

INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO

El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes

circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo sealado en
el Cdigo civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio declarado
nulo. si contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo
sealado en el Cdigo Civil.

Leer artculo 89 cdigo civil.

De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o
divorciada que contrae el nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de
haber no observado los plazos relacionados, aunque para ser coherente con el
orden jurdico nacional, la ley debi referirse a inobservancia del perodo legal,
involucrando tanto termino como plazo.

CELEBRACIN ILEGAL DE MATRIMONIO

En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o

religioso sin estar legalmente autorizado para ello. Se da aqu el caso de una
usurpacin de calidad especfica. Como celebracin ilegal. Sujeto activo es
aqul que sin estar autorizado celebra el matrimonio. Este delito, segn lo
dispone el tenor de la ley, puede concurrir con otros; por ejemplo:usurpacin
de calidad pues nicamente estn autorizados a celebrar el matrimonio los
alcaldes municipales, los concejales el notario o el ministro de cualquier culto
que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidir tambin en un delito, cuya denominacin no puede ser por lgica la
que se da al artculo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o
protutor que contrajere matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela,
antes de la aprobacin legal de sus cuentas. O bien, que consienta que lo
contraigan sus hijos o descendientes con dicha persona, siempre que el padre
de esta no lo haya autorizado.

DEROGATORIA DE LOS DELITOS DE ADULTERIO y CONCUBINATO

Estos delitos fueron derogados del Cdigo Penal, debido a que eran causa de
Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.

INCESTO

Historia: La palabra incesto se deriva del latn incestus. Que es derivado a su

vez de cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; as el
matrimonio contrado a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea,
sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza.
Segn Cuello Caln, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castig el
incesto, no slo el que tena lugar entre ascendientes y descendientes y entre
hermanos y hermanas, sino tambin entre tos y sobrinos y entre afines en
determinados grados, distinguiendo el incestus juris gestium (entre
ascendientes y descendientes) y el incestus juris civiles(entre colaterales y
afines).

En la legislacin actual, el hecho est considerado como incesto

especficamente, y contenido dentro del Ttulo de los Delitos contra el orden
Jurdico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Caractersticas de este, delito: "En su sentido ms restringido, el
incesto consiste en la relacin carnal entre parientes tan cercanos que, por
respeto al principio exogmico, regulador moral y jurdico de las familias les
est absolutamente vedado el concbito y contraer nupcias". De tal manera
que este concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdiccin
sexual entre parientes muy prximos), mximo y universal principio tico y
jurdico que regula la comunidad humana en materia sexual, se traduce en una
condena o un estigma de carcter penal, por la multimilenaria observacin de
que su prctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente
productora de procesos hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa,
no ven en el incesto una figura especial y lo consideran incidentalmente como
una forma agravada de otros delitos, especialmente el estupro. "Consideran,
con alguna razn, que ni el matrimonio incestuoso ni las relaciones incestuosos
fuera del matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el
matrimonio. porque la nulidad, que es la consecuencia del impedimento
dirimente, constituye sancin civil suficiente para establecer el orden jurdico
ofendido: no las relaciones sexuales, porque esos actos, examinadosen s
mismos. no ofenden ningn derecho particular o general. Castigarlos
constituira obstinacin de poner luz para investigaciones indiscretas, en

vergenzas o mancillas cuya revelacin misma es una causa de escndalo en

actos que la sociedad no tiene ningn inters en castigar"
Nuestro Cdigo Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien
yaciere con su ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se
desprenden de la redaccin de este precepto son:
a) El bien jurdico protegido es el orden jurdico familiar, en atencin a la
prevalencia del principio exogmico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a travs de la realizacin de los
siguientes actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aqu en
tal sentido. La relacin sexual o coito es aqu el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vnculo de parentesco que une a los partcipes. En
tales condiciones, sujeto activo ser el pariente que conociendo el vnculo
realice los actos de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relacin parental indicada. El
elemento interno o psicolgico es el conocimiento del parentesco a que ya
aludimos de parte de la persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo
pese a dicho conocimiento. Este hecho puede eventualmente concurrir con el
de violacin y / o el adulterio.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL.

En estos casos. y basndonos en la redaccin legal, se trata de incriminaciones

en que el bien jurdico tutelado es el estado civil,con lo cual podra
interpretarse latu sensu. que en los dems captulos analizados y los
posteriores hay incidencia como bien jurdico protegido tanto del orden jurdico
de las familias como del estado civil.
Legislacin Nacional: En la legislacin penal anterior a la vigente, se
consideraron estos hechos dentro del Ttulo de los Delitos contra el Estado Civil
de las Personas, con el nombre de Suposicin de Partos y Usurpacin del
Estado Civil, sin hacer descripcin alguna de su contenido. En la legislacin
actual, se describe el hecho indicado que lo comete "La mujer que fingiere
parto o embarazo para obtener para si o para el supuesto hijo, derechos que no
le corresponden, e igualmente quien inscribiere o hiciere inscribir en el Registro
Civil, un nacimiento inexistente.

SUPOSICIN DE PARTO:

El denominado delito de Suposicin de infante o de parto, segn nuestra ley,

consiste en dos tipos de actividad material:
a. La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no
le corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un nio a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo est determinado en la ley; en el segundo
caso, puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendr que ser, segn
los casos, tanto el nio que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes
legales. Este hecho lo comete, segn Cuello Caln. "la mujer que simula
hallarse en estado de embarazo finge el parto y presente como fruto de l una
criatura que no es suya.Variedad de la Infraccin: Dentro de las variedades de
estos delitos encontramos la sustitucin de un nio por otro, consiste en
hacerle tomar a un nio el lugar de otro, en momento posterior al parto. con lo
cual se altera el estado civil del nio (artculo 239) .
Tambin se encuentra la supresin y alteracin de estado civil. Dentro de estos
hechos encontramos dos formas a que se refieren las denominaciones
respectivas.
a) La supresin del infante, que no consiste en matarlo, sino en la accin de
negar su existencia, ya sea ocultndolo o exponindolo. Aqu debe de privar el
elemento interno que sera el propsito de hacer perder al nio su estado civil.
b) La otra accin se refiere propiamente a la alteracin, consistente en
denunciar o hacer inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que altere
el estado civil de una persona o a sabiendas se aproveche de la inscripcin
falsa.
Usurpacin de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de
otro. O sea, cualquiera de los derechos que forman el estado civil y no
situaciones pardales. Elemento interno es la voluntad de usurpar derechos
inherentes al estado civil de otra persona.

