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S R I E PROVAS E C O N C U R S O S

Carlos Barbosa Pimentel

ELSEVIER

CAMPUS

2010, Elsevier Editoro Ltda.


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ISBN 978-8 5 -3 5 2 -3 73 9 -9
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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)


(Cmara Brasileira do Livro, Sf> Brasil)
P98d Pimentel, Carlos Barbosa
8. ed.
Direito empresaria! (comercial} : teoria e questes / Carlos
Barbosa Pimentel. - 8. ed. - Rio de Janeiror Elsevier, 2010.
4 0 4 p. (Provas e concursos)
Inclui bibliografia
ISBN: 97 8 -8 5 -3 5 2 -3 73 9 -9
1. Direito comercial 2. Direito empresarial. 3. Direito comercial Problemas, questes, exerccios. 4. Direito empresaria! Problemas,
queste, exerccios. 5. Servio pblico - Brasil - Concursos. I. Ttulo.
II. Srie.

09-4702.

C D U : 347.7(81)

Dedicatrias

Aos meus pais, que me ensinaram


a importncia do conhecimento;
Patrcia, minha esposa, pelo estmulo
e compreenso;
aos meus filhos, Carlirhos e Clarinha, que
inundaram minha alma de felicidade;
ao meu sobrinho, Victor, que sempre esteve
presente em minha vida;
aos amigos sinceros, pelo apoio e ajuda na
realizao deste trabalho.

Nqta do Autor

A disciplina a que nos propomos estudar tem como caracterstica a variedade de normas
reguamentadoras. So muitas leis e decretos, todos tendentes a estabelecer regras a respeito de
Empresrios, Empresas, Registro Pblico de Empresas, Livros Empresariais, Ttulos de Crdito,
Falncia, Concordata, Contratos Mercantis, entre outros temas ligados ao Direito Comercial.
Q uando a finalidade do estudo a participao e a aprovao em concursos pblicos,
devemos estar atentos para o melhor aproveitamento possvel do tempo disponvel, sem
desperdi-lo na leitura de assuntos que no se referem diretamente aos programas.

Geralmente, o aluno iniciante depara-se com certa dificuldade, absolutamente


compreensvel, devido diversidade prpria da matria.
Ciente da importncia de maximizar o aprendizado, face extenso dos tpicos constantes
nos editais, que no so poucos, procurei reunir numa nica obra os objetos do Direito
Comercial mais requeridos nos compettrios, j aproveitando as novidades introduzidas
pelo Cdigo Civil de 2002, sobretudo no que se refere ao Direito de Empresa e Empresrios.
Este trabalho, portanto, desenvolvido tanto a partir da observao de questes presentes
em concursos realizados pelas mais conceituadas instituies do gnero no pas, como da
leitura de importantes autores, a exemplo de Fbio Ulhoa Coelho, Fran Martins e Rubens
Requo, entre outros, tem a finalidade de ajudar o candidato, na medida em que ele ter a
oportunidade de apreciar os principais pontos da matria, ao mesmo tempo em que dispor
de cerca de oitenta quesitos comentados (todos extrados de concursos).
Com a pretenso de estar colaborando na busca pelo objetivo dos aspirantes a um cargo
pblico, lembro que todo propsito a ser conseguido, por mais difcil que possa ser, necessita da
conjuno de trs fatores: a vontade de conquist-lo, a persistncia do agente e a organizao
de suas aes.

Carlos Barbosa Pimentel


carlospimentel@tce.pe.gov.br

Nota 2a edio
A segunda edio dessa obra mantm a opo por um estudo objetivo, procurando enfocar
os principais temas ligados ao Direito Comercial sob a tica de quem pretende enfrentar e
vencer o desafio da aprovao em concursos pblicos.
Para que um trabalho dessa natureza atinja o fim a que se prope, dever ser constantemente
revisto e atualizado. Por isso, aproveitei para inserir novos conceitos, novas matrias, a exemplo
do item especfico tratando das sociedades sim ples, e, at mesmo, questes aplicadas em
certames realizados mais recentemente.
Entrementes, apesar da vontade de enriquecer o livro com cada vez mais temas relacionados
disciplina, no posso esquecer o objetivo inicial a que me propus, que o de oferecer, ao
mesmo tempo, um material didtico abrangente dos assuntos requeridos nas provas, enfoc andoos com clareza e preciso, pois o candidato que se prepara para enfrentar processos seletivos
com tamanho grau de dificuldade, como os que venho observando nos ltimos anos, no
pode utilizar seu precioso tempo na leitura de ensinamentos que, embora vlidos, no traro
proveito prtico.
. Lembrem-se! A conquista de um sonho necessita de trs fatores: o primeiro o desejo de
alcan-lo, que nasce dentro de cada um de ns; depois, preciso organizar as aes que
permearo o caminho, muitas vezes longo; por fim, a persistncia de quem parece disposto
a atingir uma meta, quando o desnimo e o pessimismo devem ser afastados.

Nota 3 edio
Feliz por ter nova oportunidade de enriquecer este trabalho com cada vez mais matrias
de Direito Comercial, aproveito para inserir dois importantes temas relacionados disciplina.
O primeiro, cuja iniciativa nasceu da observao das grades curriculares de algumas
universidades, remonta s origens do comrcio, com a evoluo histrica do Direito Comercial
at seu surgimento no Brasil. Seu estudo proporcionar ao leitor um substrato importante,
no sentido de debutar no conhecimento da cincia jurdico-comercial.
Para no me afastar da prpria concepo objetiva da obra, busquei reunir conceitos e
avaliaes de renomados mestres (cito Rubens Requio, Waldirio Bulgarelli, Fran Martins,
dentre outros), sob uma viso finalstica da matria.
O outro tema acrescentado, a partir desta edio, conhecido por liquidao Extrajudicial
de Instituies Financeiras, e envolve a participao do Banco Central do Brasil na interveno,
liquidao extrajudicial e administrao especial temporria nas instituies financeiras
e assemelhadas. Diferente do primeiro, este contemplado em programas de vrios editais
de concursos pblicos, a exemplo do Auditor Fiscal da Previdncia Social, Auditor Fiscal da
Receita Federal, Tcnico do Banco Central etc.
Desejo aos leitores, portanto, um timo aproveitamento e que o esforo de meu trabalho
seja til realizao dos objetivos de cada um.

Nota 4a edio
O
Direito uma disciplina dinmica, adaptvel ao dinamismo da prpria sociedade, sempre
perseguidora do progresso e do bem-estar social.
Essa busca dos grupos sociais por mudanas leva , necessidade de constantes
conciliaes entre os anseios do povo e as normas jurdicas aplicveis.
A Nova Lei de Falncias, publicada em 09 de fevereiro prximo passado, um exemplo
de como o sistema jurdico de um pas deve acompanhar as mutaes em seu panorama
econmico. Se a antiga legislao, representada pelo Decreto-Lei na 7.661, de 1945, j no
contribua com a impulso da atividade econmica, pois no trazia instrumentos para propiciar
a recuperao de pessoas jurdicas que atravessassem crises momentneas em seu fluxo de caixa,
imprescindvel era uma norma moderna, capaz de possibilitar o soerguimento de empresas
invariavelmente fadadas extino, com graves conseqncias econmicas e sociais nao.
Foi com base nessas premissas que surgiu a Lei Federal nfi 11.101/2005, mais
conhecida como a Nova Lei de Falncias, que poderia ser intitulada como a Lei de
Recuperao e Falncias das Empresas e dos Empresrios. Isso porque trouxe novas formas
de processamento para a recuperao dos empresrios, aqui entendidos pessoas fsicas ou
jurdicas. Trata-se da recuperao judicial e extrajudicial, nas quais devedor e credores tm a
chance de resolver seus conflitos atravs de um plano de recuperao proposto pelo devedor
e levafo a juzo. A falncia, da forma como era apresentada no antigo decreto, foi mantida,
mas com alteraes.
Pois bem, essa nova ordem, com seus detalhes mais importantes reunidos de maneira
didtica, procurando sempre tornar a leitura o mais prazerosa possvel ao leitor, constitui-se
no grande atrativo a essa 4edio, que tambm conta com os demais captulos j apresentados
em edies passadas.

Palavras da Coordenao

A Srie Provas e Concursos tem se consagrado junto ao seu fiel pblico leitor,
em razo da excepcional qualidade das obras que apresenta. Sempre foi objetivo
desta Srie propiciar ao candidato instrumentos eficazes para o seu xito no certame
pblico. E isso tem ocorrido, graas a dois fatores primordiais: a excelncia dos
professores signatrios das obras que a compem e o rgido controle de qualidade
da Editora.
Pois bem, com essa obra no diferente. O Professor Carlos Barbosa consegue
dispor, de forma didtica e agradvel, o Direito Comercial, permeando sua narrativa
de advertncias oportunas para aquele que se prepara para enfrentar uma banca
examinadora exigente.
Atualizada pelo novo Cdigo Civil, esta empreitada ainda dispe de inmeras
questes de prova, para facilitar a fixao do contedo explanado.
E atestando a qualidade da obra que a Editora Campus/EIsevier tem o prazer
de coloc-la em suas mos, agradecendo a confiana e fazendo de tudo para
continuar a merec-la.

Sylvio Motta

Sumrio

Captulo 1

r*

NOES GERAIS ........................................................................... 1


1.
Origem do Comrcio..................................................................1
2.
Surgimento do Direito Comercial............................................... 2
3.
Evoluo Histrica do Direito Comercial..................................2
3.1.
Imprio da Babilnia.................................................. 3
3.2.
OsFencios............................................................... 3
3.3.
Os Romanos.............................................................. 3
3.4.
Idade Mdia.............................................................. 4
3.5.
Os Estados Nacionais................................................ 5
4.
O Histrico do Direito Comercial no Brasil................................6
5.
Autonomia do Direito Comercial...............................................7
6.
Fontes do Direito Comercial.................................................... 10
7.
Conceitos de Direito Comercial................................................ 11
8.
Caractersticas do Direito Comercial.......................................12
9.
Empresrio...............................................................................13
9.1.
Conceito...................................................................13
9.2.
Requisitos................................................................ 14
9.2.1. Profissionalismo.......................................14
9.2.2. Organizao.............................................14
9.2.3. Atividade Econmica.............................. 14
9.2.4-, Capacidade..............................................15
9.3.
Continuao da Empresa por Incapaz.....................17
9.4.
Os Impedidos.......................................................... 17
9.5.
O Empresrio Rural e o de Pequeno Porte.............. 18
10. Prepostos do Empresrio.......................................................... 20
11. Livros Empresariais................................................................. 21
11.1.
Conceito.................................................................. 21
11.2.
Classificao............................................................ 22

11.3.

12.

13.

14.

15.

Formalidades....................................................................... 23

11.4.

Fora Probante.................................................................... 24

11.5.

Exibio dos Livros Empresariais.................................... 24

Registro Pblico de Empresas............................................................ 25


12.1.
Disposies Preliminares...................................................25
12.2.
Modelo Organizacional do Registro................................ 27
12.3.

Atos de Registro..................................................................27

12.4.

Eficcia do Registro............................................................ 28

12.5.

Inatividade do Registro...................................................... 29

Estabelecimento Empresarial.............................................................. 29
13.1.

Conceito................................................................................ 29

13.2.

Com posio......................................................................... 30
13.2.1.

O Ponto Empresarial....................................... 31

13.2.2.

O Ttulo do Estabelecimento....................... 32

13.3.

Natureza Jurdica................................................................33

13.4.

A lienao..............................................................................34

Nome Empresarial................................................................................ 35
14.1.
Conceito................................................................................ 35
14.2.

Formao..............................................................................36

14.3.

Princpios..............................................................................38

14.4.

Proteo........................ ....................................................... 38

14.5.

Funo...................................................................................39

14.6.
14.7.

A lienao..............................................................................40
Utilizao por quem de Direito........................................41

Direitos de Propriedade Industrial....................................................41


15.1.

Disposies Preliminares.................................................. 41

15.2.

Patentes.......... .......................................................................43
15.2.1.

Inveno e Modelo de U tilid ad e............... :43

15.2.2.

D o Pedido e Concesso da Patente............. 45

15.2.3.

Da Vigncia e da Proteo

15.2.4.

Da Nulidade da Patente.................................48

Conferida pela Patente.................................. 47

15.3.

15.2.5.

Das Licenas..................................................... 48

15.2.6.

Da Patente de Interesse da
Defesa N acional..............................................50

15.2.7.

Da Extino d Patnte................................. 50

15.2.8.

Da Realizao por Empregado


ou Prestador de Servio.................................50

Registro..................................................................................51
15.3.1.

Registrabilidade do Desenho
Industrial.......................................................... 51

15.3.2.

Do Pedido e da Concesso do

15.3.3.

Da Vigncia e da Proteo

15.3.4.
15.3.5.

Da Nulidad dofRegistro................................. 53
Extino do Registro.........................................53

Registro de Desenho Industrial.....................52


Conferida pelo Registro..................................53

15.4.

Registro de M arcas................................. ...........................54


15.4.1.

Disposies Preliminares.............................. 54 '

15.4.2.

Do Pedido e da Concesso

15.4.3.

Da Vigncia e da Proteo

15.4.4.

Conferida pelo Registro.................................56


Da Nulidade do Registro............................... 57

15.4.5.

Da Extino do Registro.................................57

do Registro.........................................................55

16.

15.5.

Indicaes Geogrficas.....................................................58

15.6.

Concorrncia Desleal.........................................................58

Meios de Proteo Ordem E conm ica........................................ 60


16.1.

Represso s Infraes Contra


a Ordem Econmica..........................................................60
16.1.1. Disposies Preliminares................................ 60
16.1.2.

O Conselho Administrativo de

16.1.3.

Das Infraes e das P en as............................. 61

16.1.4.

Da Interveno judicial..................................62

Defesa Econmica - CADE........................... 61

16.2.

Represso aos Crimes Contra


a Ordem Econmica...................................... ...................63

17.

Direitos do C onsum idor....................................................................63


17.1.

Disposies Preliminares.................................................. 63

17.2.

Consum idor......................................................................... 63

17.3.

Fornecedor........................................................................... 64

17.4.

Dos Direitos Bsicos do Consumidor.............................65

17.5.

Das Responsabilidades...................................................... 67
17.5.1. Da Responsabilidade pelo Fato do
Produto ou do Servio................................... 67
17.5.2.

Da Responsabilidade por Vcio do

17.5.3.

Da Decadncia e da Prescrio.....................72

Produto ou do Servio...................................68
17.6.

Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica........ 73

17.7.

Da Publicidade.................................................................... 74

17.8.

Da Proteo Contratual.....................................................75

Exerccios........................................................................................................... 77

C aptulo 2

DIREITO DE E M PR E SA .......................................................................... 8 7
1.

Disposies Preliminares..................................................................... 87
1.1.

Sociedades Empresrias................................................... 88

1.2.

Sociedades Simples ....................................................... 89

2.

Constituio das S ociedades.............................................................. 91

3.

Personificao das Sociedades........................................................... 93

4.

O Patrimnio das Sociedades.............................................................94

5.

Classificao das Sociedades.............................................................. 97

6.

Modificao das Sociedades............................. ............................ 100

7.

Tipos de Sociedades........................................................................ 103


7.1.

Sociedades S im p les.......................................................103
7.1.1.

Constituio.................................................103

7.1.2.

Formao do Capital S ocial.....................104

7.1.3.

Cesso de Quota Social............................. 105

7.1.4.

Deliberaes Sociais................................... 105

7.1.5.

Administrao.............................................106

7.1.6.

Responsabilidade dos Scios....................108

7.1.7.

Dissoluo da Sociedade...........................110
7.1.7.1. Da Dissoluo.............................. 111
7.1.7.2. Da Resoluo em Relao
a um S cio ...................................112

7.1.8.

Da Liquidao................................................113
7.1.8.1. Da liquidao Extrajudicial.....114
7.1.8.2.

7.2.

8.

Da Liquidao ju d icia l............. 116

Em N om e Coletivo...........................................................117

7.3.

Em Comandita Sim ples.................................................. 118

7.4.

Em Comandita por Aes...............................................119

7.5.

Em Conta de Participao..............................................121

Sociedade Limitada.............................................................................123
8.1.

Disposies Preliminares................................................123
8.1.1.

C onceito....................... .................................. 123

8.1.2.

Regncia.......................................................... 123

8.1.3.

Natureza.......................................................... 124

8.1.4.

O N o m e .......................................................... 124

8.2.
8.3.

A Quota Social................................................................. 127

Constituio................... ....... ..w .-.--...........................125

8.4.

O Scio Quotista.............................................................. 128


8.4.1.

Conceito..........................................................128

8.4.2.

Deveres dos S c io s.......................................129

8.4.3.
8.4.4.

Responsabilidade dos Scios...... 130

Direitos dos S c io s....................................... 132

9.

8.5.

Administrao da Limitada............................................ 134

8.6.

rgos da Limitada..........................................................136

Sociedades Annimas..........................................................................141
9.1.
Disposies Preliminares................................................ 141
9.2.

Constituio................. .

9.3.

Deveres dos A cionistas....................................................143


Responsabilidades dos Acionistas................................ 144

9.4.
9.5.
9.6.
9.7.
9.8.

Direitos dos A cionistas....................................................145


Administrao da C om panhia...................................... 146
rgos da Companhia.....................................................148
Valores M obilirios.......................................................... 153
9.8.1.
C onceito........................................................ 153
9.8.2.
A es.............................................................. 153
9.8.3.
9.8.4.
9.8.5.

Partes Beneficirias..................................... 156


Debntures................................................... 156
Bnus de Subscrio...................................157

9.9.
9.10.

Livros S ociais.................................................................... 158


Demonstraes Financeiras........................................... 158

9.11.

Lucros, Reservas e Dividendos...................................... 159


9.11.1. Disposies Preliminares.......................... 159
9.11.2.
9.11.3.

9.12.
10.

.............................................. 141

Reservas......................................................... 160
D ividendos................................................... 162
9.11.3.1. Dividendos Obrigatrios..........162
9.11.3.2. Dividendos Prioritrios............ 163

Dissoluo, Liquidao e Extino............................... 163

Sociedade Cooperativa......................................................................165
10.1.
10.2.
10.3.
10.4.

Regncia..............................................................................165
Constituio....................................................................... 165
Caractersticas Principais................................................ 166
Classificao das Cooperativas...................................... 167

10.5.
10.6.
10.7.

rgos ................................................................................ 168


Administrao...................................................................169
Responsabilidade dos S cio s......................................... 169

10.8.

Dissoluo da Cooperativa.............................................170

11.

Ligaes entre Sociedades................................................................. 171

12.

Sociedades Dependentes de Autorizao...................................... 173

13.
14.

12.1.
12.2.

Disposies Gerais............................................................ 173


Sociedade N acional..........................................................174

12.3.

Sociedade Estrangeira......................................................174

Sociedade entre C njuges............................................................... 175


Sociedades de Economia Mista........................................................ 176

Exerccios....................................................................................................... 188

C aptulo 3

DIREITO C AM BIRIO.......................................................................... 2 0 1
1.

Disposies Preliminares................................................................... 201

2.

Conceito de Ttulos de C rdito....................................................... 202

3.

Atributos dos Ttulos de Crdito.....................................................202

4.

Caractersticas dos Ttulos de Crdito................................ ........202

5.

Modo de Circulao........................................................................... 204

6.

Endosso, Aceite, Aval, Protesto........................................................ 205

7.

Letra de C m bio..................................................................................207

8.

7.1.

Conceito..............................................................................207

7.2.

Legislao Aplicvel........................... .............................207

7.3.:

Figuras Intervenientes................................. .......... 207

7.4.

Requisitos de Validade.....................................................208

7.5.

E n d osso.............................................................................. 208

7.6.

A ceite.................................................................................. 209

7.7.

Aval...................................................................................... 210

7.8.

Vencim ento........................................................................211

7.9.

Pagam ento.........................................................................212

7.10.

Ao de Cobrana........................................................... 213

7.11.

Protesto............................................................................... 213

7.12.

Ressaque.............................................................................214

N ota Promissria................................................................................ 214


8.1.

Conceito.............................................................................. 214

8.2.

Legislao Aplicvel......................................................... 214

8.3.

Figuras Intervenientes.................................................... 215

8.4.

Requisitos de Validade.................................................... 215

8.5.

Endosso, Aval, Vencimento, Pagamento, Ao de

8.6.

Aceite.................................................................................. 216

Cobrana, Protesto......................................................... 215


9.

C heque.................................................................................................. 216
9.1.

Conceito..............................................................................216

9.2.

Legislao Aplicvel.........................................................216

9.3.

Figuras Intervenientes.................................................... 216

9.4.

Requisitos de Validade.....................................................217

9.5.

Caractersticas Principais................................................217

9.6.

E n d osso........................... .................................................218

9.7.

A ceite................................... ...............................................218

9.8.

Aval......................................................................................219

9.9.

Vencimento e Pagamento................................................219

9.10.

Ao de C obrana........................................................... 219

9.11.

Protesto............................................................................ 220

10.

9.12.

Sustao.............................................................................. 221

9.13.

E spcies.............................................................................. 221

Duplicata...............................................................................................222
10.1.

11.

12.

Conceito.............................................................................. 222

10.2.

Legislao A p l i c v e l . ......................... ....................223

10.3.

Figuras Intervenientes.....................................................223

10.4.

Requisitos <le Validade.....................................................223

10.5.

Caractersticas Principais................................................ 223

10.6.

E nd osso..........................................................................:..224

10.7.

Aceite............. .................................................................... 224

10.8.

Aval.:....:..............................................................................225

10.9.

Vencimento........................................................................ 225

10.10.

Ao de Cobrana............................................................ 225

10.11.

Protesto............................................................................... 226

Conhecimento de Depsito e Warrant........................................... 226


11.1.

Conceito.............................................................................. 226

11.2.

Legislao Aplicvel..........................................................227

11.3.

Requisitos de Validade................................................. 227

11.4.

Caractersticas Principais................................................ 227

11.5.

E n d osso..............................................................................228

11.6.

Aval...................................................................................... 228

11.7.

Protesto...............................................................................228

Ttulos de Crdito Rural.............................................................

2 28

12.1.

Conceito.............................................................................. 228

12.2.

Legislao Aplicvel......................................................... 229

12.3.

Figuras Intervenientes..................................................... 229

12.4.

Caractersticas Principais................................................ 229

12.5.

E n d osso............................................................................ .2 3 0

12.6.

Aval...................................................................................... 230

12.7.

Protesto............................................................................... 230

Exerccios................................................... .......................................... .......235


C aptulo 4

DIREITO FALIM ENTAR........................................................................2 4 1


Introduo.......................................................................................................241
1.

Falncia................................................................................................. 244

.^

/ 1.1. Disposi
1.2.

Caracterizao da Falncia..............................................245

1.3.

Sujeitos Passivos da Falncia.........................................248

1.4.

Sujeitos Ativos da Falncia............................................ 249

1.5.

A Massa Falida..................................................................249

1.6.

rgos da Falncia..........................................................250

1.7.

O Juzo da Falncia.........................................................253

1.8.

Verificao e Classificao dos Crditos.................... 255

1.9.

Efeitos jurdicos da Falncia......................................... 2 58


1.9.1.

Quanto ao Negcio do Falido....................258

1.9.2.

Quanto aos Bens do F alido.........................259

1.9.3.

Quanto aos Direitos dos Credores.............262

1.9.4.

Quanto aos Contratos do F alido............... 263

1.9.5.

Quanto Ineficcia e Revogao


de Certos A to s.............................................. 266

1.10.
2.

O Processo Falimentar....................................................268

Recuperao de Empresas............................................................. 275


2.1.

Recuperao Extrajudicial.............................................275
2.1.1.

Disposies Preliminares...........................275

2.1.2.

Caracterizao da Recuperao
Extrajudicial..................................................276

2.1.3.

Sujeitos Passivos da Recuperao

2.1.4.

Sujeitos Ativos da Recuperao

2.1.5.

rgos da Recuperao

2.1.6.

O Juzo da Recuperao

2.1.7.

Efeitos jurdicos da Recuperao

2.1.8.

O Processo de Recuperao

Extrajudicial..................................................278
Extrajudicial..................................................278
Extrajudicial..................................................279
Extrajudicial..................................................279
Extrajudicial................... ..............................279
Extrajudicial................................................. 280
2.2.

Recuperao ju d icia l...................................................... 282


2.2.1.

Disposies Preliminares............................ 282

2.2.2.

Caracterizao da Recuperao
ju d icia l........................................................... 284

2.2.3.

Sujeitos Passivos da Recuperao

2.2.4.

Sujeito Ativo da Repuperao

2.2.5.

rgos da Recuperao jud icial.................288

2.2.6.

O juzo da Recuperao ju d icia l...............290

Judicial........................................................... 287
Judicial...........................................................287

2.2.7.

Verificao e Classificao dos

2.2.8.

Efeitos Jurdicos da Recuperao

Crditos.......................................................... 291
ju d icia l........................................................... 292
2.2.8.1.

Quanto ao Negcio do
Devedor......................... .............293

2.2.8.2. ' Quanto aos Bens do


D evedor.......................................293
2 .2 .8 3 .

Quanto aos Direitos dos


Credores..................................... 294

2.2.8.4. Quanto aos Contratos


Celebrados pelo D evedor...... 295
2.2.9.
3.

O Processo de Recuperao Judicial....... 295

Liquidao Extrajudicial de Instituies Financeiras............. 297


3.1.

Disposies Preliminares............................................... 297

3.2.

Interveno....................................................................... 298

y
0

3.3.

3.2.1.

C onceito..........................................................298

3.2.2.

Causas...................... ...................................... 299

3.2.3.

Sujeito A tivo...................................................299

3.2.4.

Sujeito Passivo............................................... 299

3.2.5.

Efeitos da Interveno.................................300

3.2.6.

O Processo de Interveno..........................300

liquidao Extrajudicial................................................ 301


3.3.1.

Conceito.......................................................... 301

3.3.2.

Causas............................. ................................ 302

3.3.3.

Sujeito A tivo...................................................303

3.3.4.

Suj eito Passivo............................................... 303

3.3.5.

Efeitos da Liquidao Extrajudicial.........303

3.3.6.

O Processo de Liquidao

3.3.7.

Responsabilidade dos
Administradores...... ................................... 305

Extrajudicial................................................. 304

3.4.

Administrao Especial Temporria........................... 306


3.4.1.

C onceito.......................................................... 306

3.4.2.

Causas..............................................................307

3.4.3.

O Processo de Administrao
Especial Temporria....................................307

Exerccios.......................................................................................................309

C aptulo 5

C O N T R A T O S ............................................................................................ 3 1 3
1.

Disposies Preliminares.................................................................... 313

2.

Classificao dos Contratos............................................................... 314

3.

Constituio dos Contratos............................................................... 315

4.

Efeitos da Celebrao dos Contratos.............................................. 316

5.

Espcies de Contratos.................................................................... 317


5.1.

5.2.

Compra e Venda Mercantil.......................................... 318


5.1.1.

Disposies Gerais........................................ 318

5.1.2.

Efetivao do Contrato.................................319

5.1.3.

O P reo ............................................................ 320

5.1.4.

O O bjeto.......................................................... 321

5.1.5.

Obrigao das Partes......................................322

5.1.6.

Clusulas Especiais........................................ 325

Contratos de Colaborao.............................................326
5.2.1.

Agncia (Representao Comercial) e


Distribuio....................................................326
5.2.1.1.

Disposies Gerais.....................326

5.2.1.2.

Principais Caractersticas..........328

5.2.1.3.

Direitos e Obrigaes das


Partes.............................................329

5.2.2.

Concesso M ercantil.....................................331
5.2.2.1.

D isposiesG erais.................... 331

5.2.2.2.

Caractersticas Principais......... 332

5.2.2.3.

Direitos e Obrigaes das


Partes............................................ 332

5.2.3.

Franquia...........................................................334
5.2.3.1.

Disposies Gerais.................... 334

5 .2.3.2.

Caractersticas Principais......... 335

5 .2 .3 3 .

Direitos e Obrigaes das


Partes............................................336

5.2.4.

Mandato Mercantil.........................................336
5.2.4.1.
5.2.4.2.
5 .2 .4 3 .

Disposies Gerais....................336
Caractersticas Principais......... 337
Direitos e Obrigaes das
Partes, ..v .r....................................338

5.2.5.

Comisso M ercantil......................................339
5.2.5.1.

Disposies G erais....................339

5.2.5.2.

Caractersticas Principais......... 339

5 .2 .5 3 .

Direitos e Obrigaes das


Partes.............................. ............. 340

5.3.

Contratos Bancrios..................................................341
5.3.1.

Depsito Bancrio..........................................341

5.3.2.

Mtuo Bancrio............................................. 342

5.3.3.

Financiamento................................................343

5.3.4.

Abertura de Crdito...................................... 343

5.3.5.

Crdito Documentrio..................................343

5.3.6.

Contrato' de Vendor...................................... 344

5.3.7.

Desconto Bancrio........................................ 344

5.3.8.

Alienao Fiduciria em Garantia............. 345

5.3.9.

5.3.8.1.

Disposies Gerais................... 345

5.3.8.2.

Caractersticas Principais.........345

5 .3.8.3.

Direitos e Obrigaes das


Partes............................................348

Arrendamento Mercantil......................... . 349


5.3.9.1.

Disposies Gerais................... 349

5.3.9.2.

Caractersticas Principais.........350

5.3.9.3.

Direitos e Obrigaes das


Partes...........................................351

5.3.10.

Fomento Mercantil....................................... 352


5.3.10.1. Disposies G erais....................352
5.3.10.2. Caractersticas Principais.........352
5.3.10.3. Direitos e Obrigaes das
Partes........................................... 353

Exerccios.........................................................................................................354

GABARITO.............................................................................................................. 357
COMENTRIO.......................................................................................................359
BIBLIOGRAFIA

379

Captulo X

Noes Gerais

i.

Origem do Comrcio

Nas sociedades primitivas, seus componentes buscavam produzir os bens de


que necessitavam. Outros eram extrados da natureza, atravs da caa, da pesca,
da pecuria ou do cultivo agrcola e vegetal. Com o passar dos tempos e o natural
crescimento dos grupos sociais, comeou a haver uma permuta do excedente de
produo entre as sociedades, quando elas tentavam suprir a carncia na produo
de certos artigos, ofertando aquilo que tinham em abundncia.
Contudo, logo esse modelo demonstrou-se ineficaz, pois nem sempre o grupo
social detentor de gneros desejados por outro estava interessado na aquisio do
excesso produtivo daquele.
Tomou-se, ento, imperiosa a criao de uma unidade comum de valor - a
m oeda - cobiada por todos.
A moeda foi o fator determinante para o surgimento do comrcio, ou da
atividade m ercantil, uma vez que possibilitou a transio de uma economia de
subsistncia, na qual o principal elo econmico entre os grupos sociais eram as
trocas do excedente produzido, para uma economia de escala, voltada para a
produo macia de determinados bens, com uma parte devendo ser vendida a
outros contingentes populacionais.
Nessa seara, surgiram os comerciantes, conhecidos no incio como mercadores,
identificados como aquelas pessoas que promoviam a intermediao dos bens entre
o produtor o consumidor. Desde o incio, tiveram por objetivo auferir lucro da
profisso, pois geralmente adquiriam produtos por um preo inferior, para revendlos com majorao no valor da compra. A diferena, excludos seus custos, era a
margem de lucro/ atividade precpua do comerciante, ou seja, ao ato de comprar
bens para posterior revenda, deu-se o nome de atividade mercantil ou comercial.

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

ELSEV IER

claro que nem sempre a equao funciona dessa forma, pois pode acontecer
de o preo de venda ser inferior ao de compra. No entanto, o escopo da atividade
sempre ser o lucro. Por isso, diz-se que a atividade comercial, ou mercantil,
sempre onerosa.

2.

Surgimento do Direito Comercial

Com o fomento da atividade mercantil, os governantes perceberam que ali estava


uma promissora fonte de renda e que deveriam agir para seu disciplinamento, no
sentido de criarem normas que regulassem a atividade comercial.
Tal providncia normativa remonta a civilizaes muito antigas, antes mesmo
do nascimento de Cristo, como os fencios, que, no apogeu de sua civilizao,
intensificaram o comrcio martimo entre a sia e as cidades costeiras do Mediterrneo.
No entanto, sabemos que a qualificao como disciplina s possvel face a
um conjunto sistematizado, codificado ou no, que envolve normas, costumes,
usos, alm de outras fontes do Direito. E isso no havia ocorrido ainda, seno a
partir da Idade Mdia, quando as corporaes de mercadores, criadas a partir
do sculo XII justamente para proteger os exercentes da atividade mercantil,
fizeram dos usos e costumes comerciais da poca verdadeiros diplomas do Direito
C onsuetudinrio, ultrapassando, inclusive, as fronteiras das corporaes e sendo
recepcionados pelas Cidades.
E foi desta forma que teve incio a disciplina, a princpio restrita ao seio das
corporaes para, em seguida, ser absorvida pelo prprio Estado.
J num estgio evolutivo posterior, o Direito Comercial passou a regular at
mesmo atos praticados por pessoas comuns, no comerciantes, a exemplo da
emisso de um cheque ou de uma nota prom issria, assim como o aval ou o
endosso nos ttulos de crdito em geral, conforme estudaremos no Captulo 3.

3.

Evoluo Histrica do Direito Comercial

A Idade Mdia marcou o surgimento do Direito Comercial, quando um conjunto


sistematizado de normas lastreadas nos usos e costumes ds-mercadores nasceu no
mbito das corporaes, em contraste com a forma esparsa de regras ou costumes
at ento praticados, algumas at mesmo importadas do Direito Civil, como era
hbito, por exemplo, na Roma Antiga, quando no existia regramento especfico
destinado ao Direito Comercial, mas sim quele outro ramo do Direito Privado.

C A M PU S

Captulo 1 Noes Gerais

3.1.

Imprio da Babilnia

Aos babilnios, povo que ocupou extenso territorial na sia e no Oriente Mdio,
creditada a elaborao de um dos primeiros dizeres a respeito de matria comercial. Trata-se
do Cdigo de Hamurbi - inscrio em pedra datada do ano 2.083 a. C. -, com
disposies sobre emprstimo ajuro, contratos de depsito, de sociedade e de comisso.
Apesar de seu contedo, a mjritri doutrina no.considera o Cdigo de
Hamurbi um precursor dos cdigos comerciais, tendo em vista no conter
dispositivos a respeito de compra e venda mercantil, muito menos se traduzir
em um corpo sistematizado, que merecesse ser chamado de Direito Comercial.
3.2.

O s Fencios

Esspovo intensificou sobremaneira o comrcio dos tempos antigos, principalmente


o marlimo, que se desenvolveu entre a sia e as cidades costeiras do Mediterrneo.
Por volta do sculo X a. C., eles j haviam consagrado a prtica do alijamento,
que era a faculdade que detinham os comandantes dos navios de se livrar da carga,
em caso de perigo iminente. Nesta situao, o prejuzo seria repartido entre o
proprietrio do carregamento e o da embarcao.
Tambm no h indcios de que os fencios houvessem realizado qualquer obra
sistematizada do Direito Comercial.
3.3.

O s Romanos

Na Era Crist, os romanos, povo de forte tradio guerreira, praticaram


o comrcio. Essa atividade, contudo, estava destinada aos escravos, ou aos
estrangeiros, sempre marginalizados na sociedade. A classe patrcia, detentora das
maiores propriedades rurais, smbolo do poder da poca, assim como os senadores,
estavam proibidos de exercer o comrcio.
A aristocracia romana considerava a prtica do comrcio uma atividade indigna
de um cidado romano. Isso porque o Direito Romanstico condenava a usura,
princpio basilar da atividade comercial.
Algumas questes envolvendo a prtica mercantil, especialmente as referentes
aos contratos e obrigaes, eram resolvidas atravs do Direito Civil Outras, no
entanto, tiveram origem na Roma Antiga, como, por exemplo, a falncia e os
banqueiros, dentre outras.

Srie Provas e Concursos

Entretanto, na histria de vrios povos, iremos observar normas especiais a


respeito do Direito Comercial, conforme veremos a seguir.

Direito Empresaria! (Comerciai) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

ELSEV IER

Apesar da origem desses institutos, no podemos afirmar que o Direito Comercial, como
disciplina autnoma, teve origem em Roma, pois ainda faltava a sistematizao da matria.
3.4.

Idade Mdia

O Imprio Romano ruiu por volta do sculo V, quando os rabes assumiram o


controle sobre o Mar Mediterrneo. Sucedeu~se um perodo de profundas mudanas
na sociedade europia, pois os muulmanos bloquearam as vias de acesso ao comrcio
martimo, o que causou isolamento das comunidades e, por conseqncia, a fragmentao
do poder central. Uma apreenso crescente tomava conta da populao que, na ausncia
do Estado, viu-se compelida a buscar segurana junto aos seus senhores nas reas rurais.
Aps longo perodo de dominao rabe no Mediterrneo, os europeus
retomaram as antigas rotas, fazendo reflorescer um intenso comrcio martimo na
regio, por meio do qual a produo dos campos era escoada para outras terras.
Aos poucos, os portos martimos tomaram-se ncleos comerciais, centralizadores
de diversos pontos de venda, para onde se dirigiam clientes, fornecedores e
consumidores. Fortaleceu-se a classe burguesa nas cidades, em contraposio aos
senhores feudais, nascida justamente daquelas pessoas que, a princpio, buscaram
segurana junto aos seus senhores, devido pulverizao do Estado.
J no sculo XII, apareceram as primeiras corporaes, que reuniam os
praticantes da atividade mercantil, sob determinadas regras. Elas tinham jurisdio
sobre determinado territrio e eram criadas peios prprios mercadores. Serviam
para dirimir conflitos entre eles, com atribuies at para punir os culpados. Para
tanto, escolhiam-se cnsules, que deveriam trabalhar na aplicao, das normas
elaboradas na prpria corporao. Muitas passavam a compor o ordenamento
jurdico das cidades. Alguns autores sustentam que foi a atribuio dos cnsules
precursora dos tambm extintos Tribunais do Comrcio, existentes inclusive
no Brasil, sob a gide do Cdigo Comercial de 1850, que perduraram at 1875.
Possuam as corporaes fora legislativa e judicante; a primeira, expressada a
partir da elaborao das normas a serem aplicadas aos comerciantes, enquanto a
outra relacionava-se ao poder consular.
As corporaes exerceram tanta influncia sobre a sociedade mercantilizada da
poca, naquele incio do segundo milnio da era crist, que muitas cidades aproveitaram
suas normas na criao das primeiras codificaes do Direito Comercial. Foi 0 caso de
Amlfi, com a tabla Amalfitana (sculo XII), Veneza, com sua Capitulares Nauticum,
ou o Consulado do Mar, em Barcelona. Um pouco mais adiante, j no sculo XVI,
surgiu, na Frana, o Guidon d la Mer, dedicado praticamente ao seguro martimo.

C A M PU S

Captulo I Noes Gerais

3.5.

Os Estados Nacionais

Os sculos XV e XVI so caracterizados pela retomada do poder central


nos Estados, que logo perceberam a importncia da atividade mercantil para o
fortalecimento de suas economias e conseqente prosperidade das naes.
Percebam que aquelas regras relacionadas ao comrcio da poca medieval,
embora toleradas e incorporadas pelo enfraquecido poder estatal de ento,
no haviam sido por ele elaboradas. Partiram, como vimos, da organizao dos
mercadores. O fato que marcou o surgimento do Direito Comercial nascido do
prprio Estado foram as Ordenanas Francesas.
A primeira, baixada no ano de 1673, quando a Frana encontrava-se sob a
regncia de Lus XIV, dispunha sobre o comrcio terrestre, regulando agentes de
bancos, sociedades, falncias, alm de alguns ttulos de crdito. Oito anos mais
tarde^veio a outra, que disps sobre o comrcio martimo.
O primeiro Cdigo Comercial, no entanto, s foi elaborado em 1807, tambm na
Frana, que, poca, estava sob o comando de Napoleo, ficando por isso conhecido
como o Cdigo Napolenico. Em sua feitura, muitos dos dispositivos das
Ordenanas foram aproveitados, podendo at se afirmar que poucas inovaes
normativas ele trouxe.
Entrementes, no podemos olvidar sua maior contribuio que, guiado pelos
princpios da igualdade e da liberdade permeadores da Revoluo Francesa, no sculo
XVIII, procurou evitar privilgios corporativos que dominaram o comrcio na Idade
Mdia, quando prevalecia o subjetivismo caracterizador dos comerciantes, que s
seriam alados a tal condio se pertencessem a uma corporao. Para tanto, aquele
diploma de 1807 tratou de regulamentar as questes relativas ao exerccio do comrcio
de forma objetiva, qualificando o comerciante como qualquer pessoa que praticasse
atos de comrcio, de forma profissional e habitual. Tais atos estavam relacionados no
prprio cdigo e possuam correlao com atividades de intermediao de mercadorias,
atividades bancrias, seguros e transporte de mercadorias, dentre outras.
^ De outra forma, se o Cdigo Napolenico no acrescentou grandes inovaes ao
Direito Positivo ento vigente, influenciou, com seu objetivismo, a elaborao de
outros Cdigos Comerciais em diversos pases, a exemplo da Blgica, da Espanha,
de Portugal, da Itlia e, inclusive, do Brasil, que s implantou o seu em 1850,
atravs da Lei n2 556, de 25 de junho de 1850.

Srie Provas e Concursos

Remonta ainda Idade Mdia o aparecimento de alguns dos principais contratos


comerciais, a exemplo do contrato de transporte, de seguro martimo e de seguro.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos PimenteS

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4.

E LSEV IER

O Histrico do Direito Comerciai no Brasil

No perodo colonial brasileiro, apesar do intenso comrcio desenvolvido por


aqui, o Direito aplicado era o portugus, pois a colnia sujeitava-se aos ditames da
Coroa. E foi esta que, em 1603, sob a regncia de Felipe II, editou as Ordenaes
Filipinas, em aluso ao rei.
No se tratava evidentemente de um Cdigo Comercial, pois j estudamos que o
primeiro do gnero nasceu na Frana, dois sculos mais tarde. Tambm no podemos
equipar-la s Ordenanas Francesas surgidas setenta anos depois, pois, enquanto
ela abrangia outros ramos do Direito, com o Penal, o Processual etc., as Ordenanas
Francesas tratavam da disciplina exclusivamente comercial. No entanto, continham
dispositivos tratando da matria, alm de outras j citadas. Sua vigncia estendeu-se
at pouco depois da vinda de Dom Joo VI para o Brasil, em 1808.
Outro importante diploma ponugus daqueles tempos foi a Lei da Boa Razo,
de 1769, assim conhecida por determinar que, na ausncia de norma legal a respeito
de certo tema, deveriam ser adotadas leis de outras naes crists, iluminadas e
polidas, que com elas estavam resplandecendo na boa, depurada e s jurisprudncia.
Pressionada por Napoleo, que ameaava invadir Portugal, refugiou-se no Brasil a
Cone Lusitana. Esse ato trouxe profundas transformaes para o Brasil Colnia que,
na condio de Sede Provisria da Coroa, foi contemplado com uma srie de
medidas de carter econmico, decisivas para o incremento da atividade mercantil no Pas.
Destacam-se a abertura dos portos s naes amigas, em 1808; tambm a criao da
Real junta do Comrcio; e a criao do Banco do Brasil, tambm naquele ano de 1808.
Alguns anos aps a declarao da independncia, j em 1834, foi apresentado
Cmara o Projeto do Cdigo Comercial. Dezesseis anos de discusses legislativas
passaram-se, at surgir a Lei Federal nc 556, de 25 de junho de 1850, mais
conhecida como o Cdigo Comercial Brasileiro.
Com forte influncia francesa, o Cdigo Brasileiro adotou a Teoria dos Atos de
Comrcio, reputando comerciante todo aquele que praticasse compra e venda de
mercadorias de forma profissional, alm de algumas poucas espcies de servio.
Estava criada a base para o desenvolvimento do Direito Comercial Brasileiro, fincado
no objetivismo, atravs do qual a concepo do status de ornerciante era atribuda
aos que praticassem atividades especficas, a serem definidas posteriormente.
Ainda assim, em seu art. 42, prescreveu a necessidade de inscrio dos
comerciantes ns ento existentes Tribunais do Comrcio (em seguida substitudos
pelas Juntas Comerciais), pelo menos para poderem usufruir dos benefcios da
legislao comercial.

C A M PU S

Captulo 1 Noes Gerais

5.

Autonomia do Direito Comercial

Com o advento do Cdigo Civil de 2002, veio tona novamente a discusso


sobre a autonomia do Direito Comercial.