SUPOSICIN DE PARTO

En el artculo 238 aparece la figura copia de la denominada suposicin de parto

en el Cdigo Penal Espaol. solamente que con redaccin distinta. Sujeto
activo. pensamos. contrariamente a lo que indica Cuello Caln, es solo la
mujer. en el caso de nuestra ley, aquella que finge el embarazo, es decir, fingir
la preez o que naci un nio y lo comete la mujerque finge hallarse en estado
de embarazo, posteriormente un parto presenta como fruto de l una criatura
que no es de ella. Tambin puede ser el caso de una mujer que presenta con su
nombre a una mujer embarazada y despus se atribuye el hijo de ella; desde
luego. como el bien jurdico tutelado es el estado civil. no basta simplemente
que se finja un parto, sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de

una persona, por esta razn en algunas legislaciones se habla. no de

suposicin de parto, sino de suposicin de nio, ya que el nio supuesto es el
que altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el nio supuesto es
un nio real. Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el
estado civil. Por eso es que se coloca dentro de los delitos contra el estado
civil: otra materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro Civil un
nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que con ella se altere el
estado civil. El elemento subjetivo es un dolo especfico de obtener para s o
para o el supuesto hijo; derechos que no les corresponden. El delito se
consuma con la simulacin del parto o del embarazo.

SUSTITUCIN DE UN NIO POR OTRO

Consiste en el hecho de sustituir un recin nacido por otro. Sujeto activo puede
ser cualquiera. Y pasivo, es el nio sustituido, el Nio cuyo estado Civil ha sido
alterado por la sustitucin es el sujeto pasivo, aunque no sufra un dao
material. El hecho material es poner colocar un nio en lugar de otro nacido
de distinta madre, mediante lasustitucin se introduce a un nio en familia que
no es la suya y se le atribuyen nombre, situacin y derechos que no le
pertenecen.
El elemento subjetivo est integrado por la conciencia de sustituir un nio por
otro y de que tal sustitucin modificar su estado civil. Se consuma cuando
tiene lugar la sustitucin material de un nio por otro.

ALTERACIN DE ESTADO CIVIL

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro

Civil, falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La
denuncia o la inscripcin ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil
(artculo 240 inciso lo.)
Su elemento interno est en la conciencia de que la denuncia es falsa y que
con ella se altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la inscripcin y
pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artculo 240, trae el delito de supresin de estado civil, o
prdida de estado civil puede cometerse mediante ocultacin o mediante
exposicin; la ocultacin consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposicin el
que abandon el hijo. El elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o
exponer al hijo y el propsito de hacerle perder con ello su estado civil.

USURPACIN DEL ESTADO CIVIL

USURPACION DE ESTADO CIVIL

ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, ser sancionado con
prisin de dos a cinco aos.

NEGACIN DE LA ASISTENCIA ECONMICA

Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y,

educacin con respecto a descendientes, o bienpersonas que se te tengan bajo
guarda o custodia: descuido que coloque al pasivo en situacin de abandono
material y moral: este tipo de abandono ser en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentacin, higiene,
vestuario y medicamentos por incumplimiento de los deberes asistenciales
correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educacin, vigilancia o correccin el
menor, suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia
social, por incumplimiento de los deberes correspondientes a los padres o a
quien est confiada su guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la
llamada "Negacin". y garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia.
ya que al indicarse "conforme a la ley aparece una alusin a la Ley Civil,
entonces el sujeto activo del hecho queda exento de sancin.

DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES

Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organizacin estable

de otra poca. y no porque as lo quieren los miembros de ella, sino porque los
tiempos que vivimos son muy distintos de aquellos en los cuales la familia era
una entidad econmica cerrada, cuya organizacin y mantenimiento corra a
cargo de sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se
mantenga es indispensable que haya una respuesta econmica, o sea, que los
padres puedan responder exactamente por los hijos: esto implica un ingreso
econmico sin el cual no es posible que haya ninguna clase deperspectiva
social.

Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta
necesidad se acenta en la familia proletaria y se presenta algunas veces en la
familia burguesa. Tal situacin imperar mientras no se cambien las bases de
la organizacin social; eventualmente tendr que existir un reajuste, por lo
menos de las condiciones sociales, de las relaciones de los dueos de los
medios de produccin y los dueos de la fuerza de trabajo. En nuestro pas hay
un desarreglo socioeconmico, por medio del cual aparecen este tipo de
delitos, que son, segn pensamos, creacin legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, est condenada a la miseria, a la
desocupacin, cmo puede pedirse entonces, a un pueblo generalmente
desempleado que cumpla con obligacin que en parte se crean por esos
desajustes econmicos ajenos a la intrnseca naturaleza humana.

Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislacin anterior

indicaba";que lo cometa la persona que estando obligada a prestar alimentos
a hijos menores, padres desvalidos, cnyuge o hermanos incapaces en virtud
de sentencia firme o de convenio en documento pblico o autntico. se negare
a cumplir con tal obligacin despus de ser legalmente requerido. Dicho
precepto pas al Cdigo actual. que ya sabemos es de fuerte inspiracin
positiva y consecuentemente de gran contenido reaccionario, en el cual se
indica: Artculo 242: "Quien estando obligado legalmente a
prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste
endocumento pblico o autntico. se negare a cumplir con tal obligacin
despus de ser legalmente requerido. ser sancionado con prisin de seis
meses a dos aos. salvo que probare no tener posibilidades econmicas para el
cumplimiento de su obligacin. El autor no quedar eximido de responsabilidad
penal. por el hecho de que otra persona lo hubiere prestado.
Elementos y Caractersticas del Delito: El hecho material del delito consiste en
negarse aprestar los alimentos a los que se est obligado en virtud de
sentencia firme, de convenio que conste en documento pblico o autntico,
despus de requerrsele legalmente, Se requiere entonces, bsicamente:

a) Que haya una obligacin de prestar alimentos. Legalmente constituida a

travs de una sentencia recada en el juicio respectivo;
b) La negacin. cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del
juez para que proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento
respectivo y el obligado no paga la suma. entonces el alimentista o su
representante, la madre generalmente, el que solicita la certificacin de lo
actuado al Juzgado del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para
incumplir o eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado
Incumplimiento Agravado. El sujeto activo consuma entonces el delito de

Negacin de Asistencia Econmica Agravada en el momento en que realiza las

acciones de traspaso, que son tambin un elemento material del delito.