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Percebam que esse dispositivo no tratou de excluir os no inscritos do conceito


de comerciante, como fizera o subjetivismo corporativo da Idade Mdia, mas apenas
reputava comerciantes irregulares aqueles exercentes da atividade mercantil que
no tomassem tal providncia, subtraindo alguns direitos exclusivos dos regulares.
Curiosamente, contudo, no enumerou os chamados atos de comrcio,
como fizera o Cdigo Francs. Esses s foram detalhados quando da edio
do Regulamento n2 737, contemporneo ao cdigo, que relacionou todas as
operaes que se constituam em atos de comrcio. Dentre elas, operaes de
cmbio, banco e corretagem, seguros, transporte de mercadorias, alm, claro, da
compra com objetivo de posterior revenda de bem mvel ou semovente, ou at
para alugar seu uso.
Ao longo dos anos, muitos dos dispositivos do cdigo foram sendo revogados
por legislaes mais contemporneas, a exemplo da Lei das Sociedades Annimas
(1976) e da Lei de Falncias e Concordatas (1945), dentre outras. No entanto, o
golpe de misericrdia foi dado com a edio do Cdigo Civil de 2002, que revogou
pratic|fnente todos os artigos que ainda vigoravam do Cdigo de 1850. Sobreviveram
apenas os relativos ao comrcio martimo, contemplado em sua Parte Segunda.
Hoje, a Lei n2 10.406, de 10 de janeiro de 2002, mais conhecida como Cdigo
Civil Brasileiro, disciplina matrias especficas do Direito Comercial, tais como:
empresas, empresrios, registro pblico de empresas, livros empresariais e nome
empresarial, dentre outras.
inspirado no modelo do Cdigo Civil Italiano, de 1942, a moderna Lei Civil
Brasileira acabou por provocar uma fuso legislativa entre os dois ramos do Direito
Privado, unificando normas bsicas do Direito Civil e do Comercial. Esse fato trouxe
de volta uma discusso antiga, a respeito da autonomia do Direito Comercial, a
ser enfrentada no tpico seguinte.
Por outro lado, implantou um novo sistema jurdico para o Direito Comercial,
fundamentado no perfil subjetivo do empresrio. Essa nova concepo no se resumiu
apenas a uma mudana de nomenclatura, mas introduziu grandes inovaes nesta seara,
pois passou a enquadrar pessoas jurdicas, -antes consideradas sociedades civis por
fora do objeto social, conforme dispunha a antiga teoria objetiva dos atos de comrcio,
como sociedades empresrias, a panir da forma organizacional apresentada.
-r'

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

Essa polmica no indita; basta reportarmo-nos ao incio do sculo XX, mais


precisamente em 1911, quando Ingls de Souza, incumbido de elaborar projeto do novo
Cdigo Comercial, apresentou dois projetos. Um, coma matria comercial e civil unificadas
em um nico cdigo; e outro, onde o Direito Comercial era codificado de forma exclusiva.
Antes dessa poca, ao final do sculo XIX, em pronunciamento na Universidade
de Bolonha, o clebre jurista italiano Cesare Vivante posicionou-se contra a
autonomia do Direito Comercial, por entender que este no possua critrios
claros e objetivos que o distinguissem do Direito Civil. Seu discurso surpreendeu
a todos, principalmente por se tratar do maior comercialista da poca.
Apesar disso, em 1919, nomeado para coordenar estudos visando edio
do Novo Cdigo Civil Italiano, voltou atrs e mudou de opinio, ao posicionarse contra a unificao dos dois ramos de Direito. Mesmo assim, a unificao foi
aprovada, surgindo, em 1942, o Novo Cdigo Civil Italiano, que juntou os dois
ramos de Direito Privado em um nico diploma legislativo.
A par de toda essa discusso, devemos ter em mente o ensinamento de Marcelo
Bertoldi, quando afirma que a autonomia de uma disciplina no deve ser vista como um
princpio absoluto, pois nenhuma completamente autnoma. Existe uma correlao
entre as disciplinas jurdicas, de modo que uma aproveita regras das outras, como, por
exemplo, o Direito Administrativo utiliza-se de normas do Direito Processual, a fim de
subsidiar o processo administrativo; ou o Direito Comercial aproveita dispositivos do
Cdigo Penal, ao regular crimes falimentares. Nada disso compromete a autonomia
das disciplinas, que continuam tendo campo prprio de atuao.
Nesse ponto, convm expor a relao do Direito Comercial com outros ramos
do Direito, Pblico ou Privado, seno vejamos:
a) com o Direito Constitucional
Relaciona-se esse ramo do Direito Pblico com praticamente todos os demais, pois
a Constituio Federal pode ser considerada o nascedouro do sistema normativo do
Pas. Com relao ao Direito Comercial, o art. 2 2 ,1, da CF prev a competncia
privativa da Unio para legislar. Tambm no Ttulo VII, que trata da Ordem
Econmica e Financeira, h meno ao exerccio da atividade empresarial;
b) com o Direito Tributrio
w
Esse ramo conserva relaes estreitas com o Direito Comercial, a exemplo da
responsabilizao dos scios-gerentes delimitadas por obrigaes da sociedade
de natureza tributria, exegese do art. 135,111, do Cdigo Tributrio Nacional,
ou mesmo da imposio de algumas espcies de livros fiscais aos empresrios;

Captulo t Noes Gerais

CAM PUS

d) com o Direito Civil


Com este, inmeras so as relaes, a comear do atual compartilhamento do
Cdigo Civil, que reservou dispositivos dedicados matria comercial, seja
sobre titulos de crdito, empresa, empresrio, registro de empresas etc.;
e) com o Direito Internacional
O Brasil seguidor de convenes internacionais que tratam de ttulos de
crdito e propriedade industrial, dentre outros. Para insero das normas
er^nosso ordenamento jurdico, utilizam-se procedimentos afeitos ao Direito
Internacional.
Por ltimo, a fim de consolidar a tese da autonomia do Direito Comercial,
analisemos a disciplina de acordo com os seguintes aspectos:
autonom ia didtica, que medida de acordo com a grade curricular das
universidades, no havendo razo para contestar-se a autonomia didtica
do Direito Comercial, pois a disciplina aparece em todos os programas
dos cursos de Direito;
autonom ia legislativa, considerada a partir da codificao prpria da
matria. Sob esse ponto de vista, tambm temos que admitir a autonomia
do Direito Comercial, pois, ainda que o Cdigo Civil Brasileiro de 2002
tenha praticamente unificado os dois ramos, ainda restou sua Segunda
Parte, tratando do Direito Martimo, como bem ressaltou Fran Martins;
autonom ia substancial, que tem a ver com o contedo da disciplina,
sua abrangncia, a matria que regula. E, assim, no podemos hesitar
em apontar assuntos especficos da matria comercial, a exemplo dos
^
empresrios, das sociedades empresrias, dos ttulos de crdito, da
falncia e da concordata, enfim, temas que podem ser facilmente isolados
dos demais. J o Direito Civil cuida de sucesso, famlia e obrigaes
civis, dentre outros.

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c) com o Direito do Trabalho


Aqui, um ramo do Direito Privado que mantm ligao forte com o Direito
Comercial. Basta vermos as causas trabalhistas sendo decididas no mbito da
Justia do Trabalho para, em seguida, habilitarem-se no Quadro Geral de
Credores admitidos na falncia. Tambm os dbitos de natureza trabalhista
sendo cobrados dos scios das sociedades annimas ou limitadas;

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

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10

6.

ELSEV IER

Fontes do Direito Comercial

Quando tentamos conceituar fontes do Direito, norm alm ente a definio


restringe-se prpria expresso do direito, ou seja, a forma como ele se manifesta.
No entanto, importante entendermos que antecedem norma os anseios
da sociedade. Estes so mutantes, variando com as geraes, mas se revelam
determinantes para o surgimento do ordenamento jurdico de uma nao.
Muitos autores costumam classific-las em fontes materiais e formais. As primeiras
esto relacionadas a fatores polticos, sociais, religiosos ou, mesmo, econmicos,
componentes do grupo social, enquanto as fontes formais so justamente as normas
jurdicas. E so estas ltimas que compem o objeto de nosso estudo.
Dividem-se as fontes formais em prim rias e secundrias. As primeiras
posicionam-se em ordem de preferncia em relao s outras, traduzindo-se numa
obrigatoriedade de esgot-las, antes de invocar-se uma fonte secundria.
Leis - A principal fonte primria de nosso Direito Comercial a lei. Existe
uma profuso delas, a comear pelo prprio Cdigo Comercial de 1850,
que, embora com a revogao da maioria de seus artigos, permanece
vivo em sua Segunda Parte, tratando do comrcio martimo. Outras,
apenas para citar algumas, so as Leis n- 6.404/1976, que disciplina
as sociedades por aes, e ne 5.474/1968, que dispe sobre duplicatas.
Importa ressaltar que o Cdigo Civil de 2002, na parte que trata sobre
Direito de Empresa, considerado fonte primria do Direito Comercial.
Regulamentos ~ So considerados fontes primrias justamente porque
servem eficacizao das leis comerciais.
Tratados internacionais - A matria comercial tambm incorporou
alguns tratados internacionais, a exemplo da Lei Uniforme de Genebra,
tratando de cheque, letra de cmbio e nota promissria.
Inexistindo, portanto, em um caso concreto, norma primria sobre a matria,
fica a autoridade judiciria autorizada a lanar mo de uma norma secundria, de
forma subsidiria. So elas: usos e costumes comerciais, a analogia, a jurisprudncia
e os princpios gerais do Direito.
Usos e costumes comerciais - Estes se constituem em importante fonte
do Direito Comercial. Alis, no princpio (Idade Mdia), ele era consuetudinrio. Tambm no mbito do Direito Civil, a Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, em seu art. 42, concede analogia, aos costumes, ou, mesmo,
aos princpios gerais do Direito a qualificao de fontes subsidirias do
Direito. Os costumes, para serem aceitos como fonte do Direito Comercial,

C A M PU S

necessitam revestir-se de alguns requisitos. Primeiro, preciso que se


trate de uma prtica reiterada e uniforme, que seja assimilada por todos
como se fora lei. De outra forma, dever estar previsto na prpria lei.
No pode, contudo, ser contra a lei, pois violaria a prpria concepo de
fonte subsidiria lei. Assim, ns temos os costumes: a) praeter legem,
que decorrem da prtica mercantil, aceitos e aplicados para suprirem as
lacunas legislativas, a exemplo do cheque visado, citado por Bulgarelli;
b)
secundum legem, pois so previstos na prpria lei, como no art. 113 do
Cdigo Civil, que anuncia: Os negcios jurdicos devem ser interpretados
conforme a boarf e os usos do lugar de sua celebrao; c) contra legem,
estes no so tolerados pelo ordenamento jurdico e, consequentemente,
no aceitos como fonte do Direito, a exemplo do cheque pr-datado,
que vai de encontro prpria natureza do documento, que um ttulo
de crdito vista. Normalmente, no Direito Comercial, os costumes,
para serem admitidos como prova, necessitam estar assentados na Junta
Comercial, que emite certido a respeito. No entanto, o juiz tem direito
livre convico na anlise das provas, desde que no se afaste das premissas
bsicas quanto ilegalidade das mesmas.
Analogia-Na ausncia de outra fonte formal do Direito, permite-se a aplicao
da analogia, considerada como a possibilidade de utilizar-se entendimento a
respeito de um caso concreto similar, j julgado, a fim de dirimir a lide.
Jurisprudncia - A jurisprudncia, assim entendida como a uniformidade
das decises dos tribunais a respeito de determinada matria, tambm
fonte secundria do Direito Comercial. Isso no implica a obrigao de
o juiz segui-la, pois ele pode desenvolver sua prpria convico, mesmo
que seja diversa daquela. Alerto que h autores que no consideram esta
uma fonte do Direito Comercial, por entenderem que ela no fonte
geradora do Direito, j que se trata da observao de fatos pretritos.
Princpios gerais do Direito - Por ltimo, os princpios gerais do Direito, que
so os norteadores da construo do prprio sistema jurdico positivo vigente.

Conceitos de Direito Comerciai


Aps estudados alguns temas relacionados ao desenvolvimento histrico do
Direito Comercial, seu surgimento, sua importncia no desenvolvimento das naes,
assim como a abrangncia da disciplina, vejamos como os pesquisadores da matria
comercial tm se esforado no sentido de melhor conceituar o Direito Comercial.

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/
"

Captulo I Noes Gerais

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentei

ELSEV IER

O Direito Comercial a parte do Direito Privado que tem, principalmente,


por objeto regular as relaes jurdicas que surgem do exerccio do comrcio."
Esta definio, proposta pelo comercialista italiano Cesare Vivante, foi criticada
por no contemplar atos praticados por no comerciantes, mas regulados por leis
comerciais (exemplo da emisso de cheque).
Waldemar Ferreira props: Direito Comercial o conjunto sistemtico de
normas jurdicas disciplinadoras do comerciante e seus auxiliares e do ato de
comrcio e das relaes dele oriundas.
Carvalho de Mendona trilhou caminho parecido, ao afirmar que: O Direito Comercial
a disciplina jurdica reguladora dos atos de comrcio e, ao mesmo tempo, dos direitos e
das obrigaes das pessoas que os exercem profissionalmente e dos seus auxiliares.
Dessas duas ltimas definies surgiu uma, de autoria de Fran Martins, que
melhor sintetiza a disciplina: Direito Comercial o conjunto de regras jurdicas
que regulam as atividades das empresas e dos empresrios, bem como os atos
considerados comerciais, mesmo que esses atos no se relacionem com as atividades
das empresas.1
Da assertiva, tem-se que as normas do Direito Comercial alcanam no apenas os
empresrios, mas aqueles que, mesmo sem se revestirem dessa qualidade, praticam
atos aos quais a lei atribuiu caractersticas tais que se tomaram regidos pelo Direito
Comercial. Exemplo destes a emisso de um cheque, feita por quem no se
reveste da qualidade de empresrio, da mesma forma que uma letra de cmbio
ou uma nota promissria ou, at, uma garantia prestada por aval. Todos esses atos
possuem regulamentao em legislaes prprias, como veremos no Captulo 3,
concernente aos ttulos de crdito, e fazem parte do campo de abrangncia do
Direito Comercial, independentemente de haverem sido praticados por empresrio
ou representante de sociedade empresria.

8.

Caractersticas do Direito Comercial

O Direito Comercial apresenta traos que o distinguem de outros ramos do


Direito, especialmente do Direito Civil, e que se encontram relacionados a seguir,
a) Simplicidade ou inform alismo
Prope adoo de frmulas simples para soluo de conflitos, diferentemente
do Direito Civil, formaiista e complexo. Exemplo: circulao de ttulos de crdito
mediante endosso.

1 MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. 28. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 25.

Captulo I Noes Gerais

C A M PU S

b) Internacionalidade ou cosm opolitism o


Est regulamentado por normas de alcance internacional. Exemplo: Lei Uniforme
de Genebra, que dispe sobre letras de cmbio, notas promissrias e cheque.
c) Elasticidade
Permanece em constante processo de mudanas, adaptando-se evoluo das
relaes de comrcio. Exemplo: contratos de leasing efranchising.
d) Onerosidade
Tem o lucro como o fim perseguido pelos empresrios, cuja atividade sempre onerosa.

9.

Empresrio

9* I .

Conceito

Durante muito tempo, convivemos com uma legislao comercial que j no atendia
s trayfsformaes ocorridas, sobretudo aps a primeira metade do sculo passado.
Se^muitos dispositivos da principal Lei Comercial, elaborada h mais de cento e
cinqenta anos, estavam expressamente revogados, seja pela Constituio Federal
de 1988, seja por leis esparsas, outros simplesmente vinham sendo ignorados
pelas autoridades judicirias e at pelos tribunais, em regra lastreados na moderna
concepo de atividade econmica.
Da o fortalecimento de teorias, como a da empresa ou do empresrio, atravs das
quais se atribua uma nova viso ao profissional do comrcio, agora no mais restrita
quele agente que pratica frequentemente atos de intermediao de mercadorias
ou umas poucas espcies de servios, tais como bancos, transporte de mercadorias,
seguros, alm de outros, excluindo importante segmento da atividade econmica,
que justamente a prestao de servios como um todo. A Teoria da Empresa alargou
o campo de incidncia do Direito Comercial, trazendo para seu mbito justamente
o segmento de servios, assim como o de produo de mercadorias.
O
novo Cdigo Civil, aprovado pela Lei na 10.406, de 10 de janeiro de 2002,
s veio confirmar a teoria, introduzindo definitivamente no Direito Brasileiro as
definies de em presa e empresrio.
Em seu >art. 966, caput, o em presrio considerado como quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao
de bens ou servios. O pargrafo nico do mesmo dispositivo excluiu daquela
categoria os profissionais que exeram atividade intelectual, de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores,
salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Direito Empresarial (Comercial) -Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Como se v, novos requisitos surgiram para classificar algum como empresrio,


que podero ser somados capacidade civil, analisada adiante.
9.2.

Requisitos

9.2.1. Profissionalismo

O
titular do negcio dever faz-lo no em carter eventual, mas habitualmente,
assumindo o ofcio como sua profisso.
Essa no uma disposio indita; a antiga Teoria dos Atos de Comrcio j se
guiava pela prtica habitual da compra e venda de mercadorias. No bastava a realizao
de uma nica operao comerciai ou, mesmo, algumas eventualmente observadas.
Seria preciso que o agente tomasse essa atividade como ofcio, fizesse dela a sua
profisso, caso contrrio incorreto seria o seu enquadramento como comerciante.
Portanto, permanece consagrado o requisito, agora no Cdigo Civil de 2002, que
prescreveu, em seu art. 966, caput, a forma profissional de atuao do empresrio.
9.2.2. Organizao

Significa a necessidade de o exercente da atividade econmica aparelhar-se de


forma adequada para o desempenho de sua profisso. Se tomarmos como exemplo uma
pessoa que revende objetos em pequena proporo, movimentando diminuto volume
de recursos, ainda assim dela sero exigidas instalaes compatveis com sua atividade.
No se concebe um empresrio, seja pessoa fsica ou jurdica, desprovido de
um conjunto de bens organizados destinados ao exerccio da em presa..
Em outras palavras, todo empresrio dever dispor de estabelecimento empre
sarial, definido no art. 1.142 do Cdigo Civil, como o complexo de bens organizados
para o exerccio de empresa, por empresrio ou por sociedade empresria.
O
estabelecimento empresarial, ao contrrio do que possa parecer, no
exclusividade de empresrios de mdio ou grande porte. Em absoluto, o estoque
de mercadorias, juntamente com os mveis, utenslios e instalaes utilizadas
diretamente na atividade econmica j so assim considerados, independentemente
da dimenso tomada.
-

9.2.3. Atividade Econmica


'v

O
teor do art. 966 do CCJ20Q2 apresenta elementos caractersticos ao empresrio,
aqui entendido como a pessoa fsica que exerce em seu prprio nome uma atividade
econmica organizada, para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

C A M PU S

Captulo i Noes Gerais

Excludas do conceito esto as profisses consideradas intelectuais que, apesar de


possurem carter econmico, tm natureza cientfica, literria ou artstica. Nessa categoria,
induem-se mdicos, arquitetos, dentistas, escritores e artistas em geral, dentre outros.
Entretanto, se esses profissionais exercerem o ofcio, estando presente elemento
de empresa, podemos enquadrar o empreendimento como uma sociedade
empresria. o caso do mdico, proprietrio de um grande hospital, clinicando
ou, mesmo, operando em suas dependncias. Nesta situao, prevalece o carter
empresarial da atividade hospitalar. O raciocnio no se aplica s sociedades de
advogados, conforme exposio no item 1 do captulo seguinte.
Mas o que vem a ser elemento de empresa? fcil, imaginemos um famoso
pintor de quadros, proprietrio de um atelier, onde emprega variados profissionais,
entre atendentes, telefonistas, secretrias e outros ligados mesma arte, pintando e
colocando venda telas similitude do fundador do negcio. Enfim, a dimenso
econmica conquistada com o seu intelecto ultrapassou a sua aptido primitiva
para o ofcio, tanto que, se ele parar de pintar, objetivando apenas conduzir o
empreendimento, o mesmo poder continuar sem maiores conseqncias. Neste
contexto, ele rene todas as condies de ser classificado como empresrio.
Com relao s implicaes prticas advindas desse novo conceito, poderemos
presenciar a sujeio falncia do prestador de servios em geral, assim como
a possibilidade de ele requerer recuperao judicial ou extrajudicial. Tambm
podero fazer prova com os livros empresariais, tudo na dependncia de estarem
cumpridas as formalidades legais.
9.2.4- Capacidade

Requisito fundamental correta atuao empresarial, na qualidade de empresrio


individual ou administrador de sociedade, o pleno gozo da capacidade civil.
A regra, conda no art. 972 do Cdigo Civil, deve ser conjugada com as disposies
sobre personalidade e capacidade na esfera civil, previstas nos arts. Ia a 10 da mesma lei.
E, logo no art. I 2, disps o legislador: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na
ordem civil. Significa afirmar que qualquer indivduo, independentemente de sua idade,
sade mental ou vcios possui capacidade para contrair direitos e assumir obrigaes.
^ Com a preciso que lhe peculiar, Maria Helena Diniz chega a afirmar que a
capacidade de direito no pode ser recusada ao indivduo, sob pena de se negar sua
qualidade de pessoa, despindo-o dos atributos da personalidade. Entretanto, o exerccio
dessa capacidade pode ser restringido por algum fator genrico como o tempo (a
maioridade ou menoridade), ou devido auma insuficincia somtica (deficincia mental).

Direito Empresarial (Comercial) - Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Em ocorrendo uma restrio legal no exerccio da capacidade jurdica, na


conformidade do que dispem os arts. 3fi e 4a do Cdigo Civil, suprime-se do
sujeito o direito ao exerccio pessoal de pleno gozo da capacidade de direito.
Perceba o leitor que a capacidade de direito pode subsistir sem a de exerccio.
Esta, por sua vez, pressupe a existncia da outra. Pois bem, aquele que no
desfrutar do livre exerccio de sua capacidade civil no poder ser empresrio.
Sob o aspecto temporal, o art. 5a do Cdigo prev que a menoridade cessa aos
dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos
da vida civil. No entanto, o pargrafo nico do mesmo artigo traz hipteses de
aquisio da capacidade civil antes da maioridade, quais sejam:
a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por
sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
b) pelo casamento;
c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
d) pela colao de grau em curso de ensino superior; ou
e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao
de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia prpria.
Observem que, apenas nas letras a e e, o legislador condicionou a
emancipao a uma idade mnima de dezesseis anos, e no foi por acaso.
Se observarmos as outras trs hipteses, somente haveria dvida em relao
idade mnima para a emancipao nos casos de colao de grau em curso superior.
que o art. 1.517 do CC/2002 previu que somente a partir dos dezesseis anos
podem os pais autorizar o casamento de menor. Antes dessa idade, o casamento
s possvel para evitar a imposio ou cumprimento de pena criminal ou em
caso de gravidez, de acordo com a previso do art. 1.520.
Quanto ao exerccio de emprego pblico efetivo, em que pese serem os entes
federados e a prpria Unio livres para determinar a idade mnima dos que
podem ingressar no servio pblico, a Constituio Federal probe o emprego ou
a ocupao de cargo pblico aos que contarem com menos de dezesseis anos de
idade, salvo na condio de aprendiz. Logo,-impossvel a efetivao da hiptese
aos menores daquela idade.
w
De outra forma, incapazes tambm so os maiores de dezoito anos portadores
de alguma das patologias especificadas nos arts. 3a e 4a do Cdigo. Sendo a en
fermidade enquadrada no art. 32, ser o indivduo absolutamente incapaz. Nessa
condio, o cometimento de qualquer ato jurdico depende de um representante,
pois o incapaz est completamente privado do gozo de sua capacidade jurdica.

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Captulo 1 - Noes Gerais

Outros so os relativamente incapazes, a que se refere o art. 4a Para esses,


a autoridade judiciria poder autorizar a prtica de atos da vida civil, desde que
devidamente assistidos.
Com a representao ou a assistncia, estar suprida a incapacidade de
exerccio, ao menos para os atos da vida civil. No entanto, um e outro instituto
dependem de um regular processo de curatela,, quando se observar a condio
do incapaz, e o seu enquadramento em uma das hipteses legais, aps o que ser
o indivduo considerado interdito, tudo conforme a previso dos arts. 1.767 a
1.783 (os filhos menores so postos em tutela, quando falecidos ou ausentes os
pais ou se estes decarem do poder familiar).
Entrementes, mesmo que assistidos ou representados, no esqueamos que
a regra geral do art. 972 tom a proibitiva aos incapazes a atividade de empresrio.

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9.3.

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| 0 art. 972 vedou o exerccio da atividade de empresrio aosjuridicamente incapazes.
De outra maneira, o art. 974permitiu aos interditos, cuja incapacidade foi superveniente
ao exerccio da atividade empresarial, ou aos menores tutelados, que tiveram seus pais
falecidos ou ausentes, dar continuidade empresa, desde que devidamente assistidos
ou representados, conforme a incapacidade seja relativa ou absoluta.
Para configurao da hiptese, a lei exige autorizao judicial que, como
tal, poder ser revogada a qualquer momento pelo juiz, ouvidos os pais, tutores
ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos
adquiridos por terceiros. Essa possibilidade de revogao lhe confere a qualidade
de ser considerada a ttulo precrio.
Os bens do incapaz existentes poca da interdio ou da sucesso ficam
protegidos em relao ao resultado do negcio, desde que estranhos ao seu objeto.
Situao curiosa ocorre quando o representante ou assistente do incapaz estiver
legalmente impedido de exercer a atividade empresarial. Nesse caso, essa pessoa dever
indicar um ou mais. gerentes, que se submetero aprovao judicial. Ainda assim
permanece o representante ou assistente responsvel pelos atos dos gerentes nomeados.
-9 : 4 .

Continuao da Empresa por Incapaz

Os Impedidos

Os impedidos no so incapazes. Contudo, alguma circunstncia tomou-os


incompatveis ao exerccio da atividade empresarial. o caso, por exemplo, dos
servidores pblicos em geral, que esto, por leis administrativas, proibidos de ser
empresrios individuais ou administradores de sociedades empresrias.

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18

ELSEV IE R

Para eles, a condio de acionista ou quotista de sociedade empresria no


deve ser considerada englobada pela disposio do art. 972, que probe exclusiva
mente a qualificao como empresrio individual ou administrador de sociedade
empresria.
Outro que pode ser enquadrado na proibio o falido. Prev o art. 102 da
Lei Federal n2 11.101/2005 (Nova Lei de Falncias) que o falido fica inabilitado
para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia. O
impeditivo somente perde o efeito aps declaradas extintas todas as suas obrigaes,
na conformidade do disposto no a rt 158 do mesmo diploma legal' e aind assim
se no tiver sido constatada a ocorrncia de crime falimentar, fato que postergaria
ainda mais a sua reabilitao, conforme exposto adiante, no Captulo 4 desta obra.
Contudo, a proibio legal no tem o condo de exonerar o agente que des
respeitou a lei pelas responsabilidades advindas de seus atos, tanto que o art. 973
do Cdigo previu a assuno pelos impedidos das obrigaes por eles contradas,
oriundas do exerccio de atividade prpria de empresrio.
9.5.

O Empresrio Rural e o de Pequeno Porte

O
art. 971 do Cdigo Civil contm redao nos seguintes termos, a respeito
dos intitulados empresrios rurais: O empresrio, cuja atividade rural constitua
sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968
e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis
da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos
os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
Nesse particular, o legislador considerou o produtor rural, geralmente
organizado em economia familiar, com um ou outro funcionrio, mas sem a
dimenso de uma grande organizao, cuja base de sustentao provenha da
natureza, seja de uma cultura agrcola, da pecuria ou do extrativismo vegetal
ou mineral. Pode ser at uma sociedade, conforme prev o art. 984, mas, se o seu
objeto for aquele do empresrio rural, sofrer o mesmo tratamento.
Esto margem do conceito as corporaes agrcolas, conhecidas como
agronegcio, detentoras de estruturas tipicamente empresariais. Essas esto
obrigadas ao registro antes do incio de suas atividades, conforme reza o art. 967.
J para aqueles classificados como empresrios rurais, ou para os pequenos
empresrios, o art. 970 previu a edio de lei garantidora de um tratamento
favorecido, pelo menos no que concerne inscrio e aos efeitos da decorrentes.

CA M PU S

Captulo I Noes Gerais

Na inexistncia da norma prevista, o que se tem o teor do art. 971 que,


combinado com o art. 970, leva-nos a concluir que o empresrio rural no est
obrigado ao registro. No entanto, se o mesmo for efetivado, o praticante de uma
atividade econmica rural passa a ser equiparado ao empresrio, para todos os
efeitos. O mesmo acontece em se tratando de sociedade que tenha por objeto
atividade prpria de empresrio rural, com a condio de que tenha adotado um
dos tipos da sociedade empresria e, da mesma forma, haja requerido o registro.
Dessa inteleco deflui-se a possibilidade de virem a falir, de obterem recuperao
judicial ou extrajudicial, dentre outras questes prprias do empresrio.
Percebam que o fato de o legislador, logo no incio do art. 971, haver nomeado
o exercente da pequena atividade rural pelo termo empresrio, no significa
que o mesmo deva ser tratado da mesma forma que os outros, enquadrados no
conceito do art. 966. Isso porque o prprio cdigo contm dispositivos que lhe
conferem tratamento favorecido, como j fora citado.
Com relao ao pequeno empresrio, Fbio Ulhoa Coelho e Srgio Campinho
y
defendem que, na ausncia de norma regulamentadora do dispositivo, deve o
mesmo ser aproveitado em favor dos microempresrios e empresrios de pequeno
porte, como tais previstos na Lei Federal n2 9.841/1999.
Esse diploma jurdico, regulamentado pelo Decreto nc 3.474, de 19 de maio
de 2000, foi editado em obedincia Lei Maior brasileira que, em seu art. 170,
IX, previu tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte, constitudas
sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas.
E logo no art. 2a, incisos I e II, do decreto, foi estabelecido:
I - microempresa, a pessoa jurdica e a fiirna mercantil individual que
tiver receita bruta anual igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos
e quarenta m il reais) conform e redao dada pela Lei Federal
n 11.196/2005;
II - empresa de pequeno porte, a pessoa jurdica e a firma mercantil
individual que, no enquadrada,como microempresa, tiver receita bruta
anual superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual
ou inferior a R$2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais).
Conforme foi observado por Ludio Fabretti, para a pessoa fsica ser en
quadrada em um ou noutro conceito, necessrio que seja a atividade praticada
de natureza mercantil, que hoje, j na vigncia do novo cdigo, deve ser
considerada a atividade prpria de empresrio, conforme definio do art. 966,
anteriorm ente comentado.

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20

ELSEV IER

De outra forma, a pessoa jurdica, independentemente de seu objeto ou forma


organizacional, poder ser enquadrada em uma ou em outra classificao, a
depender de seu faturamento.
Tanto os microempresrios como os empresrios de pequeno porte gozam de
benefcios concedidos pela legislao, relacionados simplificao do exerccio
da empresa.

10.

Prepostos do Empresrio

A matria encontra-se disciplinada pelos arts. 1 .1 69aL 178do Cdigo Civil de


2002, que faz citao expressa a dois tipos de prepostos do empresrio: o gerente
e o contabilista. Isso no significa a excluso dos demais colaboradores, tais como
escriturrios, pessoal tcnico, vendedores etc., tanto que a Seo III do Captulo
2 invoca a presena de outros auxiliares do empresrio.
Na verdade, a escolha do legislador foi detalhar as responsabilidades e limitaes
de dois dos mais importantes agentes diretamente ligados ao empresrio, sabendose, de antemo, que a disciplina extensiva aos demais.
Essas pessoas trabalham, contribuindo com o empresrio no exerccio de sua
profisso. O primeiro, no desempenho de atividades administrativas, relacionando-se
com clientes e funcionrios ou at representando o empresrio em tarefas externas;
j o contador responsabiliza~se pela escriturao da empresa.
Todos, entretanto, possuem uma caracterstica comum, que a da continuidade
dos servios prestados, diferentemente da relao criada com um contrato de
mandato mercantil, que tem carter eventual.
Tambm podemos destacar, como caracterstica do vnculo jurdico entre
preponente e preposto, a subordinao deste quele. Esse carter diferencia-o,
por exemplo, do contrato de representao comercial, por no se subordinar o
representante ao representado.
Prev o art. L I 78 a responsabilidade do preponente (empresrio) pelos atos
de quaisquer prepostos, quando praticados dentro do estabelecimento, desde que
relativos atividade da empresa, mesmo que no haja autorizao por escrito. Fora
do estabelecimento, somente se forem cometidos nos limits dos poderes conferidos.
Entretanto, ainda quanto responsabilidade pelos atos do preposto, importante
destacar o comentrio ao art. 1.177, presente na obra Novo Cdigo Civil Comentado,
cuja autoria pertence a renomados juristas brasileiros, sob a coordenao do
Deputado Ricardo Fiza, que esclarece:

Captulo I Nooes Gerais

CAM PUS

Como regra geral de responsabilidade na relao de preposio, o


pargrafo nico deste artigo estabelece que haver responsabilidade
objetiva da empresa quando o preposto venha a causar dano a terceiro
em virtude de ato culposo, cabendo ao preponente indenizar os pre
juzos causados, com ao regressiva contra o responsvel. No caso de
ato doloso, ocorrer situao de solidariedade, devendo o preponente
ser demandado juntamente com o preposto para o ressarcimento de
prejuzos provocados a terceiros.
Alm dos prepostos, o Direito Comercial regulamenta a profisso de outros
agentes que tm laos estreitos na relao com os empresrios. Trata-se de corretores,
leiloeiros e titulares de armazns gerais, entre outros. Estes, no desempenho de
suas atividades, agem em nome prprio, assumindo responsabilidade por seus
atos e devendo, inclusive, obedecer a formalidades necessrias ao exerccio da
profisso, tais como prvio registro na Junta Comercial, autenticao de livros de
escriturao etc. Outrossim, sujeitam-se a requisito prprio do empresrio, como
a necessidade de estarem desfrutando da plena capacidade civil.
%
11.

Livros Empresariais

. 1. Conceito

O empresrio e a sociedade empresria tm obrigaes de cum prir com


formalidades previstas em lei, a fim de que possam usufruir dos benefcios que
a legislao comercial oferece, entre os quais recuperao de empresas, valor
probante dos livros comerciais, requerimento de falncia de outro empresrio etc.
Uma delas a manuteno de um sistema de contabilidade baseado na correta
escriturao de seus livros, conforme acentua o art. 1.179 do CC/2002. Esses
podem ser utilizados livremente pelos empresrios, que tero a faculdade de adotar
as espcies que considerarem convenientes para seu negcio, desde que escriturem
aqueles livros considerados obrigatrios para sua atividade.
Dessa forma, o art. 1.180 do CC/2002 manteve a j conhecida obrigatoriedade
de escriturao do Livro Dirio (pode ser substitudo por fichas, a fim de viabilizar
a escriturao eletrnica) para todos os empresrios, indistintamente, assim como
"fiara as sociedades empresrias. A ele devem ser somados outros livros, tidos como
obrigatrios para os variados tipos de sociedades ou ramos especficos de atividade.
Atente-se para a abrangncia do tpico, que engloba apenas os livros requeridos
pela lei comercial. Os demais, sejam os exigidos pelas legislaes trabalhista,
tributria ou previdenciria, no sero objeto de nosso estudo.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente

Srie Provas e Concursos

22

11.2.

E LSEV IER

Classificao

Os livros empresariais classificam-se em obrigatrios (comuns e especiais)


e facultativos. Os obrigatrios comuns so aqueles exigidos de todos os
empresrios, indistintamente; obrigatrios especiais so impostos a determinadas
categorias de empresrios; j os livros facultativos, como o prprio nome sugere,
so aqueles cujas ausncias no trazem qualquer sano ao seu titular.
Vejamos abaixo todos eles.
a) Obrigatrios comuns
Atualmente, por fora do j citado art. 1 .1 8 0 do C C /2 0 0 2 ,' o nico livro
empresarial que se encaixa nessa categoria o Dirio.
Permite-se a substituio do dirio por fichas, no caso de escriturao
mecanizada ou eletrnica. Ainda assim, no se dispensa o uso de livro apropriado
para lanamento do balano patrimonial e do resultado econmico, que pode ser
o Livro Balancetes Dirios e Balanos.
A escriturao do dirio feita dia a dia, com todas as operaes relativas ao
exerccio da empresa, mas resumida em totais que no excedam trinta dias.
b) Obrigatrios especiais
O rol dos livros includos nessa categoria extenso e variado. A ttulo de
exemplificao, podemos discriminar:
Registro de Duplicatas - exigido dos empresrios que emitem duplicatas;
Entrada e Sada de Mercadoriaspara proprietrios de armazns gerais;
Dirio de Entrada, Dirio de Sada, Dirio de Leilo, Contas
Correntes, Livro-Talo e Protocolo - para os leiloeiros;
Cadernos Manuais e Protocolo - para os corretores de mercadorias;
Registro de Aes Nominativas, Transferncia de Aes Nominativas,
Presena dos Acionistas, Atas de Assemblias Gerais etc. para as
sociedades annimas.
c) Facultativos
Alm dos prescritos em lei, os empresrios tm liberdade de criar outros livros,
de acordo com suas necessidades. Alguns deles so .enumerados a seguir.
Razo.
Caixa.
Contas Correntes.
Borrador ou Costaneira.
Estoque.

C A M PU S

11.3.

Captulo I Noes Gerais

Formalidades

Os livros em presariais, sejam eles obrigatrios ou facultativos, para


produzirem os efeitos jurdicos que lhes reserva a lei, necessitam obedecer a
certos requisitos, normalmente conhecidos pela doutrina como formalidades
intrnsecas e extrnsecas.
As primeiras acham-se estipuladas no art. 1.183 do Novo Cdigo e tm a
ver com a maneira de preenchimento dos livros, requerendo que seja feita em
idioma e moeda: nacionais, em forma .contbil, por ordem cronolgica de dia, ms
e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou
transporte para as margens. De outra forma, as formalidades extrnsecas referem-se
a providncias a serem tomadas em momento que antecede o incio da escriturao,
a fim de garantir a segurana jurdica dos livros. Sobre elas, o art. 1.181 determinou
a necessidade de autenticao, antes do incio de uso, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis (spoder faz-lo quem j tiver registro no mesmo rgo).
Decumprida qualquer das formalidades enunciadas, relativamente aos livros
obrigftrios, vejamos quais as conseqncias para o empresrio ou para a sociedade
empresria:
* no far prova a favor de seu autor (art. 379 do CPC);
* no poder, a partir da anlise de seus livros, verificar judicialmente
obrigaes de seus devedores (ao de verificao de contas), para fins
de petio de falncia daqueles (art. I 2, l 2, II, da LF).
De outra forma, se o antigo Decreto n2 7.661/1945, que regulava a falncia e a
concordata, reputava como crime falimentar a inexistncia dos livros obrigatrios
ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa (art. 186, VI, do
Dec. nc7.661/1945), a Nova Lei de Falncias, n2 11.101/2005, em seu art. 178,
classifica como crime nela previsto a omisso de documentos contbeis obrigatrios,
materializada quando o empresrio deixar de elaborar, escriturar ou autenticar,
antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder recuperao judicial
ou homologar o plano de recuperao extrajudicial, os documentos de escriturao
contbil obrigatrios.
Na realidade, h uma similitude entre os dispositivos. No entanto, o que
-^fedemos observar a tipificao penal por conta de omisso na escriturao no
apenas no processo de falncia, mas nos de recuperao judicial ou extrajudicial.
Esses, contudo, so temas abordados no Captulo 4 deste livro, no cabendo
maiores esclarecimentos por enquanto.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

Ainda assim, de se ressaltar que, para fins de obteno de concordata


preventiva, o art. 140, I, do antigo decreto estipulava como requisito a correta
escriturao contbil. Comparando a exigncia com os requisitos necessrios
ao deferimento do pedido de recuperao judicial (instituto que substituiu a
concordata), observam-se diferenas posto que, para recuperao judicial, o art. 51
da Lei n2 11.101/2005 exigiu a apresentao de demonstraes contbeis relativas
aos ltimos trs exerccios sociais, com os demais documentos de escriturao,
devendo permanecer disposio do juzo, do administrador judicial ou de
qualquer interessado que tenha autorizao judicial.
Em resumo, a apresentao dos livros no requisito obrigatrio obteno da
recuperao, judicial ou extrajudicial. Entretanto, uma vez no escriturados, em
ocorrendo uma falncia ou um processo de recuperao judicial ou extrajudicial
do empresrio, a omisso tipificada como crime, conforme o art. 178 da Lei
nfil 1.101/2005.
11.4- Fora Probante

Uma vez satisfeitas as formalidades intrnsecas e extrnsecas, e estando em perfeita


harmonia uns com os outros e, mais, nos casos em que no se exigir comprovao por
documento pblico ou particular (a exemplo do penhor mercantil, que requer prova
por escrito, assinada por quem recebe a garantia), os livros comerciais faro prova:
contra seus proprietrios;
contra empresrios com os quais os proprietrios dos livros tenham feito
alguma transao mercantil, desde que presente outro documento sobre
a mesma operao;
" contra no empresrios, independentemente de terem efetuado qualquer
negcio com o titular dos livros, nos casos em que exista um documento
que, por si s, no possa valer como prova;
a favor de quem os escriturou.
Mas, ateno! Em qualquer hiptese no se trata de prova plena, posto permitir
sua desconsiderao com outro meio admitido em Direito.
A materializao desse poder probatrio dos livros nasce em razo de uma
percia contbil ou, mesmo, por fora de exibio determinada pelo juiz.
11.5. Exibio dos Livros Empresariais

O princpio do sigilo, insculpido no art. 1.190 do CC/2002, garante aos


livros proteo contra a divulgao de informaes que digam respeito a seus
proprietrios.

Captulo I Noes Gerais

C A M PU S

12.

Registro Pblico de Empresas

12. . Disposies Preliminares

Os empresrios, pessoas fsicas ou jurdicas, vinculam-se ao Registro Pblico


de Empresas, a cargo das Juntas Comerciais.
De outra forma, as sociedades simples devem levar seus atos ao Cartrio de
Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
Na hiptese de uma sociedade simples adotar um dos tipos da sociedade
empresria, no quer dizer que ela fica obrigada ao registro na Junta Comercial,
mas o Cartrio no qual seu ato constitutivo for arquivado dever obedecer s
normas fixadas para o registro na Junta.
Esse o entendimento que se depreende da leitura do art. 1.150 do Cdigo
^Civil, e necessrio pelo fato de ser facultado aos scios de uma sociedade simples
contratarem-na sob o modelo que se encontra previsto nos artigos do cdigo
que lhe so prprios, ou aproveitarem um dos tipos previstos para as sociedades
empresrias, menos as que tenham o capital dividido em aes (annima e
comandita por aes).

Sfie Provas e Concursos

Excetuam-se dessas restries as autoridades fazendrias, por fora do art. 1.193


do CC/2002.
Contudo, h situaes (art. 1.191) em que se prev a exibio em juzo, que
pode ser integral ou parcial. Pela primeira, os livros so disponibilizados aos
interessados, sem que haja limite para a verifica de seus termos. Na parcial,
apenas os pontos que interessem ao bom andaciento do feito so extrados para
o conhecimento das partes.
A exibio integral poder ser determinada pelo juiz, a requerimento da parte,
nas seguintes aes; sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto
conta de outrem. Somente em casos de falncias o juiz determinar de ofcio a
exibio integral.
A exibio parcial pode ser decretada de ofcio ou a requerimento da parte, em
qualquer ao judicial, sempre que importante ao litgio. No entanto, extrai-se
apenas a parte que interessar questo, devendo o exame ser feito na presena
do empresrio ou de representante seu.
A^recusa na exibio implica a apreenso judicial dos livros e, no caso em que
for determinada a exibio parcial, tomam-se como verdadeiros os fatos arguidos,
desde que no se apresente prova documental em contrrio.

25

Direito Empresarial (Comercia!) Carlos Pimentel

ELSEV IER

O Registro Pblico de Empresas, disposto na Lei Federal na 8.934/1994,


regulamentada pelo Decreto na 1.800/1996 e pelos arts. 1.150 a 1.154 do CC/2002,
tem por fim dar garantia, publicidade (qualquer um, independentem ente
de comprovar legtimo interesse, pode requerer Junta informaes sobre
outrem), autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos dos empresrios
individuais e das sociedades empresrias, proporcionando segurana aos que
desenvolvem atividade mercantil.
O Cdigo Civil de 2002 determinou, em seu art. 967, a obrigatoriedade da
inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas, antes do incio de
suas atividades. Isso no quer dizer que, uma vez no cumprida a providncia
preliminar, haja uma descaracterizao da figura do empresrio. Nem poderia,
pois o que define se algum ou no empresrio so as caractersticas do art. 966
da mesma lei, j estudadas no item 9 deste Captulo.
Na verdade, a compulsoriedade do registro tem muito mais a funo de alertar
os pretendentes ao exerccio da atividade empresarial para a importncia da
providncia do que desfigur-los do status de empresrio.
No sendo obedecida a determinao legal, haver conseqncias para o
empresrio omisso, de tal maneira que ele se sentir compelido a providenciar o
registro.
A primeira a vedao de requerer recuperao judicial ou extrajudicial para
si ou falncia de outro empresrio (arts. 48, 161 e 97, pargrafo Ia, da Nova Lei
de Falncias).
O empresrio no registrado, embora impedido de pleitear a falncia de outro,
pode ter a sua prpria requerida e declarada, alm de se permitir a autofalncia
que, conforme veremos no Captulo 4, a falncia decretada por solicitao do
prprio devedor.
Outrossim, o art. 178 da Nova Lei de Falncias prescreve que, se for decretada
a falncia, recuperao judicial ou extrajudicial de empresrio que no tenha
elaborado, escriturado ou autenticado documentos contbeis obrigatrios, ficar
o agente sujeito pena de deteno, de um a dois anos, e multa, se o fato no
constituir crime mais grave. Como o registro na ju n ta jt pr-requisito para a
autenticao dos documentos, deduz-se que o empresrio no registrado no
possui livros devidamente autenticados, incorrendo em crime previsto na Lei
de Falncias.

C A M PU S

Captulo I Noes Gerais

De outra forma, livros empresariais no autenticados na junta Comercial ficam


desprovidos de eficcia probatria, prevista no art. 379 do CPC.
No caso de sociedades em presrias, decorre da ausncia do arquivamento de
seus atos a sua tipificao como sociedade no personificada, mais especificamente
sociedade em comum, j que, naquela categoria, tambm se incluem as sociedades
em conta de participao, que estudaremos no Captulo 2. Desse enquadramento,
surge a responsabilidade solidria e ilimitada de todos os scios pelas obrigaes
sociais, como prev o art. 990 do CC/2002, ainda que o objetivo fosse criar uma
sociedade limitada, por exemplo. Excetuam-se dessa regra as sociedades por aes
em organizao, face ao disposto no art. 986 da mesma Lei Civil.
12.2. Modelo Organizacional do Registro

Os servios registrais so exercidos pelo Sistema Nacional de Registro de


Empresas Mercantis - SIREM, composto pelo Departamento Nacional de Registro
do Comrcio - DNRC e pelas Juntas Comerciais nos Estados.
ODNRC possui funes de superviso, orientao, coordenao e normatizao
tcnica dos servios, competindo-lhe estabelecer normas gerais que devero ser
seguidas pelas juntas. Entendam que no se trata de disposies que digam respeito
aos servios administrativos das Juntas, mas de ordem absolutamente tcnica.
J as Juntas so rgos locais (haver uma em cada unidade da Federao)
que executam funes tcnicas antes determinadas pelo DNRC. De outra sorte,
seus servios administrativos so criados e mantidos pelos Estados, no que pese
a natureza federal dos mesmos. Da a concluso de que as questes que envolvam
os servios tcnicos a cargo das Juntas so decididas no mbito da Justia Federal,
enquanto as disputas envolvendo aspectos administrativos, como funcionalismo
em geral, so de competncia da Justia Estadual.
12.3. Atos de Registro

Os atos de registro compreendem a matrcula, a autenticao e o arquivamento,


conforme prev o art. 32 da Lei Federal nfi 8.934/1994.
M atrcula a inscrio dos leiloeiros oficiais, tradutores pblicos,
"
intrpretes comerciais, administradores de armazns gerais e trapicheiros.
Arquivamento compreende os documentos relativos constituio,
alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais e
sociedades empresrias, assim como de cooperativas (ateno! as
cooperativas sero sempre sociedades simples, mesmo que seus atos sejam

Sfie Provas e Concursos

28

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEVIER

arquivados na Junta). Tambm podem ser arquivados atos referentes a


consrcio, grupos de sociedades e at de empresrio rural. Completam
a relao os atos de empresas estrangeiras autorizadas a funcionar no
Brasil, de microempresas, aqueles relativos incorporao, ciso, fuso
e transformao de sociedades.
Autenticao refere-se aos livros empresariais.
Importa frisar que o Cdigo Civil de 2002, comumente, utiliza-se do termo
averbao, que representa o arquivamento de atos modificatvos da inscrio do
empresrio.
12.4. Eficcia do Registro

Para produzir seus efeitos, os atos sujeitos a registro devem ser requeridos
pelas pessoas habilitadas para tanto: no caso das sociedades empresrias, so os
administradores e, na inrcia desses, passa para qualquer scio ou interessado.
O prazo para protocolar na Junta os documentos sujeitos a registro de
trinta dias da lavratura. Assim procedendo, seus efeitos retroagem data neles
constantes. Apresentados alm desse prazo, os efeitos somente se contam a partir
da concesso pela Junta.
Exceo a essa regra a ata de reunio ou assembleia de quotistas das sociedades
limitadas, que tm um prazo menor, de apenas vinte dias, aps sua realizao,
conforme disposto no art. 1.075, 2a, do CC/2002.
O
ato sujeito a registro no pode ser invocado contra terceiro, seno depois
de cumpridas tais formalidades, salvo se aquele j tinha cincia. Por outro lado,
terceiro no pode alegar ignorncia, desde que devidamente registrado.
Srgio Campinho alerta que nem sempre vlida a regra da retroatividade.
Basta ver o exemplo seguinte. Uma fiana prestada por representante de uma
limitada, revelia de alterao contratual que expressamente vedou o ato. Se
a garantia se deu em momento anterior averbao, mesmo sendo posterior
assembleia de quotistas que a decidiu, responsabiliza-se a pessoa jurdica, sem
prejuzo de ao contra o administrador. Contudo, na hiptese de a fiana ser
concedida aps a expedio do registro, utiliza-se o disposto no art. 1.015, inciso
1, do CC/2002, (ato ultra vires) no sentido de eximir a responsabilidade da pessoa
jurdica, que recai sobre o agente praticante do ato.
Neste caso;alerta o doutrinador que no justa a manuteno da retroatividade,
pelo menos para fins de contabilizar-se o efeito do ato frente a terceiros. Sim, pois
se assim no fosse, estaria se exigindo daquele que transacionou com a empresa o

CAM PUS

Captulo 1 Noes Gerais

conhecimento de fato decidido em assembleia de cotistas, mas que no fora ainda


averbado na junta.
Ainda a respeito da eficcia do registro, tais atos no tm o condo de constituir
provas absolutas, mas relativas, pois podem ser elididos face melhor prova
admitida no Direito. Significa afirmar que possvel desconsiderar certido
fornecida pelas juntas Comerciais, desde que se apresente outro documento capaz
de se sobrepor ao primeiro.
12.5.

Inatividade do Registro

Todo empresrio, pessoa fsica ou jurdica, que no proceder, no prazo de dez


anos consecutivos, algum arquivamento, dever comunicar junta que permanece
ou quer continuar em atividade, sob pena de ser considerado inativo.
A inatividade no significa a dissoluo da sociedade, mas seu funcionamento
de forma irregular, perdendo, inclusive, direito exclusividade do nome.

13. ' Estabelecimento Empresarial


13.1. Conceito

Complexo de bens reunidos segundo a vontade do empresrio, seja pessoa fsica


ou jurdica, que lhe serve como instrumento para a realizao de sua atividade
econmica.
prprio dos empresrios, seja o empresrio individual ou a sociedade
empresria, pois o art. 1.142 do CC/2002 assim o caracterizou.
Em outras palavras, o estabelecimento empresarial uma organizao de bens
pertencente necessariamente a empresrio, e este, por sua vez, somente poder
ser qualificado como tal se possuir estabelecimento. Caso contrrio, como que
ele poderia desenvolver sua atividade empresarial?
Imaginemos, ento, determinado empresrio do ramo de farmcia, que,
alm da sede de seu negcio, titular de duas filiais. Pois bem, sede e filiais
sero consideradas estabelecimentos do empresrio. l onde esto reunidos os
elementos do estabelecimento empresarial, que podem ser corpreos, a exemplo
"do estoque de mercadorias, dos mveis e utenslios, ou incorpreos, como o nome
empresarial, o ttulo do estabelecimento, alm de outros estudados a seguir.
claro que, m se tratando de elementos incorpreos, a exemplo do nome
empresarial, no haver um para cada filial ou estabelecimento, mas um utilizado
por todos.

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30

Direito Empresa riai(Comerciai) C 3rios Pi mente!

EL SE V ER

Cada estabelecimento, inclusive, manter sua escriturao individualizada,


com livros contbeis e fiscais prprios.
Fazendo uma digresso sobre alguns dos conceitos estudados at aqui,
especialmente quanto ao empresrio, empresa e ao estabelecimento empresarial,
podemos afirmar ser o empresrio o sujeito de direito, pessoa fsica ou jurdica,
enquanto a empresa a atividade econmica desenvolvida pelo empresrio. J o
estabelecimento empresarial o aparelhamento necessrio ao exerccio da empresa.
Por exemplo, se tomarmos a Panificadora Po de Ouro Ltda. como exemplo,
empresrio a prpria sociedade, sendo a empresa a fabricao e comercializao
de pes, enquanto os meios utilizados especificamente no fabrico,' somados ao
nome empresarial, ttulo, ponto etc., so o estabelecimento empresarial.
13.2. Composio

Compreende diversos elementos que, apesar de reunidos pela vontade do


empresrio, mantm suas autonomias. So bens indispensveis ao exerccio
da empresa, a exemplo do estoque de mercadorias, mobilirio, utenslios,
equipamentos, assim como o registro das marcas, patentes de inveno, nome
empresarial, o ponto, o ttulo do estabelecimento etc.
Para o ponto, o ttulo do estabelecimento, o nome empresarial e os bens da propriedade
industrial (registro de marcas, patentes de inveno, dentre outros), reservam-se tpicos
especficos, na conformidade da importncia, mas, sobretudo, da extenso dos temas.
Como vemos, bens corpreos ou incorpreos so todos destinados ao exerccio
da atividade empresarial. Cada bem individualmente considerado possui um valor
econmico. Contudo, a reunio de todos acarreta um valor agregado bem maior,
que se traduz num sobrepreo do estabelecimento em relao soma dos preos
de cada bem. Ao valor agregado d-se o nome de aviamento.
H uma relao direta entre o preo atribudo ao aviamento e a capacidade de o
estabelecimento produzir lucro. Quanto maior for a disposio para o lucro, maior
valor ter o aviamento. H at autores que consideram o aviamento como elemento
incorpreo do estabelecimento, mas no correta essa afirmao. Conforme destaca
a doutrina, o aviamento um atributo da empresa, no i^m bem do empresrio.
Discute-se se bens imveis, ainda que necessrios atividade econmica
do empresrio, a exemplo de um galpo ou de um armazm, integrariam o
estabelecimento empresarial. No que pesem divergncias doutrinrias, pendendo
Requio por no recepcionar a tese, a doutrina dominante (cito Fran Martins,
Srgio Campinho e Fbio Ulhoa Coelho) no sentido de aceitar que os bens

C AM PUS

Captulo I Noes Gerais

i 3.2.1. O Ponto Empresarial

Com relao ao ponto, que espcie de bem incorpreo do empresrio, define-se


como o lugar no qual aquele exerce suas atividades profissionais. A lei o reconhece
como resultado do esforo desenvolvido por seu titular, protegendo-o, em caso
de prdio alugado, atravs da ao renovatria de contrato de locao comercial.
Quando se afirma que o ponto espcie de bem incorpreo do empresrio,
preciso ficar atento, pois, na realidade, o que se tem um direito inerncia sobre
o ponto, no sentido de ressaltar, no o domnio do locatrio, mas a faculdade a ele
conferida em permanecer no local, ou mesmo ser indenizado, se compelido a sair.
Em outras palavras, o titular de estabelecimento situado em prdio alugado
detm o direito renovao do contrato, desde que presentes os seguintes
requisitos, estipulados no art. 51 da Lei Federai ne 8.245/1991, mais conhecida
comtrLe do Inquilinato:
a) o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo
determinado;
b) o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos
dos contratos escritos seja de cinco anos;
c) o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade pelo prazo
mnimo e ininterrupto de trs anos;
d) o locatrio esteja regularmente constitudo, com seus atos arquivados no
rgo de registro competente;
e) que o locatrio tenha proposto a ao renovatria no interregno de
um ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data de
finalizao do prazo do contrato em vigor.
Ainda que obedecidas todas as exigncias, o art. 52 prev hipteses de
exonerao da obrigao do locador renovar o. contrato. So elas:
a) quando, por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel
obras que importarem na sua radical transformao;
b) para fazer modificaes de tal natureza que aumente o valor do negcio
ou da propriedade;
c) o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para transferncia d e .
estabelecimento empresarial existente h mais de um ano, desde que a
maioria do capital social do sujeito de direito titular do estabelecimento

Srie Provas e Concursos

imveis utilizados diretamente na atividade empresarial, desde que pertencentes


ao empresrio, integrem o estabelecimento.

31

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEVIER

pertena ao locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente. Nesta


hiptese, o imvel no poder ser destinado ao mesmo ramo do locatrio,
salvo se a locao tambm envolvia elementos do estabelecimento
empresarial, como instalaes e outros pertences. Saliente-se ainda
que, quando se tratar de espao em shopping centers, o locador no
poder recusar a renovao lastrado nas causas dessa alnea, pois devem
prevalecer as condies livremente pactuadas nos contratos, respeitadas
as disposies da lei;
d) se houver proposta de preo ofertada por terceiro.mais vantajosa ao
locador e, claro, havendo recusa do locatrio em cobrir o valor;
e) se o locatrio no cumprir qualquer dos requisitos estabelecidos no art. 51.
de se ressaltar a proteo dada pela lei ao locatrio contra medidas arbitrrias
do locador, tanto que o pargrafo 3S do art. 52 garante ao locatrio direito
indenizao, sempre que tiver de deixar o ponto em funo de proposta mais
vantajosa oferecida por outrem ou, mesmo, se o locador, no prazo de trs meses da
entrega do imvel, no der o destino alegado ou no iniciar as obras determinadas
pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar.
Por ltimo, merece comentrio a disposio do pargrafo 4a do art. 51, que
estende o direito de inerncia s locaes celebradas por indstrias e por sociedades
civis com fins lucrativos. Isso porque, na vigncia da antiga Teoria dos Atos de
Comrcio, reputavam-se comerciantes os que promovessem a intermediao de
mercadorias e umas poucas espcies de servios. Logo, as sociedades produtoras de
bens e as ento classificadas como sociedades civis ficavam margem do conceito.
Aps a edio do novo Cdigo, que classificou as sociedades em simples ou
empresrias, estas abrangendo tambm as indstrias, resta evidenciado que os
termos da lei so extensivos s atualmente denominadas sociedades simples, assim
como s indstrias, agora enquadradas como sociedades empresrias.
13.2.2. O Ttulo do Estabelecimento

Mais conhecido como nome de fantasia, tambm integra o elenco dos bens
incorpreos o ttulo do estabelecimento.
_ . ^^ .
No se confunde com o nome empresarial. Este identifica o sujeito de direito
proprietrio, seja o empresrio ou a sociedade empresria, enquanto o ttulo do
estabelecimento o meio pelo qual a empresa toma-se conhecida do pblico,
singularizando o ponto comercial. Exemplo: Casa das Baterias, Espao das Vitrines,
Imprio do Colcho etc.

C A M PU S

Captulo I - Noes Gerais

Permite-se a alienao do ttulo.


Sua proteo contra reproduo indevida por parte de outrem advm do registro
na Junta Comercial que, diferentemente do nome, pode acontecer em momento
posterior ao arquivamento do ato constitutivo da sociedade.
A assertiva, contudo, merecedora de reparos. Isso porque, ao contrrio do
que ocorre com o nome empresarial, em que o grt. 1.166 do CC/2002 garante o
uso exclusivo a quem primeiro promover seu arquivamento ou averbao no rgo
de registro, para o ttulo do estabelecimento no h norma legal disciplinadora
do assunto.
Fran Martins, em posicionamento seguido pelos melhores doutrinadores da
matria, sustentou que, apesar da omisso legislativa, na hiptese de o ttulo
aparecer destacado no ato constitutivo do empresrio registrado, ou mesmo de
posterior averbao, estaria comprovado o direito exclusividade de seu uso,
semelhana do que j est reconhecido para o nome empresarial.
J Srgio Campinho, ao assimilar a tese esposada por Fran Martins, entendeu
que aipresena do ttulo no ato de registro deve ser tomada como elemento de
prova a favor de quem primeiro providenciou o arquivamento, a fim de demonstrar
que sua utilizao antecedeu da outra parte envolvida na disputa.
13.3. Natureza Jurdica

Sua natureza de uma universalidade de fato. A concluso extrada da


definio desse instituto, presente no art. 90 do CC/2002, que assim preceitua:
Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertencentes
mesma pessoa, tenham destinao unitria.
Diversa a natureza jurdica da herana ou da massa falida. Ambas, apesar de
serem constitudas a partir da reunio de bens, assim o so por disposio legal,
no pelo desejo de algum. Nesta condio, aparecem como universalidades de
direito.
Percebam uma diferena fundamental entre um e outro conceito. Enquanto
o empresrio pode livremente estabelecer quais os bens que comporo seu
estabelecimento, o falido no possui tal prerrogativa, uma vez que todos os
-seis bens sero destinados composio da massa falida, com excees e
particularidades abordadas no Captulo 4.
Por essa razo/no posso concordar com a tese defendida por Marcelo Bertoldi,
que trata o estabelecimento como uma universalidade de direito pelo fato de o
art. 1.142 do Cdigo definir a sua existncia.

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34

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

Waldo Fazzio j n io r, em raciocnio diam etralm ente oposto, enfatiza


corretamente a vontade do titular do estabelecimento em reunir bens diversos,
emprestando-lhes uma destinao unitria, condio que isenta de dvida a sua
natureza de universalidade de fato.
Como tal, o estabelecimento est excludo do rol de pessoas jurdicas elencadas
no art. 44 do CC/2002, que so as associaes, sociedades, fundaes, partidos
polticos e organizaes religiosas. Nesta condio, no tem personalidade jurdica;
por conseqncia, no ele capaz de direitos e obrigaes. Os bens que o compem
pertencem a seu t.tular, o empresrio.
Podemos, entretanto, afirmar que o estabelecimento pode ser objeto de relaesjurdicas
prprias. Em outras palavras, pode ser alvo de transaes ou disputa jurdica, a exemplo
da sua prpria alienao, sem que isso signifique ser sujeito de direitos e obrigaes.
Assim, no h como se falar em capacidade processual do estabelecimento,
mas da prpria pessoa que seja seu titular.
Em termos prticos, um empresrio do ramo frigorfico, titular da sede e mais
cinco filiais, ser a parte legtima para representar em juzo sobre qualquer ao
que tenha por objeto bens componentes de algum de seus estabelecimentos. Na
hiptese de algum reivindicar o domnio sobre eles, compete ao sujeito de direito
empresrio a manifestao a respeito. ele o detentor da legitimidade para tanto.
J o estabelecimento, longe de poder ser sujeito de direito, por ser desprovido
de personificao, pode ser alvo ou objeto de direitos e de negcios jurdicos,
translativos ou constitutivos, desde que compatveis com sua natureza, conforme
dispe o art. 1.143 do Cdigo.
13.4. Alienao

Vimos que o estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios


jurdicos translativos ou constitutivos. Logo, possvel a mudana de titularidade
do estabelecimento, que recebe o nome de trespasse ou traspasse.
Observem que o trespasse no o mesmo que a cesso de quotas sociais de
uma sociedade limitada, ou das aes de uma sociedade annima. No primeiro,
o estabelecimento muda de titular, passando a integraro patrimnio de outra
pessoa. J na cesso de quotas ou de aes, permanece na propriedade da mesma
pessoa jurdica. Essa que ter novos scios.
O art. 1.145 do CC/2002 condiciona a eficcia da alienao a alguns fatores.
Tem o transmitente que ficar com bens livres e desembaraados para pagamento

Captulo I Nooes Gerais

CAM PUS

14.

Nome Empresarial

\,\. Cohito
Uma pessoa natural, ao nascer, tem direito a ser identificada por um nome
civil. Juridicamente falando, a materializao desse direito ocorre por ocasio do
registro do indivduo no Cartrio de Registro Civil, quando expedida a Certido
de Nascimento.

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de seus credores existentes poca. Do contrrio, a eficcia depende do pagamento


de todos eles, ou do consentimento expresso ou tcito, que se materializa em
trinta dias a partir da notificao. A desobedincia a esse requisito representa ato
de falncia, conforme previsto no art. 94, III, c, da Lei Federal nfi 11.101/2005.
Eficaz o trespasse, passa o adquirente a ser responsvel pelos dbitos anteriores
ao ato, desde que contabilizados nos livros do vendedor. Este, contudo, continua
solidrio com aquele pelo prazo de um ano, contado da publicao de transferncia
na imprensa oficial, para os vencidos, ou dos respectivos vencimentos para os
vincendos.

Outrossim, a menos que haja concordncia do adquirente, no pode o alienante


fazer concorrncia nos cinco anos subsequentes transferncia. Em se tratando
de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio se estende ao
prazo do contrato. A proibio aqui tratada deve ser entendida em certo mbito
territorial, que vai depender do local onde se situe a filial. A finalidade, contudo,
evitar^que o alienante, arrendador ou aquele que transfere estabelecimento em
usufruo desvie clientela do comprador, arrendatrio ou do usufrutrio em funo
do conhecimento que gozem junto ao pblico em geral.
Em seguida, a previso do art. 1.148, que est em sintonia com a do art.
51, pargrafo Ia, da conhecida Lei do Inquilinato, prev que, salvo disposio
em contrrio, a transferncia do estabelecimento importa em sub-rogao do
adquirente nos contratos destinados explorao do estabelecimento, se no
tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias
a contar da publicao de transferncia a que se refere o art. 1.144, se ocorrer justa
causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Com relao aos devedores por crditos cedidos ao adquirente, o art. 1.149
preserva a boa-f daqueles que efetuarem o pagamento ao cedente, alienante do
estabelecimento, ao invs do cessionrio, reputando-os exonerados da obrigao
mesmo que a publicao da transferncia j tenha sido realizada.

35

Direito Empresaria! (Comerciai) Carios Pimentel

ELSEV IER

No caso dos empresrios individuais ou das sociedades empresrias, a


titularidade sobre o nome acontece a partir do arquivamento de seus atos
constitutivos na Junta Comercial do Estado.
O nome empresarial , pois, aquele sob o qual a sociedade ou o empresrio
individual exerce sua atividade econmica e obriga-se nos atos a ele pertinentes.
O Cdigo Civil de 2002 trouxe capitulo especfico a respeito do tema, que vai
do art. 1.155 ao art. 1.168.
Alm dessas disposies, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio
entidade habilitada a normatizar esse e outros assuntos relacionados empresa e
ao empresrio, e o faz atravs de instrues normativas que, no se contrapondo
aos ditames da lei, so vlidas. Uma a IN ne 53, de 15 de maro de 1996, que
uniformizou critrios para o exame dos atos submetidos ao Registro Pblico de
Empresas, no que se refere ao nome empresarial.
14.2.

Formao

O nome empresarial pode ser de trs espcies.


a) Firma Individual
Constitui-se a partir de um nome de pessoa natural e serve para nominar o
empresrio individual, que dever adotar seu nome civil, completo ou abreviado,
aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa de sua pessoa ou do gnero de
atividade, conforme reza o art. 1.156 do Cdigo.
A alnea a do pargrafo l s do art. 6a da IN na 53/1996, do DNRC, admite a
supresso de prenomes. De outra forma, se houver mais de um patronmico, um
deles no poder ser abreviado ou suprimido.
Exemplos:
Pedro Luiz Costa Farias;
Pedro Luiz Costa Farias - Mercearia;
PL. Costa Farias;
Costa Farias;
Costa Farias - Mercearia.
b) Firma ou Razo Social
Constitui-se a partir de um ou mais nomes de pessoas naturais e serve para
nominar as sciedades empresrias.
Assim como a firma individual, sua formao gira em tomo de nomes civis.
A diferena que, em se tratando de pessoa jurdica, mais de um scio poder

C A M PU S

Captulo i Noes Gerais

c) Denominao
Essa espcie de nome serve tanto s sociedades empresrias como s sociedades
simples e, at, s associaes e fundaes, conforme prev o art. 1.155, pargrafo
I a, do Cdigo.
Difere das outras duas formas em algun aspectos, sobretudo na sua formao.
que sua constituio se baseia no em nomes civis, mas em expresso de fantasia,
sempre acrescida do objeto social, de acordo com a exigncia do art. 1.158,
"pargrafo I a, do Cdigo.
O mesmo dispositivo, combinado com o pargrafo nico do art. 1.160, permite
a incluso de nome de um ou mais scios, ou at de algum que no seja membro
da sociedade. Essa previso, contudo, tem o carter de mera homenagem, no se
revestindo da natureza obrigacional que permeia a firma.

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emprestar seu nome formao da firma social. Mas no precisa serem todos.
Alis, em uma sociedade de muitos scios, nem seria razovel admitir um nome
empresarial composto por tantos nomes civis. O usual a razo social ser composta
de um ou no mximo, dois nomes de scios. Por isso o art. 1.157 do Cdigo previu
a possibilidade de se adotar a expresso e companhia ou sua abreviatura, sempre
que omitido nome de algum scio.
A respeito do uso da expresso e companhia, convm ressaltar a disposio
da alnea a do pargrafo I a do art. 6a da mesma IN na 53/1996, que possibilitou
sua substituio por termos equivalentes, tal como e filhos ou e irmos, dentre
outros.
O art. 1.158, pargrafo Ia, do CC/2002 vedou a insero na razo social de
nome de scio que no seja pessoa fsica. Assim, se determinada sociedade abranger
em seu quadro social uma outra pessoa jurdica, esta no poder emprestar seu
nome formao da razo social da primeira.
Expresses como: filho, neto, jnior, dentre outras similares, no so sobrenome;
indicam relao de parentesco e servem para diferenciar parentes que tenham o
mesmo nome. O direito as reconhece pelo termo agnome. Sem disposio expressa
sobre elas, seja na lei ou em norma complementar, devem constar do nome na
forma por extenso, sem abreviaturas.
Exemplos:
Melo Lins e cia. (para sociedade em nome coletivo ou em comandita);
Melo Lins e cia. limitada (para sociedade limitada);
Paulo Melo Lins e Joo Pedro Silva (em nome coletivo ou em comandita);
Joo Fonseca e irmos (em nome coletivo ou em comandita).

37

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Exemplos:
Fiao Jos Pereira S.A. (para uma sociedade annima);
indstrias Reunidas Brasil Limitada (para uma sociedade limitada);
Frigorfico Camefresca Comandita por Aes (para uma comandita por aes).
14.3.

Princpios

Para legal constituio do nome, dois princpios devero ser observados.


a) Princpio da veracidade
Esse princpio permeia a constituio do nome empresarial, de forma a evitar
o registro daqueles que no correspondam realidade. Podemos encontr-lo no
art. 1.165 do Cdigo, quando dispe que scio que vier a falecer, for excludo ou
se retirar, no pode ser conservado na firma social.
A IN n2 53/1996, em seu an. 6a, pargrafo 2, tambm faz referncia ao mesmo
princpio, ao proibir a presena no nome de palavras ou expresses que denotem atividade
no prevista no objeto da empresa. o caso de a denominao de uma sociedade do
ramo de papelaria conter objeto social diverso, a exemplo de frigorfico ou farmcia.
Com fundamento nele, scio de sociedade que emprestar seu nome razo social
ou o empresrio individual, sempre que promoverem alterao em seus respectivos
nomes civis, na hiptese de casamento, por exemplo, quando um cnjuge pode
incorporar sobrenome do outro, ser necessria a alterao do nome empresarial.
b) Princpio da novidade
O nome de empresrio deve distinguir-se de qualquer outro j inscrito no
mesmo registro. Esta a regra do art. 1.163 do Cdigo que, em seu pargrafo
nico, impe o emprego de alguma designao distintiva ao nome do empresrio,
em caso de homnimos j inscritos.
O art. 7fi da IN n- 53/1996, igualmente, observa o princpio da novidade,
destacando a impossibilidade de coexistncia de nomes idnticos ou semelhantes
no mbito da mesma unidade federativa. Em se tratando de firma, individual ou
social, dispe o pargrafo nico do artigo, permite-se agregar designao distintiva,
quando houver outra j registrada.
14.4.

Proteo

"

A inscrio do empresrio individual ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas


assim como as respectivas averbaes no registro prprio asseguram o uso exclusivo
do nome nos limites do respectivo Estado. Essa a disposio do art. 1.166, que
prev, em seu pargrafo nico, a extenso da garantia a todo territrio nacional, se
registrado na forma de lei especial. Esta, por sua vez, ainda no foi elaborada.

C A M PU S

Captulo I Noes Gerais

14-5. Funo

A principal funo do nome empresarial, j vimos, a identificao do sujeito


de direito que o emprega. da sua utilizao que nascem os direitos e obrigaes
do empresrio.
Exemplificando, se a sociedade chamada Tecelagem Rio Grande S/A, atravs
da assinatura de seu representante, contrair um emprstimo bancrio no valor de
um milho de reais a ser pago no prazo de seis meses, ela a pessoa obrigada ao
pagamento, desde que o agente possua representao legtima.
A par dessa funo, a firma, seja individual ou social, tambm serve como
assinatura do empresrio, pessoa fsica ou jurdica.
Essa a previso do art. 22 do Decreto 916/1890, que criou o registro de firmas
ou razes comerciais.
Na opinio de Srgio Campinho, esse dispositivo inclusive encontra eco rio
Cdigo Civil, que, em seu art. 968, II, prev que a inscrio do empresrio far-se-
mediante requerimento que contenha, dentre outras informaes, a firma, com a
respectiva assinatura autografa.

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Continua, portanto, a disposio do cdigo, que coincidente com a do art. 61,


pargrafo Ia, do Decreto n2 1.800/1996, que regulamentou a Lei na 8.934/1994,
dispondo sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins,
assim como com o art. 13 da IN ne 53/1996.
Entrementes, o pargrafo 2a do mesmo art. 61 do Decreto prev que a proteo
ao nome poder ser estendida a outras unidades da Federao, a requerimento
do interessado, observada instruo normativa do Departamento de Registro do
Comrcio - DNRC.
E justamente a IN n2 53/1996 que prev duas hipteses para a extenso da
proteo do nome a outros Estados. A primeira, em caso de abertura de filial
em outro Estado; outra, pelo pedido especfico, instrudo com certido da junta
Comercial da unidade federativa onde se localize a sede da sociedade.
Portanto, enquanto no editada a lei especial a que se refere o pargrafo nico
do art. 1.165, no h outra maneira de a proteo ao nome empresarial ser eficaz
em outros Estados, seno nas hipteses do art. 13, pargrafo Ia, da IN do DNRC
ns 53/1*996, citadas no pargrafo anterior.
Outro ponto que merece destaque a simultaneidade entre o registro e a proteo,
significando afirmar que as juntas no abrem um processo especfico para a anlise do
nome constante do ato. Esse trabalho feito ao mesmo tempo em que se avalia tanto
o requerimento do empresrio individual, como o estatuto ou contrato de sociedade.

39

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40

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimente!

ELSEV IE R

Por outro lado, foroso reconhecer a pouca ou quase nenhuma aplicao prtica
do dispositivo, pois a maioria esmagadora dos empresrios ou representantes de
sociedade no se utiliza da firma como assinatura, mas de seus prprios nomes.
14.6.

Alienao

O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Essa a regra do


art. 1.164 do CC/2002.
Caso, porm, seja alienado o prprio estabelecimento empresarial, o adquirente
pode, se houver previso contratual, usar o nome empresarial do alienante,
precedido de seu prprio, acrescentado do termo sucessor de, na conformidade
do pargrafo nico do mesmo artigo.
Im aginem os, ento, a sociedade Paiva Costa e Cia., que adquiriu o
estabelecimento empresarial de Joo Armando Silva e Irmos, que concordou com
o uso de seu nome pelo adquirente. Logo, teremos: Paiva Costa e Cia., sucessor
de Joo Silva e Irmos.
Idntico raciocnio pode ser formulado quando se tratar de uma denominao.
Exemplo: Cia. Brasil de Cosmticos, adquirente da Cosmticos Nova Cruz S/A,
que passar a usar o nome Cia. Brasil de Cosmticos, sucessor de Cosmticos
Nova Cruz S/A.
Para o bom entendimento do assunto, percebam que, por ocasio da negociao
de venda de um ou todos os estabelecimentos do empresrio, o contrato de
alienao deve conter a previso do objeto contratado. O alienante pode at excluir
um ou outro bem originrio do estabelecimento, sem que isso o descaracterize
como tal. Tambm possvel haver negociao em cima de bens incorpreos, a
exemplo do ttulo, do nome empresarial, do ponto etc. Quando a venda abrange
todos os estabelecimentos, normalmente faro parte do negcio a totalidade de seus
bens, materiais ou no, com a ressalva j feita para o uso do nome. Isso porque o
empresrio que se desfaz de todo o seu estabelecimento invariavelmente perder
esta qualificao, uma vez que no pode haver empresrio sem aquele conjunto
de bens organizados para o exerccio da empresa. De outra forma, sendo a venda
parcial, compete aos contratantes definir quais os ben^ faro parte do negcio.
J com relao ao ttulo, ou aos demais bens incorpreos ou no, os m es
mos podero livremente ser alienados, independentemente da venda do esta
belecimento.

Captulo 1 Noes Gerais

C A M PU S

14.7-

Utilizao por quem de Direito

TIPO

Empresrio
individual

FIRMA
INDIVIDUAL

FIRMA
SOCIAL

DENOMINAO

OBSERVAES

Com o termo
S.S., assim
ou por extenso.

Sociedade
Simples
Em Nome
Coletivo

Em
Comandita
Simples

Em
Comandita
por es

Com o termo
"Ltda., assim
ou por extenso.

Com um dos
termos: "Cia.
ou S/A,
assim ou por
extenso.

Com o termo
"Cooperativa.

Em Conta de
Participaes

Sociedade
Limitada
Sociedade
Annima

Sociedade
Cooperativa

i 5.

Direitos de Propriedade Industriai

IJ5J.

Disposies Preliminares

Com o termo
"C.A., assim
ou por extenso.
No possui
nome.

Se fizermos uma retrospectiva histrica do desenvolvimento da humanidade-,


iremos observar que a necessidade e o poder inventivo so caractersticas inerentes
ao ser humano. No importa o grau de desenvolvimento de uma sociedade, o

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentei

ELSEV IE R

homem estar sempre tentando descobrir novas formas de melhorar seu bem-estar
por meio de criaes as mais variadas possveis.
Para tutelar o direito dos autores de obras oriundas da capacidade intelectual
do homem, existem normas conhecidas como Direito da Propriedade Intelectual.
Estas, por sua vez, dividem-se em: a) normas regulamentadoras da propriedade
literria, artstica e cientfica, que recebem o ttulo de Direito Autoral; e b) normas
regulamentadoras da propriedade industrial, que recebem o ttulo de Direito da
Propriedade Industrial.
Uma diferena marcante entre os objetos de um e outro sistema jurdico reside
no fato de que as obras literrias, artsticas e cientficas obedecem ao critrio da
originalidade, no sentido de que se trata de algo exclusivo para o prprio autor da
obra, enquanto que, para o direito da propriedade industrial, requisito fundamental
a novidade da criao, entendo-se como o desconhecimento pblico sobre
objeto. De outra forma, enquanto o objeto da propriedade industrial destinado
produo em escala industrial, o mesmo no ocorre nas obras protegidas pelo
direito autoral. Alvo desse trabalho ser o direito da propriedade industrial, ficando
o direito autoral a cargo do Direito Civil.
O Congresso Brasileiro, visando ao desenvolvimento tecnolgico e econmico
do pas, editou a Lei ns 9.279, de 14 de maio de 1996, mais conhecida como o
Cdigo de Propriedade Industrial - CPI que, j no seu art. 2a, previu as formas de
proteger a atividade inventiva e a prpria atuao empresarial de pessoas fsicas
e jurdicas, nacionais ou domiciliadas no Brasil, atravs da:
a) concesso de patentes de inveno e de modelo de utilidade;
b) concesso de registro de desenho industrial;
c) concesso de registro de marca;
d) represso s falsas indicaes geogrficas; e
e) represso concorrncia desleal.
Analisando o dispositivo acima, podemos destacar quatro bens incorpreos
componentes do estabelecimento empresarial e que so abrangidos pelo direito de
propriedade industrial. So eles: a) patentes de inveno; b) patentes de modelo
de utilidade; c) registro de desenho industrial; e d) registro de marca.
Os direitos atribudos aos titulares da propriedadejndustrial vo da reserva
temporria, para explorao e produo dos bens, ao uso exclusivo da marca e do
nome empresarial. A prpria Constituio Federal, em seu art. 5a, inciso XXIX,
que dispe^sobre direitos e deveres individuais e coletivos, prescreve:

C AM PUS

Captulo 1 Noes Gerais

lei asseguraraos autores de inventos industriais privilgiotemporrio para sua utilizao, bemcomo
proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos
distintivos, tendo emvista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas.
Competente para regulao e concesso da maioria desses direitos o Instituto
Nacional de Propriedade Industrial - INPI, autarquia federal com sede no Estado
do Rio de janeiro, valendo lembrar que questes atinentes ao nome empresarial
e o ttulo do estabelecimento so reguladas plo Departamento Nacional de
Registro do Comrcio - DNRC, cabendo s Juntas Comerciais recepcionar as
documentaes dos empresrios para fins de registro e concesso do direito de
propriedade sobre eles, conforme exposio no item anterior.
A seguir, vejamos as formas de proteo propriedade industrial.
15.2. Patentes

O rt. 2a da Lei nG9.279/1996 garantiu aos autores de inveno ou de modelo


de utilidade direitos que nela so relacionados. A materializao desses direitos
advm da concesso da patente, entendida como o instrumento jurdico capaz de
assegurar aos inventores e aos criadores de modelo de utilidade a proteo contra
reprodues indevidas de suas obras.
Mas qual a diferena entre inveno e modelo de utilidade? A primeira pode ser
conceituada como o produto do intelecto humano que traz tona coisas at ento
inexistentes e capazes de serem produzidas em escala industrial, ao passo que modelo
de utilidade seria um aperfeioamento de algo j existente, igualmente capaz de ser
produzido industrialmente. A ttulo de exemplo, poderamos dizer que a geladeira
domstica uma inveno, enquanto o seu descongelamento automtico um
. modelo de utilidade. Tambm serviria exemplificao a criao do ventilador de
teto, ou de parede, na hiptese de o modelo tradicional ter sido precursor dos demais.
Conclui-se que o modelo de utilidade pressupe uma prvia inveno, pois
o seu sentido incrementar a utilizao de algo j existente, ao passo que uma
inveno pode jamais haver sido alvo de um modelo de utilidade.
15.2. i . Inveno e Modeo de Utilidade

O Cdigo de Propriedade Industrial no trouxe conceitos para inveno,


tampouco para modelo de utilidade; preferiram os legisladores estabelecer
requisitos para a caracterizao e enumerar o que no se enquadra em um ou em

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44

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

outro aspecto. Dessa forma-, conforme a disposio do art 82 do CPI, so requisitos


patenteabildade de uma inveno:
a) novidade;
b) atividade inventiva; e
c) aplicao industrial.
Nova a inveno que no est compreendida no estado a tcnica, assim
entendido como toda informao que disponibilizada ao pblico antes da data de
depsito do pedido da patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou qualquer
outro meio, no Brasil ou no exterior (art. 11). Portanto, se algum tentar patentear
invento que diz ser novo, e ficando provado que se trata de algo criado a partir de
informaes vindas a pblico a respeito da criao, haver quebra do requisito da
novidade, resultando na negativa de patente.
De outra forma, o art. 12 estabeleceu um perodo de doze meses imediatamente
anteriores data do depsito no qual a divulgao de informaes sobre a inveno
ou do modelo de utilidade no ser enquadrada no estado da tcnica. Em outras
palavras, enquadrando-se nesse dispositivo a informao divulgada, ainda assim
a inveno ou o modelo de utilidade seriam considerados novos, obedecendo,
portanto, ao requisito da novidade imposto pelo CPI. Para tanto, faz-se necessrio
que a divulgao tenha sido promovida: a) pelo prprio inventor; b) pelo INPI,
atravs de publicao oficial de pedido de patente depositado sem o consentimento
do inventor, a partir de informaes deste obtidas, ou em decorrncia de atos
realizados por ele; c) por terceiros, baseados em informaes obtidas do inventor,
ou a partir de atos realizados por ele.
A atividade inventiva, luz do art. 13, a criao que no decorre de forma bvia
ou evidente do estado da tcnica. Esses dois primeiros requisitos, o leitor pode
perceber, esto interligados. Na verdade, poderamos afirmar que todo invento
novo, pois decorre da capacidade criativa do ser humano em construir algo at
ento inexistente. No entanto, nem tudo que novo decorre da atividade inventiva
do homem; a descoberta de um novo mineral, por exemplo, pode ser considerada
nova diante dos olhos humanos, mas no decorreu de sua atividade inventiva.
J a aplicao industrial requisito que decorre da possibilidade de o invento ou
o modelo industrial poder ser produzido em escala iqdustrial. Uma criao que
dependa de um componente s existente nas estrelas no possui aplicao industrial.
O art. 10 contm relao de algumas ocorrncias que no so consideradas
inveno, tampouco modelo de utilidade. So elas:
a) descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;
b) concepes puramente abstratas;

C A M PU S

Captulo I Noes Gerais

e)
f)
g)
h)

programas de computador em si;


apresentao de informaes;
regras de jogo;
tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos
teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal;
e

i) o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na


natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o genoma ou germoplasma
de qualquer ser vivo natural e os processos biolgicos naturais.
Diversa a disposio do art. 18, que probe a concesso de patentes s
seguintes criaes:
ia) tudo o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana,
ordem e sade pblicas;
b) substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer
espcie, bem como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e
os respectivos processos de obteno ou modificao, quando resultantes
de transformao do ncleo atmico; e
c) o todo ou parte dos seres vivos, exceto os micro-organismos transgnicos
que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade (novidade, atividade
inventiva e aplicao industrial) anteriormente referidos.
Observem a diferena entre o teor de cada dispositivo; enquanto o art. 10
enumera realizaes que no so consideradas invenes ou modelo de utilidade,
o outro obsta a concesso de patentes a invenes ou a modelos de utilidade que
se encaixem ao menos em uma daquelas proibies.
15.2.2.

Do Pedido e Concesso da Patente

Salvo prova em contrrio, presume-se o requerente legitimado a obter a patente,


se o ter do pargrafo Ia do art. 6&, que privilegia a pessoa que primeiro
encaminhou o pedido de patente, no importando se , ou no, o inventor ou
autor do modelo de utilidade.
O pargrafo seguinte, do mesmo artigo, permite que o pedido seja feito em
nome prprio:

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c) esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais, contbeis, financeiros,


educativos, publicitrios, de sorteio e de fiscalizao;
d) as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao
esttica;

45

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimente!