DE LOS DELITOSCONTRA EL PATRIMONIO

* GENERALIDADES Y TERMINOLOGA:
La designacin del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra
legislacin. Anteriormente. en el cdigo penal de 1936 se incluyeron los de
este ttulo dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad". sin
embargo, al repararse por los legisladores en lo equvoco de la denominacin.
pues las infracciones a que se refiere. dan lugar a atentados no solamente
contra la propiedad sino contra todo el patrimonio econmico de las personas,
se ha cambiado por el nombre con el cual encabezamos. Es equvoco
designarle nicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a entender, a
primera vista al menos, que el nico derecho protegido a travs de las normas
represivas de estas infracciones lo era el de propiedad. cuando es evidente que
por la va del robo puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual
denominacin es entonces "cerca y clara; desde luego nos recuerda que las
personas. tanto fsicas como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de
las infracciones ya enumeradas, y, tambin hacer notar que el objeto de la
tutela penal no es nicamente la proteccin del derecho de propiedad, sino en
general. la salvaguarda jurdica de cualesquiera otros derechos que puedan
constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los bienes
jurdicos protegidos a travs de la represin penal son todos aquellos derechos
de las personas que puedan ser estimables en dinero o sea que formen su
activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde elpunto de vista de los efectos que se causan en la
persona que resiente la accin ilcita, tienen un rasgo comn. consistente en el
perjuicio patrimonial resentido precisamente por la vctima, o sea, la injusta
disminucin en los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar
los distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el
robo la accin lesiva se carcteriza por el apoderamiento violento de la cosa
objeto del delito; en la apropiacin y retencin indebidas: el retener el objeto
que se ha entregado con obligacin de devolver:; en la estafa: el engao; en la
usurpacin: la ocupacin violenta o furtiva del bien y, en el dao: la
destruccin o menoscabo de la cosa.

EXCUSAS ABSOLUTORIAS:

Estn exentos de responsabilidad penal y sujetos nicamente a la civil por los

hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daos
que recprocamente se causaren:

1. Los cnyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren

separados de bienes o personas y los concubinarios.

2. Los ascendientes o descendientes consanguneos o afines.

3. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto

cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona.

4. Los hermanos si viviesen juntos.

Esta exencin no es aplicable a los extraos que participen en el

delito.

CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA LEY:

I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fludos; Hurto
Impropio.
2.Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fludos: Robo
Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpacin: Usurpacin impropia; Alteracin de
linderos; Perturbacin de la posesin; Usurpacin de aguas.
4. De la Extorsin y del Chantaje: Extorsin; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante
destruccin de cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de bienes;
Estafa mediante Informaciones contables.

6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiacin y retencin indebidas;

Apropiacin irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violacin
a Derechos de autor; violacin a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daos: Dao; Dao agravado.

DEL HURTO

Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguindose las siguientes clases

1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cnyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado
(peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la poca impericial .
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sn quedar excluido del concepto de hurto se consideraba
como un delito de coaccin. Los romanos dejaron para la posteridad, la nocin
amplia del hurtum, a travs de la definicin de Paulo: "hurtum est contrectatio
fraudulosa, lucri faciendi causa, vel ipsius rei, vel etiam usus e jus
posesionisve". Los elementos del Furtum, eran:
I. La cosa,que deberia ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. eltocamiento, o en tiempos posteriores, la
sustraccin de la cosa.
3. La defraudacin. encaminada al enriquecimiento ilegtimo de quien la
llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la accin de llevar a los tribunales al
autor, se conceda nicamente al perjudicado. Tambin se distingui en el
Derecho Romano, entre el hurto y el robo, es decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa.
ya fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los
ladrones eran castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podan

ser penados con muerte ni con mutilacin de miembro salvo en los casos de
robo con armas en casas o en iglesias. salteamiento de caminos, o robos, en el
mar con buques armados y en otras hiptesis de suma gravedad.

Elementos Caractersticas:
De acuerdo con nuestro actual cdigo penal comete hurto "Quien tomare. sin la
debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artculo 246).
La diferenciacin que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la
legislacin espaola de Las Partidas, que como dijimos sealaba que el robo
consista en el apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustraccin astuta.
Los elementos que se desprenden de la definicin contenida en nuestra ley
son:
El apoderamiento: Se trata aqu del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale
a apoderarse de ella: que el agente tome posesin material de la misma o que
la ponga bajo su control. La aprehensin,dice Gonzlez de la Vega, citando
palabras de Garraud "no es una manifestacin completa de la voluntad del
ladrn sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material
incriminado". En trminos un tanto ms simples. diramos que la accin de
aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensin se realizar directamente. cuando el autor, empleando su
energa fsica. tangiblemente se aduea de la cosa. El apoderamiento es
indirecto cuando el agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento,
como cuando los obtiene empleando animales amaestrados o instrumentos
mecnicos. Es este el elemento esencial delito, que permite diferenciarlo de los
otros delitos patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo. adems de que el
activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la apropiacin indebida,
no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depsito comisin o
administracin, pero ilcitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engao, ya: que
generalmente se entrega en forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominacin
"cosa" adquiere un significado genrico como: sustancia corporal o material
susceptible de ser aprehendida y que tiene un valor econmico. En cuanto a la
referencia a mueble encontramos en el artculo 451 del Cdigo Civil en bienes
muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin
menoscabo de, ellosmismos ni del inmueble donde estn colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. An cuando estn
constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificacin u otro comercio
sobre esta clase de bienes;