ELSEV IER

a) pelos herdeiros ou sucessores do autor;


b) pelo cessionrio; e
c) pela pessoa a quem a lei ou o contrato de trabalho ou prestao de servio
indicar como titular do direito.
De outra forma, em se tratando de inveno ou de modelo de utilidade realizado
conjuntamente por duas ou mais pessoas, o pedido pode ser dirigido por todas
ou uma delas, mediante nomeao das demais.
No entanto, quando ocorrer inveno ou criao de modelo de utilidade por
uma ou mais pessoas de forma independente, o direito de obter a patente ser
assegurado quele que promover o depsito mais antigo, no importando a data
de inveno ou criao. Essa disposio, presente no art. 72, est em sintonia com
o princpio de que o primeiro a chegar ser considerado o titular do direito, salvo
prova em contrrio.
O rgo competente para receber os pedidos de patentes relativos a invenes
e modelos de utilidade o Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI.
l onde se faz o exame formal preliminar do requerimento e, quando devidamente
instrudo de acordo com a exigncia do art. 19 (requerimento; relatrio descritivo;
reivindicaes; desenhos, se for o caso; resumo; e comprovante de pagamento da
retribuio relativa ao depsito), ser protocolizado, com a data de apresentao
sendo tomada como data de depsito. Esta data importante, alm de outros fins,
para se observar a divulgao de informaes sobre o objeto do depsito, relativa
ao estado da tcnica, conforme exposto no item anterior.
Faltando algum requisito essencial, mas existindo dados relativos ao objeto, ao
depositante e ao inventor, o 1NP1 pode emitir recibo, estabelecendo as exigncias a
serem cumpridas no prazo de trinta dias, sob pena de devoluo ou arquivamento
da documentao. Satisfeitas as exigncias, considera-se data do depsito a mesma
do recibo.
Conforme reza o art. 30 do CPI, o pedido deve ser mantido em sigilo, no
havendo publicao pelo prazo de dezoito meses desde a data do depsito, salvo
por solicitao do depositante, e, em se tratando de matria referente defesa
nacional, por todo o tempo, at o deferimento da patente.
Uma vez publicado o pedido, faculta-se aos interessados apresentar novos
documentos e informaes, a fim de subsidiarem oexam&tcnico ou de mrito, que
no ser iniciado seno aps o prazo de sessenta dias da publicao do pedido.
Para tanto, necessrio que o depositante ou qualquer interessado o requeira no
prazo de trinta e seis meses da data do depsito, sob pena de arquivamento do
pedido. Neste caso, se, no prazo de sessenta dias, o depositante solicitar, pode haver

CAM PUS

Captulo I Noes Gerais

o desarquivamento do pedido, mediante o pagamento de retribuio especfica,


sob pena de arquivamento em definitivo.
Em resumo, o INPI deve proceder a uma anlise preliminar do pedido que, se
aprovada, ficar em sigilo pelo prazo de dezoito meses, salvo por solicitao do
depositante. No entanto, a satisfao no pedido no garante a realizao do exame
tcnico, que somente ser feito mediante nova,solicitao, no prazo de trinta e
seis meses, contado no da publicao do pedido, porm da data de depsito.
Concludo o exame, conforme as exigncias postas nos arts. 34 a 36, ser
proferida deciso, indeferindo ou deferindo a patente. Neste ltimo caso, o
instrumento utilizado a carta-patenteyque somente ser emidda aps o pagamento
de retribuio correspondente, no prazo de sessenta dias do deferimento, conforme
reza o art. 38, pargrafo Ia.
15.2.3. Da Vigncia e da Proteo Conferida pela Patente

Enquanto perdurar a patente, seu titular tem direito explorao exclusiva


do objeto, que ser considerado bem mvel, conforme prev o art. 5, podendo
ser cedido (o art. 58 permite a cesso do pedido), por ato oneroso ou gratuito,
por causa mortis ou inter vivos, ou, mesmo, ser objeto de contrato para licena de
explorao.
Conforme a disposio do art. 42, o titular de patente tem o direito de impedir
terceiro, sem o seu consentimento, de produzir, usar, colocar venda, vender
ou importar com estes propsitos o produto objeto da patente ou o processo ou
produto obtido diretamente por processo patenteado.
A patente de inveno vigorar pelo prazo de vinte anos e a do modelo de
utilidade pelo prazo de quinze anos, ambos contados da data de depsito.
De outra forma, o prazo mnimo de vigncia da patente de inveno de dez
anos, enquanto a do modelo de utilidade de sete anos. Essa previso importante,
porque pode acontecer de a concesso sofrer demora no processo, retardando o
incio da explorao industrial e comercial do bem, quando estaria prejudicado
o direito do titular. Portanto, sem importar o intervalo de tempo compreendido
entre o depsito e a concesso, garantem-se aqueles prazos mnimos de vigncia
da patente.
Prev o art. 44 indenizao em favor do titular da patente, na hiptese de
explorao indevida de seu objeto, inclusive em relao explorao ocorrida
entre a data da publicao do pedido e a da concesso da patente.

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48

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E LSEV IE R

Entrementes, para aquele que, de boa~f, antes da data de depsito ou de


prioridade de pedido de patente, j explorava seu objeto no pas, ser assegurado o
direito de continuar a explorao, sem nus, na forma e nas condies anteriores.
Neste caso, o pargrafo l do art. 45 prescreve que o direito no poder ser cedido,
seno juntamente com o negcio ou empresa, ou parte desta que tenha relao
direta com a explorao objeto da patente, por alienao ou arrendamento.
15.2.4. Da Nulidade da Patente

nula, desde a data do depsito, a patente concedida contrariando as dispo es


do CPI. A nulidade poder ser total ou parcial, neste caso quando as reivindicaes
subsistentes constiturem matria patentevel por si mesma (arts. 46 a 48).
A nulidade da patente poder ser declarada administrativamente ou na esfera
judicial. Sendo administrativa, a nulidade ser instaurada de ofcio, pelo prprio
1NP1, ou mediante requerimento de pessoa com legtimo interesse, no prazo de
seis meses da concesso, sempre que:
a) no tiver sido atendido qualquer requisito legal;
b) o objeto da patente se estenda alm do contedo do pedido original
depositado;
c) houver omisso de qualquer formalidade essencial concesso.
Na hiptese de ao judicial para a nulidade da patente, igualmente parte legtima
para a propositura tanto o INPI como qualquer interessado, e o foro competente ser
a Justia Federal, intervindo o INPI, quando no for o autor. Neste caso, no haver
limitao de prazo, da forma como ocorre na nulidade administrativa.
15.2.5. Das Licenas

Vimos que o art. 2do CPI considera bens mveis os direitos relativos propriedade
industrial. O titular desses direitos pode ced-los, de forma onerosa ou gratuita, por
ato inter vivos ou mortis cama, incluindo-se a patente ou, mesmo, o pedido de patente.
Igualmente permite-se ao titular de patente ou o depositante celebrar contrato de
licena para explorao industrial do objeto da patente, quando o licenciado poder
ser investido de todos os poderes para agir em defesa da patente (art. 61).
Para que produza efeitos em relao a terceiros, o contrato dever ser averbado
no INPI.
Pode o titular da patente solicitar ao INPI que a coloque em oferta para fins de
explorao, quando o instituto promover a publicao da oferta, podendo, at,
por solicitao das partes, arbitrar a remunerao cabvel.

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Captulo l Noes Gerais

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Nesta condio, a anuidade devida ao INPI ser reduzida metade, at que


seja concedida a primeira licena.
Caso 0 licenciado no d inicio explorao em um ano da concesso, pode o
titular da patente requerer o cancelamento da licena, da mesma forma que, se o
licenciado interromper a explorao por prazo superior a um ano, ou mesmo se
no forem obedecidas as condies impostas para explorao (art. 67).
Diferente a licena compulsria ou, conforme a linguagem popular costuma
se referir, a quebra de patente, efetuada por deciso administrativa ou judicial,
em funo do exerccio abusivo ou se, por meio dela, restar constatado o abuso
de poder econmico. Outras hipteses previstas no art. 68, que podem ensejar a
licena compulsria, so:
a) no explorao do objeto da patente no territrio brasileiro, aps
decorridos trs anos da concesso da patente;
b) quando a comercializao no satisfizer as necessidades do mercado,
igualmente no prazo de trs anos da concesso.
Ojrt. 69 prev que no ser concedida licena compulsria se, data do
requerimento, o titular:
a) justificar o desuso por razes legtimas;
b) comprovar a realizao de srios e efetivos preparativos para a explorao;
c) justificar a falta de fabricao ou comercializao por obstculo de ordem
legal.
O art. 70 se refere a casos de licena compulsria concedida patente
dependente da outra, assim entendida como a patente cuja explorao depende
obrigatoriamente da utilizao do objeto da patente anterior, quando ocorrerem
cumulativamente as trs hipteses previstas no dispositivo, quais sejam:
a) ficar caracterizada situao de dependncia de uma patente em relao outra;
b) o objeto da patente dependente constituir substancial progresso tcnico
em relao patente anterior; e
c) o titular no realizar acordo com .o outro titular da patente dependente
para explorao da patente anterior.
Outra hiptese para concesso da patente compulsria est no art. 71, que trata
_ds casos de'emergncia nacional ou interesse pblico, declarados em ato do Poder
Executivo Federal, desde que o titular da patente ou seu licenciado no atenda a
essa necessidade..Neste caso, a concesso dar-se- de ofcio, e ser temporria e
no exclusiva. Se o licenciado no iniciar a explorao em um ano da concesso,
fica sujeito a uma ao movida pelo titular da patente.

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15.2.6. Da Patente de interesse da Defesa Nacional

O pedido de patente originrio do Brasil, cujo objeto interesse defesa nacional,


ser processado em carter sigiloso e no estar sujeito a publicaes previstas
no CPI (art. 75).
Cabe ao INPI encaminhar tal pedido ao rgo especfico do Poder Executivo
Federal para que este se manifeste no prazo de sessenta dias. No havendo
manifestao do rgo prprio, o processamento do pedido perde o carter sigiloso.
O pargrafo 2fi do art. 75 probe o depsito no exterior de pedido de patente
cujo objeto tenha sido considerado de interesse da defesa nacional.
15.2.7. Da Extino da Patente

Segundo a disposio do art. 78, a patente ser extinta:


a) pela expirao do prazo de vigncia;
b) pela renncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
c) pela caducidade (pode ser de ofcio ou a requerimento de interessado e
ocorre quando, decorridos dois anos da concesso da primeira licena
compulsria, no for sanado o abuso ou desuso, salvo motivos justificveis);
d) pela falta de pagamento da retribuio anual.
Extinta a patente, seu objeto cai em domnio pblico, quando qualquer um
poder explor-la industrialmente.
15.2.8. Da Realizao por Empregado ou Prestador de Servio

O art. 88 prev que a inveno e o modelo de utilidade pertencem exclusivamente


ao empregador, quando decorrerem de contrato de trabalho cuja execuo ocorra
no Brasil e que tenha por objeto a pesquisa ou a atividade inventiva, ou resulte
esta da natureza dos servios para os quais foi o empregado contratado.
At um ano da extino do vinculo empregatcio, considera-se desenvolvida
na vigncia do contrato de trabalho a inveno ou o modelo de utilidade, salvo
prova em contrrio.
Quando o empregado desenvolver o objeto da inveno ou do modelo de utilidade
de forma desvinculada do contrato de trabalho, sem utilizao de meios, instalaes
ou equipamentos do empregador, aquelas pertencero exclusivamente a ele.
De outra forma, pode haver propriedade comum de inveno ou de modelo
de utilidade, quando resultarem da contribuio pessoal do empregado em
combinao com a utilizao de meios, instalaes ou equipam entos do
empregador, salvo disposio contratual em contrrio.

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Capituio l Noes Gerais

15.3. Registro

o ato pelo qual se assegura ao titular de um desenho industrial ou de uma


marca a propriedade sobre esses bens. Enquanto para as invenes e modelos de
utilidade o instrumento garantidor da propriedade a patente, tratando-se de
marca ou de desenho industrial assume o nome de registro.
No que pese a diferena de nomenclatura,'h pontos coincidentes entre as
patentes e os registros, a exemplo do rgo competente para process-lo, que o
INPI. Outros so expostos em seguida.
Antes, contudo, convm entender o sentido de um e outro conceito. Desenho
industrial, mais conhecido como design, representa o resultado visual novo em
um produto j existente, decorrente do emprego ornamental de linhas e cores ao
objeto. No se confunde com o modelo de utilidade, pois no introduz nova forma
utilizao do bem, apenas agrega outra aparncia a ele. o que ocorre com os
novos modelos de veculos surgidos a cada ano.
As.marcas, por sua vez, so sinais ou expresses que servem identificao de
produtos ou servios. Da mesma forma que os desenhos industriais, so registrveis
no INPI.
I5.3J, Registrabidade do Desenho Industrial

O teor do art. 95 traz elementos essenciais ao registro do desenho industrial.


So eles:
a) novidade;
b) originalidade; e
c) aplicao industrial
Novo o desenho industrial no compreendido no estado da tcnica, conforme
dispe o art. 96, que reproduz praticamente o mesmo contedo dos arts. 11 e 12,
analisados em item anterior, de ns 15.2.1., para onde o leitor deve se reportar.
A diferena o prazo constante do pargrafo 3a, de cento e oitenta dias anteriores
data de depsito (tratando-se de patentes de doze meses), para a divulgao
do desenho industrial sem ser includo no estado da tcnica.
OriginaL- o desenho industrial que resulte em uma configurao visual
distintiva, em relao a outros objetos anteriores, podendo at haver utilizao de
elementos j conhecidos (art. 97). A diferena entre um e outro elemento reside
no fato de que a novidade se refere tcnica de aplicao industrial, ao passo
que a originalidade tem a ver com o resultado visual indito alcanado, ou com
a questo esttica.

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E LSEV IER

Aplicao industrial outro elemento comum ao registro do desenho industrial.


Somente se permite o registro daqueles desenhos que possam entrar numa linha
de produo industrial. Obras de carter puramente artstico no so consideradas
desenhos industriais (art. 98).
Por outro lado, assim como acontece com as patentes, h desenhos que no
so passveis de registro, geralmente por ofenderem a moral e os bons costumes.
Logo, de acordo com o art. 100, no so registrveis como desenho industrial:
a) o que for contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou
a imagem de pessoas, ou atente contra a liberdade de conscincia, crena,
culto religioso ou ideia e sentimentos dignos de respeito e venerao;
b) a forma necessria comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela
determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais.
15.3.2. Do Pedido e da Concesso do Registro de Desenho Industriai

Ao autor de desenho industrial, o art. 94 assegura o direito de obter registro


que lhe confira a propriedade sobre o bem, nas condies estabelecidas na lei. No
entanto, o pargrafo nico do mesmo dispositivo remete o tema regulamentao
feita pelos arts. 62 e 72, que tratam das pessoas que podem ingressar junto ao INPI
com pedidos de patente. Significa afirmar que, para o registro de desenho industrial,
a lei segue os mesmos princpios aplicados s patentes, ao menos no que se refere
aos peticionrios do direito. Desta forma, vale a regra de que o primeiro a chegar
presume-se proprietrio, salvo prova em contrrio. Para as demais particularidades,
o leitor deve se reportar ao item 15.2.2.
O
rgo para recepcionar e processar o pedido o mesmo Instituto Nacional
de Propriedade Industrial. As regras para processamento do pedido tambm so
coincidentes em sua maioria, devendo ser observado que, uma vez no atendidas as
exigncias do art. 101, mas existindo dados suficientes relativos ao depositante, ao
desenho industrial e ao autor, o pedido poder ser entregue mediante recibo datado
ao INPI, que estabelecer prazo de cinco dias para o cumprimento das exigncias,
sob pena de ser considerado inexistente (em se tratando de patentes, esse prazo de
trinta dias).
.
,
Diferente a forma de concesso do registro, quando comparada com a
concesso de patente, pois, enquanto para esta h um exame formal preliminar
do pedido que antecede a solicitao, por parte do requerente, de um exame de
mrito, a ser feita no prazo de trinta e seis meses da data do depsito, conforme foi
explicitado no item 15.2.2', uma vez depositado o pedido de registro de desenho

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Capituio 1 Noes Gerais

i 5.3.3. Da Vigncia e da Proteo Conferida pelo Registro

A proteo conferida ao titular de registro de desenho industrial similar do


titular de patente, ou seja, pode impedir terceiro, sem o seu consentimento, de
produzir, usar, colocar venda, vender ou importar produtos objeto do desenho
industrial, assim como outros direitos especificados nos arts. 42 e 43, exceto os
dos incisos III, Y VI e VII do art. 43.
Quanto vigncia, ser de dez anos contados da data de depsito, prorrogvel
por trs perodos sucessivos de cinco anos cada (art. 108). Observa-se, ento, um
prazo mximo possvel de vinte e cinco anos.
j
p
15.3.4. Da Nulidade do Registro

nulo o registro concedido em desacordo com a lei. Essa a disposio do


art. 112, que copia os termos do art. 46, aplicado s patentes.
Tambm coincidentes com as regras das patentes so os processos de
nulidade administrativa e judicial, expostos no item 15.2.4. Diferem no prazo
previsto no pargrafo l 2 do art. 113, que de cinco anos, contados da concesso
do registro, para fins de anulao administrativa do registro. A mesma hiptese,
quando referente anulao de patentes, tem prazo de seis meses contados da
concesso da patente.
Deve, pois, o leitor se reportar quele item, a fim de conferir todos os demais
conceitos.
15.3.5. Extino do Registro

O registro extingue-se pelas causas previstas no art. 119:


a) pela expirao do prazo de vigncia;
b) pela renncia de seu titular, ressalvado direito de terceiros;
c) pela feita de pagamento da retribuio qinqenal, prevista no art. 120; ou
d) quando se tratar de titular domiciliado no exterior, pela falta de indicao
de representante no Brasil.

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industrial, desde que cumpridas as exigncias formais, ser automaticamente


publicado e simultaneamente concedido o registro, expedindo-se o respectivo
certificado. Caso, porm, requeira o depositante, poder ser o pedido mantido
em sigilo, pelo prazo de cento e oitenta dias da data de depsito, aps o que ser
processado (art. 106).

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54

ELSEV IE R

Com relao s licenas e realizao por empregado ou prestador de servios,


o art. 121 remete mesma disciplina apropriada s patentes. Basta, portanto, o
leitor se reportar aos itens 15.2.5. e 15.2.8. que, somados ao texto legal, oferecem
uma boa viso dos temas.
15.4.

Registro de Marcas

15.4.1. Disposies Preliminares

O Cdigo de Propriedade Industrial no trouxe conceito para marca. No


entanto, o seu art. 122 prescreve que so suscetveis de registro como marca os
sinais distintivos visualmente perceptveis, desde que no estejam compreendidos
nas proibies legais.
As proibies a que se refere o legislador tm o sentido de, primeiramente, proteger
as marcas j existentes, pois no pode haver colidncia de marca nova com outra criada
anteriormente; afinal, a marca registrada representa um bem mvel negocivel. Essa
regra, contudo, deve ser observada dentro de cada classe de produtos ou de servios, para
que se respeite o princpio da especificidade. que o INPI, atravs do Ato Normativo
n2 150/1999, classificou servios e produtos conforme a natureza de cada um. Assim,
se algum tentar registrar uma marca de refrigerante, o exame da colidncia se verificar
to somente na classe especfica dos refrigerantes, o que significa que no haver
problema se a marca j servir a um determinado tipo de manteiga, por exemplo.
Diferente so as marcas e alto renome, previstas no art. 125. Estas, uma vez registradas
sob esse ttulo, gozam de proteo contra reproduo em todas as classes de produtos
ou servios. So marcas que possuem um forte apelo popular, ainda que limitado s
fronteiras do pas, mas que no poderiam ficar sujeites ao uso por outras pessoas, ainda
que para produtos ou servios diversos, a fim de no induzir o consumidor. Fbio Ulhoa
Coelho adverte que o registro de marcas nessa categoria ato discricionrio do INPI,
insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais,
tendo em vista a triparto constitucional dos Poderes do Estado.
Tambm merecem destaque as marcas notoriamente conhecidas, citadas no
art. 126. Trata-se de marcas que, devido ao conhecimento generalizado de
populaes de vrios pases, no poderiam ficar sujeitas ao registro, ainda que
no haja registro no INPI. A origem dessa proteo remonta Conveno da
Unio de Paris, da qual o Brasil signatrio. O art. 6desse documento garantiu
exclusividade aos titulares de marcas assim classificadas em todos os pases
signatrios da Conveno, mesmo que no estejam registradas, mas somente em
seu ramo de atividade.

CAMPUS

Capitulo I Noes Gerais

Percebam, portanto, que, para uma marca ser considerada de alto renome, necessita
estar registrada no INPI, e o efeito da proteo alcana todos os ramos de atividade,
ao passo que a marca notoriamente conhecida no precisa estar registrada no pas
signatrio da conveno, mas o efeito de tal qualificao restrito ao ramo de atividade.
Outras proibies legais ao registro de marcas esto no art. 124, que se
estende do inciso I ao XXIII. Despicienda a reproduo de todo o dispositivo,
bastando observar alguns, a ttulo de mera exemplificao. Desta forma, no so
registrveis como marca: a) braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo
e monumentos ofii-ais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem
como a respectiva designao, figura ou imitao; b) letra, algarismo'e data,
isoladamente, salvo quando revestido de suficiente forma distintiva; c) nome,
prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico,
econmico ou tcnico, oficialmente reconhecido, bem como a imitao suscetvel
de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou
entidade promotora do evento, dentre outros.
Gutrossim, o art. 123 contm classificao a respeito das marcas, considerando:
"a) marca de produto ou servio - aquela usada para distinguir produto ou
servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa;
b) marca de certificao - aquela usada para atestar a conformidade de um
produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas,
notadamente quanto qualidade, natureza, ao material utilizado e
metodologia empregada (exemplo: certificado ISO 9000); e
c) marca coletiva - aquela usada para identificar produtos ou servios
provindos de membros de uma determinada entidade.
15.4.2. Do Pedido e da Concesso do Registro

Podem requerer o registro de marcas ao INPI as pessoas fsicas ou jurdicas


de Direito Pblico ou Privado (art. 128).
Algumas exigncias, no entanto, so impostas aos requerentes, a saber:
a) em se tratando de pessoas de Direito Privado - a lei exige prtica de
atividade lcita, diretamente ou atravs de pessoas jurdicas;
b) em se tratando de marcas coletivas - o requerimento tem que ser feito
por pessoa jurdica representativa da coletividade;
c) em se tratando de marca de certificao - somente pode ser requerida
por pessoa sem interesse comercial ou industrial direto no produto ou
servio atestado.

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56

Direito Empresarial (Comercial) Caros Pimentel

ELSEV IER

As normas para concesso do registro de marca so similares s aplicadas ao


registro de desenho industrial, expostas no item 15.3.2. Diferem, contudo, quanto
necessria publicao do pedido para fins de oposio, quando concedido prazo
de sessenta dias para oposio, e outros sessenta dias para defesa do depositante,
tudo na conformidade dos arts. 158 e 159.
O certificado de registro de marca somente expedido aps a concluso do
exame do pedido, desde que tenha sido deferido.
15.4.3. Da Vigncia e da Proteo Conferida pelo Registro

O registro validamente expedido confere ao seu titular o direito de uso


exclusivo da marca em todo o territrio nacional, a ser efetivado em papis,
impressos, propaganda e documentos relativos atividade do titular.
No podem, no entanto, os titulares de marcas impedir que (art. 132):
a) comerciantes ou distribuidores utilizem a marca do produto, juntamente
com sinais distintivos, na sua promoo e comercializao;
b) fabricantes de acessrios usem a marca para indicar a destinao de seus
produtos;
c) haja a livre circulao dos produtos regularmente colocados no mercado
interno;
d) haja a citao da marca em obras literrias, discursos ou qualquer outra
publicao, quando ausente a prtica comercial.
O
pargrafo l 2 do art. 129 garante o direito de precedncia ao registro por parte
da pessoa que, de boa-f, usava marca idntica ou semelhante no pas, h pelo
menos seis meses, para certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim.
Neste caso, o direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente com o
negcio da empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com o uso da marca.
Percebam que o teor desse ltimo dispositivo analisado difere do correspondente
relativo ao registro de desenho industrial, que o art. 110. Sim, porque, enquanto
para a marca o legislador garantiu o direito prioridade daquele que, de boa-f, j a utilizava seis meses antes do depsito, o art. 110 assegurou o direito
continuidade da explorao do objeto do desenho industrial dos que, de boa-f,
j o exploravam.
Outros direitos conferidos ao titular da marca so:
a) ceder seu registro ou pedido de registro;
b) licenciar seu uso; e
c) zelar pela sua integridade material ou reputao.

C A M PU S

Capituio i Noes Gerais

Com relao vigncia da marca, ser pelo prazo de dez anos, contados
da data de concesso do registro, prorrogvel por perodos iguais e sucessivos,
conforme prev o art. 133. O pedido de prorrogao dever ser feito no ltimo
ano de vigncia do decnio, instrudo com pagamento de retribuio. Admite-se
0 pedido de prorrogao em at seis meses subsequentes ao trmino da vigncia,
desde que seja paga a retribuio adicional.
Conclui-se, por conseguinte, que as marcas podem guardar exclusividade por
tempo indeterminado, constituindo-se no nico bem da propriedade industrial
que possui tal privilgio, alis, de forma absolutamente justa, pois no poderamos
admitir que seu proprietrio fosse obrigado a partilhar de um direito para o qual
investiu anos de trabalho na sua divulgao.
15-4*4- Da Nulidade do Registro

Os arts. 165 a 175 regulam o processo de nulidade de registro de marcas. Com


algumas adaptaes, esses dispositivos praticamente copiam aqueles referentes ao
mes$o assunto, mas aplicados a patentes, e que foram expostos no item 15.3.4.
Deve, portanto, o leitor se reportar a ele.
No entanto, merece destaque o teor do art. 174, que estipula prazo de cinco
anos para a prescrio da ao judicial de nulidade do registro de marca, contado
da concesso, enquanto, para a patente, pode ser promovida a qualquer tempo,
conforme reza o art. 56. Em se tratando de nulidade administrativa, os prazos so
coincidentes, ou seja, seis meses.
15-4-5. Da Extino do Registro

De acordo com o art. 142, o registro da marca extingue-se:


a) pela expirao do prazo de vigncia, sem que tenha havido prorrogao;
b) pela renncia, que poder ser total ou parcial em relao a produtos ou
servios assinalados pela marca;
c) pela caducidade;
d) em se tratando de titular domiciliado no exterior, quando no mantiver
representante no pas.
A caducidade acontece quando, a requerimento de qualquer interessado, aps
cinco anos da concesso: a) no haja sido iniciado o uso da marca no Brasil;
b)
houver interrupo de uso por prazo superior a cinco anos, em ambos os casos
sem justificativas legtimas.

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15.5.

ELSEV IER

Indicaes Geogrficas

Constitui indicao geogrfica a indicao de procedncia ou a denominao de


origem.
Indicao de procedncia o nome do pas, cidade, regio ou localidade que
se tenha tomado conhecido como centro de extrao, produo ou fabricao de
determinado produto ou de prestao de determinado servio.
J a denominao de origem representa igualmente o nome de pas, cidade,
regio ou localidade que designe produto ou servio cujas qualidades se devam
exclusiva ou essencialmente ao meio geogrficoincludos fatores naturais e
humanos.
O uso da indicao geogrfica restrito aos produtores e prestadores de servio
estabelecidos no local.
O art. 192 pune com pena de deteno, de um a trs meses, ou multa, quem
fabricar, importar, exportar, vender, expuser ou oferecer venda ou tiver em
estoque produto que apresente falsa indicao geogrfica.
15.6. Concorrncia Desleal

A concorrncia algo que acompanha o exerccio da atividade mercantil desde


seus primrdios. Trata-se de uma caracterstica inerente atividade empresarial,
que tem o lucro como seu objetivo maior. Regularmente praticada, beneficia
tanto o consumidor, que tende a adquirir produtos e servios por preos mais
baratos, como o empresrio, que poder maximizar a oferta de bens e servios.
A prpria Carta Magna do Pas, em seu art. 170, inciso IV, coerente com
o papel de Estado Liberal Brasileiro, estabeleceu a livre concorrncia como
princpio geral da atividade econmica. Porm, nem sempre, a concorrncia
se desenvolve de forma a satisfazer o interesse de todos, sobretudo dos
consumidores, que se veem prejudicados e impotentes diante de certas prticas
empresariais inescrupulosas e fraudulentas. a que entra o poder repressor do
Estado, para coibir e punir aqueles que se enquadrarem nas hipteses legais.
O art. 195 do CPI relaciona crimes de concorrncia desleal, punveis com
pena de deteno, que varia de trs meses a um ano,' ou multa, sem prejuzo
de perdas e danos em favor dos prejudicados. Para eles, vale a prescrio do
art. 199, qu dispe serem todos de ao privada. So eles:
a) publica, por qualquer meio, falsa afirmao, em detrimento de concorrente,
com o fim de obter vantagem;

CAM PUS

c)
d)
e)

f)
g)
h)

i)
j)

k)

1)

m)

n)

presta ou divulga, acerca de concorrente, falsa informao, com o fim de obter


vantagem;
emprega meio fraudulento, para desviar, em proveito prprio ou alheio,
clientela de outrem;
usa expresso ou sinal de propaganda alheios, ou*os imita, de modo a criar
confuso entre os produtos ou estabelecimentos;
usa, indevidamente, nome comercial, ttulo de estabelecimento ou insgnia
alheios ou vende, expe ou oferece venda ou tem em estoque produto com
essas referncias;
.
substitui, pelo seu- prprio nome ou razo social, em produto de outrem, o
nome ou razo social deste, sem o seu consentimento;
atribui-se, como meio de propaganda, recompensa ou distino que no obteve;
vende ou expe ou oferece venda, em recipiente ou invlucro de outrem,
produto adulterado ou falsificado, ou dele se utiliza para negociar com
produto da mesma espcie, embora no adulterado ou falsificado, se o fato
no constitui crime mais grave;
ll ou promete dinheiro ou outra utilidade a empregado de concorrente, para
que o empregado, faltando ao dever do emprego, lhe proporcione vantagem;
recebe dinheiro ou outra utilidade, ou aceita promessa de pagamento ou
recompensa, para, faltando ao dever de empregado, proporcionar vantagem
a concorrente do empregador;
divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimento, informaes
ou dados confidenciais, utilizveis na indstria, comrcio ou prestao de
servios, excludos aqueles que sejam de conhecimento pblico ou que sejam
evidentes para um tcnico no assunto, a que teve acesso mediante relao
contratual ou empregatcia, mesmo aps o trmino do contrato;
divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimentos ou
informaes a que se refere o inciso anterior, obtidos por meios ilcitos ou a
que teve acesso mediante fraude;
vende, expe ou oferece venda produto, declarando ser objeto de patente
depositada, ou concedida, ou de desenho industrial registrado, que no o
seja, ou menciona-o, em anncio ou papel comercial, como depositado ou
patenteado, ou registrado, sem o ser; ou
divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de resultados de testes ou
outros dados no divulgados, cuja elaborao envolva esforo considervel,
e que tenham sido apresentados a entidades governamentais como condio
para aprovar a comercializao de produtos.

59
Sfie Pfovas e Concursos

b)

Captulo l Noes Gerais

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

16.

ELSEV IER

Meios de Proteo Ordem Econmica

Alm da represso aos crimes de concorrncia desleal, previstos no Cdigo de


Propriedade Industrial, o Brasil possui instrumentos legais que visam a combater
prticas abusivas de mercado. Um a Lei na 8.884, de 11 de junho de 1994, que
dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica.
Outro a Lei n2 8.137, de 27 de dezembro de 1990, que define crimes contra
ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo.
Ambos os textos legais servem de escudo contra prticas abusivas de mercado,
pois contm dispositivos para prevenir e reprimir certas atitudes.
O primeiro relaciona infraes contra a ordem econmica, enquanto que o
outro contm crimes contra a ordem econmica. Vale a pena, portanto, analisar
cada uma das normas legais.
16.1.

Represso s Infraes Contra a Ordem Econmica

16 .1.1. Disposies Preliminares

A Lei n2 8.884/1994 nasceu sob a bandeira constitucional da liberdade


de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos
consumidores e represso ao abuso do poder econmico, dispondo a respeito de
prticas consideradas abusivas queles princpios, reputando-as como infraes
ordem econmica, passveis de punio na esfera administrativa, por meio do
Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE, ou judicial.
De acordo com o art. 15, sua abrangncia atinge pessoas fsicas ou jurdicas
de Direito Pblico ou Privado, bem como a quaisquer associaes de entidades
ou pessoas, constitudas de fato ou de direito, ainda que temporariamente, com
ou sem personalidade jurdica, mesmo que exeram atividade sob regime de
monoplio.
O efeito das punies nela previstas implica responsabilidade da sociedade
e a de seus dirigentes ou administradores, solidariamente (art. 16). Neste caso,
prev o art. 18 a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica da
sociedade, a fim de atingir o patrimnio particular cjagueles que deram causa
infrao (esse tema ser melhor avaliado no captulo seguinte). Quando se tratar de
grupo econmico, de fato ou de direito, que praticar infrao da ordem econmica,
haver solidariedade entre as entidades componentes (art. 17).

C AM PUS

Captulo I Noes Gerais

O CADE uma autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Justia, com


sede e foro no Distrito Federal e jurisdio em todo o territrio nacional, com
competncia para decidir sobre a existncia de infrao ordem econmica e
aplicar as penalidades previstas na lei, dentre outras atribuies previstas no art. 72.
Alm do CADE, existe, na estrutura do Ministrio da Justia, a Secretaria
de Direito Econmico - SDE, com atribuies para averiguaes preliminares
e instaurao de processos administrativos, visando apurao e represso de
infraes previstas na lei. Observem que a SDE detm competncia para instaurao
dos processos, que devero ser remetidos ao CADE para julgamento, pois este
que possui o poder decisrio.
16.1.3. Das Infraes e das Penas

Segundo o art. 20, constituem infrao da ordem econmica, independente


de culpa, e ainda que seus efeitos no sejam alcanados:
*a) limitar, falsear ou, de qualquer forma, prejudicar a livre concorrncia ou
a livre iniciativa;
b) dominar mercado relevante de bens ou servios;
c) aumentar arbitrariamente os lucros; ou
d) exercer de forma abusiva posio dominante.
Pelo teor desse art. 20, a responsabilidade do infrator objetiva, pois no depende
de existncia de culpa, e mais, basta a ocorrncia ftica, independentemente do
resultado produzido. Mas a lei foi alm, ao relacionar, em seu art. 21, a ttulo de
exempliicao, diversas condutas que, se configurarem uma das hipteses do
art. 20 reproduzidas acima, caracterizam infrao da ordem econmica.
Para o bom entendimento do tema, percebam que as hipteses enumeradas
no art. 20 se revestem de natureza genrica, enquanto que as do art. 21 so atos
possveis de serem cometidos e, se o forem e estiverem revestidos de uma daquelas
caractersticas, estar tipificada a infrao!'Vejamos alguns:
a) fixar ou praticar, em acordo com concorrente, sob qualquer forma, preos
e condies de venda de bens ou de prestao de servios;
^
b) obter ou influenciar a adoo de condutas comercial uniforme ou
concertada entre concorrentes;
c) dividir s mercados de servios ou produtos, acabados ou semiacabados ou
as fontes de abastecimento de matrias-primas ou produtos intermedirios;
d) limitar ou impedir o acesso de novas empresas ao mercado, dentre outros.

Srie Provas e Concursos

16,! .2. O Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE

61

r
i
Srie Provas e Concursos

62

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEV IE R

A prtica de infrao da ordem econmica sujeita os responsveis multa


pecuniria, alm de publicao, s expensas do infrator, de extrato da deciso
condenatria, proibio de contratar com instituies financeiras oficiais e de
participar de licitao com o Poder Pblico, inscrio do infrator no Cadastro de
Defesa do Consumidor, recomendao aos rgos pblicos competentes para que
seja concedida licena compulsria de patentes pertencentes ao infrator e no lhe
seja concedido parcelamento de tributos federais, e que sejam cancelados incentivos
e subsdios pblicos, e mais, igualmente, recomendao para processar a ciso da
sociedade, transferncia de controle, venda de ativos, cessao parcial de atividade
ou qualquer outro ato que contribua para eliminao dos efeitos nocivos ordem
econmica (arts. 23 e 24).
A deciso do plenrio do CADE que cominar multa ou impuser obrigao
de fazer ou no fazer constitui ttulo executivo extrajudicial e ser promovida
na Justia Federal do Distrito Federal ou da sede ou domiclio do executado,
escolha do CADE (arts. 60 e 64).
Sobre a posio dominante referida na letra b do art. 20, o seu pargrafo 2
esclarece que h ocorrncia quando uma sociedade ou grupo.de sociedades
controla parcela substancial de mercado relevante, como fornecedor, intermedirio,
adquirente ou financiador de um produto, servio ou tecnologia a ele relativa. Em
seguida, j no pargrafo 3a, o legislador adotou o percentual de 20% do mercado
relevante, dominado por sociedade ou grupo de sociedades, como presuno para
se considerar a posio dominante. Para setores especficos da economia, o CADE
detm atribuio para alterar aquele percentual.
16 .1.4* Da Interveno Judicial

O juiz decretar a interveno em sociedade quando necessria para permitir


a execuo especfica de penas estabelecidas na lei, nomeando interventor que
assumir responsabilidade por suas aes e omisses similares dos administradores
das sociedades, conforme a disciplina dos arts. 69 a 78.
O prazo mximo da interveno ser de cento e oitenta dias, permitida a
prorrogao, a critrio da autoridade judiciria.
Ao interventor compete:
a) praticar ou ordenar que sejam praticados os atos necessrios execuo;
b) dnunciar ao juiz quaisquer irregularidades praticadas pelos responsveis
pela sociedade e das quais venha a ter conhecimento; e
c) apresentar ao juiz relatrio mensal de suas atividades.

CAM PUS

Captulo I Noes Gefais

Durante a interveno, os responsveis pela sociedade no so afastados de suas


funes, salvo se obstarem o cumprimento dos atos de competncia do interventor,
quando este poder assumir a administrao total do negcio.
16.2. Represso aos Crimes Contra a Ordem Econmica

Se, na disciplina da Lei na 8.884/1994 as atitudes nela previstas caracterizam


infrao ordem econmica, sob a chancela da Lei nH8.137/1990, os arts. 4a a
6a tipificam como crime contra a ordem econmica as hipteses ali relacionadas,
punves com penas que'vo da recluso de dois a cinco anos, ou mult, para as
hipteses do art. 4a; deteno de dois a cinco anos, ou multa, para as hipteses do
art. 5a; deteno de um a 4 quatro anos, ou multa, para as hipteses do art. 6a.

17.

Direitos do Consumidor

17. i . ,Disposies Preliminares

j
O t d ig o de Defesa do Consumidor, materializado pela Lei Federal n2 8.078, de
11 de setembro de 1990, veio impor nova ordem s relaes entre fornecedores e
consumidores. Se antes ns tnhamos o Cdigo Comercial de 1850 disciplinando as
operaes entre esses sujeitos que tivessem natureza eminentemente mercantil, alm
do Cdigo Civil, que se encarregava dos contratos puramente civis, com a edio do
CDC, as operaes das quais participem, de um lado, o fornecedor de bens ou servios
e, do outro, o consumidor final desses bens ou servios ganharam um regramento
especfico, fundamentado sobretudo na vulnerabilidade do consumidor que, conforme
veremos adiante, teoricamente a parte mais frgil numa relao de consumo.
A Carta Magna Federal de 1988, em seu art. 5a, inciso XXXII, elevou a defesa
do consumidor qualidade de direitos e garantias fundamentais, j o art. 170,
inciso Y considerou a defesa do consumidor como um dos princpios gerais da
atividade econmica. Percebe-se, portanto, uma importncia demasiada figura do
consumidor por parte do legislador ptri, culminando com a edio do Cdigo.
17.2. Consumidor

O art. 2a do CDC define consumidor como a pessoa fsica ou jurdica que


adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final, equiparando-se a
ele a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, mas que intervenha nas
relaes de consumo.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

E LSEV IE R

partir do dispositivo, observem que o princpio da vulnerabilidade do


consumidor independe de sua qualificao, seja pessoa fsica ou jurdica, rico ou
pobre, individual ou coletivo, no importa; o que o Cdigo pretendeu foi resguardar
os direitos daqueles que se encontrem vulnerveis ao do fornecedor,
Para fins da proteo do Cdigo, equiparam-se pessoa jurdica a massa falida,
o condomnio de apartamentos e o esplio, pois o termo foi utilizado em seu
sentido mais amplo.
O consumidor pode aparecer na relao de forma individual ou coletiva. Neste
ltimo caso, a coletividade pode ser determinada ou no. Determinada aquela
que apresenta um nmero certo de sujeitos envolvidos. Exemplo: se um grupo
de vizinhos resolver contratar servio de vigilncia de uma empresa especializada,
estar se revestindo da condio de consumidor. De outra forma, no fornecimento
de energia eltrica prestado por uma concessionria de servio pblico, no se
pode determinar o nmero correto de consumidores atendidos, considerando-se
uma coletividade indeterminvel de pessoas, conforme a prescrio do art. 29.
17.3.

Fornecedor

Pelo teor do art. 3ffi do CDC, fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados
que desenvolverem atividades de produo, montagem, criao, construo,
transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de
produtos ou prestao de servios.
Por produto o legislador considerou bens mveis ou imveis, materiais ou
imateriais. Quanto aos servios, podem ser qualquer um, desde que fornecidos
mediante remunerao, salvo os de carter trabalhista, posto que regidos pela
legislao do trabalho.
Do caput daquele artigo podemos inferir que a conceituao de fornecedor
ampla, justamente para evitar a excluso de algum praticante de conduta danosa
ao consumidor. Desta forma, no requisito qualificao de fornecedor ser o
ente personificado, quando se conclui que uma sociedade em comum (assunto
do prximo captulo) pode ser enquadrada no conceito^de fornecedor, j o poder
pblico somente ser considerado fornecedor quando atuar mediante o pagamento
de preo, a exemplo dos servios de fornecimento de gua, luz ou energia eltrica.
O proprietrio de um veculo danificado aps passar em uma via repleta de buracos
no encontra proteo no CDC, pois a conservao das vias pblicas deve ser
realizada com verbas oriundas dos impostos pagos pelos cidados, no por preos.

C AM PUS

Captulo I Noes Gerais

17.4-

Dos Direitos Bsicos do Consumidor

Alm de outros no especificados no Cdigo, mas que possam ser derivados dos
princpios gerais do Direito, da analogia, dos costumes, da equidade ou de tratados e
conveces internacionais dos quais o Brasil seja signatrio, ou, mesmo, de legislao
intema ordinria ou de regulamentos expedidos por autoridades administrativas
competentes, o art. 6a relaciona como direitos bsicos do consumidor:
a) a proteo vida, sade e segurana contra riscos provocados por prticas
no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos;
b) a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e
servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes;
c) a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios,
com especificao correta e quantidade, caractersticas, composio,
qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;
d) a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais
coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas
ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
e) a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que
as tomem excessivamente onerosas;
^
0 a "efetiva preveno e reparao de danos patrim oniais e morais,
individuais, coletivos e difusos;
g) o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou
reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos,
assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados;

Srie Provas e Concursos

Tomando-se como exemplo uma operao de compra e venda de veculos,


teramos as seguintes situaes:
a) aquisio pela concessionria fbrica - no ser regida pelo CDC, uma
vez que a concessionria no destinatria final do produto.
b) aquisio pelo consumidor concessionria - ser regida pelo CDC,
uma vez que o comprador o destinatrio final e a concessionria
fornecedora do produto.
c) aquisio pela concessionria de veculo novo ou usado, pessoa fsica
- no ser regida pelo CDC, independentemente de a compradora ser
ou no destinatria final do bem, pois o vendedor no se enquadra no
conceito de fornecedor.

65

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

ELSEV IER

h) a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus


da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
i) a adequada e eficaz prestao de servios pblicos em geral.
Perigoso ou nocivo o fornecimento de produtos ou servios que possam vir
a acarretar riscos sade ou segurana dos consumidores, de acordo com a
previso do art. 8a.
Tais riscos, no entanto, precisam ser melhor avaliados, pois dependem de certa
dose de razoabilidade. Em primeiro lugar, o mesmo art. 8e obriga os fornecedores
a prestarem informaes necessrias e adequadas a respeito. Decorre que, da
utilizao de um produto ou servio, pode haver dano ao consumidor, ainda
que ausente qualquer defeito em um ou em outro. Explica-se pela ausncia de
informaes adequadas. Por exemplo, se, na embalagem de um veneno para ratos,
no contiver alerta de perigo aos consumidores, o fornecimento considerado
perigoso ou nocivo aos usurios, uma vez que o fornecedor tem obrigao
de informar de maneira clara tal condio, a fim de se eximir de qualquer
responsabilidade pela utilizao indevida do produto.
Por outro lado, ainda invocando o caput do art. 8S, a lei excetuou da necessria
informao aos consumidores os produtos e servios para os quais os riscos
oferecidos so considerados normais e previsveis, em decorrncia da prpria
natureza e fruio deles. Por exemplo, em se tratando de um ferro de passar roupas,
todos sabem que, quando aquecido, pode provocar queimaduras. Da dispensa-se
informao nesse sentido.
Aboa informao, portanto, o elemento que define a correo do fornecimento. Essa
premissa tambm vale nas hipteses do art. 10, que tratam da necessria comunicao
aos consumidores a respeito de produtos ou servios j introduzidos no mercado, mas
em que fora posteriormente verificado algum grau de periculosidade. o chamado
recall, que obriga o fornecedor a anncios publicitrios para alerta dos consumidores.
Alm do fornecimento perigoso, o CDC, em seus arts. 12 e 18, respectivamente,
define a responsabilidade por fornecimento defeituoso e viciado.
Defeituoso o fornecim ento de produto ou servio que traga dano ao
consumidor, no pelo uso indevido decorrente da falta de informao, mas por
falha na fabricao ou na prestao do servio.
Viciado tambm um fornecimento cujo objeto contenha falha que possa vir
a comprometer a sua perfeita utilizao.

C A M PU S

Captulo i Noes Gerais

! 7.5. Das Responsabilidades


! 7.5.1. Da Responsabilidade pelo Fato do Produto ou do Servio

O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador


respondem, independentemente de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores, seja por informaes insuficientes ou inadequadas ou por fornecimento
defeituoso de produto. Igualmente o prestador de servios responde pela reparao
de dans aos consumidores, independentemente de culpa, tanto no fornecimento
perigoso como no defeituoso. Essas so as exegeses dos arts. 12 e 14 do Cdigo.
Explique-se, contudo, que a responsabilidade a que se referem esses dispositivos
sobre os danos decorrentes da m utilizao dos produtos ou servios, claro, se
no for por culpa do consumidor (o CDC chama de responsabilidade pelo fato
o produto ou do servio, encarregando-se a doutrina de nomin-la como acidente
de consumo). Isso porque o prejuzo sofrido pelo consumidor relativamente ao
prprio bem ou servio consumido tratado adiante, no art. 18.
Desta forma, ao sofrer um acidente de carro provocado por defeito na fabricao
dos pneus, o consumidor tem o direito de ser indenizado pelos danos sofridos sua
pessoa, independentemente de ser ressarcido dos prejuzos materiais em seu veculo.
E, em sintonia com o princpio da vulnerabilidade do consumidor, a responsabilidade
do fornecedor objetiva, pois independe de se comprovar a existncia de culpa. Basta
ao consumidor provar a ocorrncia do fato, do dano e do nexo de causalidade entre
ambos, sempre lembrando do teor do inciso VIU do art. 6a, que prev a inverso
do nus da prova a seu favor (significa que a responsabilidade de produzir provas
para descaracterizar o fato passa para o fornecedor).
Exime-s a responsabilidade do fabricante, construtor, produtor ou importador
nas seguintes hipteses:
a) quando no colocou o produto no mercado;
b) quando colocou no mercado, mas o defeito inexistente; ou
c) quando a culpa for exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Srie Provas e Concursos

A diferena entre um e outro fornecimento reside no fato de o primeiro


efetivamente provocar o dano ao usurio, enquanto que o outro, no. Por exemplo,
na prestao de um servio de conservao e limpeza, foram utilizados produtos
qumicos com prazos de validade vencidos, o que poderia provocar dano sade
das pessoas e aos mveis e materiais envolvidos. No entanto, se essa conseqncia
no se confirmou, trata-se de um fornecimento viciado. De outra forma, em caso
afirmativo, o fornecimento defeituoso.

67

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

E LSEV IER

Observem que, at aqui, no se falou da responsabilidade do comerciante que


vendeu o produto. Ele citado no art. 13, que prev a sua responsabilidade pelo
fato do produto quando:
a) o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser
identificados;
b) o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante,
produtor, construtor ou importador;
c) no conservar adequadamente os produtos perecveis.
Nas hipteses das letras a e b , a responsabilidade do comerciante
subsidiria, uma vez que ele somente responde pelo acidente de consumo se no
forem identificadas uma daquelas pessoas citadas no caput. Nestes casos, prev
o pargrafo nico do art. 13 o direito de regresso contra os demais responsveis.
Normalmente no h dificuldade na identificao do fabricante, do construtor ou,
mesmo, do importador. J em relao ao produtor, comum haver dificuldade na
individualizao dessas pessoas, situao que toma esse dispositivo de grande valia
para os consumidores. Estes, no entanto, devem estar atentos ao prazo prescridonal
para responsabilizao do fornecedor pelos danos cansados pelo fato do produto
ou do servio, que de cinco anos, contados a partir do conhecimento do dano
e de sua autoria, conforme prev o art. 27.
Com relao prestao de servios, o raciocnio similar ao de fornecimento
de produtos, pois o prestador responde, independentemente de culpa, pelos danos
causados aos consumidores por defeitos e/ou falhas de informao relativos
prestao dos servios.
Situao interessante a dos profissionais liberais, como mdicos, dentistas,
arquitetos etc. que pargrafo 4a do art. 14 retom a ao modelo clssico de
responsabilidade subjetiva do agente, quando exige a apurao de culpa do
profissional, para fins de sua responsabilizao.
Desta forma, na hiptese de um paciente se sentir prejudicado por uma cirurgia mal
realizada, dever reunir provas de que o mdico atuou com negligncia, imprudncia
ou impercia, no bastando apenas a ocorrncia do fato, do dano e do nexo causai entre
ambos, da forma como ocorre nos demais casos de fato do produto ou do servio.
..... U i .
17.5.2.

Da Responsabilidade por Vcio do Produto ou do Servio

Vimos n item anterior a responsabilidade decorrente de acidente de consumo,


quando foi citado como exemplo desastre automobilstico causado por defeito na
fabricao de pneus, com danos ao condutor e/ou terceiros.

CAM PUS

Captulo I Noes Cerais

com a finalidade de evitar o sinistro.


Pois bem, prev o art. 18 que os fornecedores de bens durveis, ou no,
respondem solidariamente pelos vcios dos produtos que os tomem imprprios ao
consumo ou que lhes diminuam o valor, independentemente de conhecerem, ou
no, o vcio. Tambm respondem por disparidade entre o contedo e as indicaes
constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria.
Os vcios, portanto, podem ser na qualidade ou na quantidade dos produtos, e
responsabilizam tanto o fabricante como o empresrio que vendeu o produto,
uma vez que a lei prev a responsabilidade solidria entre eles.
Sobre esse tema, vale comparar que, em caso de acidente de consumo,
referido no item anterior, o empresrio que vendeu somente responsabilizado
nas hipteses de no localizao ou identificao do fabricante, ou se o vcio for
atribudo m conservao sob a responsabilidade do vendedor.
Logo, um usurio que adquire um computador e, ao chegar em casa, percebe
que o equipamento no dispe da capacidade de processamento anunciada pelo
fabricante, pode reclamar a substituio das partes viciadas (vcio de qualidade),
que, se no for efetivada em trinta dias, faculta as seguintes opes:
a) a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas
condies de uso;
b) a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem
prejuzo de eventuais perdas e danos;
c) o abatimento proporcional do preo.
O vcio na quantidade se materializa quando o peso, o contedo lquido ou
o nmero de unidades no corresponder' descrio do rtulo, embalagem ou
mensagem publicitria. Nestes casos, dispe o consumidor das mesmas alternativas
referentes ao vcio de qualidade, acrescidas da possibilidade de complementao
t b peso ou da medida.
O prazo de trinta dias para soluo do problema pode ser alterado de comum
acordo pelas partes, desde que no fique inferior a sete nem superior a 180 cento
e oitenta dias.

Srie Provas e Concursos

No presente tpico, estudaremos a responsabilidade pelo fornecimento de


produtos e servios viciados, independentemente de virem a causar acidente de
consumo. como se o proprietrio do veculo citado em nosso exemplo tivesse
detectado o problema antes da ocorrncia, a partir da observao de pequenas
fissuras nos pneus, condio que o obrigou a cessar utilizao do automvel

69

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Quando se tratar de produto essencial ao consumidor ou de outros cuja substituio


da parte viciada possa diminuir-lhes o valor, permite-se ao consumidor fazer uso
imediato de uma daquelas alternativas reproduzidas acima. Sendo o produto in natura,
a exemplo da venda de gros, frutas e legumes, dentre outros, ser responsabilizado
o fornecedor imediato, salvo quando o produtor puder ser identificado.
Relativamente ao vcio de quantidade, prev o pargrafo 2S do art. 19 a
responsabilidade do fornecedor imediato quando fizer a pesagem ou a medio
com instrumento que no esteja aferido segundo os padres oficiais. Isso o que
ocorre na aquisio de produtos por meio de balanas ou outros equipamentos
que no obedecem s medies impostas por rgos oficiais.
Imprprios ao consumo so os produtos:
a) com prazos de validade vencidos;
b) deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados, corrompidos,
fraudados, nocivos vida ou sade, perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo
com as normas regulamentares de abricao, distribuio ou apresentao;
c) que, por qualquer motivo, revelem-se inadequados ao fim a que se destinam.
Com relao prestao de servios, prev o art. 20 que o fornecedor responde
pelos vcios de qualidade que tornem os servios imprprios ao consumo ou que
lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes de disparidade com as
indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria. Nestes casos, faculta-se
ao consumidor exigir alternativamente e sua escolha:
a) reexecuo dos servios, sem custo adicional, que pode ser confiada a
terceiros capacitados, por conta e risco do fornecedor original;
b) restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem
prejuzo de eventuais perdas e danos;
c) abatimento proporcional do preo.
No rara a prestao de servios deficiente em nosso pas, frustrando as
expectativas dos consumidores que, na maioria das vezes, veem-se lesados por
falsas promessas de execuo de servios os mais variados possveis. Por exemplo,
determinado consumidor contrata a reparao de um aparelho de som danificado.
Na hiptese de o servio realizado no corresponder descrio anunciada, pode o
contratante solicitar a sua reexecuo ou a restituio da^qntia paga devidamente
corrigida ou, ainda, um abatimento no valor pago, no se admitindo a ignorncia
do fornecedor sobre vcios de qualidade por inadequao dos produtos e servios.
Isso quer dizer que no pode o fornecedor alegar que desconhecia o mecanismo
de funcionamento do aparelho, a fim de se furtar responsabilidade (art. 23).

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Capituio i Noes Gerais

Em se tratando de servios que tenham por objeto a reparao de qualquer


produto, o art. 21 obriga o fornecedor a empregar somente componentes de
reposio originais adequados e novos, ou pelo menos que mantenham as
especificaes tcnicas do fabricante, salvo autorizao em contrrio do consumidor.
Quanto aos servios pblicos, a exemplo do fornecimento de gua, energia eltrica
e coleta de lixo, independentemente de serem prestados por rgos ou entidades da
Administrao Direta ou Indireta das trs esferas de Poder, os mesmos devem ser
adequados, eficientes, seguros e, se forem essenciais, deve haver continuidade
na prestao. Esta a disposio do. art. 22, que prev a necessria reparao
de danos causados pelo descumpriment total ou parcial do servio. Isso no
significa a impossibilidade de interrupo do servio, em caso de inadimplncia do
consumidor, pois o princpio bsico do fornecimento a retribuio remuneratria,
citada no pargrafo 22 do art. 3a. Desta forma, se tomarmos como exemplo o
fornecimento de energia eltrica, na hiptese da ocorrncia de dano em aparelhos
eltricos provocados pela sbita interrupo no fornecimento de energia, tem o
consumidor direito ao ressarcimento do prejuzo.
Sobre a garantia legal do fornecimento, a lei trouxe disposio comum tanto
para produto como para servio. o que est disposto no art. 24, que veda a
exonerao contratual da garantia do fornecedor, asseverando que ela independe
de termo expresso. Em outras palavras, mesmo que o consumidor tenha assinado
termo pelo qual o fornecedor queira se furtar garantia de reparao do produto
ou do servio viciado, mantm-se a obrigao do fornecedor em prestar a garantia.
Por outro lado, se nada dispuser o contrato de fornecimento de produto ou
servio, valem os prazos de trinta dias para os servios e produtos no durveis,
e de noventa dias para os servios e produtos durveis (art. 26).
Percebam que esses prazos legais somam-se aos concedidos pelos fornecedores,
significando afirmar que, na hiptese de a oficina contratada para o conserto do
aparelho de som conceder um prazo de garantia do servio igual a sessenta dias, este
somente comea a correr findo o prazo legal, que de noventa dias, por se tratar de um
servio de natureza durvel. In casu, teramos uma garantia de cento e cinqenta dias.
Disposio semelhante est contida no art. 25, atravs do qual o legislador vedou
a estipulao contratual que tenha por objetivo exonerar ou atenuar a obrigao
So fornecedor de indenizar o consumidor de produto ou servio. Decorre que a
contratao de um servio de mudana, pelo qual a transportadora inseriu clusula
contratual isentando-se da responsabilidade por dano provocado no deslocamento,
no possui qualquer eficcia. O mesmo pode ser repetido para clusulas do tipo:
Esse estacionamento no se responsabiliza por danos sofridos pelos veculos.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEV IE R

Ainda a respeito do mesmo art. 25, os seus pargrafos l 2 e 22 previram


a responsabilidade solidria de todos os responsveis pela causao do dano.
Se tomarmos novamente o exemplo do pneu defeituoso, que apresentou fissuras
observadas pelo proprietrio do veculo, tem o consum idor a faculdade de
reclamar o dano tanto da montadora, quando se tratar de veculo novo, como do
prprio fabricante do pneu. Se o pneu foi adquirido em loja especializada para
ser incorporado ao carro, a responsabilidade ser solidria entre o fabricante do
pneu e a loja, tudo para garantir ao consumidor lesado uma boa proteo contra
abusos dos fornecedores.
17.5.3. Da Decadncia e da Prescrio

Os arts. 26 e 27 do CDC tratam respectivamente dos limites mximos de tempo


para o consumidor reclamar por vcios do produto ou do servio, assim como
pelos danos decorrentes de acidentes de consumo.
Os prazos a que se referem ambos os dispositivos so bem distintos, variando
de trinta dias a cinco anos, em funo da constatao de vcios ou da ocorrncia
de acidentes de consumo, quando, ultrapassado esse tempo, ter caducado o
direito do consumidor.
A lei chamou de decadenciais os prazos referidos no art. 26, enquanto
prescricional o do art. 27. Dessa forma, contados a partir da entrega do produto
ou do trmino da execuo do servio, decai o direito de o consumidor reclamar
por vcios aparentes e de fcil constatao em:
a) trinta dias - para fornecimento de produtos e servios no durveis;
b) noventa dias - para fornecimento de produtos e servios durveis.
Vcio aparente e de fcil constatao aquele que se tom a visvel por uma
simples observao. Se tomarmos como exemplo a aquisio de um computador, o
mesmo estar maculado por vcio aparente se o seu visor estiver rachado. De outra
forma, o mesmo produto conter vcio oculto se sua capacidade de memria no
corresponder descrio do fornecedor. Neste ltimo caso, o prazo decadencial
comea a contar a partir do momento em que ficar evidenciado o defeito.
Obsta a decadncia a reclamao comprovadamente frmulada pelo consumidor
perante o fornecedor at a resposta negativa transmitida por forma inequvoca, da
mesma forma que o inqurito civil, at o seu encerramento.
Durvel o.produto ou servio que no consumido com o uso. Um servio
de lavagem de veculo no durvel, enquanto que o de pintura durvel.

CAMPUS

Captulo i Noes Gerais

17.6. Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica


O
juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade sempre
que os seus representantes agirem de forma a fraudar consumidores, valendo-se
da vulnerabilidade normalmente presente entre eles.
Ressalte-se que esse tema ser melhor apreciado no captulo seguinte, relativo
ao Direito Societrio, quando ser abordada a desconsiderao com o Eto de
resguardar os direitos dos credores em geral. Neste momento, contudo, vale a
pena uma viso rpida sobre ele, a fim de adapt-lo ao Direito do Consumidor.
Por conseguinte, podem os afirmar que desconsiderar a personalidade
jurdica de uma sociedade significa afastar momentaneamente a limitao da
responsabilidade dos scios pelas dvidas e obrigaes contradas em nome da
pessoa jurdica, com a finalidade de atingir o patrimnio pessoal dos scios
ou administradores. Imaginem, ento, uma sociedade limitada, caracterizada
justamente pela limitao da responsabilidade dos scios integralizao do
capital social (uma vez integralizado 100% do capitai social subscrito, nenhuma
responsabilidade mais caberia aos scios pelas dvidas contradas em nome da
pessoa jurdica), atravs da qual foram vendidas cem unidades de computadores,
todos com configurao inferior especificada. Chegando os consumidores para
reclamar do vcio, perceberam que a empresa havia encerrado suas operaes,
com paradeiro desconhecido dos scios. Ora, fica evidente que houve fraude aos
consumidores, prevalecendo-se aquelas pessoas da ausncia de responsabilidade
oriunda da integralizao total do capital social, pois assim prev o art. 1.052 do
Cdigo Civil, que se refere s sociedades limitadas. nesta situao que o juiz
pode no aplicar a regra geral da limitao da responsabilidade, a fim de atingir
diretamente o patrimnio particular dos scios. O mesmo poderia ser repetido
jn p a outros tipos de sociedades onde houvesse obstculo responsabilizao
dos scios.
Em seguida, algumas disposies especficas quando se tratar de (a conceituao
sobre cada uma dessas figuras jurdicas est no Captulo 2):

Srie Provas e Concursos

J em relao aos acidentes de consumo, o prejudicado tem um prazo de


cinco anos para pretender a reparao pelos danos causados, contado a partir
do conhecimento do dano e de sua autoria, aps o que estar prescrito o direito
de o consumidor pleitear a indenizao.

73

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

74

E L S E V IE R

a) grupo de sociedade - existe responsabilidade subsidiria de cada


sociedade componente do grupo pelas obrigaes contradas em nome
dele, relativamente aos direitos dos consumidores;
b) sociedade controlada - tambm responde, de forma subsidiria, pelas
obrigaes para com os consumidores que no forem cumpridas pela
controladora;
c) consrcio - neste caso, h solidariedade entre as consorciadas,
significando afirmar que o consumidor lesado pode acionar qualquer
das sociedades integrantes do consrcio, independentemente de ordem;
d) sociedades coligadas - uma somente responder peias obrigaes da
outra se restar comprovada a culpa no dano sofrido pelo consumidor.
17.7.

Da Publicidade

A publicidade de produtos e servios prpria do mercado de consumo. Numa


sociedade consumista, difcil imaginar a comercializao de bens ou a prestao de
servios sem o fator publicitrio. Existem empresas especializadas em propaganda
e as despesas decorrentes de suas contrataes so mensuradas e compem os
custos dos produtos e servios colocados no mercado. Com a concorrncia cada
vez mais acirrada, nada mais legtimo do que os fornecedores investirem nesse
componente que vem, ano a ano, tomando-se mais criativo, havendo at concursos
para escolha da melhor mensagem.
No entanto, o CDC impe regras destinadas proteo do consumidor, que
no pode ser iludido ou enganado com falsas promessas ou tentativas de se
aproveitarem da vulnerabilidade de sua conduta. Desta forma, os arts. 36 e 37
proibiram mensagens disfaradas, enganosas ou abusivas.
Disfarada a publicidade que aparece de maneira camuflada dentro de uma
determinada reportagem. Por exemplo, certo fornecedor contrata espao pago em
jornal de grande circulao para veicular matria relativa ao seu produto como se
fosse uma reportagem gratuita, de interesse da prpria edio jornalstica, quando,
na verdade, se trata de pea publicitria. Tambm disfarada a publicidade
invisvel aos olhos e ouvidos, mas que detectada pelo" subconsciente humano.
Por exemplo, durante um programa televisivo, certa marca de refrigerante pode
ser inserida na tela com tamanha rapidez e frequncia que no captada pelo
olho humano, porm atinge o subconsciente das pessoas. Esta possibilidade est
cientificamente comprovada e, como tal, considerada publicidade disfarada.

CA M PU S

Captulo 1 Noes Gerais

17.8. Da Proteo Contratual

Vimos que um dos princpios basilares do CDC o reconhecimento da situao


de vulnerabilidade do consumidor, tido como a parte mais fraca numa relao que
envolva este e o fornecedor de produtos ou servios. E natural que seja assim,
afinal o fornecedor que trabalha com certo produto ou servio normalmente j
conhece todos os meandros do objeto ofertado, inclusive as formas de melhor
repass-lo ao mercado, sempre com o objetivo de maximizar o lucro. J o
z^nsumidorl muitas vezes gente simples e humilde, que no dispe da mesma gama
de informaes do fornecedor, tem que ser protegido contra abusos do fornecedor.
Portanto, o Cdigo trouxe uma srie de dispositivos tendentes a resguardar
os direitos dos consumidores que celebrem contratos de consumo. Eles esto
relacionados nos arts. 46 a 54 e podemos exp-los da forma a seguir.

Srie Provas e Concursos

Enganosa a publicidade inteira ou parcialmente falsa, capaz de induzir o


consumidor a erro a respeito do produto ou servio adquirido. Por exemplo,
uma pea publicitria de veculo, na qual o fabricante anuncie que aquela marca
consegue percorrer 20 km na estrada com um litro de gasolina quando, na
realidade, no passa dos 10 km, um a publicidade enganosa. O pargrafo 3a
do art. 37 chega a mencionar a publicidade enganosa por omisso, que aquela
que deixa de informar dado essencial do produto ou servio. Por exemplo, ainda
na hiptese do veculo prometido como o mais econmico do mercado, faltou
a mensagem informar que somente seria possvel atingir aquela meta se fosse
misturado outro componente qumico gasolina.
Considera-se abusiva a publicidade discriminatria, que incite violncia,
explore o medo ou a superstio, aproveite-se da deficincia de julgamento e
experincia das crianas, desrespeite valores ambientais, ou que seja capaz de
induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade
ou segurana. Essa forma de publicidade no traz necessariamente dano econmico
ao consumidor, da forma como pode acontecer com a publicidade enganosa,
porm ela agride valores sociais. Por exemplo, a propaganda de calas jeans que
estimule os filhos a considerarem os pais ultrapassados em seus valores morais.
A propaganda enganosa e a abusiva constituem crimes contra as relaes de
consumo e sujeitam tanto o publicitrio como o fornecedor do produto ou servio
pena de trs meses a um ano de deteno e multa (arts. 61 e 67), alm de uma
contrapropaganda, prevista nos arts. 56, XII, e 60, cujo objetivo desfazer o efeito
da primeira.

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76

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

a) Conhecimento prvio e exposio clara do contedo - imaginem certos


contratos de seguro nos quais a seguradora coloca em letras microscpicas
e nas entrelinhas certas clusulas de comprometimento do consumidor
imperceptveis numa leitura normal.
b) Interpretao favorvel ao consumidor ~ na dvida, o juiz deve interpretar
as clusulas contratuais de forma a beneficiar o consumidor.
c) Declaraes de vontade apartadas vinculam o fornecedor - mesmo que
no haja ainda a celebrao de contrato de consumo, documento escrito
e assinado pelo fornecedor obriga-o ao cumprimento do que nele constar.
Por exemplo, no caso do aparelho de som levado reparao, na hiptese
de o prestador do servio fornecer oramento escrito, a ele se vincular, ao
menos pelo prazo de dez dias, que a validade do oramento, conforme
prev o art. 40, pargrafo 1.
d) Possibilidade de arrependimento do consumidor - este, no prazo de sete
dias, a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou
servio, sempre que a contratao ocorrer fora do estabelecimento empresarial,
especialmente por telefone ou em domiclio, pode desistir do contrato, quando
devero ser devolvidos os valores j pagos, corrigidos monetariamente.
e) A garantia contratual complementar legal - j foi dito que o fornecedor
tem a faculdade de oferecer garantia adicional pelos produtos ou servios
contratados. Essa, contudo, deve ser somada garantia prevista n art. 26,
j exposta em item antecedente.
f) Impossibilidade de renncia de direitos por parte do consumidor - o
art. 51 discrimina uma srie de atos ineficazes, quase todos girando
em tomo da renncia de direitos por parte do consumidor. Pois bem,
so nulas de pleno direito as clusulas contratuais que visem a subtrair
direitos garantidos por lei ao consumidor. Por exemplo, certo fornecedor
promete aos consumidores bens de consumo durvel por preos inferiores
ao de mercado, desde que eles renunciem ao direito garantia legal do
produto. Mesmo que o consumidor assine tal contrato, continuar o
fornecedor vinculado garantia prevista no art. 26 do CDC.
g) Nulidade de clusula para perda total de prestaes pagas - em contratos
de compra e venda de mveis ou imveis, ou de alienao fiduciria
em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que
estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor
que, em razo do inadimplemento do comprador, pleitear a resoluo
do contrato e a retomada do produto alienado.

Exerccios

1.

(CESPE - UnB/INSS/1998) O s comerciantes individuais e as sociedades


comerciais necessitam de um nome para exercerem as suas atividades
mercantis. As regras disciplinadoras da composio dos nomes comerciais
ou nomes empresariais, terminologia adotada peia legislao vigente sobre
registro pblico de empresas mercantis, constam de forma dispersa no
Cdigo Comerciai e nas legislaes que cuidam das diversas sociedades
mercantis. A respeito do tema, julgue os seguintes itens, marcando V ou F.
.a) ( ) Comerciantes individuais devem adotar como nome empresarial a firma
individual.
b) ( ) As sociedades annimas podem ser identificadas pelo termo companhia,
por extenso ou abreviadamente, sendo vedado, porm, o uso desse termo
ao final da denominao.
c) ( ) Sociedades por quotas de responsabilidade limitada podem usar,
indistintamente, razo social ou denominao, acrescidas, em qualquer caso,
do termo limitada, por extenso ou abreviadamente.
d) ( ) Ttulo de estabelecimento, tambm chamado de "nome fantasia, uma
modalidade de nome empresarial que somente pode ser utilizada por
sociedade annima.
e) ( ) A proteo ao nome empresarial decorrer do seu registro, a ser efetuado
no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI).

2.

(ESAF/TTN/1989) Sabendo-se que uma empresa pode adotar nome comerciai


do tipo firma individual, firma social e denominao, assinale a alternativa
correta entre os seguintes nomes comerciais.
a) Arhur Lundgren Tecidos S.A. (firma social).
b) Refinaes, de Milho Brasil Ltda. (deromino).
c) Fagundes, Almeida e Cia. (firma individual).
d) Indstrias Reunidas Francisco Matarazzo S.A. (firma individual).
e) Viao Planalto S.A. ~ Viplan (firma social).

3.

(JUIZ SUBSTITUTO - BA/1999) No que tange aos efeitos do registro do


comrcio, observa-se que (V ou F):
a) ( ) a matrcula do contrato social no registro do comrcio assegura a condio
de comerciante;
b) ( ) os atos de registro do comrcio no podem ser elididos em face de melhor
prova;

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEVIER

c) ( ) o registro do comrcio constitu um instrumento de publicidade, cujo valor


est longe de ser absoluto;
d) ( ) a matrcula no registro do comrcio, em princpio, no determina a qualidade
de comerciante, qualidade esta que pode ser contestada por terceiro;
e) ( ) o registro dos atos de comrcio no constitutivo de direito;
f) ( ) a inscrio de firma individual ou contrato social no assegura a qualidade
de comerciante, pelo s efeito do registro.
(1CM - S P /l986) Fundo de comrcio o conjunto de bens corpreos e
incorpreos operado pelo comerciante. Sua natureza jurdica a de:
a) sujeito de todos os direitos mercantis;
b) conjunto de direitos exclusivos do comerciante;
c) universalidade de direito;
d) universalidade de fato, sendo objeto, e no sujeito de direitos.
(ESAF/TTN - MANAUS/1992) Os livros e as fichas de escriturao mercantil
provam a favor do comerciante quando:
a) mantidos em boa ordem cronolgica;
b) a escriturao ficar a cargo de profissional qualificado;
c) sua escriturao for efetuada por lanamentos dirios, diretamente ou por reproduo;
d) sua escriturao for efetuada em idioma e moeda correntes nacionais;
e) mantidos com observncia das formalidades legais.
(ESAF/AFTN/1991) A firma, com o nome pelo qual a sociedade exerce o
comrcio e assina seus atos, contraindo obrigaes perante terceiros:
a) jamais poder ser cedida;
b) pode ser cedida, atravs de instrumento pblico de alterao contratual;
c) poder ser cedida, desde que haja cesso do estabelecimento comercial a que
est ligada, com a concordncia do seu titular;
d) pode ser cedida por simples autorizao do titular, no instrumento particular de
alterao contratual;
e) no pode ser cedida a terceiros, mas somente aos scios que remanescerem.
(JUIZ FEDERAL DA 5aREGIO/FCC/2002) A espcie societria que no admite
firma para formao do nome comercial a sociedade:
a) de capital e indstria;
b) por quotas de responsabilidade limitada;
c) em comandita simples;
d) em nome coletivo;
e) annima.
(ESAF/TTN - RECIFE/1992) As fichas seguidamente numeradas, mecnica
ou tipograficamente:
a) no podem substituir o Dirio;
. w .b) podem substituir o Dirio;
c) dispensam os termos de abertura e de encerramento;
d) dispensam a autenticao, na forma exigida para o Dirio;
e) no comportam escriturao resumida, por totais peridicos.

CAMPUS

Captulo I Nooes Gerais

9.

(ESAF/TTN - ALAGOAS/1992) Sobre a obteno de certides dos iivros de


registro do comrcio, pode-se afirmar que:
a) reservada s pessoas que comprovem legitimo interesse;
b) est ao alcance de qualquer pessoa, independentemente de comprovar legtimo
interesse;
c) ressalvadas as autoridades judicirias e fiscais, todas as pessoas fsicas ou
jurdicas necessitam comprovar legtimo interesse;
d) requer prvia autorizao judiciai;
e) reservada aos Poderes constitudos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios.

10.

(ESAF/BNDES/2002) O estabelecimento empresarial formado:


a} por todos os bens corpres incorpreos que so utilizados na explorao da
atividade empresarial;
b) apenas pelos bens de natureza material, como os estoques, os mveis e o imvel;
c) apenas peios bens de natureza imaterial;
d) apenas peios bens que esto dentro do estabelecimento fsico do comerciante;
e) apenas pelos bens cuja propriedade pertena sociedade mercantil.

11.

(CESPE - UnB/FISCAL DE ALAGOAS/2002) O nome empresarial contm


. elementos importantes que podem passar despercebidos por muitos.
A partir do nome, pode-se, em regra, identificar o tipo societrio sob o
qual a empresa se constituiu, os scios e a responsabilidade deles pelas
obrigaes sociais e, tambm, o objeto social. A ieitura do nome social
por olhos treinados revela informaes invisveis aos leigos. A respeito
desse assunto, julgue os itens que se seguem (V ou F).
a) ( ) O nome empresaria! aquele sob o qual a empresa mercantil exerce sua
atividade e se obriga nos atos a ela pertinentes. Compreende trs espcies:
a firma individual, a firma ou razo social e a denominao.
b) ( ) As sociedades annimas, as comanditas por aes e as sociedades por quotas
de responsabilidade limitada podem adotar tanto a razo social quanto a
denominao como nome empresarial.
c) { } Em obedincia ao princpio da novidade, o nome empresarial no poder
conter palavras ou expresses que denotem atividade no prevista no objeto
da empresa mercantil.
d) ( ) O nome Joo Batista e Companhia Limitada indica que a empresa uma
sociedade por quotas de responsabilidade limitada ou uma sociedade
annima.
e) ( ) O nome empresarial Manoel Dias e Filhos indica que a responsabilidade de
todos os scios pelas obrigaes contradas pela sociedade solidria e
ilimitada.

12.

(ESAF/AUD1TOR DA PREFEITURA DO RECIFE/2003) A escriturao mercantil,


por permitir a verificao das mutaes patrimoniais e dado seu valor
probatrio, deve:
a) facilitar a anlise dos agentes da fiscalizao;
b) permitir-avaliar a eficcia da ao administrativa;
c) garantir a apurao dos tributos devidos pelo empresrio;
d) dar aos credores informaes sobre as operaes contratadas;
e) estar escoimada de imperfeies.

Direito Empresarial (Comercia!) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

13.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DO RECIFE/2003) Em relao s Juntas


Comerciais, elas:
a) somente podem fazer o exame formai dos atos que ihes so apresentados;
b) abrem um processo prprio para registrar e dar proteo ao nome empresarial;
c) so rgos administrativos, mas suas decises so vincuiantes em definitivo;
d) efetuam o registro de empresas estrangeiras aps autorizadas pelo rgo federal
competente;
e) devero efetuar o registro tambm de associaes, nos termos do Novo Cdigo
Civil (Lei n 10.406/2002).

14.

(CESPE - UnB/AGU/2002) Joo, dono da firma individual Joo Verdureiro,


comerciante antigo no Distrito Federai, visando ampliao do seu negcio,
associou-se a Manoel, seu conhecido, para abrirem um supermercado na i egio
onde, at ento, Joo tinha um mercadinho. Juntos, elaboraram o contrato
social do Supermercado J&M Ltda. e solicitaram Junta Comerciai do Distrito
Federal o seu registro. A Junta negou o registro, alegando que Manoel estaria
sendo processado crimnalmente por peculato e no poderia constar como
scio do supermercado.
Considerando a situao hipottica acima e as normas que regem o nome
e o registro comerciai, julgue os itens que se seguem (V ou F).
a) ( ) Ao negar o registro ao contrato social do Supermercado j&M Ltda., ajunta agiu
de acordo com a Lei de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades
Afins.
b) ( ) Supermercado J&M Ltda. nome empresarial da espcie denominao, uma vez
que as sociedades limitadas no admitem nome comercia! de outra natureza.
c) ( ) Sabendo que Joo Verdureiro o nome empresaria! do mercadinho de Joo
e sendo Joo empresrio mercantil, o patrimnio como pessoa fsica de joo
no se confunde com o patrimnio da firma individual.
d) ( ) Caso tivesse sido registrado segundo a Lei de Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins, o nome empresarial Supermercado j&M Ltda.
teria proteo automtica, a partir do arquivamento do contrato social.

15.

(CESPE - UnB/AUDITOR DO INSS/2003) Marque V ou F.


a) ( ) A atividade empresria somente poder ser exercida por quem no estiver
legalmente impedido; se algum, ainda que legalmente impedido, exerc-a,
responder pelas obrigaes contradas pela empresa,
b) ( ) Nas sociedades em geral, se determinado scio-gerente estiver interditado, ele
poder continuar o negcio por meio de seu pai, desde que autorizado peio
juiz. Nesse caso, se o pai for legalmente impedido, nomear gerente(s) com
aprovao do juiz. Dessa forma, extingue-se a responsabilidade do pai sobre
os atos praticados, a partir do momento em que assumir(em) o(s) novo(s)
gerente(s),

16.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE FORTALEZA/2003) C onsidera-se


estabelecimento:
a) o estdio de um artista plstico, desde que em local diferente do da residncia;
b) o consultrio dentrio em que so prestados servios e oferecidos aos clientes,
para venda, produtos para higiene bucal;
c) o escritrio de advocacia de que so locatrios, em conjunto, vrios profissionais
de Direito que dividem tarefas conforme as diferentes especializaes;

CAMPUS

Captulo I Nooes Gerais

d) os locais mantidos por fotgrafos amadores no qual so revelados os filmes;


e) somente so estabelecimentos, sujeitos disciplina do Cdigo Civii, aqueles
locais nos quais o titular for empresrio.
17.

(FCC/PROCU RADOR DO ESTADO DE PE/2003) Estabelecendo a Lei de


Introduo ao Cdigo Civii que, quando a lei fr omissa, o juiz decidir
o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de
direito (art. 4ft), correto afirmar que: ,
a) o costume meio de integrao do direito, mas nopode ser considerado fonte
ou forma de expresso do Direito;
b) o costume constitui apenas regra de hermenutica;
c) somente se admite o costume secundum legem ;
d) admitido amplamente o costume contra legem;
e) o costume praeter iegem desempenha funo supletiva
da lei.

18.

(ESAF/PROCURADOR DO DF/2004) A alienao do estabelecimento


empresarial:
a) transfere automaticamente ao adquirente as obrigaes regularmente
contabilizadas, exonerando o alienante de qualquer responsabilidade;
b) impede o alienante de exercer a mesma atividade que exercia anteriormente
_ pelo prazo de cinco anos, em qualquer ponto do territrio nacional;
c) no importa sub-rogao no contrato de locao comercial;
'd) no implica a cesso de crditos relativos atividade exercida no estabelecimento;
e) eqivale alienao do imvel utilizado para o exerccio de atividade empresarial.

19.

(CESPE - UnB/JlllZ FEDERAL SUBSTITUTO DA S3 RECIO/2004) Acerca do


estabelecimento empresarial juigue os itens que seguem.
a) ( > O estabelecimento empresarial confunde-se com o patrimnio da sociedade.
b) ( ) Os imveis pertencentes sociedade empresarial, mas que no guardam
liame com a atividade-fim da empresa, no fazem parte do estabelecimento.
c) ( ) 0 alienante de determinado estabelecimento empresarial no poder fazer
concorrncia ao adquirente nos dois anos subsequentes transferncia.

20.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE FORTALEZA/2003) Em vista de uma


denncia annima, foi descoberto que um funcionrio pblico era titular
de um estabelecimento comerciai. Como conseqncia desse fato:
a) os negcios por ele feitos eram nuos de pleno direito;
b) no haveria qualquer penalidade, desde que ele no tivesse se valido do cargo
para conseguir algum favor;
c) independentemente de efeitos na esfera administrativa, suas obrigaes manterse-iam vlidas;
d) ele no poderia ter a falncia decretada;
e) sua falncia seria decretada de pieno direito.

~^2tt

(ESAF/AUDITOR DO TCE DO PARAN/2003) A Lei na 8.078/1990, ao


estabelecer a poltica nacional das relaes de consumo, baseou-se na
vulnerabilidade do consumidor. A proteo de seus interesses implica:
a) renegocio do preo do bem ou servio, em face de insatisfao do consumidor;
b) respeito ao sinalagma gentico ao longo da execuo do contrato;
c) anulao de clusulas contratuais que impeam a defesa do consumidor;

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

82

ELSEV IER

d) reparao, por dano moral, em face da insatisfao do consumidor com os


servios prestados;
e) impossibilidade de reajuste de prestaes vincendas.
22.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/2003) As obrigaes relacionadas


com a escriturao:
a) tm em conta o interesse de terceiros quanto a informaes daquela constantes;
b) determinam, no seu descumprtmento, responsabilidade no plano cvel apenas
para o contador responsvel;
c) so relevantes apenas do ponto de vista fiscal, determinando a caracterizao
de crimes de sonegao fiscal, na sua desobedincia;
d) acarretam responsabilidades para os scios no administradores por culpa in
vigilando;

e) podem levar priso civil os administradores, caso os livros obrigatrios no


tenham sido escriturados ou o tenham sido de forma indevida.
23.

(UnB - CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5* REG1O/2004) Com referncia


atividade econmica e ao regime jurdico da concorrncia, peios quais o
ordenamento jurdico ptrio tem especial apreo,julgue os Itens que se seguem.
a) ( ) Configura infrao ordem econmica a reteno de bens de produo
ou de consumo, mesmo que seja para garantir a cobertura dos custos de
produo.
b) ( ) Os atos de concentrao de empresa que possam prejudicar a livre
concorrncia devem ser submetidos previamente apreciao do Conselho
de Administrao de Defesa Econmica (CADE) ou no prazo de quinze dias
teis, contados da celebrao do contrato.

24.

(UnB - CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE RORAIMA/2004) No que


concerne a patentes, julgue os itens subsequentes.
a) ( ) Se um inventor requerer uma patente perante o Instituto Nacional de
Propriedade Industrial, passa eie a gozar de uma presuno relativa de ser
legitimado a obter a patente.
b) ( ) Falecido o inventor de um modelo de utilidade, permitido a seus herdeiros
requererem a patente.
c) ( ) Se trs pessoas trabalharam conjuntamente para inventar um modelo de
utilidade, a lei prev que as trs requeiram juntas a patente, no se admitindo
que apenas uma delas faa o requerimento que contenha a nomeao e
qualificao dos demais.-

25.

(UnB - CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE RORAiMA/2004) Em relao a


conceitos utilizados para a aplicao das normas de defesa do consumidor,
julgue os Itens subsequentes.
a) ( ) Para a defesa do consumidor, uma pessoa fsicaque preste servio enquadrase no conceito de fornecedor.
b) ( ) De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), para que uma sociedade
t seja considerada fornecedora, ter que ser dotada de personalidade jurdica.
c) ( ) Para efeito de direito do consumidor, no se enquadram como produtos os
bens de natureza imaterial.
d) ( ) Apesar de terem um regime prprio de direitos do consumidor, os servios de
natureza bancria enquadram-se no conceito de servios previstos no CDC.

CAM PUS

Captulo I Noes Gerais

26.

(UnB - CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5 REGIO/2005) A respeito


da defesa da proteo do consumidor, julgue os itens subsequentes.
a) ( ) Para caracterizao da publicidade enganosa, basta que a informao
publicitria, por ser falsa, inteira ou parcialmente, ou por omitir dados
importantes, leve o consumidor ao erro. Nessa situao, no se exige culpa
ou dolo do anunciante; probe-se apenas o resultado; que a publicidade
induza o consumidor a formar falsa noo da realidade.
b) ( ) Uma instituio financeira pode encerrar conta-corrente mediante notificao do
correntista, nos termos previstos no contrato, no caracterizando, no caso, recusa
prestao do servio, prtica vedada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
c) ( ) Estando individualizada a responsabilidade do fornecedor pela colocao de
um produto no circuito comercial, h excluso absoluta da responsabilidade
do comerciante, pessoa ou empresa que vendeu ou fez a entrega do produto
ao consumidor.

27.

(UnB - CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5REGIO/2005) Julgue os itens


que se seguem, quanto disciplina jurdica da concorrncia empresarial.
a) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Duas autoescolas, que dominam menos de 1% do mercado relevante, e cujas
sedes localizam-se na mesma avenida, decidiram fixar, em comum acordo,
preos e condies para a prestao de seus servios.
Nessa situao, com base na disciplina jurdica da concorrncia empresarial,
correto concluir que no houve infrao ordem econmica.
b) ( ) A pessoa jurdica que incidir em prtica de infrao da ordem econmica
poder se sujeitar pena de multa de at 20% do valor do faturamento bruto
no seu ltimo exerccio.

28.

(UnB - CESPE/JUIZ SUBSTITUTO DO ESTADO DA BAHIA/2005) Julgue OS


itens que se seguem, relativos propriedade industriai e intelectual.
a) ( ) Tal como ocorre no direito autoral, o autor de propriedade industrial, em
regra, tem seus direitos materiais resguardados desde o momento da criao
de sua obra.
b) ( } No sero objeto de patente, concedida peo Instituto Nacional de Propriedade
Industriai (NPI), produtos alimentcios, qumico-farmacuticos e medicamentos
de qualquer espcie, como forma de se resguardar o interesse pblico.
c) ( ) Considere que algum modifique a forma de uns culos e isso resulte em um
novo modelo, facilmente adaptvel cabea. Nessa situao, para efeito de
patente, esse novo objeto poder, legalmente, ser considerado um modelo
de utilidade e o prazo de proteo da patente ser de quinze anos.
d) ( ) Considere que o autor de uma inveno tenha feito, no dia 12 de janeiro de
2004, o depsito relativo ao pedido de patente no INPI. Nessa situao, o
exame do pedido de patente deve ser requerido at o dia I a de janeiro de
2007, sob pena de ser arquivado.
e) ( ) Determinada pessoa, autora de modelo de utilidade, promoveu o depsito referente
ao pedido de patente de suaobra e, decorrido longo perodo, tomou conhecimento
de que algumas pessoas, antes da data do depsito no INPI, j utilizavam, de
boa-f, tal objeto. Nessa situao, o autor deveria ter notificado as pessoas para
que cessassem a explorao do objeto, pois aos criadores de obras intelectuais
assegurado o direito de explorao, oponvel contra todos.

Direito Empresarial (Comercial) Carfos Pimentel

Srie Provas e Concursos

84

ELSEV IER

f) ( ) Caso os agentes do INPI verifiquem que tenha sido patenteada determinada


inveno contrria sade pblica, o prprio INPI poder propor ao de
nulidade de patente, a qual dever ser ajuizada no foro da justia Federal.
g) ( ) Ser passvel de licena compulsria a patente concedida a empresrio
que utilize os direitos dela decorrentes de forma a praticar abuso do poder
econmico comprovado nos termos da lei, por deciso administrativa ou
judicial.
29.

(UnB ~ CESPE/JUIZ SUBSTITUTO DO ESTADO DA BAHIA/2005) Acerca da


normatizao do Direito do Consumidor, juigue os itens a seguir.
a) ( ) No considerado relao de consumo o negcio jurdico de natureza
creditcia, tal qual o emprstimo bancrio, pois o bem adquirido por essa
modalidade de contrato utilizado para aquisio de outros bens de
consumo, no sendo o contratante destinatrio final de produto ou servio.
No se aplica a essa situao o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC),
dado que ela envolve instituies financeiras.
b) ( ) A inverso do nus da prova, direito bsico do consumidor, visa a facilitar
a defesa da parte hipossuficiente na relao de consumo. Isso no Implica,
contudo, que o fornecedor seja obrigado a arcar com as custas para a
produo de prova requerida pelo consumidor, mas, sim, que suporte o
nus de sua no produo, sendo considerados verdadeiros os fatos que,
por intermdio dessa prova, se pretenda provar.
c) ( ) O CDC permite a reviso de clusulas que, em razo de fatos supervenientes,
tornem-se excessivamente onerosas. No permite, contudo, a modificao
de clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais, em virtude do
princpio da pacta sunt servanda.
d) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Em um supermercado, Antnio pediu que seu filho, de apenas dez anos de
idade, pegasse e trouxesse, at o carrinho de compras, uma garrafa de vidro
que continha refrigerante. No percurso, o garoto, ao deixar cair a garrafa de
vidro no cho, sofreu cortes profundos na perna.
Nessa situao, o fornecedor no responde pela reparao dos danos
causados ao consumidor, visto que a culpa exclusiva da vtima.
e) ( ) Suponha que um cliente, cujo computador apresentou problemas, tenha
procurado uma empresa de assistncia tcnica para consert-lo e, em
princpio, foi informado de que bastaria a reinstalao de um software e de
que a execuo do servio custaria RS 35,00. Dias aps, recebeu a fatura
discriminando a troca de um componente de computador, no valor de
R$ 500,00. Nesse caso, conforme o CDC, a prtica descrita abusiva.
f) ( ) O profissional liberal, na condio de fornecedor de produtos e servios,
pessoalmente responsvel por danos causados ao consumidor, inde
pendentemente da existncia de culpa, em razo do princpio da
responsabilidade objetiva, que rege as relaes^de consumo.
g) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Arnaldo, engenheiro civil, visando a auxiliar uma cooperativa habitacional,
^ elaborou projeto para a construo de casas populares, sem cobrar
remunerao.
Nessa situao, a atitude meramente liberai de Arnaldo no caracterizada
como prestao de servios, para fins de incidncia do CDC.