5. Los derechos de crdito referentes a muebles. dinero o servicios personales

y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria
artstica e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser
susceptible de apreciacin econmica. ya que sino tiene un valor entonces no
podr hablarse de delito de hurto.
7. La ajenidad de la cosa, Como el delito es, en esencia un ataque a los
derechos patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar que
nadie puede hurtarse a s mismo. pues aunque existe el llamado hurto
impropio (cuando una cosa se ha dado a un tercero y el propietario es quien la
sustrae), la doctrina est acorde en que; en tal caso no se trata
verdaderamente de un hurto, sino de una figura delictiva equiparada al hurto.
La expresin cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el
propietario, puede ser un simple tenedor. pero a ttulo legal.
Las Especies del Hurto:
Adems del hurto Genrico que hemos estudiado.
Tambin tenemos:
1) Cuando el hecho es cometido por domsticos o intervencin con grave
abuso de confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha de su situacin
de domstico, o, cuando hay abuso de la confianzadepositada en el activo.
siempre que dicho sea grave, situacin subjetiva a determinarse por el
juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechndose de calamidad pblica o privada o
de peligro comn. El elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad
de aprovecharse de la situacin de calamidad o de peligro comn.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitacin o morada o para
ejecutarlo el agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado
a habitacin. Esta circunstancia agravante no se aplicar cuando el hurto
concursare con el de allanamiento de morada. Como puede verse. la ley penal
hace una sinonimia con los vocablos casa, habitacin y morada. Si el hurto
concurre con el allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no
se indicar que hay allanamiento y hurto agravado, sino allanamiento y hurto
en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganza. llave falsa u otro instrumento
semejante, o llave verdadera que hubiere sido sustrada, hallada o retenida. Se
da el hecho cuando el hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los
medios a que se refiere la ley, ingresa al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisin dos o ms personas; una o varias
fingindose autoridad o jefes o empleados de un servicio pblico. En tal caso
aparece la coautoria. por participar varias personas.

f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en

cualquier clase de vehculos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o
casas de huspedes. El texto
legalexige objeto, sujeto pasivo y lugar especfico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor cientfico, artstico,
histrico o destinadas al uso u ornato pblicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El cdigo penal anterior le denomin hurto de
semovientes y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrera.
j) Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de
acceso pblico.

HURTO DE USO:

Comete este delito (artculo 248) quien. Sin la debida autorizacin tomare una
cosa mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propsito de usarla y
efectuare su restitucin en circunstancias que claramente lo indiquen o se
dedujere de la
naturaleza del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su
fcil y pronta recuperacin.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propsito de lucrar, pero si
existe el propsito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde
luego se concreta de una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del
pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propsito de usar la cosa
ajena.
Aprovecha de su situacin de domstico, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo, siempre que dicho sea grave, situacin subjetiva a
determinarse poro el juzgador.

La culpabilidad en este dlito atena la gravedad del hecho en relacin con el

hurto genrico, pues: en el fondo la actividad es la misma. En Centroamrica
las legislaciones
salvadorea y costarricense, contienenesta figura.

HURTO DE FLUIDOS:

Los elementos mencionados en la figura genrica pueden ser aplicados en esta

figura, siendo la, diferencia, el objeto de sustraccin, que ha de ser un fluido tal
como: La energa elctrica, gas, o cualquier otro.

Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el

articulo 250: es cometido por el dueo de una cosa mueble que la sustrae de
quien la tenga legtimamente en su poder. debiendo tal situacin causar
perjuicio a dicha persona o a un tercero. Como dijimos en este un delito que se
equipara al de hurto pues realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece.
Asi, en el caso de que alguien tiene legtimamente una cosa ajena, y el
propietario de la misma se la sustrae, la accin es equiparada a un verdadero
hurto.

EL ROBO

Concepto: Siguiendo la lnea doctrinaria establecida por el cdigo penal

espaol el nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el cdigo penal
de 1936 se estableci que cometen el delito de robo que con nimo de lucrar
se apoderan de las cosas muebles ajenas, con violencia o intimidacin de las
personas o empleando fuerza en las cosas. El cdigo penal actual simplifica un
tanto la figura e indica (artculo 251) que lo comete quien. sin la debida
autorizacin y con violenciaanterior simultnea o posterior a la aprehensin.
tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena.

El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapia del derecho Romano. "El

cdigo francs transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside
laviolencia. mereciendo pena de trabajos forzados perpetuos si se causan.
heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En Espaa. el
hurto se trasforma en robo (infraccin ms grave) cuando el apoderamiento se
efecta con violencia o intimidacin en las personas o empleando fuerza en las
cosas; en ciertos extremos la, penalidad ser de, muerte.

Elemento y Caractersticas:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que
hablamos en el hurto. pues va unido a la caracterstica de que sea con
violencia.

Con violencia anterior, simultnea o posterior a la aprehensin. La violencia

puede considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el
punto de vista del objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a
violencia moral o intimidacin.
La violencia fsica ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza
en virtud de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad.
compelindolo materialmente a hacer a dejar de hacer lo que segn su
naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en
simples maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o sujecin de la
vctima o en la comisin de especiales infracciones, como golpes u otras
violencias fisicas".

En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella tambin

aniquila la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo
en el nimo de una persona o llevar a l una perturbacin
angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge
en laimaginacin. As como la violencia fsica en el cuerpo del
hombre y le priva del libre ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidacinn destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su
voluntad y produce anlogos efectos que la fuerza fsica" .
La violencia segn nuestra legislacin puede ser antes del apoderamiento,
en el momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la
toma de los objetos. cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto despus de consumado
el hecho.
3. Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a
lo dicho supra en relacin con el hurto: el objeto tambin diferencia
el hecho del llamado en la doctrina y otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpacin.
4. Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no

es tanto en referencia con el pasivo sino al activo. de manera que

la cosa no debe ser realmente del sujeto activo. aunque no
corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera
legtima.

MODALIDADES DEL ROBO

robo agravado:
En establecimientos en que se conserven caudales importantes. por la
importancia que tienen para el movimiento econmico.
11 Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque.
nave, aeronave. automvil u otro vehculo. Aparece aqu la referencia
al "asalto",-.que en s no es propiamente un hecho delictivo, sino
como se aprecia, parte deI mismo, y aunque no hay referencia
especial en nuestra ley a su, motivacin pensamosque consiste
en la violencia utilizada para depredar alguno de los medios de
locomocin indicados en la ley.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los
incisos 1.2.3.6.7 .B.9.10y 11 del artculo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustraccin de uso. al hablar del hurto
de uso. La deferencia en el presente caso. del robo. est en el
empleo de violencia. que no aparece en el hurto. y. en cuanto a una
posible confusin con el robo agravado. el elemento diferenciativo
ser que en este ltimo habr predominantemente violencia. y en
el de uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fcil y pronta recuperacin.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna
de las formas de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que
hicimos alusin cuando hablamos del hurto de fluidos.