CAMPUS

Captulo i Noes Gerais

h) ( ) Os servios pblicos essenciais devem ser prestados de maneira contnua.


Portanto, no pode o rgo pblico prestador de servio pblico essencial
cortar o fornecimento de servio a consumidor que permanea inadimplente
aps ter sido previamente notificado.
i) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
jos adquiriu veculo novo, com ar-condicionado, entre outros acessrios,
e pagou vista. Entretanto, de posse do veculo, constatou que o
ar-condicionado no estava funcio/iando. Entrou em contato com a
concessionria e exigiu a substituio desse acessrio. A concessionria,
prontamente, disps-se a reparar o dano, entregando um outro veculo,
usado e de menor valor, para que jos o utilizasse enquanto fosse efetuado
o conserto no carro por eie adquirido. Mais de trinta dias se passaram sem
que o veculo fosse consertado.
Nessa situao, jos teria direito, alternativamente e sua escolha,
substituio do vecuio, restituio imediata da quantia paga ou ao
abatimento proporcional do preo pago.
j) ( ) Determinada marca de computador estava sendo vendida pelo
estabelecimento empresarial X. Os computadores dessa marca apresentavam
defeitos de montagem. Sendo assim, o estabelecimento empresarial X ser
solidariamente responsvel apenas se o fabricante ou o importador do
produto no puderem ser identificados.
,k) ( ) A venda de frutas e hortalias torna responsvel, por vcios do produto,
o fornecedor imediato, exceto no caso em que for possvel identificar
claramente o produtor.
1} { ) Dada a responsabilidade do fornecedor por disparidade de indicaes do
produto constantes de mensagem publicitria, ele deve sanar o vcio no prazo
mximo de trinta dias. Todavia, as partes podem convencionar a reduo,
o aumento ou, at mesmo, a supresso desse prazo, conforme disposio
do CDC.
m) ( ) 0 fornecedor de servios de reparao de produtos no obrigado a empregar
componentes originais, salvo se expressamente convencionado no contrato,
n) { ) Pela existncia de vcio de quaiidade que torne o produto inadequado para
consumo, responsabilizado o seu fornecedor, mesmo que eie ignore a
mcula.
o) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Lucas comprou, por telefone, um equipamento de ginstica, tendo acertado
que o pagamento seria efetuado em quatro parcelas iguais. Depois do
primeiro pagamento, Lucas recebeu o produto em sua residncia. Entretanto,
Lucas no gostou do bem adquirido, o que o fez desistir do contrato trs
dias aps a entrega do produtor
Nessa situao, Lucas ter direito, imediatamente, devoluo da primeira
prestao no corrigida monetariamente.
p) ( ). O anncio publicitrio considerado parte integrante do contrato que
" estabelece a relao de consumo, o qual vincula o fornecedor do produto
ou servio e pode ser objeto de execuo especfica,
q) ( ) O prazo para reclamao de vcios de fcil constatao decai em trinta dias,
podendo ser estendido uma nica vez por igual perodo, em se tratando de
fornecimento de servio ou de produto no durvel.

Captulo

Direito de Empresa

I.

Disposies Preliminares

O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 44, definiu as espcies de pessoas jurdicas
de Direito Privado, criadas com recursos oriundos apenas da iniciativa privada,
possveis de serem adotadas no ordenamento jurdico brasileiro.
Por aquele dispositivo, so enquadradas nessa categoria as associaes, as sociedades,
as fundaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos (os dois ltimos
ganharam tal destaque a partir da Lei na 10.825, de 22 de dezembro de 2003).
Para o bom entendimento da matria, necessrio dstinguirmos cada uma
das espcies relacionadas pela Lei Civil.
ASSOCIAO - forma de construo de pessoa jurdica, caracterizada
pela inexistncia de fim lucrativo em seu objeto. Em regra, presta-se a
reunir indivduos ligados a uma mesma causa, seja ela social, recreativa,
esportiva, poltica ou profissional. Serve como exemplo a Associao
Atltica Banco do Brasil.
FUNDAO ~ Existe um trao marcante em sua composio, que
a destinao de um patrimnio para dar surgimento ao ente jurdico.
Com efeito, precede a criao de uma fundao a afetao de bens
que sero empregados na realizao do fim proposto que, conforme o
mandamento do art. 62, pargrafo nico, do CC/2002, deve ser religioso,
moral, cultural ou de assistncia. Observe-se que, enquanto as outras
espcies de pessoas jurdicas constituem-se a partir do agrupamento
entre seres naturais, a fonte de origem das fundaes so bens. A ttulo
de exemplificao, temos a Fundao de Cultura Roberto Marinho.
PARTIDOS POLTICOS E ORGANIZAES RELIGIOSAS - Essas
novas formas de pessoas jurdicas, inseridas no Cdigo a partir da Lei
Federal na 10.825/2003, provm de um desmembramento das anteriores.
Antes, os partidos polticos assumiam forma de associao, enquanto as
organizaes religiosas eram fundaes. A alterao teve o condo de
definir uma forma jurdica prpria para cada uma.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

* SOCIEDADE - Tem definio no art. 981 do CC/2002, seno vejamos:


Art. 981. Celebramcontratodesociedade as pessoasque reciprocamenteseobrigama contribuir, combens
ou servios, para o exerccio de atividade econmicae a partilha, entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. Aatividade pode restringir-se realizao de umou mais negcios determinados.
Como se v, h um intuito econmico na formao da sociedade, pois as
pessoas que dela participam visam partilha de seus resultados entre si. Diferencia,
portanto, as associaes das sociedades o fato de as primeiras no possurem
finalidade econmica, enquanto os membros de uma sociedade perfilhara a busca
dos ganhos decorrentes da atividade econmica.
O Cdigo Civil de 2002 elegeu a bipartio das sociedades em ramos distintos. Em
um, ficaram as sociedades empresrias, enquanto, no outro, as sociedades simples.
Vejamos os traos singulares entre umas e outras.
1.1.

Sociedades Empresrias

O art. 982 do CC/2002 determinou que as sociedades que tiverem por objeto
atividades prprias de empresrio, ou seja, a atividade econmica organizada para
a produo ou a circulao de bens ou servios, conforme a definio do art. 966,
caput, sejam consideradas empresrias.
O dispositivo excluiu da conceituao as sociedades criadas para o desenvol
vimento de atividades intelectuais, previstas no pargrafo nico do mesmo art. 966.
Desta forma, estaro fora do conceito as sociedades de professores, artistas, mdicos
e dentistas, alm de outras, quando o objeto social for diretamente relacionado s
atividades profissionais respectivas. A ressalva se o exerccio dessas profisses
constituir elemento de empresa, conforme j exposto no Captulo 1. Nessa hiptese,
poderemos presenciar o surgimento de sociedades empresrias cujos objetos sociais
possam ser justamente o desenvolvimento daquelas atividades, a priori situadas
margem do conceito empresarial.
A opo do legislador em caracterizar determinada sociedade como empresria
no se limitou anlise de seu objeto social, mas tambm forma organizacional
por ela adotada, pois, ainda que o objeto seja de cartermtelectual, a exemplo de
uma instituio de ensino ou de um hospital, a sociedade pode vir a ser empresria,
desde que presente a forma organizacional requerida. De outra maneira, encaixandose o objeto como atividade prpria de empresrio, a sociedade ser considerada
empresria, independentemente de seu porte ou organizao.

CAM PUS

Sociedades Simples

Estas so determinadas pelo seu objeto social. Em se tratando de uma sociedade


cujo objeto seja um daqueles previstos no pargrafo nico do art. 966, ou seja, o
mesmo de profisses intelectuais de natureza cientfica, literria ou artstica, quando
ausente elemento de empresa, a pessoa jurdica ter a forma de sociedade simples.
Observem que toda sociedade simples deve possuir como objeto social o
exerccio de um a daquelas profisses intelectuais, mas nem toda sociedade cujo
objeto social seja daquela espcie ser sociedade simples.
o que pode ocorrer com uma sociedade de grande porte, especializada em
consultoria de projetos, atividade tipicamente intelectual, de natureza cientfica,
porm desempenhada de uma forma empresarial, com muitos profissionais
envolvidos, onde o carter pessoal do servio menos importante. Nesta condio,
temos no uma sociedade simples, mas empresria.
Se traarmos um paralelo entre a classificao existente anteriormente o Cdigo
Civil de 2002 e a que passou a vigorar a partir da nova Lei Civil, poderemos
elaborar o seguinte quadro comparativo:

1-Sociedades comerciais reguladas


pelo Cdigo Comercial e legislao
complementar (Dec. nfl 3.708/1919
para as limitadas e Lei nfi 6.404/1976
para as por aes). Nesse mbito se
encontravam todas as que tivessem
por objeto a com pra e venda de
mercadorias.
Tambm algumas prestadoras de
servio j eram assim consideradas, a
exemplo das instituies financeiras e
transportadoras.

1-Sociedades em presrias reguladas


pelo Cdigo Civil de 2002 e Lei n 2
6.404/1976. Com a nova ordem, todas
aquelas que j tinham por objeto a
compra e venda de mercadorias ou a
prestao de umas poucas espcies de
servios exempli-ficados na primeira
coluna foram aqui enquadradas. Alm
dessas, as que forem organizadas
como empresa, a exemplo dos grandes
hospitais, das grandes consultorias
etc., podem ser classificadas como tal.

89
Srie Provas e Concursos

1.2.

Capituio 2 Direito de Empresa

Sfie Provas e Concursos

90

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

2-Sociedades civis reguladas pelo


antigo Cdigo Civil, cujos objetos seriam
todos os outros, no enquadrados no
campo comercial. Nessa poca, no
importava a forma pela qual estava
organizada a pessoa jurdica, pois a
observao do objeto era bastante para
definio de sua classificao.

ELSEV IER

2-Sociedades sim ples reguladas pelo


Cdigo Civil de 2002. Nessa categoria,
so consideradas as antigas sociedades
civis, desprovidas de estrutura empre
sarial, que tenham p o r objeto o
exerccio de uma profisso intelectual,
de natureza cientfica, literria ou
artstica. Como exem plo, tem os
uma clnica mdica ou sociedades
de arquitetos, pintores, todas sem
elemento de empresa._____________

Do exposto, podemos afirmar que o critrio para se definir se uma sociedade


simples ou empresria depende tanto do objeto social como de sua estrutura.
Sendo o objeto mercantil, quer dizer, a atividade de produo ou intermediao
de mercadorias, alm daquelas poucas espcies de servios j mencionadas, ser
ela considerada empresria, independentemente de sua estrutura.
De outra maneira, em se tratando de objeto civil, como tal definido no pargrafo
nico do art. 966, ser necessria a anlise da estrutura organizacional, que poder
indicar a presena de elemento de empresa, levando a sociedade a ser classificada
como empresria, ou a ausncia daquele, quando ser ela simples.
Nesses casos, a dificuldade reside na ausncia de parmetros objetivos, pois
o legislador no se preocupou em traar elementos indicativos de uma ou outra
espcie, como nmero de funcionrios, faturamento bruto, recolhimento de
impostos, ou qualquer outro, a fim formar um divisor de guas entre aquela que
poderia ser uma sociedade simples, pelo seu objeto, mas passou a ser empresria,
pela sua forma.
A par desse raciocnio, algumas organizaes tm suas espcies previamente
definidas, independentemente da forma como se organizem, pois assim quis o
legislador. Trata-se de sociedades que, tanto pelos seus objetos como pelos seus
tipos, gozam de classificao j anunciada legalmente, seno vejamos:

Capituio 2 Direito de Empresa

CAM PUS

' ESPCIES

EMPRESRIAS

SIMPLES

1 - Annima e comandita Pelo art. 982, pargrafo


por aes.
nico, sempre empresrias.
2 - Sociedade de
construo.

O art. Ia da Lei nfi


4.068/1962, declarou
comerciais as sociedades
de construo.

3 - Cooperativa.

Pelo art. 982, pargrafo


nico, sempre soc. simples.

4 - Sociedade de
advogados.

Sempre sociedade
simples. A concluso
vem da combinao dos
arts. 15, pargrafos l e e
2fi, da Lei n* 8.904/1994
(Estatuto da OAB) e do
art. 982 do CC/2002,
que considera simples
todas as que no forem
empresrias.

5 - Sociedade com
objeto prprio de
empresrio rural, mas
sem registro.

0 art. 984 do CC/2002


diz que se equiparam s
empresrias, desde que
tenham registro na Junta
e adotem um dos tipos
daquelas.

Em geral, os principais efeitos da caracterizao de sociedade como empresria


so a submisso falncia, possibilidade de obter recuperao judicial ou
extrajudicial, alm de ficar obrigada a manter escriturao especial, permitindose,, inclusive-; fazer prova com seus livros empresariais.

~ 3ir

2.

Constituio das Sociedades

s sociedades nascem da comunho de vontade entre os scios, que se propem


a contribuir com o fundo social, visando participao no resultado econmico.

Direito Empresarial (Comercial) Ca rios Pimentel

ELSEVIER

O acordo celebrado entre os componentes da sociedade, que pode ser um


contrato ou um estatuto social, deve se revestir dos mesmos quesitos exigidos
do negcio jurdico em geral, expressos no art. 104 do Cdigo Civil/2002, quais
sejam: a) agente capaz; b) objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
c) forma prescrita ou no defesa em lei.
Outros requisitos so igualmente necessrios validade dos atos de constituio,
quais sejam: a contribuio dos scios na formao do capital social, assim como
a participao nos lucros ou prejuzos, e mais a participao necessria de, pelo
menos, dois scios no quadro social (exceo para subsidiria integral, que uma
S.A., cuja totalidade do capital encontra-se em mos de outra sociedade).
Leonina a sociedade na qual se estipule que a totalidade dos lucros competir a
um s scio, ou mesmo aquela em que algum seja excludo do resultado. Tambm
se considera assim a sociedade onde algum scio seja desonerado da contribuio
para o fundo social.
O art. 1.008 do CC/2002 veio modificar o antigo Cdigo Comercial, que
considerava nula a sociedade em cujo contrato constasse uma dessas clusulas.
Atualmente, apenas se considera ineficaz estipulao nesse sentido, tomando
nula apenas a clusula especfica, no a prpria sociedade, seja ela simples ou
empresria.
Na forma, so efetivados por escritura, pblica ou particular. Entretanto, a lei
admite a existncia de contratos orais, ou seja, sociedades constitudas a partir
de acordos firmados revelia de qualquer documento escrito, probatrio de suas
existncias.
Neste caso, a sociedade, embora podendo vir a ter provada sua existncia, ser
tida como irregular, pois no poder arquivar seus atos constitutivos no rgo de
registro do comrcio.
O Cdigo Civil de 2002 reservou um subttulo que trata especificamente das
sociedades no registradas, classificando-as como sociedades no personificadas.
Neste grupo, temos as sociedades em comum (antes intituladas sociedades
irregulares ou de fato) e as sociedades em conta de participao, assim conhecidas
desde o Cdigo Comercial.
As demais esto relacionadas no subttulo sociedades personificadas, reunindo
os tipos societrios que tiveram seus atos de constituio arquivados na Junta
Comercial,Ase forem empresrias, ou no Cartrio de Registro Civil das Pessoas
jurdicas, quando se tratar de sociedade simples.
Todas, entretanto, sero estudadas detalhadamente em tpico seguinte.

CAMPUS

3,

Captulo 2 Direito de Empresa

Personificao das Sociedades

Enquanto as pessoas naturais adquirem personalidade jurdica a partir do


nascimento com vida (a lei resguarda o direito do nasci tu ro), as sociedades somente
podem ser consideradas personificadas depois do arquivamento de seus atos de
constituio na Junta Comercial, sendo empresrias, ou no Cartrio de Registro
Civil das Pessoas Jurdicas, no caso de sociedads simples.
No providenciada tal formalidade, a sociedade pode at funcionar, praticando,
atravs de seu representante, atos relacionados ao objeto social. Contudo, ser
reputada no personificada.
Por outro lado, providenciado o arquivamento, a pessoa jurdica poder exercer
direitos e contrair obrigaes, tudo de forma distinta de seus scios, alm de
possuir patrimnio prprio, nome e domiclio.
O art. 1.151 do CC/2002 prescreve que os documentos de constituio da
empresa devem ser apresentados a registro at trinta dias da lavratura. Trazidos
em prazo posterior, no significa que perdero a validade; todavia, o registro s
ter efeito a partir da data de sua concesso.
Da personalidade jurdica decorrem, dentre outras conseqncias:
a) capacidade patrimonial - significa afirmar que o patrimnio da pessoa
jurdica no se confunde com o de cada scio. Em qualquer sociedade, no
importa o tipo, so os bens e direitos atinentes a ela que tm que fazer face
s obrigaes contradas em seu nome, ao menos no primeiro momento,
pois h aquelas nas quais os scios assumem responsabilidade subsidiria.
b) capacidade negociai - quando um legtimo representante da sociedade
contrai uma obrigao ou adquire um direito para a sua representada o
faz em nome dela, pois a pessoa jurdica que assume um dos polos da
relao negociai, no o agente.
c) capacidade judicial - o mesmo princpio exposto anteriormente pode ser
invocado, ou seja, o representante de pessoa jurdica que ingressar em
juzo na defesa de interesses da sociedade estar agindo em nome dela.
Esta, sendo um ente abstrato, somente poderia atuar por meio de algum,
representante seu. Logo, a pessoa jurdica, sujeito de direito, que estar
demandando ou sendo demandada judicialmente, no seu representante.
d) proteo ao nome e ao ttulo - o art. 1.166 do Cdigo assegura o uso
exclusivo do nome, nos limites do respectivo Estado, ao empresrio
inscrito, pessoa fsica ou jurdica, podendo haver a extenso da proteo
a todo territrio nacional, quando providenciada pelo titular. A mesma

Direito Empresarial (Comercial) Carios PimenteS

ELSEV IER

garantia dada s denominaes de sociedades simples, associaes e


fundaes, conforme o disposto no art. 1.155, pargrafo nico, desde
que o registro tenha sido efetivado no rgo prprio, in casu, o Cartrio
de Registro de Pessoas jurdicas. Quanto ao ttulo do estabelecimento,
sinnimo de nome de fantasia, no existe a mesma previso legal; ao
contrrio, a Lei Civil no fez qualquer referncia expressa ao ttulo. A
equiparao daquela proteo fruto de posio doutrinria, defendida
inicialmente por Fran Martins, que foi logo seguida pelos demais autores,
e) Proteo ao ponto - esse tema foi objeto de apreciao no Captulo 1, quando
- ; foi Citada a Lei do Inquilinato, na 8.245/1991, que previu, em seu art. 4a, a
regularidade de constituio como requisito para o titular do ponto gozar do
direito renovao do contrato de locao ou, mesmo, receber indenizao
pela sada, tudo dependendo de estarem presentes outras condies legais.
0 Registro e patentes junto ao INPI - tambm outro tema abordado no
Captulo 1 deste obra, para onde o leitor deve se reportar.

4.

O Patrimnio das Sociedades

Vimos, no item antecedente, que um dos efeitos da personalizao das


sociedades a separao patrimonial entre os bens sociais e os particulares do scio.
Significa afirmar que as obrigaes assumidas pela sociedade devem, em princpio,
ser arcadas pelo ativo dela prpria, independentemente do tipo societrio adotado.
No sendo esse suficiente, os scios podero ser compelidos a disponibilizar seus
bens para satisfao dos credores sociais. Esta hiptese, claro, apropriada para
os tipos de sociedade que possuam scios de responsabilidade ilimitada, como a
sociedade em nome coletivo e as em comandita simples ou por aes.
Entretanto, h a possibilidade de desconsiderar-se a separao patrimonial, em
situaes onde se verifique a ocorrncia de atos fraudulentos cometidos por scios.
Nesses casos, faz-se uso da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica.
Por ela se afasta a autonomia patrimonial da sociedade, a fim de poder alcanar
bens particulares dos scios que se valeram da pessoa jurdica para o cometimento
de atos com fraude.
' "w
No se trata de despersonalizar um ente que adquiriu personalidade jurdica
por meio dqarquivamento de seu ato constitutivo no rgo de registro. Para tanto,
seria preciso processo especfico junto ao mesmo rgo, para o cancelamento da
inscrio. A teoria, portanto, no tem tamanho propsito. O que ela busca evitar
o encobrimento de scios inescrupulosos sob o nome empresarial de sociedades

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

para as quais a responsabilidade pelos dbitos da pessoa jurdica no alcana o


patrimnio dos scios.
Isso o que vem acontecendo com os representantes de sociedades, para as quais
no h previso legal de responsabilidade subsidiria de seus scios pelas dvidas
contradas em nome da pessoa jurdica, da forma como acontece nas sociedades
annimas ou nas limitadas, ou, ainda, nas sociedades simples em cujos contratos
de constituio no constem tal exigncia, que aproveitam essa prerrogativa para
o exerccio de atos que trazem encargos considerveis pessoa jurdica, mesmo
sabedores da incapacidade para o pagamento.
bvio que eles somente agem dessa forma na segurana de no serem
atingidos por provvel inadimplncia da devedora, uma vez que, de acordo com
o tipo societrio adotado, nenhuma responsabilidade tm os scios pelos dbitos
da pessoa jurdica.
Observem que essas pessoas usam indevidamente o nome da organizao na
contratao de obrigaes. Em outras palavras, esto elas dispostas a se acobertar sob
a tutela legal atribuda aos scios daqueles tipos sociais com o intuito de praticarem
atos fraudulentos, sabedores de que as obrigaes no passariam da pessoa jurdica.
Se estivssemos falando de uma sociedade em nome coletivo, ou de uma
comandita simples ou por aes, nas quais scios ou administradores assumem
responsabilidade subsidiria e ilimitada pelas obrigaes da sociedade, conforme
abordagem no item 7 deste Captulo, desnecessrio seria o uso da teoria, pois,
de qualquer forma, o patrimnio particular daqueles chamado a cobrir o saldo
das obrigaes sociais.
Contudo, referindo-se a sociedades nas quais a lei resguarda o patrimnio
particular dos scios, esse benefcio criado para a induo da atividade econmica
no pode servir de manto ao cometimento de fraude por parte dos scios.
A fim de facilitar o entendimento, vejamos o seguinte exemplo, citado por
Fbio Ulhoa Coelho, em sua obra Curso de Direito Comercial: Pedro e Carlos,
acionistas de uma sociedade annima, contraram pesada obrigao em nome da
pessoa jurdica, materializada com a assinatura de uma nota promissria a vencer
em trezentos e sessenta dias. Nesse perodo, com evidente inteno de esvaziar a
^Speiedade, constituram uma nova, desta vez uma limitada, com o mesmo objeto
da anterior, para onde se dirigiram clientes, fornecedores, enfim, toda a base de
negcios antes pertencentes S.A. Ora, no h qualquer ilegalidade na atitude dos
scios, desde que preservem direitos dos credores da sociedade antiga. No foi o
que eles fizeram; pelo contrrio, a inteno era justamente escapar ao pagamento do

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

E LSEV IER

ttulo, sem comprometer a atividade social, acobertando-se no manto da sociedade


annima, que no permite a indisponibilidade dos bens particulares dos scios.
Nesta situao, estando inviabilizado o pagamento da obrigao por parte da
sociedade annima, tendo em vista a inatividade social, permite-se autoridade
judicial, a requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, quando a lei dispuser
sobre sua atuao no processo, desconsiderar essa pessoa jurdica, exclusivamente
para atingir o patrimnio pessoal dos scios que promoveram o ato fraudulento.
Entretanto, enquanto a teoria provm de uma seara puramente doutrinria,
j podemos observar igual linha de pensamento sendo inserida na legislao
vigente. Vale como exemplo o art. 50 do Cdigo Civil de 2002, que prev, em
caso de abuso de pessoa jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, a possibilidade do juiz decidir, a requerimento da parte, ou
do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de
certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares
dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
Tambm o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei nfi 8.078/1990, em seu art. 28,
preceitua que o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade
quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de
poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social, ou, ainda, falncia, estado de nsolvncia, encerramento ou inatividade da
pessoa jurdica provocados por m administrao. O dispositivo complementado
pelo pargrafo 5a, que prev a desconsiderao da pessoa jurdica sempre que
sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.
Imaginem, ento, um consum idor que, atrado pelo anncio de grande
liquidao de bens, adquire-os vista, com entrega dos produtos marcada para
o dia seguinte. Nessa data, chegando ao estabelecimento, encontra-o fechado,
com a informao de que fora encerrada a atividade econmica ali realizada. Ora,
fica claro que a inteno dos scios foi fraudar o consumidor incauto, vendendo
produtos por preo vil, sabendo que no efetuariam a entrega. Nesta situao, no
mais dispondo a pessoa jurdica de bens para o ressarcimento do consumidor, e
mesmo que se trate de uma sociedade onde no""exis'fam scios para responder
subsidiariamente pela obrigao, pode a autoridade judiciria invocar a aplicao
da lei, atingindo o patrimnio dos scios e/ou administradores, com a finalidade
de proteger o consumidor.

CAMPUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Ainda sobre o mesmo art. 28, seus pargrafos Ia, 2a, 32e 4Cestendem a proteo
ao consumidor quando vtima de sociedades controladas, grupos de sociedades,
consrcios entre sociedades e sociedades coligadas, para que uma possa responder
pela outra, diante da obrigao ao consumidor, aumentando assim as chances de
ressarcimento.

5.

Classificao das Sociedades

O Cdigo Civil de 2002 estabeleceu os tipos societrios previstos no Direito


brasileiro.
Se a inteno for constituir sociedade empresria, os interessados devero
escolher uma das formas dispostas pelos arts. 1.039 a 1.090 da Lei Civil, quais
sejam: em nome coletivo, em comandita simples, sociedade limitada, sociedade
annima ou em comandita por aes.
Pode ainda criar uma sociedade em conta de participao (art. 991), que,
conforme estudaremos adiante, uma espcie social suigeneris, assemelhando-se
mais a um contrato de empreendedores do que propriamente a uma sociedade.
A depender do objeto social, contudo, os empreendedores podem contratar uma
sociedade simples, nos moldes dos arts. 997 a 1.038, podendo tambm adotar o
tipo de uma sociedade em nome coletivo, de uma comandita simples ou, como
usual, o de uma limitada. Nesses casos, j vimos no incio do captulo que ela no
perde a caracterstica de sociedade simples, salvo se presente elemento de empresa.
Cada um dos tipos societrios previstos possui suas particularidades, tanto
em relao aos scios como em relao ao capital empregado no fundo social ou,
at, na forma de constituio. Pensando nisso, a doutrina desenvolveu formas de
agrup-los em razo de semelhanas encontradas em cada sociedade. O trabalho
dos autores serve para identificar melhor as peculiaridades prprias dos tipos
sociais.
Assim, podemos encontrar as classificaes seguintes:
a) De pessoas ou de capital
Essa classificao importa em conceder importncia maior s qualidades
individuais dos scios (de pessoas) ou ao capital investido na empresa (de capital).
No primeiro caso, h uma preocupao em se conhecer quem que vai ingressar
no quadro social, se menor de idade, se capaz, se consentneo com a filosofia do
negcio. Os demais scios, portanto, possuem o poder de barrar a entrada de scio
no desejado. J em relao s de capital, no deve haver qualquer interferncia na
qualificao pessoal do candidato a scio, pois o que importa sua contribuio

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEV IE R

social. Da se dizer que, nas sociedades de pessoas, probe-se a cesso ou alienao


de quotas sociais e, at mesmo, o ingresso de herdeiro de scio falecido, salvo
com autorizao dos demais scios, enquanto nas de capital no h tal restrio.
b) Contratual ou institucional
A formao de todas as sociedades depende de ato volitvo de seus scios. Nas
contratuais, esse ato se manifesta atravs de um contrato, quando a natureza do
vnculo existente entre os scios ser contratual, com todas as exigncias
Conforme a disposio do art. 997, caput, do CC/2002, so dessa espcie
as sociedades simples e, como o captulo se aplica subsidariamente s demais,
igualmente so classificadas como sociedades contratuais as em nome coletivo,
em comandita simples, em conta de participao e as limitadas.
J as sociedades cujo capital social se divide em aes, quais sejam: annima e
comandita por aes, so institucionais, por se constiturem de um estatuto social,
conforme referncia nos arts. 82,83,84,95, dentre outros, todos da Lei ns.404/1976.
O art. 83 dessa lei, inclusive, prev que o estatuto social dever obedecer aos mesmos
requisitos exigidos para os contratos das demais sociedades, conforme abordado no
item 2 deste Captulo. por isso que se exige tambm das sociedades estatutrias
objeto lcito, forma prescrita ou no defesa em lei, capacidade das partes, alm da
ausncia de defeitos previstos no Captulo IV, Livro III, do Cdigo Civil, como o erro
ou ignorncia, dolo, coao, estado de perigo, leso e fraude contra credores.
Apesar da similitude, uma diferena pode ser sentida. quando ocorre o ingresso
de novos scios, ou a sada de algum. Sendo a sociedade constituda por contrato, a
aquisio e venda das cotas sociais se materializa com alterao do contrato social,
quando o instrumento dever ser averbado no rgo prprio de registro. A assertiva
est fundamentada nos arts. 1.003 e 1.057, pargrafo nico, este aplicado s sociedades
limitadas. Em se tratando de sociedades por aes, basta a concretizao do acordo
entre comprador e vendedor, com a conseqente transferncia de propriedade do
capital social, representado por aes, para que acontea o ingresso ou sada de scio.
c) De responsabilidade limitada, ilimitada ou mista
A responsabilidade aqui tratada no da sociedadeTmas dos scios, posto que
a entidade sempre ter de comprometer todo seu patrimnio no pagamento dos
dbitos sociais.
Apenas na hiptese de exaurido aquele, pode-se cobrar parcela do patrimnio
particular dos scios (responsabilidade subsidiria).

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Desta forma, em relao responsabilidade dos scios, estes podem responder


pelos dbitos sociais ou no. Vai depender do tipo societrio adotado.
Tratando-se de uma sociedade em nome coletivo, por exemplo, esgotado o
patrimnio social no pagamento de dvida, e ainda assim existindo credores no
satisfeitos, subtraem-se bens particulares de scio para a satisfao daqueles.
Se falarmos de uma sociedade limitada ou de um a sociedade annima, isso s
possvel na hiptese de haver capital ainda no completamente integralizado
e, assim mesmo, em se tratando de aes do prprio scio individualmente
consideradas, se for sociedade annima.
Nas sociedades mistas, como as em comandita simples ou por aes, existe
mais de uma categoria de scios, na razo direta da responsabilidade assumida,
seja limitada ou ilimitada;
d) De capital fixo ou varivel
De capital fixo a sociedade cujo capital social vem definido em seu ato de
constituio, seja o contrato plurilateral ou o estatuto. Neste caso, toda alterao
de capital dever ser precedida da correspondente alterao do ato.
Tanto as sociedades empresrias como as sociedades simples em geral so
constitudas com a fixao do capital social. Esta, alis, clusula indispensvel, seja ao
contrato (art. 997, III, do CC72002) ou ao estatuto social (art. 84,1, da Lei n2 6.404/1976).
De capital varivel so as sociedades cooperativas, conforme disposio do
art. 1.094,1, que prev at a dispensa do capital social. Essas, contudo, so objeto
de comentrios adiante.
e) Personificadas ou no personificadas
O Cdigo Civil de 2002 traz subttulos distintos para as sociedades no
personificadas e as personificadas.
As primeiras, assim classificadas por no possurem atos arquivados no rgo
prprio de registro, seja a junta Comercial, ou o Cartrio de Registro de Pessoas
Jurdicas, so desprovidas de personalidade jurdica.
Nessa categoria, incluem-se as sociedades em comum, antes conhecidas como
Jrtegulares ou de fato, por serem desprovidas de regular existncia no mundo
jurdico. Igualmente, as sociedades em conta de participao, j existentes desde o
antigo Cdigo Comercial, no possuem atos arquivados e, consequentemente, so
tidas como sociedades despersonificadas.
De outra forma, personificadas so todas as demais, cujos atos de constituio
foram regularmente arquivados, quando vieram a adquirir personalidade jurdica.

Direito Empresaria) (Comerciai) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

100

ELSEV IE R

Sobre as sociedades em comum, vale enfatizar que as pessoas jurdicas


constitudas sob um dos tipos das sociedades empresrias, ou mesmo quando se
tratar de uma sociedade simples, enquanto no tiverem seus atos arquivados na
Junta Comercial ou no Cartrio, sero tidas como sociedades em comum, regidas
pelos arts. 986 a 990 do CC/2002 e, subsdiariamente, pelas normas das sociedades
simples, conforme prev a parte final do art. 986.
Merece destaque a exceo reservada s sociedades por aes. Para estas, a
combinao do art. 986 do Cdigo, com os arts. 94 e 99 da Lei nfi 6.404/1976,
permite-nos concluir que elas, mesmo sem o estatuto social arquivado, no se
submetero s normas da sociedade em comum, mas da lei especfica, como
exposto no item 9 deste Captulo.
Com relao prova de existncia das sociedades em comum, prev o art. 987
que terceiros que mantiverem relaes jurdicas com elas podero provar sua
existncia por qualquer modo lcito de prova, enquanto os scios, seja nas relaes
recprocas ou com terceiros, somente comprovam a existncia da sociedade por
prova escrita. A inteno da lei parece facilitar a ao de quem transacionou com
a sociedade.
Outra inovao do Cdigo a respeito das sociedades em comum foi o carter
subsidirio de responsabilidade atribudo aos scios, o que no deixa de ser
estranho, j que nessa condio a sociedade no teria patrimnio prprio. Portanto,
para quitao dos dbitos sociais, primeiro deve ser exaurido o ativo da sociedade
para, depois, entrarem nos bens particulares dos scios. Fora do benefcio de ordem
est aquele scio que contratou pela sociedade, pois sua obrigao ser pessoal,
no subsidiria, de acordo com o preceito do art. 990.
Acrescento o teor do art. 989, no que diz respeito previso de os bens sociais
responderem pelas obrigaes sociais assumidas por qualquer dos scios, sem se
ater ao fato de serem, ou no, representantes da sociedade, salvo pacto expresso
limitativo de poderes, que ter eficcia contra terceiros que o conheam, ou devam
conhecer.
Com relao s sociedades em conta de participao e s outras personificadas,
a abordagem completa est reservada aos itens 7 a 9 deste Captulo.
w
6.

Modificao das Sociedades

So formas de alterao ou reorganizao societria, atravs das quais pode a


pessoa jurdica promover.mudanas substanciais em sua estrutura.

CAM PUS

Captulo 2 Oireto de Empresa

Com a chegada do Novo Cdigo Civil, que trouxe captulo especfico intitulado
Da Transformao, Da ncoiporao, Da Fuso t Da Ciso das Sociedades, que
vai do art. 1.113 ao art. 1.122, passamos a contar com duas disciplinas a respeito
do tema. Uma j existente, aplicada s sociedades por aes, disposta nos arts. 220
ao 234 da Lei na 6.404/1976. Outra constante do Cdigo, especfica para os demais
tipos societrios.
Existindo omisso do Cdigo sobre algum instituto, como h em relao ciso,
citada apenas no art. 1.122, pargrafo 3e, que se refere falncia da sociedade
cindida, continua a regncia pela lei.
a) Transformao
a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo ou
liquidao, de um tipo para outro. Por exemplo, uma limitada que se transforma
numa sociedade annima, ou uma sociedade em nome coletivo que se transforma
numa limitada.
No importa o tipo transformado, alm de necessrio registro conforme as
especificaes do tipo em que vai se converter, a eficcia da operao depende de
consentimento unnime dos scios, salvo se prevista no ato constitutivo, quando
o scio dissidente poder retirar-se da sociedade. Esse direito de retirada, alis,
pode at ser renunciado no contrato social, quando a transformao for para uma
companhia.
Em qualquer caso, a transformao no pode prejudicar o direito dos credores,
nem modific-los, e mantero, at a integral satisfao de seus crditos, as mesmas
garantias que tinham antes da alterao.
Desta forma, se uma sociedade em nome coletivo se transformar em sociedade
annima, os credores anteriores mudana continuaro titulares de crditos pelos
quais podero arguir a responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada dos scios.
exemplo inverso, rarssimo de acontecer, tambm se aplica o mesmo
raciocnio, ou seja, o credor de uma sociedade annima transformada em sociedade
em nome coletivo no pode invocar responsabilidade subsidiria dos scios na
satisfao de seu crdito. Neste caso, somente os titulares por crditos constitudos
aps a transformao possuiriam tal direito.

Srie Provas e Concursos

At o advento do Cdigo Civil de 2002, a matria se encontrava disciplinada


unicamente pela Lei das Sociedades Annimas, que servia s demais espcies, uma
vez que, para as sociedades no reguladas por aquela norma, nenhuma legislao
sobre o tema havia.

101

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

No entanto, na hiptese de falncia da sociedade transformada, tm os titulares


de crditos constitudos antes da mudana a faculdade de requererem o tratamento
que receberiam, caso no houvesse a transformao.
Em outras palavras, pode o credor de uma sociedade em nome coletivo, titular
de um direito garantido pela responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada
dos scios, fazer valerem tais prerrogativas, quando transformada a sociedade em
outro tipo, na qual no tenham os scios as mesmas responsabilidades, vier ela
a falir. De outra forma, tambm em caso de falncia da sociedade transformada,
desta vez de limitada para em nome coletivo, aos credores por crditos constitudos
anteriormente ao ato basta no se manifestarem, que seus crditos usufruiro das
garantias prprias ao novo tipo societrio adotado.
b) Incorporao
Operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra j
existente, que lhe sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprovla, na forma estabelecida para os respectivos tipos.
Pode ser operada entre sociedades de tipos iguais ou diferentes, e sua efetivao ser
causa de extino da(s) sociedade(s) incorporada(s), quando compete incorporadora
declarar extinta(s) a(s) incorporada(s) e promover respectiva averbao.
Observem, contudo, que do ato no surge nova sociedade, pois a incorporadora
permanece com sua personalidade jurdica inaltervel. Esta, por sua vez, garantir
o interesse dos credores da(s) incorporada(s), j que sucessora de suas obrigaes.
c) Fuso
Operao pela qual duas ou mais sociedades se unem para formar uma nova,
que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Da mesma forma, a nova
empresa garantir os direitos dos credores.
A operao provoca a extino das pessoas jurdicas fusionadas. Aos primeiros
administradores da sociedade que surgem compete promover o arquivamento
dos atos de fuso.
d) Ciso
Operao pela qual uma sociedade transfere, total ou parcialmente, o patrimnio
para uma ou mais sociedades criadas para esse fim ou j existentes.
Pode haver extino da empresa fornecedora do patrimnio, no caso de reverso
total daquele.

Captulo 2 Direito de Empresa

CAMPUS

7.

Tipos de Sociedades

Neste tpico, so analisadas as especificidades de cada um dos tipos societrios


previstos no Direito brasileiro.
A maioria tem disciplinamento no Cdigo Civil de 2002, ao passo que as
sociedades por aes, apesar de terem previso legal de existncia na msma Lei
Civil, so reguladas por norma prpria, de n2 6.404/1976, com atualizaes.
Antes da abordagem individual de cada uma, vale explicar que o Cdigo Civil de
2002 reservou captulo especfico tratando de normas gerais das sociedades simples
(antigas sociedades civis). Ali so postos assuntos como forma de constituio, direitos
e obrigaes dos scios, administrao da sociedade e dissoluo, alm de outros.
Nos casos de omisso do legislador, relativamente aos captulos especficos das
sociedades em nome coletivo, em comandita simples, em conta de participao,
das limitadas, e at mesmo das sociedades por aes, aplicam-se as regras das
sociedades simples, que vo do art. 997 ao art. 1.038.
Importante, portanto, o estudo daquelas, tendo em vista o fato de suas normas
aplicarem-se supletivamente s sociedades empresrias. Isso quer dizer que, na hiptese
de serem omissas as normas especficas ditadas pelo Cdigo Civil de 2002, para as
sociedades por ele disciplinadas, ou mesmo relativas s sociedades por aes, podem
servir regulao da matria as disposies concernentes s sociedades simples.
7.1.

Sociedades Simples

7.1.1. Constituio

.^ -A s sociedades simples so de natureza contratual, com o ato devendo ser


registrado no Cartrio de Pessoas Jurdicas do local de sua sede.
O prazo de registro o mesmo exigido nas Juntas Comerciais, ou seja, trinta
dias da lavratura, pelo menos para fins de retroatividade dos efeitos. Sendo em
prazo superior, reputa-se como sociedade em comum durante o tempo em que
funcionou at a expedio do registro.

Srie Provas e Concursos

Sendo total a ciso, a empresa que recebeu o patrimnio obriga-se pelos direitos
dos credores. Se mais de uma empresa recepcionou os bens da cindida, haver
solidariedade entre elas no pagamento aos credores.
Caso seja parcial, o instrumento da ciso pode estabelecer quais as obrigaes
que passam outra empresa.
Em se tratando de incorporao, fuso ou ciso, o art. 1.122 do CC/2002
garante o direito de credores prejudicados promoverem ao de anulao dos
atos, no prazo de noventa dias da publicao dos mesmos.

103

Srte Provas e Concursos

104

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente

E L SEV IE R

O contedo do instrumento contratual deve revestir-se dos elementos enumerados


no art. 997 do CC/2002 (a ausncia de algum acarreta a negao do registro, menos
a omisso do teor do inciso VI, quanto designao dos administradores), sem
prejuzo de outros estipulados pelos scios. Qualquer alterao nessas clusulas
necessita de aprovao unnime dos scios. Para as demais, basta a maioria absoluta.
Opera sob uma denominao (acrescida do termo S/S), a qual a lei equipara
ao nome empresarial, ao menos para fins de proteo.
O pargrafo nico do mesmo art. 997 dispe que pactos em separado, contrrios
ao instrumento do contrato, no tm validade perante terceiros, entendendo-se
que tero perante os scios.
A sociedade simples que constituir filial, sucursal ou agncia na circunscrio
de outro Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas, nele dever inscrev-la com a
prova do registro original e, no Cartrio da sede, dever averbar aquela.
7.1.2. Formao do Capita! Social

Vimos anteriormente que no possvel haver clusula exdudente da contribuio de scio


para o fundo social. Todos, portanto, devem participar. A contribuio pode materializar-se
em bens, dinheiro ou, mesmo, na prestao de servios (nas limitadas, essa ltima opo
no possvel). O mais usual, no entanto, a integralizao em dinheiro.
Sendo em bens, somente podem ser aceitos aqueles relacionados ao objeto social (a
Lei das SA. clara a esse respeito, no art. 117, pargrafo l s, alnea h, cujo entendimento
extensivo s demais). Sobre a responsabilidade dos scios pelos vcios redibitrios e
pela evico desses bens, outra vez o Cdigo Civil omitiu-se, mas apenas em relao
aos vcios (j a Lei na 6.404/1976 prev idntica responsabilidade do vendedor, o que
inclui os vcios redibitrios e a evico). Responde, portanto, pela evico o scio que
entrar com bens para o capital social, no se admitindo sequer pacto em contrrio.
Se em crditos, deve o scio responder no s pela sua existncia, mas pela
solvncia da dvida. Essa responsabilidade, ressalvo, no solidria, mas subsidiria,
pois tem o scio benefcio de ordem em relao ao devedor, uma vez que deve a
sociedade primeiro, em caso de insolvncia, promover a cobrana judicial do crdito.
Sendo em servios, estabelece o art. 1.006 do CC/2002 a proibio de o scio
empregar-se em atividade estranha sociedade, salvo conveno em contrrio.
O prazo para efetivao da contribuio dos sitfe previsto no contrato
social. No cumprida a estipulao, fica ele sujeito notificao premonitria por
parte da sociedade, com a concesso do prazo de trinta dias para adimplir sua
obrigao. Isso o que se depreende da leitura do art. 1.004 do CC/2002, que
exigiu a notificao prvia do scio devedor para constitu-lo em mora. Somente
aps o no atendimento notificao que o scio poder ser considerado remisso.

CAMPUS

Capituio 2 Difeito de Empresa

Configurada a condio de scio remisso, responder o scio perante a


sociedade pelos danos emergentes da mora, podendo os demais decidir por sua
excluso, em lugar da indenizao.
7.1.3. Cesso de Quota Sociai

possvel haver cesso de quotas sociais, desde que com a concordncia unnime
dos demais scios, alm da alterao do contrato, que passar a conter os dados do novo
scio. Para a eficcia perante terceiros, a alterao deve ser averbada no rgo competente.
Pelas obrigaes que o cedente tinha antes da transferncia, continua
respondendo solidariamente com o cessionrio, durante o prazo de dois anos, a
contar da averbao da alterao.
Percebam que a cesso aqui abordada uma das maneiras atravs das quais
o scio pode desligar-se do quadro social, se cedida, claro, a totalidade de suas
cotas. Outras so o exerccio do direito de retirada e a excluso.
O primeiro tem previso legal no art. 1.029 do CC/2002 e depender de
notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias, quando
a sociedade for de prazo indeterminado. Sendo constituda por prazo determinado,
depende de justa causa, provada judicialmente.
Quanto excluso, ela pode acontecer judicialmente ou de pleno direito, conforme
a previso do art. 1.030. Judicial a excluso que depende da ocorrncia de falta grave
no cumprimento das obrigaes de scio e, assim mesmo, mediante iniciativa da maioria
dos demais componentes do quadro social. O mesmo dispositivo reporta-se ao art. 1.004,
para ressalvar que a excluso do scio remisso no precisa de provocao ao Poder
Judicirio - extrajudicial, no que pese a falta grave. De pleno direito a excluso que no
passa pelo crivo judicial, e ocorre se o scio for declarado falido (a falncia aqui tratada
no a da sociedade que o estiver excluindo, mas dele prprio, em possvel atividade
empresarial) ou tiver sua quota liquidada, conforme dispe o art. 1.026.
Outros detalhes a respeito do tema so dispostos no item 7.1.7. a seguir.
7.1.4. Deliberaes Sociais

Os scios jim o dever de influir na conduo dos negcios da sociedade,


~decdmdo questes que objetivem o melhor para ela. Havendo interesse conflitante
entre o scio e a sociedade, deve aquele se abster de votar na deliberao.
O art. 1.010, pargrafo 3a, do CC72002 prev a punio do scio que votar
de acordo com seus interesses privados, com perdas e danos em favor da pessoa
jurdica.

Direito Empresaria! (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

No mbito da Lei das S.A., seu art. 115 estabelece a responsabilidade do acionista,
ainda que sen voto no tenha prevalecido, assim como a possibilidade de anulao
da deciso.
J na disciplina do Cdigo Civil, a responsabilizao apenas nos casos de
prevalncia do voto daquele quotista, e mais, no pode a deliberao ser anulada.
Quanto ao qurum exigido, a regra a maioria absoluta do capital social,
computando-se a quantidade e o valor de cada quota (lembro que as quotas podem
ter valores diversos, diferentemente das aes, cujos valores nominais so iguais).
Pode, entretanto, o contrato ou a lei estipular quruns diversos como, por exemplo,
a unanimidade, 3/4 ou, mesmo, 2/3 do capital social. Em caso de empate, prevalece
a deciso sufragada pelo maior nmero de scios e, se este persistir, o juiz decide.
Nas sociedades simples, em nome coletivo e nas comanditas simples, exige-se
unanimidade para alterao de uma das clusulas do contrato previstas no art.
997 do CC/2002. Nas limitadas, o assunto ser objeto de estudo especfico.
7.1.5. Administrao

A administrao de uma sociedade deve ser exercida por uma ou mais pessoas
comprometidas em realizar o fim social previsto para a pessoa jurdica, pois elas
se posicionam frente dos negcios, celebrando contratos, contraindo direitos e
obrigaes em nome da sociedade, sempre buscando o melhor resultado para a
organizao. claro que, mesmo agindo com zelo e lealdade pessoa jurdica,
respeitando os rigores da lei e do contrato social, ainda assim a atuao do
administrador, por motivos alheios a sua vontade, pode resultar em prejuzo social,
hiptese em que estaria isento de responsabilidade sobre o ocorrido.
Entretanto, o que se observa so atuaes temerrias dessas pessoas, que
colocam em risco todo o negcio em nome de interesses pessoais. No por outro
motivo que muitas sociedades foram levadas runa, em decorrncia de gestores
despreparados ou mal-intencionados.
Por essas razes, o caput do art. 1.011 exigiu do administrador o cuidado e
a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na conduo de
seus prprios negcios. Mas no parou por a. Dispositivos do Cdigo prevem
punio aos administradores que agirem em desconformidade com a lei ou com
o contrato social, possibilitando sociedade o ressarcimento de danos sofridos
por essas atuaes, ou simplesmente se eximirem de qualquer responsabilidade
oriunda de prejuzos sofridos por terceiros, deixando tal encargo para os prprios
administradores, quando configuradas as hipteses do art. 1.015, pargrafo nico.

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Captulo 2 Direito de Empresa

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Esses e outros aspectos relacionados funo do administrador so alvo de


abordagem neste item, conforme dissertao em seguida.
Silente o contrato social, a administrao da sociedade caber separadamente
a cada um dos scios. Essa a regra do art. 1.013 do C/2002, que, como se v,
desconsidera a clusula a que se refere o inciso VI do art. 997.
O contrato social poder ainda definir a competncia dos administradores.
Seno o fizer, eles podero praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade,
salvo a venda de bens imveis, que depende de aprovao da maioria absoluta,
menos se tal atividade for do prprio objeto social, conforme dispe o art. 1.015.
O administrador pode ser nomeado no prprio contrato ou em ato separado. Neste ltimo
caso, dever promovera averbao margem do contrato. Caso contrrio, responder pessoal
e solidariamente com a sociedade pelos ates que vier a praticar (art. 1.012).
Se investido na funo por clusula expressa no contrato, seus poderes sero
irrevogveis, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer
dos scios. De outra forma, poderes conferidos a scio por ato separado, ou a
quem no seja scio, so revogveis a qualquer tempo. Este o teor do art. 1.019.
A doutrina vem consagrando a possibilidade de o administrador ser scio ou no.
Esta tese, que vai de encontro ao exposto na segunda edio desta obra, encontra
lastro na omisso do Cdigo que no veda tal hiptese como fez, de forma expressa,
nos arts. 1.042 e 1.046, com as sociedades em nome coletivo e as em comandita
simples. Tambm o pargrafo nico do art. 1.019 serve de supedneo ao raciocnio.
No podem ser administradores aqueles condenados pena que vede, ainda que
temporariamente, o acesso a cargos pblicos, ou por crime falimentar, prevaricao,
peita ou suborno, concusso, peculato, ou contra a economia popular, contra o
sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra
as relaes de consumo, a f pblica, ou a propriedade, enquanto perdurarem os
efeitos da condenao (art. 1.011).
Mas, ateno: a vedao exposta no pargrafo anterior, decorrente de norma
expressa do novo Cdigo Civil, e que encontra correspondente no art. 147,
pargrafo l 2, da Lei das Sociedades por Aes, no extensiva aos demais scios
da sociedade, quando no ocupem funo de administrao.
^^Q u an to responsabilidade dos administradores, o Cdigo Civil de 2002 inovou
ao prever, em seu art. 1.015, pargrafo nico, a exonerao da pessoa jurdica em
responder perante terceiros, desde que prove uma das seguintes hipteses: a) o
conhecimento do terceiro quanto falta de poder do administrador; b) encontrarse a limitao de poderes registrada no rgo prprio; c) tratando-se de operao
evidentemente estranha ao objeto social.

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ELSEVIER

Essa a positivao, no Direito brasileiro, da Teoria Ultra Vires, atravs da qual


a pessoa jurdica exime-se da responsabilidade perante terceiros, por ato praticado
pelo administrador com excesso de poder, mesmo que ausente a fraude esta
pressuposto para o uso de outra teoria, a da Desconsiderao da Pessoa Jurdica.
Isso quer dizer que, se agirem com violao lei ou ao contrato social, ficaro
os administradores sujeitos a indenizar terceiros ou a sociedade, regressivamente,
neste caso, se aquela assumir a responsabilidade perante terceiros.
Seguindo a disposio do Cdigo, o art. 1.016 imps a responsabilidade solidria
dos administradores, perante a sociedade e terceiros prejudicados, por atos culposos
decorrentes da funo. J no art. 1.017, previu a obrigao a eles imposta de, em caso
de aplicarem bens ou crditos da sociedade em proveito prprio ou de terceiros sem
autorizao escrita dos demais scios, restiturem sociedade ou pagarem o equivalente,
com todos os lucros resultantes e, se houver prejuzo, por ele tambm respondero.
Por ltimo, vale conferir a exegese do art. 1.018, que veda a delegao da funo
de administrador, ao mesmo tempo em que permite a constituio de procurador ou
mandatrio para realizao de negcio especfico, no exigindo a lei a averbao no
rgo de registro. Observem que se trata de duas situaes bem distintas. A primeira,
proibida pela lei, se refere hiptese de o administrador fazer-se substituir em suas
atribuies precpuas do cargo, a exemplo da assinatura de cheques, da celebrao de
contratos, ou aplicao de recursos no mercado de valores mobilirios. Outra seria a
nomeao de algum para represent-lo em algumas operaes ou atos especficos,
como a presena em determinada audincia na Justia do Trabalho, quando a parte
demandada a pessoa jurdica da qual participe.

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7.1.6. Responsabilidade dos Scios

Na formao de uma sociedade simples, j sabemos, os scios tm a opo


de adotar um dos tipos das sociedades empresrias, menos aquelas constitudas
por aes. Nesta situao, suas responsabilidades pelos dbitos contrados em
funo da pessoa jurdica sero regidas na conformidade do tipo escolhido. Caso,
porm, prefiram adequ-la to somente s linhas traadas no captulo especfico
do Cdigo, o art. 997, inciso VIII, faculta aos contratantes definir se respondem,
ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. A disposio, contudo, deve
ser conjugada com os arts. 1.023 e 1.024.
Esse ltimo preconiza a responsabilidade subsidiria dos scios pelas dvidas
contradas em nome da sociedade. Melhor explicando, em havendo previso
contratual de responsabilidade dos scios por dbitos da pessoa jurdica, dever

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Capitulo 2 Direito de Empresa

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ser respeitado o princpio que rege todos os tipos sociais, ou seja, primeiro deve
ser consumido o patrimnio da entidade para depois, em havendo saldo a pagar,
serem utilizados os bens particulares dos scios.
O outro dispositivo, por sua vez, estipula que a responsabilidade subsidiria dos
scios ser cobrada de forma proporcional participao de cada um nas perdas
sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Tm, portanto, os scios
a opo de escolher contratualmente a forma de cobrana da responsabilidade
subsidiria a eles dirigida, quando podero optar entre a solidariedade, da maneira
como acontece na sociedade em nome coletivo, ou em comandita simples, neste
caso em se tratando de scios comanditados, conforme exposto nos itens a seguir,
ou a proporcionalidade sugerida, quando normalmente acompanha a participao
de cada um no capital social, apesar de o art. 1.007 prever a possibilidade de
estipulao contratual diversa, no sentido de a participao de cada um nos lucros
e nas perdas no guardar correlao percentual igual da participao per capita
no capital social.
Em suma, quando da contratao de uma sociedade simples sem a adoo
de algum dos tipos da empresria, os scios possuem a faculdade de escolher
se assumiro, ou no, a responsabilidade subsidiria pelas dvidas contradas
em nome da pessoa jurdica. Sendo a resposta positiva, a responsabilidade ser
proporcional participao de cada um nas perdas ou no prejuzo da sociedade,
salvo se preferirem a responsabilidade solidria.
Para complementar o tema, vale citar a previso do art. 1.025, que determina a
responsabilidade do scio que ingressar na sociedade por dvidas anteriores sua
presena. Por conseguinte, qualquer um que pretenda adquirir parcela do capital
social de sociedade j constituda e em funcionamento necessita estar atento s
dvidas da sociedade, assim como ao contrato social para se certificar quanto
possvel previso de responsabilidade subsidiria dos scios. E como a lei no
prev ressalvas, mesmo que seja acordada a excluso de tal responsabilidade, esse
pacto no ter validade contra terceiros, que poder cobrar a divida normalmente
daquele scio posteriormente admitido, pois o acordo valeria apenas entre eles.
Com relao ao scio que se desliga da sociedade, permanece ele solidrio com
j^ q tie adquiriu suas cotas durante o prazo de dois anos, a contar da averbao
da modificao contratual, conforme prev o* art. 1.003, pargrafo nico. Se a
averbao demorar a ser feita, pior para ele, pois o prazo somente comea com
aquela providncia.

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7.1.7. Dissoluo da Sociedade

Na vigncia do antigo Cdigo Comercial, bastava a vontade de apenas um dos


scios para a sociedade ser dissolvida. A previso legal estava assentada no art. 335
daquela lei e, pouco a pouco, foi cedendo espao ao princpio da continuidade da
empresa, quando os operadores do Direito perceberam a importncia em preservar
a atividade produtiva desenvolvida, em detrimento do desejo individual de um
scio.
O Cdigo Civil de 2002 procurou incorporar os fundamentos da preservao
da atividade econmica trazendo novas regras ao tema, distribudas nos arts.
1.033 a 1.038.
Antes, porm, de abord-las, vale a pena pontuarmos a respeito de alguns
conceitos relacionados ao assunto.
No mbito do Direito Comercial, dissoluo de sociedade representa uma etapa
no processo de extino da pessoa jurdica. justamente a primeira fase, pela qual
a sociedade paralisa suas atividades, restringindo a gesto prpria aos negcios
inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero os administradores
solidria e ilimitadamente, e passa a inventariar seus bens e direitos na preparao
de outra etapa, que se chama de liquidao. Nesta, acontece a alienao de todo
o ativo, visando ao pagamento dos credores e, caso exista saldo remanescente,
divide-se o acervo com os scios. Concluda a liquidao, pode ento a sociedade
ser extinta, condio que, juridicamente falando, acontece com a baixa de sua
inscrio no rgo de registro competente. Esse derradeiro ato o que decreta o
fim da personalidade jurdica.
Alis, o mesmo rgo pelo qual faz nascer a personalidade jurdica de uma
sociedade tambm responsvel pela sua extino que, no caso da liquidao de
sociedade, se materializa com a averbao no registro prprio da ata da assembleia
que aprovar as contas do liquidante, conforme prev o art. 1.109 do Cdigo.
Diferente o que ocorre quando um ou mais scios resolvem sair da sociedade,
deixando aos remanescentes a continuidade do objeto social. No antigo Direito,
essa operao era conhecida como dissoluo parcial da sociedade5, expresso que
o Cdigo de 2002 substituiu por resoluo da sociedade em relao a um scio.
Para facilitar a aprendizagem dos institutos, vejamos o estudo pormenorizado
de cada uift deles.

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Captulo 2 Direito de Empresa

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Assim, segundo a previso do art. 1.033, a sociedade dissolve-se de pleno direito;


a) com o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem
oposio de scio, no entrar a sociedade em- liquidao, caso em que
se prorrogar por tempo indeterminado;
b) pelo consenso unnime dos scios;
c) pela deliberao dos scios por maioria absoluta na sociedade de prazo
indeterminado;
d) pela falia de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento
e oitenta dias;
e) pela extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Sobre essas hipteses de dissoluo, observem que basta a configurao de
uma delas para que tenhamos aperfeioada a causa para a dissoluo da pessoa
jurdica, que ser considerada de pleno direito.
Sendo a dissoluo de pleno direito, qualquer scio est habilitado a requerer
que a liquidao se processe judicialmente, quando o juiz nomear um liquidante
para conduzir o processo.
Caso prefiram a liquidao administrativa, cabe aos administradores promover
a investidura do liquidante, que poder ser um scio j indicado no contrato social
ou, na omisso desse, algum estranho ao quadro social
Se a causa for a da alnea e anteriormente citada, o Ministrio Pblico detm
a prerrogativa subsidiria para promover a liquidao judicial, desde que os
administradores no o faam nos trinta dias seguintes perda da autorizao, ou
se nenhum scio exercer a faculdade a eles assegurada pelo art. 1.036, pargrafo
nico. Nessa situao, a omisso do rgo ministerial, nos quinze dias subsequentes
ao recebimento da comunicao sobre o fato, permite autoridade competente
para conceder a autorizao nomear interventor com poderes para requerer a
medida e administrar a sociedade at que seja nomeado o liquidante.
Outra forma de dissolver a sociedade extrajudicialmente a prevista no art. 1.028, II,
que se refere morte de scio, quando os demais preferem a dissoluo total parcial.
Judicial a dissoluo que necessita passar pelo crivo do Poder judicirio, e
^nginada a partir do requerimento de qualquer scio. Pelo art. 1.034, so causas
de dissoluo judicial:
a) a anulao da constituio da sociedade;
b) o exaurimento do fim social, ou a verificao de que o mesmo
inexequvel.

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7..7.I. Da Dissoluo

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ELSEV IER

Com relao a cada uma das hipteses de dissoluo judicial, a primeira, que se
refere anulao da sociedade, possui prazo decadencial de at trs anos, contado da
publicao e sua inscrio no registro, conforme a previso do art. 45, pargrafo nico,
do CC/2002. J a exausto do objeto social compromete a continuidade do negcio.
o que acontece com a sociedade que tem por objeto social a explorao de determinada
mina. No momento em que a atividade extrativa se esgotar, exaure-se seu fim social. De
outra forma, inexequvel o fim social que, embora podendo ser realizado em outras
condies, no o para certas sociedades. Por exemplo, uma transportadora que perde
seus caminhes e fica sem meios ou crditos para novas aquisies.
Importante ressaltar, contudo, que essas hipteses do art. 1.034 no so
taxativas, pois o art. 1.035 permite que o contrato social preveja outras causas de
dissoluo judicial.
7.1.7.2. Da Resoluo em Relao a um Scio

J foi mencionado que esse instituto corresponde dissoluo parcial da


sociedade que, diversamente ao item antecedente, no conduz necessariamente
extino da pessoa jurdica, mas liquidao individual da quota do scio que
saiu, seja por morte ou por simples vontade do retirante, quando ele pratica o que
se conhece como direito de recesso.
Quando se afirma, contudo, que a sada de scio no leva necessariamente a
sociedade extino, porque os scios remanescentes podem optar entre a resoluo
em relao a um scio ou, se preferirem, tanto em caso de morte de scio como
na hiptese da prtica do direito de recesso, promover a dissoluo da sociedade.
Neste ltimo caso, a escolha motivada em possvel dificuldade para cumprir o fim
social, seja por reduo substancial do capital social ou quebra do ajjectio societatis.
Desta forma, conforme prev o art. 1.028, no caso de morte, liquidar-se- a
quota, salvo:
a) se o contrato dispuser diferentemente;
b) se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade;
c) se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio
falecido.
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Entenda o leitor que liquidar a quota do scio falecido significa apurar seus
haveres diante da sociedade, quando esta se obriga pelo pagamento correspondente
aos herdeiros. Para tanto, faz-se necessrio verificar a situao patrimonial da
sociedade, data da resoluo, quando ser levantado balano especial, conforme
prev o art. 1.031.

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Captulo 2 Direito de Empresa

Por vontade prpria, o scio pode retirar-se da sociedade, desde que notifique
os demais com antecedncia mnima de sessenta dias, em se tratando de sociedade
por prazo indeterminado. Se constituda por prazo determinado, faz-se necessrio
provar judicialmente justa causa.
De outra forma, o contrato social pode prever outras hipteses de retirada do
scio, alm das previstas na lei. Esse permissivo,- previsto no art. 1.029, preciso
por conta da dificuldade imposta pelo art. 1.003, que exige a concordncia unnime
dos demais scios para a cesso ou alienao das quotas de algum. Se assim no
fosse, poderamos presenciar casos em que o scio seria obrigado a permanecer
como tal, simplesmente por deciso dos demais.
Alm de todas essas hipteses, o art. 1.030 determina a resoluo da sociedade
por excluso judicial de scio, mediante iniciativa da maioria dos demais, por falta
grave ou incapacidade superveniente. O mesmo dispositivo ressalva a excluso de
scio remisso, que pode ocorrer de forma extrajudicial. Em seguida, o pargrafo
nico do mesmo dispositivo acrescenta hipteses de resoluo da sociedade por
excluso de scio considerada de pleno direito, ou seja, revelia de manifestao
do Poder judicirio. o que ocorre quando o scio for declarado falido, por
atividade empresarial alheia sua condio de scio da pessoa jurdica referida,
ou mesmo quando sua quota social for liquidada por requerimento do credor
legitimado, conforme dispe o art. 1.026, pargrafo nico.
Por ltimo, convm ressaltar a exegese do art. 1.032, que prev, em qualquer
dos casos de retirada, excluso ou morte de scio, a obrigao deste ou de seus
herdeiros pelas obrigaes sociais anteriores, durante o prazo de dois anos, contado
da averbao da resoluo da sociedade. Especificamente quando se tratar de
retirada ou excluso, a responsabilidade alcana tambm obrigaes constitudas
posteriormente sada, pelo mesmo prazo de at dois anos, enquanto no se
requerer a averbao.
7.L8. Da Liquidao

J foi dito que a liquidao um estgio do processo que leva extino


da pessoa jurdica. o momento em que a sociedade previamente dissolvida
-^assa a vender seu ativo, a fim de quitar suas dvidas perante os credores. O
acervo porventura resultante dever ser distribudo aos scios, na proporo da
participao do capital social.
Para o bom entendimento da matria, deve o leitor ficar atento distino entre
a liquidao judicial, que se processa no mbito de um processo falimentar, e aquela

II
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Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

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desenvolvida independentemente da instaurao de falncia, porm igualmente


passa pela chancela do Poder Judicirio. Ambas possuem uma s finalidade, que
promover a alienao do ativo e o conseqente pagamento do passivo. Acontece
que a primeira regulada na prpria Lei de Falncias, abordada no Captulo 4 desta
obra, e compe uma das etapas do processo falimentar, enquanto, para a outra,
deve ser observado o disposto no Cdigo de Processo Civil, conforme a previso
do art. 1.111 do Cdigo Civil, que ainda prev hipteses para sua realizao.
Tambm para a liquidao extrajudicial h disciplina especfica, quando se
tratar de instituio financeira e-assemelhada. Neste caso, entra em cena todo um
regramento especfico, capitaneado pela Lei Federal n e 6.024/1974, conforme
exposio no mesmo Captulo 4.
7.1.8.1. Da Liquidao Extrajudicial

Dissolvida de pleno direito a sociedade pelas hipteses previstas no art. 1.033,


ou em caso de morte ou retirada de scio, quando os demais no quiserem mais
continuar o negcio, compete aos administradores providenciar a investidura do
liquidante, que poder ser scio j designado no contrato social, ou no scio.
O liquidante cujo nome j conste no contrato social somente pode ser destitudo por
via judicial, a requerimento de um ou mais scios, ocorrendo justa causa. De outra forma,
sendo ele eleito pelos demais, sua destituio depende de simples deliberao. claro
que, neste caso, desde que haja justa causa, pode ele tambm ser destitudo pela via
judicial, pois, se assim no fosse, bastaria o liquidante gozar de prestgio perante a
maioria dos scios representativos do capital social, para se perpetuar na funo.
Em todo caso, ns j estudamos que, sempre quando se tratar de liquidao de
pleno direito, tm os scios a opo entre a liquidao judicial ou extrajudicial.
A exceo est na hiptese do inciso V do art. 1.033, pois, se no requerida a
medida judicial pelos scios, passa ao Ministrio Pblico a iniciativa ou, se este
no providenciar a liquidao judicial, ser nomeado um interventor com poderes
para tanto, tudo de acordo com o art. 1.037 do Cdigo.
O art. 1.103 do Cdigo Civil, que no exclusivo para as sociedades simples, pois faz
parte do captulo que regula a liquidao de todas as sociedades contratuais, discriminou
os deveres do liquidante que, de forma resumida, podem ser assim reproduzidos:
a) averbar no registro prprio o instrumento de dissoluo;
b) airecadar bens, livros e documentos da sociedade;
c) providenciar, em at quinze dias da investidura, inventrio e balano
patrimonial;

CAM PUS

Capituio 2 Direito de Empresa

d) ultimar os negcios, alienar o ativo, pagar o passivo e distribuir o saldo


com os scios;
e) chamar os scios integralizao do capital social, quando insuficiente
o ativo, alm de exigir as quantias necessrias, nos lim ites da
responsabilidade de cada um;
f) convocar assembleia de quotistas a cada seis meses para prestao de
contas, instruda com relatrio e balano do estado da liquidao;
g) em se tratando de sociedade empresria, confessar falncia e requerer a
recuperao judicial ou a extrajudicial;
h) ao final-do processo, apresentar as scios o relatrio da liquidao e
suas contas;
i) averbar no rgo de registro o instrumento firmado pelos scios que
considerar encerrada a liquidao.
Sempre que o liquidante utilizar o nome empresarial, este dever vir seguido
da expresso em liquidao" e de sua assinatura individual, com a declarao de
sua qualidade,
O
liquidante assume responsabilidades similares s dos administradores da
sociedade liquidanda. A ele compete representar a sociedade e praticar todos os
atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar bens mveis e imveis, transigir,
receber e dar quitao. Contudo, conforme a disposio do pargrafo nico do
art. 1.105, salvo expressa previso contratual ou autorizao pelo voto da maioria
dos scios, no permitido a ele gravar de nus reais os mveis e imveis, nem
contrair emprstimo, salvo quando indispensveis ao pagamento de obrigaes
inadiveis, nem prosseguir, embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
No pagamento das dvidas, o liquidante deve pagar inicialmente os credores
por ttulos preferenciais, de forma similar ao que acontece na falncia. Sobrando
ativo, pagar os demais de forma proporcional, sem distino entre vencidas ou
vincendas, mas em relao a essas ltimas, com desconto. Se o ativo for superior
ao passivo, pode o liquidante dar preferncia s dvidas vencidas.
Depois de quitados todos os credores,'o saldo remanescente ser partilhado
entre os scios. Neste caso, se a maioria preferir, no precisa esperar a alienao
de todo o ativo e a apurao dos haveres para comear a partilha. medida que
quele for sendo realizado, antecipa-se a partilha.
Ao final desse processo, cabe ao liquidante convocar assembleia de scios
para prestao de contas aps o que, se aprovadas, encerra-se a liquidao,
complementada com a averbao no registro prprio da ata da assembleia, ato
que, como j foi mencionado, provoca a extino da sociedade.

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Aps a averbao, o scio dissidente tem um prazo de trinta dias, a contar da


publicao da ata j averbada, para a ao que couber.
J o credor insatisfeito pode exigir de cada scio valor correspondente soma
individualmente recebida em partilha; claro, sem extrapolar o montante de seu
crdito ou propor contra o liquidante ao de perdas e danos.
7.1.8.2. Da liquidao Judicial

Essa forma de liquidao da sociedade, embora referida em algumas passagens


do Cdigo Civil, regulamentada pelo Direito Processual.
O art. 1.112 do Cdigo Civil chega a mencionar que, no curso da liquidao
judicial, o juiz convocar, se necessrio, reunio ou assembleia para deliberar sobre
os interesses da liquidao, e as presidir, resolvendo sumariamente as questes
suscitadas. As atas dessas reunies sero, em cpias autnticas, apensadas ao
processo judicial.
Fora esses dispositivo, o Cdigo de Processo Civil de 1939, em seus arts. 657 a
674, disciplina a liquidao judicial, estabelecendo que compete ao juiz a nomeao
do liquidante cujo nome j conste do contrato social. Sendo este omisso, a escolha
dever ser feita em assembleia de cotistas, menos se j houver unanimidade em
algum nome, que ser indicado em petio.
A destituio do liquidante judicial ato privativo do juiz, que poder agir
de ofcio a requerimento de qualquer interessado, sempre que tiver justa causa.
Os deveres e obrigaes do liquidante judicial pouco diferem daqueles
especificados no art. 1.103, pois, na essncia, ambos devem promover a alienao
de todo ativo da sociedade visando ao pagamento dos credores, com o saldo
sendo restitudo aos scios, proporcionalmente participao de cada um no
capital social.
Ademais, sempre bom repetir que, em se tratando de dissoluo judicial
provocada por uma das causas do arts. 1.033, inciso Y ou do art. 1.034, incisos
1 e II, o liquidante, cujo nome j esteja presente no contrato social, nomeado
pelo juiz na prpria sentena que decretar a dissoluo, ou depois, em caso de
omisso do instrumento.
Vejamos agora as principais caractersticas dos tipos societrios reservados
pela lei s sociedades empresrias que, conforme j frisado, podem ser adotados
pelas sociedades simples, exceo daquelas cujos capitais se dividem em aes.
Antes, porm, o leitor deve observar que, devido importncia que representam,
as sociedades limitadas e as annimas ganharam tpicos especficos neste livro.

CAM PUS

7.2.

Captulo 2 Direito de Empresa

Em Nome Coletivo

Tipo societrio regulado pelos arts. 1.039 a 1.044 do Cdigo Civil de 2002.
sociedade constituda por contrato escrito, pblico ou particular, cujas
clusulas essenciais esto discriminadas no art. 997 do CC/2002. Sua principal
caracterstica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios frente a terceiros
(todos pessoas fsicas) pelos dbitos contrados m nome da sociedade (claro que
aps exaurido o patrimnio social, posto ser subsidiria).
No percam de vista que, diante da prpria pessoa jurdica da qual fazem parte,
cada scio se responsabiliza pessoalmente pela parcela do capital social adquirido,
ao menos enquanto no for integralizado. Para essa responsabilidade, no h
solidariedade entre eles. Essa regra geral aplicada a todos os tipos sociais. De
outra maneira, quando se tratar de atribuir responsabilidade por dbitos sociais
diante de credores que efetuaram negcios com a sociedade, a sim, aplica-se a
regra da responsabilidade solidria.
Possvel haver pacto de limitao da responsabilidade dos scios, que somente
seria eficaz entre eles, no atingindo terceiros, at mesmo para no descaracterizar
o prprio tipo social. Nesta hiptese, o acordo necessitaria de aprovao unnime,
caso no tivesse sido efetuado no ato constitutivo.
Percebam que a aplicao de teorias ou dispositivos legais que preveem a
desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade para fins de atingir o
patrimnio particular dos scios, que cometerem atos fraudulentos, perde o
sentido, uma vez que essas pessoas, quando da contratao da sociedade, j
tomaram seus bens privados vulnerveis a possveis perdas.
Com tamanho risco assumido pelo empreendedor, justamente de ver seus
bens particulares comprometidos com dvidas oriundas da atividade econmica
organizada, esse tipo social s poderia cair no atual desuso, tanto que a quantidade
dessas empresas registradas nas Juntas Comerciais nfima.
Quanto natureza, a doutrina no unnime em afirmar que se trata de uma
sociedade de pessoas ou de capital, at mesmo pelo carter subjetivo que envolve
essa classificao.
Aqueles que defendem tratar-se de sociedade de pessoas fundamentam a
-tfo na forte ligao existente entre os scios, que assumem responsabilidade
solidria pelos dbitos sociais. Tambm o teor do art. 1.003 do CC/2002, que
exige o consentimento unnime dos demais scios para a cesso de quota social,
parece decisivo nessa linha de raciocnio.

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E LSEV IE R

De outra forma, os seguidores de tese contrria o fazem por entenderem que,


se for alterado o contrato social para permitir o livre ingresso de novos scios, h
uma quebra do fator pessoal que envolve os membros da sociedade.
Do confronto de posies, talvez no tenta finalidade prtica a deciso de se guiar por
uma ou outra corrente. Ainda assim, parece-me mais plausvel a primeira, que trata o tipo
social como sociedade de pessoas, sobretudo quando invocamos a exegese do art. 1.003.
A penhora da quota social obedece aos mesmos requisitos da cesso, ou seja,
necessrio o consentimento dos demais scios.
A administrao da sociedade compete exclusivamente a scios e, ainda assim,
aos que detenham plena capacidade civil e no sejam impedidos por leis especiais.
Seu nome empresarial ser sempre firma social, assinado por qualquer scio
designado no contrato social.
Utiliza-se a expresso e cia., ou similar, para indicar a existncia de scios
ausentes do nome. Exemplo: Joo Alves, Pedro Bento e Cia.
As razes para sua dissoluo obedecem aos termos do art. 1.033 do CC/2002,
prprios para as sociedades simples, e que foram analisadas no item 7.1.7.1. deste
Captulo, acrescentando-se, se empresria, a falncia.
Quanto possibilidade de credor particular de scio pretender a liquidao
da quota do scio devedor, a regra distinta da aplicada s sociedades simples.
Nesta, se o devedor no possuir outros bens, o credor pode pleitear a liquidao,
que significa o pagamento por parte da sociedade de quantia proporcionalmente
devida ao scio retirante, apurada em balano patrimonial. Neste caso, prev o
art. 1.026, pargrafo nico, que a importncia seja depositada em juzo, no prazo
de noventa dias da liquidao, at o julgamento definitivo do feito.
J em relao sociedade em nome coletivo, a iniciativa do credor naquel
sentido, anteriormente dissoluo da sociedade, somente poderia ser admitida na
hiptese de a sociedade constituda por prazo determinado haver sido prorrogada
tacitamente ou, em se tratando de prorrogao por deliberao entre os scios, o
credor tenha promovido oposio judicial, no prazo de noventa dias da publicao
do ato dilatrio, conforme prev o art. 1.043.
7.3.

Em Comandita Simples

Tipo societrio regulado pelos arts. 1.045 a 1.051 do Cdigo Civil de 2002.
As normas para sua constituio so similares s da sociedade em nome coletivo,
pautando-se por contrato escrito, cujas clusulas esto presentes no art. 997,
porm adaptadas ao tipo social.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

7.4.

Em Comandita por Aes

Tipo societrio cuja existncia legal est prevista nos arts. 1.090 a 1.092
do Cdigo Civil/2002. No obstante, regida pela mesma Lei das Sociedades
Annimas, mas com algumas diferenas.
comandita por aes possui seu capital dividido em aes, assim como a
sociedade annima, e constituda a partir de um estatuto, no por contrato, da
seu carter institucional.
sociedade de capital, pois prevalece a impessoalidade dos scios, quando se
atribui importncia superior ao capital empregado na sociedade, em detrimento

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Caracteriza-se pela existncia de duas categorias de scios; uns, somente


pessoas fsicas, chamados de comanditados> obrigam-se como scios ilimitada e
solidariamente responsveis perante terceiros, depois de esgotado o patrimnio
social, para respeitar a subsidiariedade das obrigaes. Esses scios assumem a
administrao e a direo da pessoa jurdica e, de acordo com o teor do pargrafo
nico do art. 1.046, possuem direitos e obrigaes iguais aos dos scios das
sociedades em nome coletivo.
Os outros, comanitrios, pessoas fsicas ou jurdicas, so simples prestadores de
capitais, respondendo to somente pelo valor de sua quota. No possuem qualquer
. ingerncia na administrao da sociedade, sob-pena de assumirem responsabilidade de
scio comanditado, salvo a faculdade de tomar parte nas deliberaes, ou de fiscalizar
as operaes, ou, ainda, de ser constitudo procurador da sociedade para negcio
determinado e com poderes especiais, conforme reza o pargrafo nico do art. 1.047.
Da mesma maneira que as sociedades em nome coletivo, essas tambm esto em
desuso, uma vez que poucas pessoas se aventurariam a ser scios comanditados.
Quanto natureza, os comentrios concernentes sociedade em nome coletivo
podem ser aproveitados.
A administrao deve ficar a cargo de comanditado que goze da plena capacidade
civil, sem restries decorrentes de impedimentos. O nome empresarial ser sempre
firma social, formado pelo nome civil de um ou mais scios comanditados, acrescido
da expresso e cia., ou similar, para indicar existncia de scios ausentes do nome.
As regras para sua dissoluo seguem as da sociedade simples, com a peculia
ridade de haver a dissoluo quando, por mais de cento e oitenta dias, perdurar
a falta de uma das categorias de scio. Nesta situao, restando apenas os
comanditrios, estes nomearo administrador provisrio que, sem assumir a
condio de scio, ir praticar os atos de administrao.

119

Direito Empresaria! (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

figura humana de cada um. Nela, no pode haver impedimento ao ingresso


de outros scios, o que significa dizer que se permite ao scio ceder, alienar ou
penhorar suas aes em favor de qualquer pessoa, revelia do consentimento
dos demais.
A responsabilidade dos scios similar dos acionistas das sociedades an
nimas, ou seja, pela integralizao das aes por eles subscritas. Entretanto, aquele
scio que desempenhar funo de administrao na sociedade ficar ilimitada e
solidariamente responsvel com os demais administradores, se houver, de forma
subsidiria, pelas dvidas contradas. Nas annimas, isso s pode acontecer em
situaes muito especiais, quando se desconsidera a personalidade jurdica da
sociedade, a fim de atingir o patrimnio particular de scios ou administradores
que cometeram atos com abuso da personalidade jurdica, ou nos casos de dbitos
de natureza tributria, trabalhista ou previdenciria, conforme exposto no item
prprio.
Diferentemente das annimas, somente aos acionistas permitido ocupar cargo
de administrao, sendo nomeados pelo estatuto. Da no poderem ser destitudos
to facilmente como naquelas, salvo por maioria de dois teros dos acionistas.
Neste caso, continuam responsveis pelas dvidas contradas sob sua gesto.
O nom e em presarial pode ser denom inao ou firma social, sem pre
acompanhado da expresso comandita por aes, por extenso ou abreviadamente.
Se for firma, esta ser composta com o nome do scio-administrador. Constando
nome de outros scios, estes se tornaro responsveis solidrios pelas dvidas
sociais.
Apesar de poderem organizar-se em assembleias, ou procederem emisso
de debntures e partes beneficirias, ou mesmo de novas aes, diferenciam-se
das sociedades annimas por no poderem lanar aqueles ttulos no Mercado de
Valores Mobilirios. A concluso est anim ada no art. 21, Ia, da Lei Federal
ne 6.385/1976, que dispe sobre o Mercado de Valores Mobilirios - MVM e a
Comisso de Valores Mobilirios - CVM, que assim expressa:
Art. 21. AComisso de Valores Mobilirios manter, aie'mdo registro de que trata o art. 19:
(...)
v

k Somente os valores mobilirios emitidos por companhia registrada nos termos deste artigo podem
ser negociados na bolsa e no mercado de balco.

CAMPUS

Captulo 2 Direito de Empresa

7.5.

Em Conta de Participao

Tipo societrio regulado pelos arts. 991 a 996 e, no que for compatvel com
esses dispositivos, serve normatizao da matria o captulo especfico das
sociedades simples.
Trata-se de uma sociedade constituda por contrato, verbal ou escrito, cuja
caracterstica principal reside na ausncia de personalidade jurdica, ainda que,
eventualmente, seu ato constitutivo seja levado a registro, conforme dispe o
art. 993. Essa singularidade confere a ela o ttulo de sociedade despersonificada,
em qualquer hiptese.
uma forma social su generis, pois no possui nome empresarial, capital,
patrimnio, personalidade jurdica nem mesmo sede ou estabelecimento. A rigor,
existe um pacto entre empreendedores e investidores, visando realizao de uma
atividade econmica. Parte da doutrina chega at a deix-la margem do conceito
de sociedade, entendendo tratar-se de um contrato. Esta, contudo, no seria a
melhor orientao, inclusive porque o prprio Cdigo Civil a insere no captulo
especfico das sociedades.
Compe-se de duas categorias de scios. Uma, formada por um ou mais scios
chamados de ostensivos, pessoas fsicas ou jurdicas, que exercem a atividade
constitutiva do objeto social em seus prprios nomes, sob inteira responsabilidade
de cada um. A outra, composta por um ou mais scios chamados de participantes,
pessoas fsicas ou jurdicas, desprovidos de qualquer ingerncia no negcio social,
pena de assumirem responsabilidade ilimitada.
Observem que o scio ostensivo quem vai gerir o negcio; ele que aparece
frente a terceiros, atuando em seu prprio nome, e assumindo responsabilidade.
ilimitada pelas obrigaes contradas. Sendo o ostensivo uma pessoa jurdica,
deve nomear representante. Para o ostensivo, no h sequer a subsidiariedade em

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Logo, unicamente s companhias ou sociedades annimas facultado o direito


de negociar com ttulos no Mercado de Valores Mobilirios, se forem abertas,
como veremos adiante.
Outra distino reside na vedao contida no art. 284 da Lei ne 6.404/1976,
quanto existncia de conselho de administrao e autorizao estatutria de
aumento de capital e emisso de bnus de subscrio.
Significa afirmar que no possvel haver conselho de administrao numa
comandita por aes, assim como prvia autorizao para aumento de capital e,
consequentemente, emisso de bnus para subscrio de novas aes.

121

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

ELSEV IER

relao sociedade, da forma como acontece para os outros tipos sociais, tendo
em vista ausncia de personalidade jurdica da sociedade. A lei probe ao ostensivo
admitir outro scio sem a concordncia dos demais. J o scio participante mero
prestador de capital, pois, em nenhum momento, ele pode compartilhar da gesto
social ou se mostrar diante de terceiros com nimo de scio ostensivo. Por isso,
a doutrina tambm o intitula de scio oculto.
A responsabilidade do participante se opera exclusivamente em face do
scio ostensivo, da forma estipulada no contrato. Significa afirmar que ambas
as categorias so livres para determinar a responsabilidade do participante, que
pode ser nenhuma, ou ilimitada, mas sempre-diante do ostensivo. No entanto, se
o participante tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, passa a
responder solidariamente com aquele pelas obrigaes em que intervier. No se
inclui na proibio imposta ao participante o direito de fiscalizar a gesto social.
Esse tipo social, ao contrrio dos anteriores, largamente utilizado, tanto com objeto
civil como mercantil. Imaginem, ento, uma sociedade j constituda que opera no ramo
de hotelaria, sob a denominao Hotis do Brasil Ltda. Essa pessoa jurdica, se quiser,
pode celebrar um contrato de participao com um ou mais scios participantes que
acabaram de adquirir um condomnio de apartamentos, com o propsito especfico
de administrar o empreendimento, na condio de scio ostensivo, sob sua inteira
responsabilidade, facultando-se aos demais a fiscalizao dos negcios. Pelas obrigaes
decorrentes da gesto da sociedade em conta de participao, responde exclusivamente
a Hotis do Brasil Ltda., de forma ilimitada, pois os credores podem consumir todo
o patrimnio do scio ostensivo na satisfao de seus direitos. Aos participantes, cabe
cumprir as obrigaes determinadas no contrato.
Vindo a falir o scio ostensivo, claro, se empresrio, a sociedade em participao
ser dissolvida, ao mesmo tempo em que a conta ser liquidada nos termos da
legislao processual que rege a matria. Havendo saldo, constitui-se crdito
quirografrio em favor do scio participante. Percebam que a falncia aqui tratada
no da sociedade, mas do prprio scio ostensivo.
De outra forma, sendo a falncia do scio participante, o contrato de
participao fica sujeito s mesmas regras dos contratos bilaterais, quando
conferida a faculdade ao administrador judicial para escolher entre a resciso, ou
no, do contrato, conforme exposto no item 1.9.4. do Captulo 4.
A contribuio do participante e do ostensivo constitui patrimnio especial. Tal
especializao patrimonial somente tem efeito entre os scios, pois, como vimos,
a responsabilidade ilimitada do scio ostensivo para com terceiros, credores da
sociedade, no subsidiria, ou seja, no depende de esgotar o patrimnio social.

CAMPUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Sua liquidao, diferentemente das demais sociedades contratuais, que tm


as regras traadas no Cdigo, rege-se pelas normas da prestao de contas, na
forma da lei processual, conforme j mencionado, bastando um nico processo
de prestao, ainda que haja mais de um scio ostensivo.

8.

Sociedade Limitada

8. i .

Disposies Preliminares

8.1.1. Conceito

Define-se como a sociedade cuja principal caracterstica a limitao da


responsabilidade de seus scios ao valor das quotas adquiridas por cada um,
apesar de todos responderem solidariamente pela integralizao do capital social.
Esse conceito ser melhor explicado a seguir, no item 8.4, quando abordaremos
a responsabilidade dos scios da limitada.
8.1.2. Regncia

A sociedade limitada rege-se pelos arts. 1.052 a 1.087 do Cdigo Civil.