Para la doctrina francesa. la sustraccin fraudulenta. que

son los vocablos que utiliza en lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley.
se descompone en dos movimientos sucesivos: la aprehensin o
apoderamiento de la cosa y
movilizacin de la cosa. que trae como consecuencia hacerla salir
materialmente de la esfera de accin del legtimo tenedor. para
hacerla ingresar dentro de la esfera de accin del autor. El
desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el movimiento
mecnico que retira la cosa del alcance material en que la tiene su
dueo o poseedor legtimo.

Respecto de este punto. Garraud indica que lasustraccin

fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se lleva
un objeto cualquiera contra la voluntad de su legtimo propietario; la
aprehensin es una manifestacin completa de la voluntad del
ladrn. sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto
material. Gonzlez de la Vega manifiesta
que la legislacin francesa tiene el grave inconveniente
de sembrar dudas en gran nmero de casos sobre
el momento preciso en que se consuman. Los
lmites entre la tentativa y el delito consumado son imprecisos; por
tal razn. la legislacin mexicana que comenta el precitado autor.
rene en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea.
desde-el momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento
ilcito y no consentido.
Excencin de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas.
apropiaciones Indebidas y daos recprocos) operan como causas
objetivas de exclusin de pena (excusas absolutorias) las
circunstancias de ser pariente prximo o cnyuge el autor. Segn

seala el artculo 280 estn exentos de responsabilidad penal y

sujetos a nicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las
cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daos que recprocamente
ser causen:
10. Los cnyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o personas y los concubinatos.
20. Los ascendientes consanguneos o afines.
30. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia
de su difunto cnyuge. mientras no hayan pasado a poder deotra
persona.

1. 8 poltica criminal opera en relacin con tales excusas

absolutotas en el sentido de que es mejor proteger a la familia que
al patrimonio. ante la disyuntiva de valores jurdicos vulnerados. Otra
es . de excusa absolutoria. aparece es el caso del
denominado hurto del indigente
cuando es la primera vez que se dan el hecho y los
objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer
las necesidades cuyo imperio momentneo. representa al activo el
peligro de perecer por hambre. fro. enfermedad etc. Esta modalidad.
del hurto necesario. sealan los ms conspicuos comentaristas de la
ley penal mexicana. "es de las ms avanzadas. pues solo el cdigo
ruso y los de Friburgo y los Gr1sones la tienen".

La mayora de legislaciones optan por establecer la penalidad

mediante un sistema objetivo y casuista. generalmente inspirado en

el monto de lo hurtado o robado. Para un medio como el nuestro. el
sistema es cuestionable. por la desproporcin patrimonial existente
entre un escaso nmero de pr1vilegiados y la masa de miserables.
obstinndose en no ser despojados y en mantener un
feudalismo econmico. mientras sobre la vida de millones de seres
pesan la ignorancia la insuficiencia de alimentos, .
el salario exiguo. que son ambiente necesario y bsico
para mendicidad. la vagancia y por supuesto el crimen.

El antecedente ms antiguo de este delito, se encuentra en

la legislacin Espaola. El Fuero Juzgo. ley II. tt\cllo I, Libro VIII. tena
previsto el hecho de quien "echaa otro omne por fuerza de lo suio,
antes que e 1 judtcio sea dado, pierda toda la demanda, manger que
haya buena razn".
El cdigo penal nuestro de 1936 tambin regulo el hecho. La
legislacin mexicana denomina ,a este delito despojo de inmuebles.
pero alguna doctrina tambin llaman robo de in muebles.
Contenido del delito:
Establece el artculo 256 del cdigo penal que comete
usurpacin. quien mediante violencia. engao, abuso de confianza o
clandestinamente con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesin o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constitudo sobre
el mismo ya sea invadiendo el inmueble. mantenindose en l o
expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano
de la palabra. roba la posesin; para la materialidad del hecho
debe existir violencia. engao. abuso desconfianza o clandestinidad.
y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento

o aprovechamiento ilcito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho
sobre el mismo.
b) La accin delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensin de despojar, con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. Para Groizard "el derecho turbado es el de posesin. De aqui
que todo acto que implique la prdida para alguno de la posesin
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por
ocupacin. El dolo concreto es aqu constituido por el mal
propsito de adquirir losinmuebles de que otro est en posesin
pacfica";
Modo de ejecucin:
a) La utilizacin de violencia, engao, abuso de confianza o
clandestinidad para la realizacin del hecho. La violencia a utilizar
aparece descrita en nuestra ley(cfr. lo relativo a la misma en este
libro). En cuanto al engao: se trata del empleo de falacias, o
mentiras, hacer incurrir en error que tenga como resultado la
entrega del inmueble; pues "fcil es lograr con engao alejar al
propietario o representante de una finca y ocuparla en su ausencia;
pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e
impida al despojado .ejercer sus derechos sin emplear contra el
violencia o intimidacin" y en cuanto a la fase utilizada por
nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en derecho penal
a "deslealtad manifestada por el delincuente. contra su vctima
con ocasin de cualquier delito", La referencia a
clandestinidad. connotada maniobra oculta del agente, la toma de
posesin del inmueble sin conocimiento de sus poseedores
materiales.
Usurpacin Impropia.

Est constituda por los elementos mencionados en relacin

con el delito estudiado precedentemente,
Alteracin de Lindero
Comete este delito (artculo 258) quien con fines de
apoderamiento o aprovechamiento ilcito. de todo o parte de un
inmueble. alterare los trmino y linderos de los pueblos o heredades
de cualquier clase de seales destinadas a inflinjur los lmites de predios
contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remocin de linderos
o trminosde los terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es
rector de este tipo penal y se refiere a cualquier tipo de alteracin. "La
expresin alterar. es sumamente amplia. en ella se comprender no
solo el hecho de remover seales. cambindolas de lugar. sino el de
su destruccin. arrancar setos o vallados. derribar paredes. cegar
zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo
especfico: la voluntad de realizar la alteracin con fines de
apoderamiento o de aprovechamiento ilcito en todo o en parte del
inmueble.
Perturbacin de la Posesin:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del cdigo penal
comete este delito, quien sin realizar los actos sealados en los
articulos 256 a 258 del cdigo penal perturba con violencia, la
posesin,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley
requiere de un hecho negativo: no estar comprendido en el acto
dentro de los relacionados en los artculos 256 (Usurpacin), 257
(Usurpacin impropia) y 258 (Alteracin de linderos). El segundo

aspecto es que realice uno de los siguientes hechos: a) Perturbar .

esto es. causar molestias;
c) que las molestias o perturbaciones Violentas
deben ir sobre la posesin O tendencia de un inmueble. Elemento
interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la
posesin del inmueble.
Segn establece nuestro cdigo penal comete este delito
(articulo 260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento
ilcito o de perjudicar aotro. represare. desviare o detuviere las aguas.
destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o
cualquier otro medio de retencin o conduccin de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un
tercero sobre dichas aguas.
De acuerdo con la descripcin legal, esta infraccin tiene
Varias formas en que puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias
o cualquier otro medio de retencin o conduccin de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro Gonzlez de la Vega: "Las
Aguas que indudablemente se refiere la infraccin son aquellas que
forman parte de un inmueble. tales como las de los arroyos. cauces.
canales. presas. depsitos. aguajes. etc.. destinados al servicio del
mismo"
Elemento interno del demo: est constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propsito de causar perjuicio.
IV .-EXTORSIN y DEL CHANTAJE
EXTORSlON

Concepto:
Segn nuestra ley penal
quien. para procurar un lucro en perjuicio
otro con violencia.

Elementos:
(artculo 261) comete extorsin
para defraudarlo (a otro). obligare a
recibir. otorgar .destruir o entregar
a obligacin o a condonarla o a
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realizacin de los hechos.
b) Laviolencia debe ser medio para la realizacin de alguna de
las siguientes actividades del pasivo: que ste firme. suscriba.
otorgue. destruye o entregue cualquier documento. Tambin: que
contraiga una obligacin. la conduce o renuncia a algn derecho:
c) Tales actividades estarn encaminadas a la realizacin de los
hechos indicados, ya la entrega del documento.
2. Interno: est constituido por el nimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo que es lo que la ley denomina: "para
procurar un lucro injusto",

3. Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza

especial .pues convergen diversos bienes jurdicos bajo su
tutela. As. encontramos un aspecto de delito contra las personas
por la existencia de violencia. As, participa
consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .
EL CHANTAJE

Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francs. Es de la
legislacin francesa que fue tomada esta figura por la legislacin
espaola y luego por la nuestra. Consiste este delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violacin o divulgacin
de secretos. en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en
cuya gestin intervenga o tenga inters.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los
siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de
ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos decualquier
clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de: imputaciones contra el honor o plagio del pasivo
o bien de divulgacin o violacin de secretos que afecten al
pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestin intervenga o
renga inters. .

b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilcitamente);

c) El propsito de causar perjuicio.

DE LA ESTAFA
Nocin Genrica sobre los Fraudes:

La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el

elemento interno: el engao. que es. la mutacin o alteracin de la
verdad para defraudar el patrimonio ajeno. Mediante una
manipulacin o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo.
el bien ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar
una definicin que comprenda ntegramente en reducidos trminos
la complejidad del fraude hacer una lista detallada de los
casos de incriminacin. provistos cada uno de constitutivas especiales
pero comprendidos todos ellos bajo la denominacin comn de
fraude". La estafa en s. es una especie del fraude genrico. pero
nuestra legislacin adopta el sistema de llamar al delito en general
como estafa. olvidando lo impropio de llamar al gnero por la especie .

Refiere Gonzlez de la Vega. que la diferenciacin entre fraude

y los otros delitos patrimoniales comenz en el Derecho Romano con
la Ley Cornelia de falsos. dentro del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no haban dentro de
los delitos de falsedad..." y en "general seconsidera a este delito
patrimonial que no pudiera ser. considerado en otra
calificacin delictiva". llegndose a la poca actual en que se
considera el delito de
fraude y. dentro de l, los del tos designados como defraudaciones.
estafas y otros engaos.-

De acuerdo con lo que establece el artculo 263 del cdigo

Penal comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid
o engao. lo defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
.
a) Bien Jurdico protegido: el patrimonio econmico de las per-

sanas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepcin de los funcionarios.
quienes en el caso respectivo incurrirn en las distintas figuras de
negociaciones ilcitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos: 1. La
utilizacin de un ardid o engao para inducir a error a otro:
tradicionalmente se ha estimado como el elemento fundamental
de la estafa el engao; en nuestra ley se agrega: el ardid. sinnimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engao.
a provocar error en el sujeto pasivo. 2. La defraudacin o perjuicio
en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de
lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o
engao defraudar patrimonialmente al pasivo. .
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos
otros delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y laapropiacin y
retencin indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la vctima por la disminucin de
su caudal patrimonial y porque causan sus autores un
aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece.

En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio

resentido. por la vctima al disminuirse sus valores patrimoniales.
sino que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilcito del
delincuente obtenido por la apropiacin del bien o derecho en que
se de la infraccin."
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
figuras. por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en

el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo. lo que s

sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engao. En la apropiacin indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est
a su disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y
para el cual le han sido confiados los objetos.
Casos Especiales de Estafa:
El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids
posibilidades punibles de engao a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engao que defraude O perjudique a
otro (artculo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose poder,
influencia, relaciones o cualidadessupuestas.
aparentando bienes, comisin, empresa o negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulacin o
fingimiento de poder, influencia. relaciones o cualidades. bienes.
comisin. empresa O negociaciones imaginarias, El elemento
interno radica como en toda estafa en el propsito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. los
objetos relativos a su arte O comercio O traficare con ellos. En ese
caso la defraudacin consiste en la alteracin de la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a travs
de tal defraudacin se perjudica que patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.

c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas

falsas. en el despacho de los objetos de su trfico -Sujetos de este
hecho son solamente lOS: traficantes o comerciantes que expenden
artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneracin a funcionarios o
autoridades. agentes de esta no empleados pblicos.
o como recompensa de su mediacin para obtener una resolucin
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: aldefraudar patrimonialmente a otro: bl el engao
Consiste en una supuesta remuneracin a autoridades. agentes
de esta. funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de
otro en blanco con ellas algn documento en
perjuicio del mismo o de un tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio
resentido. por la vctima al disminuirse sus valores patrimoniales.
sino que se traducen, de hecho, en un enriquecimiento Ilcito del
delincuente obtenido por la apropiacin del bien .
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
Figuras, por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo, lo que s
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engao. En la apropiacin indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est
a su disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y

para el cual le han sido confiados los objetos.

Casos Especiales de Estafa:
El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids
posibilidades punibles de engao a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engao que defraude O perjudique a
otro (artculo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a)Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyendose poder,
influencia, relaciones O cualidades supuestas,
aparentando bienes, comisin, empresa O negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulacin o
fingimiento de poder, influencia, relaciones o cualidades, bienes,
comisin, empresa O negociaciones imaginarias. El elemento
interno radica como en toda estafa en el propsito de defraudar
patrimonia1rnente a otro.

b) El joyero que hace fraude con los objetos que trata .

En ese caso la defraudacin consiste en la alteracin de
la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a travs
de tal defraudacin se perjudica patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.

c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas

falsas, los traficantes o comerciantes que expenden
artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a

sus clientes.
d) Quien defraudare a otro. con supuesta remuneracin a funcionarios o
autoridades. agentes de esta no empleados pblicos.
o como recompensa de su mediacin para obtener una resolucin
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engao
consiste en unasupuesta remuneracin a autoridades. agentes
de esta. funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de
otro en blanco. Cuello Caln. indica que este
delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera
estar colocado.
f) Quien defraudare a otro hacindole suscribir. con engao.
' , algn documento. Elementos: Material: la materialidad del
hecho est integrada por los siguientes aspectos: a 1 hacer suscribir
con engao a otro. un documento. Inicialmente ha de utilizarse
algn engao para que el pasivo suscriba el documento. Se
necesita adems una defraudacin patrimonial sobre el pasivo.
Elemento interno es la conciencia de la defraudacin patrimonial
a travs del engao realizado para hacer que el pasivo suscriba el
documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos
de azar .El medio debe ser la utilizacin de un fraude. que debe ser
inicial y debe darse en un Juego de azar; elemento interno es el
propsito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudacin sustrayendo. ocultando o
utilizando. en todo o en parte. algn proceso. expediente.

documento u otro escrito. Requiere como partes del elemento

material: a) Cometer alguna defraudacin: b) un acto de
sustraccin. ocultacin o inutilizacin total o parcial de algn
proceso. expediente o cualquier otro escrito: c) que con dichos
actos secause un perjuicio patrimonial al pasivo. d) El animo de
defraudar a travs de la realizacin de las acciones indicadas.
constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingindose dueo de una cosa inmueble. la enajenare.
gravare o dispusiere de ella. en cualquier otra forma. Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere: a ) que el
sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble: b.) que a
travs de dicha simulacin. la enajene o disponga de ella
en alguna forma. El elemento interno: la voluntad de defraudar el
patrimonio a travs del engao representado en el hecho de
fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es
taba gravado o sujeto a otra clase de limitaciones, y quien con su
enajenacin tambin impidiere, con nimo, general el ejercicio
de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea
el propietario del bien, y que disponga de l como libre sabiendo
la limitacin, por ejemplo: enajenndolo con el conocimiento de
que est hipotecado (si es un inmueble) e indicando que. est libre
de gravmenes: El segundo caso seala este inciso se refiere a
quien con animo de lucro, realiza la venta o gravmen para
impedir que se ejerciten los gravmenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o ms personas. con perjuicio
de cualquiera de ellas o de tercero. En este
caso el hecho se materializa por la doble venta de una misma cosa.
2. que dicha venta se haga
dos veces a personas diferentes: 3. La conciencia delautor de que

no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el conocimiento de

que ya no le pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza
la doble venta. Pasivo es inicialmente. quien resulte perjudicado
con la transferencia en la primera operacin.

1) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado,

que en este caso la simulacin puede ser unilateral. o
pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o aparenten la
creacin de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que
uno realice tales acciones. Que se cause
perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la
conciencia de que la simulacin contractual ocasiona un perjuicio
a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien
no fuere su dueo no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en
este caso. debe tener conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es
su propietario, o que sindolo no puede disponer de la misma y la recibe
causando con ello perjuicio a terceros, que son quienes tienen disposicin
sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier
naturaleza a sabiendas de que ha sido privado del mismo por
resolucin judicial firme. La materialidad del hecho contiene los
siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza.
por parte del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por
resolucin judicial firme; b.) que con dicho ejercicio se cause un
perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar elhecho sabiendo
que se est privado del mismo y que con la resolucin dicha. se
causar un perjuicio.
o) Quien destruyere 0 deteriorare. total o parcialmente. bienes
que le pertenezcan. afectos a derechos de un tercero. con el
propsito de defraudar a ste. El elemento natural de la infraccin
est compuesto por: I. Que se destruyan o deterioren. total o

parcialmente bienes que pertenezcan al sujeto activo; 2. Que

dichos bienes estn afectos a los derechos de un tercero. 3. Que
la destruccin o deterioro se realicen con el propsito de defraudar
.al tercero que tiene derechos sobre los bienes; 4. El elemento
psicolgico del delito est constiutuido precisamente por la
conciencia de que con el hecho se afectan los derechos del tercero
en forma patrimonial.
p) Quien Comprare a plazo un bien y lo enajenare posteriormente 0 dispusiere de l. en cualquier forma . sin haber
pagado la totalidad del precio.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligacin
o descargo. Este hecho. materialmente consiste en: I. Que exista
previamente la firma del obligado en cualquier documento; 2. Que
la persona obligada niegue dicha firma; 3. Que con la negativa se
cause perjuicio patrimonial. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que con la negativa de la firma se causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean
conocidos. celebrare. dolosamente. contratos basado en dichos
datos o antecedentes. Pensamos que es necesario para tratar el
elemento subjetivo deeste delito hacer una separacin entre el
dolo civiI. que otorga al afectado una accin de reparacin del
perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sancin penal. En
este caso hay referencia 1, dolo penal: el nimo de lucro en
el sujeto activo del hecho .

s) Quien sin autorizacin o haciendo uso indebido de esta. mediante colectas o recaudaciones defraudare a otros. Implica este
delito: la falsedad que se da en colectas o recaudaciones y no tener

autorizacin o hacer uso indebido de ella: c1 Causar perjuicio.

Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios
no efectuados. En todo caso. El sujeto.activo puede ser cualquier;.
particular. y la materialidad se da cuando: al Cobra sueldos no
devengados. o cobra servicios no efectuados; b Que dicho acto
cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el perjuicio no
sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta un delito contra
la Administracin Pblica. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que los que han efectuado y la voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno. .
J) Quien defraudare valindose de la inexperiencia. falta de
discernamiento o pasiones de un menor o incapacitado. Estamos
ante una estafa genrica con un sujeto pasivo determinado: el
menor de edad o incapacitado. El elemento moral est compuesto
por la conciencia de la situacin del sujeto pasivo y la voluntad.
el querer aprovecharse de su inexperiencia falta de discernimiento
o pasiones.
v) Eldeudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos
gravados con prenda para garantizar crditos destinados a la
produccin. Esta es similar a la sealada en el inciso 10 de este
artculo que comentamos (artculo 264), siendo la diferencia que
el sujeto activo debe ser el deudor que realiza una accin
determinada: que dispone en cualquier forma de los frutos gravados
con prenda que garantiza crditos destinados a la produccin. Es
..necesario tambin. que previamente se haya constituido un
crdito garantizado con prenda. Elemento interno es la intencin
de causar perjuicio con la accin descrita.
Elementos:

I. Material: Consiste en el hecho d agregar a la substancia

calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
un contrato o ttulo obligatorio que. seale la
calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la
substancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engaar al pasivo, defraudndole as en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulacin directa del dinero.
no es posible lograr su aceptacin universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de lasgarantas jurdicas
suficientes. tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida
circulacin y en el exacto pago del documento".(28)
aeaeat08:
I. Material: Integrado por: la accin de librar un cheque en pago

b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los

mismos antes de transcurrido el plazo de presentacin.
Segn el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la
Repblica (Cdigo de Comercio) "Ios cheques debern presentarse
para su pago dentro de los quince das calendario de. su creacin".

Este delito. denominado por autores como Gonzlez de la

Vega (29) Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por

de propsito defraudase hacindose prestar algn servicio de los de pago

inmdiato (artculo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algn servicio
que genera pago inmediato. servicio que ha de referirse al consumo
de bebida o alimento; b. usar la defraudacin patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudacin patrimonial
'comete este delito (artculo 270) quien se aprovechare indebidamente
de energa elctrica o cualquier otro fluido que le est
siendo suministrado. o alterare los medios o contadores

Elementos:

I. Material: Consiste en el hecho d engaar a travs de la sustancia.

calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato o ttulo obligatorio que. seale la
sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que lasustancia, calidad o
cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engaar al pasivo, defraudndole as en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulacin directa del dinero.
no es posible lograr su aceptacin universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantas jurdicas

suficientes. tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida

circulacin y en el exacto pago del documento".(28)

I. Material: Integrado por: la accin de librar un cheque en pago

b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los

mismos antes de transcurrido el plazo de presentacin.

3. Elemento Interno: Es el propsito de defraudar. atraer intenciones

o aparentar la Situacin econmica que la empresa no tiene.

Comete este delito. segn la descripcin legal. quien en

perjuicio de otro. se apropiare o distrajere dinero efectivo o cualquier
otro bien mueble que hubiere recibido en depsito. comisin o
administracin o por cualquier otra causa que produzca obligacin
de devolverlo.
Esta denominacin ha sido denominada. tanto con el nombre que
aparece en nuestra ley .
Su diferencia con las estafas propiamente
dichas consiste en que estastienen como nota peculiar el empleo de
maniobras engaosas para sorprender la buena t y la credibilidad del
sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engao.
8) Que el sujeto haya recibido dinero. efecto o cualquier
otro bien mueble.
b) La apropiacin o distraccin de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama Gonzlez
de la Vega: disposicin. "Por disposicin del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurdicia
de la tendencia. se adueo de l, obrando como si fuera su

propietario. sea para apropirselo en forma de ilcita retencin

(disponer para s) o sea disipndolo en su personal satisfaccin o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distraccin de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
c) Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empee. grave o enajene en
cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio
patrimonial: "El dao al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitucin o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.
2. Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE
AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Derecho de Autor:
Este delito consiste segn el articulo 274
Del cdigo penal enviolar los derechos de propiedad !industrial o
intelectual de otro.
El artculo 42 de la Constitucin poltica indica: ."Se reconoce
El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarn de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os
derecho de autor o de los derechos de inventor. As tambin el artculo
470 del Cdigo CMI indica que el producto o valor del trabajo o
industria lcito::0, as como las producciones del ingenio o del talento
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas

materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho est constituida por la
violacin. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitucin de la Repblica y cuyo desarrollo
se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho
de autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es
atribuyndose la propiedad o la elaboracin total o parcial de
algn producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que le usufructa
no es propiedad del otro y la voluntad de real de perjudicar
al autor o inventor .
Violacin a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir
en la Repblica artculos que, por su nombre, mar-

"Entodo caso es preciso que una vez entregada al

o culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de
las caractersticas mas salientes del delito"(31). b) La apropiacin
o distraccin de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama Gonzlez
de la Vega: disposicin. "Por disposicin del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurdica
de la tendencia. se adueo de l, obrando como si fuera su
propietario. sea para apropirselo en fom1a de ilcita retencin
(disponer para s) o sea disipndolo en su personal satisfaccin o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distraccin de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empee. grave o enajene en

cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio

patrimonial: "El dao al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitucin o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.(33)
2. Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.

VD. DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE

AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Este delito consiste segn el articulo 274
Del cdigo penal en violar los derechos de propiedad