No entanto, tais dispositivos no so suficientes para exaurir todas as questes a
ela relacionadas. justamente por isso que os scios podem lanar mo de trs
opes: a) livre estipulao contratual, nas omisses da lei; b) suplementar o tema
com o captulo prprio relativo s sociedades simples, que vai do art. 997 ao art.
1.037; e c) subsidiarem-se com o regramento das sociedades por aes.
Para a boa compreenso da matria, podemos afirmar que o silncio do contrato
a respeito de determinado tema no previsto no captulo especfico do Cdigo
permite a suplementao pelas normas da sociedade simples. Contudo, havendo
expressa previso contratual, e no havendo resoluo da questo no prprio
instrumento de contrato, a sociedade pode guiar-se pela Lei n2 6.404/1976, ao
menos naquilo em que o Cdigo Civil for, omisso.
Mas, ateno! Nem todos os assuntos podem ser regulados pela Lei das
Sociedades Annimas, pois no devemos esquecer que as limitadas so sociedades
_^ntratualists e, como tais, devem pautar-se por certos princpios.
Assim, como acentuou Srgio Campinho, matrias atinentes sua formao
e dissoluo sero sempre reguladas de acordo com as sociedades simples, pela
clara natureza contratual. Logo, liquidao da cota de scio falecido, direito de
recesso, clusula leonina e mora de scio, dentre outras, so questes de carter

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

contratual, impossveis de se submeterem Lei das S.A. Outras, como a emisso


de ttulos no Mercado de Valores Mobilirios, so de exclusividade das sociedades
annimas, pois, desta forma, quis o legislador (Lei n2 6.385/1976, que criou a
Comisso de Valores Mobilirios).
Sobre a dissoluo de pleno direito da sociedade limitada, o art. 1.087 prescreve
as mesmas hipteses da sociedade em nome coletivo, que, por sua vez, j aproveita
as da sociedade simples acrescida da falncia, se empresria.
8.1.3. Natureza

Interpretaes doutrinrias divergentes sempre surgiram quando tentamos


determinar a natureza das sociedades limitadas.
E no vem sendo diferente aps o novo Cdigo. Este, em seu art. 1.057, previu
que o scio pode ceder suas quotas tanto a quem j seja scio como a estranho.
No primeiro caso, no precisa da anuncia dos demais. No entanto, se destinadas
a terceiro, no pode haver oposio de titulares de mais de 1/4 do capital social.
Se o dispositivo parasse por a, com certeza teramos que concordar que a
sociedade limitada seria considerada de pessoa, uma vez que, invariavelmente,
haveria a chance de os scios obstarem o ingresso de novos componentes no
quadro associativo, o que caracterizaria uma importncia demasiada figura
humana, em detrimento do capital. Entrementes, o mesmo dispositivo deixa claro
que pode haver estipulao contratual diversa. Logo, os scios podem contratar
uma sociedade limitada cuja natureza seja de capital; basta inserirem clusula
no instrumento que subtraa a faculdade de eles prprios limitarem a entrada de
terceiros.
8.1.4. O Nome

Quanto ao nome empresarial, poder ser uma firma social ou denominao,


em ambas as hipteses acrescido do termo limitada, ao final. A omisso desta
expresso tomar responsveis, solidria e ilimitadamente, os administradores que
assim a empregarem, mas apenas diante daquele credor especfico, participante
da operao.
w
Se a opo for por uma firma social, apenas os nomes de scios devem constar
no nome empresarial, quando sero aproveitados todos, alguns ou apenas um
(nestes casos, acresce-se o termo e cia.).
Escolhida uma denominao, dever estampar o objeto da sociedade. Exemplo
de denominao: Frigorfico Ribeira Ltda.

CAMPUS

8.2.

Captulo 2 Direito de Empresa

Constituio

As sociedades limitadas so contratuais, pois nascem a partir de um contrato


celebrado entre seus scios.
A doutrina salienta que o instrumento contratual que d origem sociedade
plurilateral e de estrutura aberta, posto admitir a participao de nmero ilimitado
de scios. Esse raciocnio vale tambm para o estatuto das sociedades estatutrias
que, assim como as contratuais, no preveem limite para o quantitativo de scios.
H, contudo, uma grande diferena entre um contrato e um estatuto de sociedade.
que, na feitura do contrato social, as partes so livres para contratar outras
clusulas alm daquelas previstas na lei, desde que no colidam com o texto legal.
De outra forma, o estatuto social exige que os scios sigam apenas as determinaes
legais, no havendo espao para fixao de tema no constante da lei.
Para sua plena validade, o contrato deve obedecer a certos requisitos de validade,
que podero ser reunidos em dois grupos especficos. Muitos desses requisitos,
alis, so igualmente exigidos quando se tratar de estatuto social.
O primeiro traz as condies de validade de qualquer ato jurdico, como
capacidade das partes, objeto lcito e possvel, forma prescrita em lei. Para esse grupo,
cabe uma observao a respeito da possibilidade de participao de menores no
quadro social da limitada. Hoje, esse tema encontra-se pacificado na jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal, que admite o ingresso, desde que o menor no assuma
funo de gerncia (administrao da sociedade), devendo ainda o capital subscrito
encontrar-se completamente integralizado. Em se tratando de incapacidade civil
absoluta, deve contar com representante na assinatura do instrumento do contrato.
Se relativa, ser assistido. No cumpridos esses primeiros requisitos no contrato
social, o instrumento nulo e gera a inexistncia da pessoa jurdica. O outro grupo
de requisitos essenciais plena validade do contrato diferencia-se do primeiro quanto
conseqncia advinda pelo seu descumprmento. Neste caso, o desrespeito provoca
a nulidade da clusula, no do contrato. Nesta hiptese, a sociedade continua a
existir, mas sem obedecer quela parte do acordo. No grupo em referncia, aparece
a obrigatoriedade de todos os subscritores do capital social contriburem na sua
formao, assim como participarem do resultado social.
Existem ainda pressupostos de existncia igualmente apropriados a todas as
sociedades contratuais. Exprimem-se na necessria pluralidade de scios na formao
do capital social e na inteno deles em executar o objeto social, conhecida como
affectio societatis. A ausncia desses pressupostos leva dissoluo da sociedade, se
j constituda, ou ao no registro do instrumento, se em fase de constituio.

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126

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pmerstei

ELSEV IER

Observem que as conseqncias pelo no cum prim ento dos requisitos


essenciais diferem entre si, da mesma forma que geram efeitos distintos falta
de pressuposto.
Em outras palavras, insuficientes os requisitos do primeiro grupo (capacidade
das partes, objeto lcito e possvel, forma prescrita em lei), pode ser declarada a
nulidade do contrato, comprometendo, inclusive, seus efeitos entre os scios.
De outra forma, faltando requisito do segundo grupo (contribuio de scio
no capital social ou participao no resultado social), a ineficcia da clusula
contratual no invalida o contrato.
Quanto aos pressupostos (pluralidade de scios e affectio societatis), sua omisso
provoca a dissoluo da sociedade, mantendo-se os efeitos j produzidos.
Alm de tudo isso, o contrato deve trazer informaes a respeito dos scios e
da prpria sociedade. So as relacionadas no art. 997 do CC/2002, com as devidas
adaptaes, por se tratar de limitada:
a) informaes dos scios, pessoa fsica ou jurdica, como nacionalidade,
domiclio, nome etc.;
b) durao da sociedade, podendo ser indeterminada (se por tempo certo,
possvel prorrogao);
c) tipo adotado e objeto detalhado da sociedade;
d) informao sobre os administradores (em caso de omisso, todos os scios
podem gerir a empresa, no sendo razo de impedimento ao registro,
conforme dispe art. 1.013 do CC/2002);
e) fixao do capital social, expresso em moeda corrente;
f) a quota com que cada scio entrou para a sociedade;
g) percentual de cada scio nos lucros e nas perdas;
h) data de encerramento do exerccio social, quando no coincidir com o
ano civil;
i) clusula de limitao da responsabilidade (veda-se registro de contrato
sem essa informao; se passar, ainda assim a responsabilidade limitada,
pois valer a inteno contextual);
j) conforme o caso, previso de assembleia ou. reunio de scios, para
deliberar assuntos escolhidos ou determinados por lei, exegese do
art. 1.072, pargrafo l e, do CC/2002.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Q U A D R O -R ESU M O
SQ iSITO S

Capacidade das partes.


Objeto lcito e possvel.
Forma prescrita em lei.

O no cumprimento
provoca a nulidade do
contrato.

* Contribuio de todos os
0 no cumprimento
scios para o capital social.
provoca a ineficcia da
Participao de todos no
clusula contratual.
resultado social.
Affectio societatis.
* Pluralidade de scios.

8.3.

A ausncia gera a
dissoluo da
sociedade.

A Quota Social

Podemos conceitu-la como uma frao do capital social. Se, nas sociedades
annimas, a expresso do capital da companhia o montante do valor nominal
de todas as aes, nas sociedades contratuais a quota social representa a unidade
do capital social.
Diferentemente das aes, as quotas sociais podem ter valores nominais iguais
ou no (art. 1.055 do CC/2002). No so representadas por crtula, inferindo-se
que a prova do domnio vem do contrato social, onde deve constar a participao
de cada scio. J as aes das companhias, exceo das escriturais, so sempre
representadas por papis.
Sua nature2a jurdica de direito bifrontal, por encerrar um direito patrimonial
e um direito pessoal. O direito patrimonial materializa-se na participao nos
lucros e acervo da sociedade, enquanto o direito pessoal vem do status de scio,
que lhe confere a possibilidade de participar das deliberaes sociais e fiscalizar
atos dos administradores, dentre outros.
Quanto mais quotas um scio possuir, mais influncia ele ter nas deliberaes
sociais, do que se deduz que vrias quotas podem ser de propriedade de um
_co titular.Mas uma quota pode ser de mais de um scio? Sim. A essa situao
d-se o nome de copropriedade das quotas, quando se forma um condomnio
onde o representante (cabecel), indicado pelos demais, ir exercer os direitos de
scio. Perante a sociedade, os outros condminos respondem solidariamente pela
integralizao do capital social (art. 1.056).

Direito Empresaria! (Comercial) Ca rios Pimente!

ELSEV IER

Com relao integralizao das quotas, trata-se do principal dever que aqueles
tm diante da sociedade. A integralizao pode ser feita em bens, direitos ou em
dinheiro. A lei no admite, no caso das limitadas, a contribuio em prestao de
servios. Em todo caso, no h prazo legal para a integralizao, ficando a critrio
dos scios decidir, pondo o termo no contrato social. Tambm no existe percentual
mnimo de integralizao das quotas, por ocasio da subscrio do capital social
(nas sociedades por aes o mnimo de 10%).
Aps integralizadas todas as quotas, o capital social pode ser aumentado, com
a alterao averbada. Gozam os scios de preferncia para novas subscries
(proporcional participao), que deve ser manifestada no prazo de trinta dias
aps a deliberao (art. 1.081).
Igualmente pode haver a reduo do capitai social, por um dos motivos: a) aps
integralizado, havendo perdas irreparveis; b) se excessivo em relao ao objeto
social (no prazo de noventa dias da publicao da ata de assembleia que aprovar
a reduo, qualquer credor quirografrio pode opor-se a ela, desde que seu ttulo
seja anterior quela data).
A cesso de quotas sociais possvel, desde que no haja oposio de scios
representativos de 1/4 do capital social. O contrato, contudo, pode estabelecer de
forma diversa, como, por exemplo, a livre alienao, revelia da concordncia de
outros scios (art. 1.057). A cesso, para ser oponvel sociedade e a terceiros,
tem que ser averbada. Antes dessa providncia, no se pode contar o tempo (dois
anos) para liberao da responsabilidade solidria do alienante perante a sociedade,
decorrente da falta de integralizao das mesmas quotas.
Tambm pode haver a cauo de quotas sociais, que o ato de dar em garantia
de pagamento por alguma prestao. No satisfeita a obrigao, a quota muda de
titularidade. Pois bem, a regra similar do pargrafo anterior; basta no haver
oposio de 1/4 do capital social.
Sobre a penhora de quotas, no h bice legal no Cdigo. Aplica-se a regra
da cauo.
8 .4 .

O Scio Quotista

^ .w

8.4 . 1 Conceito

O scio quotista o proprietrio de parcela do capital da sociedade. Pode ser


pessoa fsica ou jurdica, e usufruir do satus de scio.

CAMPUS

Captulo 2 Direito de Empresa

8.4.2. Deveres dos Scios

Quando duas ou mais pessoas resolverem contratar a formao de uma


sociedade limitada, devero ter em mente a quantia inicial necessria ao incio
das operaes da empresa. Esse valor, fixado no contrato social, ser alienado aos
scios e ter 0 nome de capital social subscrito.
Os subscritores do capital social so, portanto, devedores da sociedade, pelo
menos enquanto no promoverem a entrega efetiva dos recursos correspondentes
parcela do capital adquirida, que no poder ser feita na forma de prestao
de servios, conforme dispe o art. 1.055, 2fi, do CC/2002.
claro que, se a venda for contra recebimento vista de numerrio, ou mesmo
bens ou crditos, 0 adquirente cumpriu a sua obrigao perante a sociedade (em
se tratando de bens e direitos, a desonerao s ocorre se no houver vcio na
coisa ou aps a satisfao do crdito) e no mais pode ser considerado devedor
perante ela.
Remisso ser 0 scio que faltar com sua prestao. Mas, ateno! necessrio
haver prvia notificao (notificao premonitria), quando ele ter um prazo
de trinta dias, findo 0 qual, sem que tenha adimplido sua prestao, responder
perante a pessoa jurdica pelos danos emergentes da mora.
Essa conseqncia pode traduzir-se em uma das seguintes hipteses: a) cobrana
da dvida acrescida dos encargos de mora; b) excluso da sociedade; c) reduo
de sua participao, caso detenha parcela j ntegralizada.
Quanto possibilidade de o scio remisso ser tolhido em seu direito de voto, o
Cdigo silencia, situao em que, na viso da majoritria doutrina, no pode haver
obstculo ao voto do scio remisso. Srgio Campinho alerta que, se a limitada
tiver regncia supletiva nas annimas, o scio remisso poder ter suspenso seu
direito ao voto, conforme art. 120 da Lei n2 6.404/1976.
Esse pode ser considerado como o principal compromisso que os subscritores
do capitai social assumem frente sociedade. Mas no 0 nico. Devem,
sobretudo, lealdade pessoa jurdica no sentido de no cometerem atos que
j^jjudiquem' o fim por ela perseguido, alm de buscarem agir com zelo e
profissionalismo em relao s atividades desenvolvidas e, mais, participarem das
perdas dos resultados sociais, arcando com nus proporcional sua participao
societria.

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130

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

E LSEV IER

8.4-3. Responsabilidade dos Scios

As sociedades limitadas gozam da preferncia absoluta dos empreendedores


brasileiros. No toa que mais de 90% das empresas registradas pelas Juntas
Comerciais espalhadas pelo pas so desse tipo. Isso se deve principalmente
maneira pela qual os scios responsabilizam-se pelas obrigaes sociais.
De fato, reza o art. 1.052 do CC/2002 que a responsabilidade de cada
scio limitada ao valor das quotas por ele subscritas, mas todos respondem
solidariam ente pela integralizao do capital social.
Em outras palrvras, -estanclo o capital completamente realizado, no haver
responsabilidade dos scios pelas dvidas sociais. Ao contrrio, se parcela do
capital social ainda no foi realizada, qualquer scio pode ser compelido a faz-lo,
mesmo aquele que j tenha cumprido a sua parte.
Imaginemos, ento, que Joo, Jos e Manoel tenham contratado a formao de
empresa limitada, cujo capital social foi fixado em RS 1.000,00, distribudo em
mil quotas com valor de R$ 1,00 cada. Se Joo adquiriu quinhentas quotas, Jos,
trezentas, e Manoel, as duzentas restantes, estes atos correspondem subscrio do
capital social feita por cada um dos quotistas e geram obrigao para eles perante
a empresa. No momento em que aportarem recursos correspondentes parcela do
capital comprada (em dinheiro, bens ou crditos), estaro quitando suas dvidas
diante da organizao. Contudo, s se livram de responder pelas obrigaes sociais
contradas, quando todo o capital social subscrito ingressar na sociedade, ainda
que sua parte j tenha sido satisfeita.
No entanto, a regra da limitao de responsabilidade comporta excees.
Significa dizer que, embora 100% do capital subscrito tenham sido integralizados,
os scios podem ser compelidos a responder por obrigaes originrias da pessoa
jurdica. Isso acontece nos seguintes casos:
CRDITOS A FAVOR DA PREVIDNCIA SOCIAL - prev o art. 13
da Lei Federal na 8.620/1993 a responsabilidade solidria dos scios da
limitada pelos dbitos junto Previdncia Social. Pelo dispositivo, o rgo
da previdncia pode cobrar a dvida diretamente do scio, gerente ou no,
sem se ater primeiro ao esgotamento do patripnio da sociedade. Em se
tratando de administrador no scio, h que se respeitar a subsidariedade
em relao pessoa jurdica;
OBRIGAES DE NATUREZA TRIBUTRIA - conforme dispe
o art. 135, inciso III, do Cdigo Tributrio Nacional, assume respon
sabilidade pessoal o scio-gerente que descumprir a lei ou o contrato

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^0^

Capituio 2 Direito de Empresa

social, no quitando dvidas fiscais junto Fazenda Pblica. O leitor


deve observar que no o simples atraso no pagamento que provoca a
responsabilizao pessoal do administrador, mas a mora injustificada,
quando a empresa dispunha de recursos e o administrador optou por
gast-los em outras finalidades;
CASOS DE DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA - vimos,
no item 4 deste Captulo, que possvel os scios responderem por atos
fraudulentos cometidos sob o manto da pessoa jurdica. a Teoria da
Desconsiderao, atravs da qual se permite autoridade judiciria, por
solicitao da parte ou do Ministrio Pblico, afastar a autonomia patri
monial da empresa; a fim de atingir diretamente os bens dos scios que
cometeram tais atos. Tambm servem hiptese os casos de positivao
da teoria, j mencionados no item "4" deste Captulo, a exemplo do
art. 50 do Cdigo Civil de 2002;
DELIBERAES INFRINGENTES DO CONTRATO SOCIAL - pelo
disposto no art. 1.080 do CC/2002, a aprovao de matria contrria
ao que dispuser o contrato social toma ilimitada a responsabilidade
daqueles scios que votaram a favor da deliberao. Os demais, que
votaram contra ou abstiveram-se, no so afetados. A melhor doutrina
alerta que o efeito desse dispositivo restringe-se operao especfica,
que colidiu com o contrato;
ATOS PRATICADOS PELOS ADMINISTRADORES - a parte do
Cdigo destinada a regular as sociedades simples traz hipteses de
responsabilizao de seus administradores. Vimos, no subitem 8.1.2.
deste Captulo, que, havendo omisso em relao a algum tema
das limitadas, admite-se a suplementao do assunto pelas normas
disciplinadoras da sociedade simples. justamente o que ocorre com os
arts. 1.012,1.015 e 1.016. O primeiro prev a responsabilidade pessoal e
solidria do administrador, em conjunto com a sociedade, pelos atos que
cometer antes de averbar o instrumento em separado de sua nomeao
(sendo sociedade empresria, o rgo a junta Comercial).
O art. 1.015 trouxe grande inovao, ao positivar a Teoria da Aparncia,
quando a responsabilidade pelos atos ultra vires (aqueles que extrapolam
os poderes do administrador) deve ser imputada no pessoa jurdica,
mas ao prprio agente que os praticou. Para tanto, o pargrafo nico do
mesmo artigo exige a materializao de uma das seguintes hipteses: a) o

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

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132

E LSEV IER

registro competente da limitao; b) a cincia da limitao por parte do


terceiro; c) tratando-se de operao evidentemente estranha ao objeto
social. Caso contrrio, a pessoa jurdica assume a responsabilidade frente
ao terceiro prejudicado, com direito de regresso contra seu administrador.
O art. 1.016 previu a responsabilidade solidria dos administradores,
perante a sociedade ou terceiros prejudicados, por atos praticados com
culpa no desempenho de suas funes;
* OBRIGAES TRABALHISTAS - por ltimo, tem-se observado que a
Justia do Trabalho vem desconsiderando a limitao da responsabilidade
para cobrar dvidas trabalhistas diretamente no patrimnio dos scios.
Diferentemente das outras excees, no h qualquer respaldo legal nessa
atitude, que se situa margem do Direito positivo vigente.
8.4.4.

Direitos dos Scios

Aquele que resolve ingressar no quadro social de uma sociedade busca,


evidentemente, colher frutos de seu investimento com 0 retom o do capital
empregado. Esse 0 objetivo maior do investidor e no pode ser tolhido sob pena
de ineficcia da clusula contratual.
Claro que nem sempre a sociedade apresenta lucro a ser distribudo. comum
a configurao de prejuzo e, neste caso, todos os scios devero suport-lo de
forma proporcional participao no capital social.
Mas os direitos dos scios no se resumem apenas participao no resultado
social: eles tambm tm a faculdade de decidir os destinos da pessoa jurdica,
deliberando, seja na assembleia (obrigatria para as limitadas com nmero de
scios superior a dez) ou na reunio de scios (facultativa para as limitadas com
at dez scios), sobre as questes de interesse social.
Nessas decises, respeitar-se- a participao no capital social de cada um.
Em outras palavras, se um scio detentor de 51% do capital social, sua vontade
normalmente ir prevalecer, pois a sua parcela no capital social suplanta a soma
das demais.
Tambm se permite a fiscalizao da gesto dosnegcios, ou seja, scio que no
desempenhe a gerncia da sociedade pode fiscalizar as aes dos administradores,
atravs de relatrios apresentados ou, mesmo, por meio de rgo criado para esse
fim, que o Conselho Fiscal, de existncia facultativa nas limitadas.
Por ltimo, tem o scio direito de afastar-se da sociedade, no mais compondo
o quadro social. Para tanto, ele ter duas opes. Uma vender suas quotas a

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Capituio 2 Oireito de Empresa

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outro scio ou a terceiro interessado (neste caso, omisso o contrato, no pode


haver oposio de mais de lA do capital social). A outra possibilidade chamada
de direito de recesso e consiste na retirada do scio, mediante o reembolso,
pela pessoa jurdica, do capital investido na empresa. Para isso, exige-se justo
motivo quando a sociedade for contratada por prazo determinado, situao em
que s ser permitida a retirada ao scio dissidente de deliberao que aprove a
modificao do contrato social, a fuso ou a incorporao. Sendo o contrato por
prazo indeterminado, no ser necessria uma das hipteses para o exerccio do
direito de recesso, bastando a manifestao de vontade do scio.
Certa permissividade em relao ao direito de recesso explica-se pela relativa
dificuldade imposta ao ingresso de novos scios, sobretudo quando comparada
s sociedades annimas. Nestas, por no existir qualquer bice alienao das
aes a terceiros, estranhos ao quadro social, o exerccio do direito de recesso
est diretamente relacionado ocorrncia de situaes fticas, previstas na Lei
das Sociedades Annimas, mesmo se a companhia for por prazo indeterminado.
Completando o tpico, vejamos matria referente excluso de scio mino
ritrio. Preveem os arts. 1.030 e 1.085 do CC/2002 a possibilidade de excluso
de scios minoritrios, por falta grave, por incapacidade superveniente e, at, se
forem declarados falidos (essa falncia no da pessoa jurdica aqui abordada,
mas na hiptese de o scio ser empresrio individual ou, mesmo, scio de outra
empresa).
O primeiro dispositivo trata da excluso por ao judicial movida por scios
representantes da maioria do capital social, por falta grave, prevendo o pargrafo 2a
do art. 1.031 o prazo de noventa dias para pagamento da quota liquidada, contado
a partir da liquidao.
Tambm prev o Novo Cdigo a hiptese de excluso extrajudicial de scio por
justa causa, quando houver previso expressa no contrato, igualmente aprovada
por maioria absoluta, desde que deliberada em assembleia ou reunio dos scios.
A ttulo comparativo, podemos afirmar que o Cdigo Civil de 2002 dificultou
a excluso de scio minoritrio, pois trouxe novas exigncias para o ato. Basta
ver a necessria previso contratual para a excluso extrajudicial. por isso que
j^-diz que o Novo Cdigo procurou proteger o scio minoritrio contra abusos
dos majoritrios.
Contudo, deve o minoritrio, antes mesmo de entrar para a sociedade, observar
o contrato social, a fim de barganhar suas clusulas. Isso porque, aps seu ingresso,
ficar merc da vontade da maioria.

133

Direito Empresarial (Comercia!) Caros Pimentel

8.5.

E LSEV IE R

Administrao da Limitada

Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, a administrao da sociedade


ou, conforme a prtica vem consagrando nas limitadas, a diretoria, deixou de ser
privativa de scio. Para tanto, necessrio haver permisso contratual.
O administrador, scio ou no, mas sempre pessoa fsica (o CC/2002 vedou a gesto
pessoa jurdica), deve ser nomeado no prprio contrato social ou em ato separado.
De outra forma, a delegao dos poderes de gesto, que antes era possvel, no
mais pode ser feita, nem mesmo se houver previso contratual. O que se permite a
constituio de procurador para representar o scio em atos especficos relacionados
aos seus direitos como cotista, no como administrador da sociedade, se for o caso.
A administrao pode ser concedida a uma pessoa, apenas, ou a vrias. Nesta
ltima hiptese, o contrato deve explicitar se a gesto ser exercida individualmente
por cada um ou em conjunto, situao em que a eficcia dos atos depender da
participao de todos. Se omisso o contrato, entende-se que a direo tocar
individualmente a cada um, ficando eles habilitados prtica de todos os atos
que digam respeito gesto empresarial.
A nomeao de adm inistrador, scio ou no, pode ser realizada tanto
diretamente no contrato social, como em ato separado.
Se, desde o incio da sociedade, o administrador-scio foi nomeado no contrato
social, esse ato decorreu do consenso entre os demais scios. Sendo em momento
posterior, para haver nomeao atravs do contrato social, exige-se aprovao de
titulares de 3/4, no mnimo (para scio), do capital social. Para administradorscio nomeado em ato separado, o qurum exigido a maioria absoluta dos votos
representativos do capital social.
Por outro lado, em se tratando de administrador que no seja scio, com o capital
social sem estar completamente integralizado, no importa se a nomeao foi via
contrato ou atravs de ato separado: o qurum exigido a unanimidade. Estando
o capital j integralizado, baixa para 2/3 dos votos representativos do capital social.
Se a nomeao processar-se por meio do contrato social, deve o gestor assinar
no prprio contrato, cuja alterao ser averbada na Junta Comercial. Se for em
ato separado, ser mediante temio de posse no livro d^atas da administrao, que
igualmente dever ser averbado.
Lembro que, em qualquer caso, vale o disposto no art. 1.011, pargrafo l c,
do CC/2002 que probe os poderes de gesto queles condenados a penas que
vedem, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos, ou por crime
falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, ou contra a

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Capituio 2 Direito de Empresa

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economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa


da concorrncia, contra a legislao de consumo, f pblica ou propriedade, pelo
menos enquanto durarem os efeitos da condenao.
Regularmente nomeados, os administradores podem praticar todos os atos
que digam respeito gesto social, logicamente a depender da especificao dos
poderes estipulada no contrato.
Restrio existe para venda de bens imveis, quando no for do objeto social,
que s poder ser processada com autorizao da maioria do capitai social, salvo
estipulao contratual diversa (art. 1.015).
O mesmo dispositivo prev oposio a terceiros dos excessos cometidos pelos
administradores, se presente uma das seguintes situaes: a) se a limitao de
poderes estiver escrita ou averbada no registro prprio da sociedade; b) provandose que era conhecida do terceiro; c) tratando-se de operao evidentemente estranha
aos negcios da sociedade. a posiivao da Teoria da Aparncia, que prev a
exonerao da pessoa jurdica por ato ultra vires, ou seja, aquele que extrapola a
competncia legal do administrador. Se, antes, tais atos no podiam ser imputados
diretamente ao administrador que os cometesse, mas apenas em poder de regresso
por parte da sociedade, j que esta assumiria a responsabilidade diante de terceiros,
hoje o sistema legal brasileiro j prev essa possibilidade.
Percebam que, normalmente, o administrador no pode ser responsabilizado
por atos regulares de gesto que necessariamente deve cometer para exercer a
funo. No entanto, agindo com excesso, ou mesmo com culpa em no atender
aos seus deveres de diligncia e lealdade com a pessoa jurdica, conforme prev o
art. 1.016, pode ser responsabilizado solidariamente com outros, perante a prpria
sociedade ou frente a terceiros prejudicados.
Importante realar que a responsabilidade deve ser imputada ao administrador
que cometeu o ato com culpa, no sendo extensiva aos demais, salvo se com ele
forem coniventes, se negligenciarem em descobrir ou, tomando conhecimento,
no tentarem inibir sua prtica.
Diferente a responsabilidade do administrador por interesse conflitante,
prevista no art. 1.017. o que acontece se, no trato de determinado negcio, ele
pretender deliberao que o favorea pessoalmente, em detrimento do interesse ,
~^asociedade. Sendo scio, e votando a favor de deciso que venha prejudicar a
pessoa jurdica, assumir a responsabilidade dos prejuzos sofridos pela sociedade.
Por ltimo, no posso deixar de evidenciar a responsabilidade tributria,
previdenciria e trabalhista dos administradores, isso para no repetir todas as
hipteses j comentadas no item 8.5 deste Captulo:

j 35

Direito Empresarial (Comercial) Ca rios Pimentel

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136

ELSEVIER

tributria - o art. 135, III, do CTN prev a responsabilizao do administradoi


por dvidas tributrias no recolhidas, quando recursos tiver a sociedade;
previdenciria - o art. 13 da Lei na 8.620/1993 prev a responsabilidade
no apenas dos administradores, mas dos scios da sociedade limitada,
por dbitos junto Seguridade Social. Em se tratando de administradores
no scios, o pargrafo nico do mesmo artigo dispe sobre a responsa
bilidade quando a omisso decorrer de culpa ou dolo;
trabalhista - a princpio, o administrador no deve responder por dvidas
trabalhistas, a menos que tenha agido com abuso de poder, violao do
contrato ou da lei. No , entretanto, o que vem decidindo a Justia do
Trabalho, que tem imputado aos administradores a responsabilidade por
dbitos de origem trabalhista.
Cessa o exerccio da funo de gesto com a destituio ou com a renncia.
A renncia ato volitivo do adm inistrador, que se materializa com a
comunicao por escrito aos demais representantes da pessoa jurdica. Sua eficcia
perante terceiros ter validade a partir da averbao na Junta.
A destituio de administrador-scio que tenha sido nomeado no contrato social
reclama aprovao de 2/3 do capital social, permitindo-se estipulao contratual
diversa. Tendo sido em ato separado, ser necessria aprovao de mas da metade
do capital social.
Quando se tratar de no scio, o qurum exigido para destituio de 3/4
do capital social, em se tratando de nomeao atravs do contrato, de mais da
metade do capital social, se for em ato separado.
Em todos os casos, o ato deve ser averbado em at dez dias seguintes ocorrncia.
8.6.

rgos da Limitada

Geralmente, a sociedade limitada possui estrutura bastante simplificada,


quando comparada com as annimas. Isto porque as sociedades annimas so
mais apropriadas para grandes empreendipentos, que exigem um controle e uma
organizao muito mais complexos, enquanto as outras ficam com os negcios de
importncia relativa inferior. Contudo, isso no impede gue a limitada adote estrutura
similar das sociedades annimas, com rgos de administrao e fiscalizao.
Se, no antigo Decreto n2 3.708/1919, que regulava as limitadas, no havia
referncia os rgos da sociedade, o Cdigo Civil de 2002 trouxe a forma como deve
esse tipo societrio organizar-se. Assim, temos a assembleia de quotistas, a Diretoria,
o Conselho Fiscal e, se preferirem os scios, at o Conselho de Administrao.

CAM PUS

Capituio 2 Oireito de Empresa

das contas dos administradores, designao quando em ato separado e


destituio dos administradores, alm dos membros do Conselho Fiscal,
modificao do contrato social, pedido de concordata (foi substituda pela
recuperao judicial ou-extrajudicial) e incorporao, fuso e dissoluo
da sociedade. Realiza-se pelo menos uma vez por ano, nos quatro meses
seguintes ao trmino do exerccio social. Para que suas decises tenham
validade, necessrio respeitar nmero mnimo de scios, tanto na
instalao como nas deliberaes. Desta forma, para instalao, o qurum
mnimo previsto na primeira convocao de scios representativos de
3/4 do capital social, sendo qualquer nmero em segunda convocao.
J as deliberaes devem obedecer aos seguintes nmeros:
- unanimidade do capital social, para designao de administrador no
scio, com o capital no totalmente integralizado, assim como para
dissoluo da sociedade por prazo determinado, antes de atingido aquele;
- trs quartos do capital social, para modificao do contrato social,
incorporao, fuso, dissoluo da sociedade contratada por prazo
indeterminado ou cessao da liquidao;
- dois teros do capital social, para designao de administrador no
scio, com o capital j integralizado completamente e para a destituio
de scio administrador, quando nomeado pelo contrato social;
- m aioria absoluta, para designao de administrador-scio quando
procedida em ato separado, fixao de suas remuneraes, autorizao
de concordata (a partir da Lei n2 11.101/2005, leia-se recuperao
judicial ou extrajudicial), destituio de administrador no scio ou
no nomeado no contrato;
- maioria sim ples, para a aprovao das contas dos administradores,
alm de outros assuntos no previstos na lei.
CONSELHO DE ADMINISTRAO - rgo de existncia facultativa,
raramente encontrado numa limitada. Para tanto, preciso a sociedade
constituir-se sob a regncia de uma sociedade annima. Nesta hiptese,
os membros do conselho devero submeter-se aos mesmos requisitos
exigidos para os da sociedade por aes.

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ASSEMBLEIA DE QUOTISTAS - rgo competente para decidir a


estratgia geral dos negcios. Forma-se com a participao dos quotistas
e obrigatria nas limitadas com nmero de scios superior a dez (se
inferior, as decises podem ser tomadas em reunio de scios). Possui
atribuies elencadas no art. 1.071 do CC/2002, a exemplo da aprovao

137

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138

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentel

E LSEV IE R

DIRETORIA - Tambm chamada de gerncia, composta por scios


(se eleitos no contrato social, precisa da aprovao de 3/4 do capital
social; se em ato apartado, necessria aprovao de mais da metade do
capital social) ou no scios que administram a sociedade (neste caso,
exige-se aprovao unnime dos demais, se o capital no estiver todo
integralizado, e de 2/3, estando o capital social j integralizado). Os
gerentes representam a sociedade e a obrigam pelos seus atos regulares
de gesto. Todos devem ser residentes no pas.
CONSELHO FISCA L- rgao de fiscalizao dos negcios, responsvel
por acompanhar os atos dos administradores, cuja existncia .facultativa.
Compe-se de, pelo menos, trs membros, com suplentes em igual
nmero, eleitos pela assembleia ou em reunio de quotistas, e escolhidos
entre scios ou no, desde que tenham residncia no pas e no ocupem
assento em outro rgo da sociedade, ou de outra por ela controlada, nem
sejam seus empregados ou administradores. Suas atribuies e poderes
no podem ser outorgados a outros rgos.
Para facilitar o entendimento, vejamos o quadro-resumo a seguir.

Colegiado de carter
deliberativo, com exis
tncia facultativa, rara
mente encontrado numa
limitada. Suas atribuies
geralmente so originrias
da assembleia, porm, a
fim de trazer agilidade s
decises, so transferidas ao
conselho, com permisso
do prprio contrato. Suas
decises no tm fora de
obrigar a sociedade para
com terceiros. Compe-se
de trs membros, todos
scios, residentes ou no no
Brasil, eleitos e destituveis
pela assembleia.

CONSELHO FISCAL
rgo de representao da limi
tada, com existncia obrigatria,
responsvel por executar seu
objeto.
Seus atos obrigam a sociedade
tanto interna como externamen
te. Compe-se de scios ou no,
todos residentes no pas, eleitos e
destituveis pela assembleia.

rgo de fiscalizao dos neg


cios da sociedade, cuja existn
cia facultativa. Possui atribui
es para opinar a respeito dos
relatrios anuais dos adminis
tradores, fiscalizando seus atos
e denunciando irregularidades,
alm de prestar parecer nas
demonstraes financeiras, den
tre outras. Compe-se de um
mnimo de trs membros, com
suplentes em igual nmero. So
eleitos pela assembleia, dentre
scios ou no, mas residentes
no pas. No se permite parti
ciparem membros de rgo de
administrao e empregados
da pessoa jurdica, alm de
parentes at terceiro grau dos
administradores.

S0 S J I1 3 U 0 ') 3 SAOJJ 3 U J5

Captulo 2 Direito de Empresa

Reunio de quotistas, destinada a resol


ver todos os negcios de interesse da
sociedade. rgo mximo de deli
berao, podendo o contrato conferir
ao conselho de administrao poder
originrio da assembleia. Possui existn
cia obrigatria em todas as sociedades
limitadas com nmero de scios supe
rior a dez (at dez, as decises podem
ser tomadas em reunio de scios).
Acontece nos quatro meses seguintes ao
trmino do exerccio social, podendo
ser convocada em outra poca qualquer.
Suas atribuies esto discriminadas no
art. 1.071 do CC/2002:
designar, quando em ato separado,
destituir e aprovar as contas dos ad
ministradores e membros do conselho
fiscal;
modificar o contrato social;
autorizar o pedido de concordata;
autorizar a incorporao, fuso e dis
soluo, ou cessao da liquidao.
Deve obedecer ao seguinte qurum:
para instalao - 3/4 do capital social
em primeira convocao e qualquer
nmero em segunda;

; CONSELHO DE
K, ADMINISTRAO

CAMPUS

ASSEMBLEWDE QUOTISTAS

u>

Srie Provas e Concufsos

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

para deliberao:
100% do capital social para indicar
administrador no scio (quando o ca
pital no estiver todo integralizado), ou
dissoluo antes do prazo determinado;
3/4 para alterar o contrato social, in
corporao e fuso, cessao da liquida
o e dissoluo da sociedade por prazo
indeterminado;
-2/3 para designao de administrador
no scio, no caso de o capital j se en
contrar totalmente realizado, e destitui
o de administrador scio, que tenha
sido nomeado no contrato social;
maioria absoluta para designao de
administrador scio, quando feita em
ato separado, autorizao de concordata,
fixao da remunerao dos administra
dores, expulso de scio por justa causa
e destituio de administrador, scio ou
no, que no tenha.pido nomeado pelo
contrato social;
t
maioria simples para aprovao das
comas dos administradores, e demais
assuntos que no exijam qurum quali
ficado.

ELSEVIER

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C AM PUS

Sociedades Annimas

9J .

Disposies Preliminares

Tipo societrio regulado pela Lei n2 6.404/1976.


Caracteriza-se por apresentar seu capital dividido em partes de, em regra, igual
valor nominal, denominadas aes.
Assim como as sociedades em comandita por aes, constituem-se a partir de
um estatuto, sendo por isso consideradas institucionais.
A impessoalidade dos scios prpria desse tipo social, pois o mais importante
o capital, no as qualidades pessoais dos acionistas. Da ser desnecessrio alterar-se
o estatuto social a cada ingresso ou excluso de scio. So, por isso, sociedades de
capital, no sendo possvel impor barreiras ao ingresso de novos scios.
O objeto da sociedade annima ser definido em seu estatuto, podendo ser
qualquer um, desde que no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes.
Em qualquer caso, a companhia ser sempre empresria.
O nome empresarial ser apenas uma denominao, acompanhado de uma das
expresses companhia ou sociedade annima, por extenso ou abreviadas. Admite-se,
para sua composio, a presena de nome de scio fundador ou de outro que tenha
contribudo com o sucesso da companhia, a ttulo de homenagem. Exemplo: Tecelagem
Joo Batista S.A.; Companhia Tecelagem Joo Batista; S.A. Tecelagem Joo Batista etc.
9.2.

Constituio

Quando duas ou mais pessoas pretenderem fundar uma sociedade annima,


podero faz-lo de duas formas. Numa, reunidos em assembleia de fundadores,
adquirem todo o capital social por eles mesmos fixado. Noutra, fazem apelo ao
pblico em geral, ofertando venda parte do capital social (aes) que eles no
puderam ou no quiseram adquirir.
Independentemente da opo escolhida, a companhia sempre ter incio a
partir de um documento escrito, que pode ser uma escritura pblica lavrada em
cartrio ou, mesmo, a ata da assembleia de constituio.
Entretanto, quando falamos da aquisio ou subscrio do capital social, esta
pode acontecer de duas maneiras:
por subscrio particular - quando a totalidade do capital social inicial
comprada apenas pelos fundadores;
por subscrio pblica - quando acontece a oferta das aes ao pblico.
Em decorrncia da modalidade de subscrio do capital social, sendo alienado
apenas aos fundadores, ou com a participao de outros investidores, a sociedade nasce:

Srie Provas e Concursos

9.

Captulo 2 Direito de Empresa

Srie Provas e Concursos

142

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pmentei

E LSEV IER

fechada - com o capital social inteiramente nas mos dos fundadores;


aberta ~ com a oferta pblica das aes.
Ao classificar as companhias entre abertas ou fechadas, 0 art. 4a da Lei das Sociedades
Annimas estabelece que as primeiras so as que tm seus valores mobilirios, como
aes, debntures e bnus de subscrio, admitidos negociao no Mercado de
Valores Mobilirios, enquanto as fechadas, ainda que emitam esses ttulos, no
usufruem da mesma oportunidade, ficando adstritas a contatos pessoais com os
compradores (a qualquer tempo a companhia pode passar de uma a outra categoria).
Aqui cabe uma digresso a respeito do Mercado de Valores Mobilirios. Este
compreende a bolsa de valores e o mercado de balco.
A bolsa uma instituio de Direito Privado que facilita o intermdio, por
meio de agentes muitas vezes designados pelas pessoas jurdicas, de ttulos das
companhias autorizadas pelo Governo Federal (no autorizao para funcionar,
posto ser o exerccio da atividade livre a qualquer um que satisfaa as condies,
mas a permisso para o oferecimento pblico), atravs de uma autarquia conhecida
como Comisso de Valores Mobilirios (CVM).
J o mercado de balco compe-se das sociedades corretoras e instituies
financeiras que, igualmente, executam o trabalho de oferecimento pblico dos
valores disponibilizados pelas sociedades annimas, mas realizado fora da bolsa.
A bolsa e 0 mercado de balco diferem quanto ao produto, pois, enquanto
a primeira no trabalha com novas aes emitidas pelas companhias (mercado
prim rio), apenas com aes que se transferem de um acionista para outro
(mercado secundrio), o mercado de balco opera com uma ou outra forma.
Importante 0 leitor perceber que o fato de a sociedade ser considerada fechada
no significa que ela ou os titulares dos valores mobilirios no possam vend-los
a outrem. Em absoluto, 0 que no possvel as companhias assim classificadas
processarem a oferta via mercado de valores mobilirios. Podero, tanto a sociedade
como o dono da ao, alien-la a qualquer interessado, mas sem o apelo popular.
A Lei n2 6.404/1976 previu ainda a necessidade de a companhia obedecer aos
seguintes requisitos para correta constituio:
p luralidade de pessoas - condio comum a todos os tipos de
sociedades previstos no Direito brasileiror exceo da subsidiria integral
(sociedade annima cujo capital encontra-se totalmente nas mos de um
nico acionista, pessoa jurdica nacional), assim como da unipessoalidade
incidental (hiptese prevista tanto no Cdigo Civil de 2002 como na Lei
das Sociedades Annimas, pela qual a sociedade fica temporariamente

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

9.3.

Deveres dos Acionistas

H duas formas de entrar para o quadro social de uma sociedade annima. Uma
subscrevendo parcela do capital da empresa, seja no momento de sua fundao
ou em perodo posterior, quando, por exemplo, do aumento do capital social; outra
seria a aquisio de aes negociadas diretamente com outro acionista, mediante
o pagamento do valor pactuado entre as partes.
Na primeira hiptese, a transao pode ser efetivada com o pagamento vista
de numerrios ou, mesmo, bens e direitos (sendo com bens, responsabiliza-se o
subscritor por vcios na coisa; se em direitos, pela satisfao do crdito), situao
pela qual nenhuma obrigao mais poderia ser cobrada do subscritor.
Entretanto, sendo o negcio realizado a prazo, o scio permanece devedor,
perante a sociedade, pela quantia no realizada do capital social.
Idntico raciocnio pode ser construdo para a segunda hiptese, ou seja, se
algum comprar aes de outro scio, mesmo que tenha quitado sua obrigao
com a parte alienante, continua responsvel frente sociedade, caso aquelas aes
estejam sem a completa integralizao (a li prev responsabilidade solidria entre
vendedor e comprador dos ttulos).
Em resumo, o acionista s deixa de ser devedor da sociedade, quando detentor
parcela do capital social que tenha sido totalmente realizada.
Scio que no cumprir a obrigao dever, de pleno direito, ser constitudo em
mora, sujeitando-se cobrana de juros e multa, conforme fixao no estatuto,
no podendo a penalidade ser superior a dez por cento do valor da prestao,
conforme previsto no art. 106, pargrafo 2C.

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com um nico scio, at o ingresso de outro, que poder acontecer


at a prxima reunio da assembleia geral ordinria, em se tratando de
sociedade annima, ou no prazo de cento e oitenta dias, quando for a
sociedade regida pelo Cdigo Civil);
realizao de 10%, no mnim o, do capital subscrito - significa dizer que
pelo menos 10% do capital subscrito'devero ser alienados vista (50%
o percentual exigido, quando a sociedade for instituio financeira);
depsito bancrio - a parte do capital social vendida vista dever ser
depositada em instituio financeira autorizada pelo Banco Central do Brasil.
Como formalidade complementar constituio, temos:
arquivam ento do ato constitutivo - o estatuto social dever ser
arquivado na Junta Comercial.

143

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

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144

ELSEV IER

Observem que a disciplina das sociedades annimas dispensa a prvia notificao


do scio inadimplente, para fins de ser ele considerado remisso, da forma como
acontece nas sociedades contratuais, conforme consta do art. 1.004 do CC/2002.
Verificada a mora do acionista, prev o art. 107 da Lei das S.A., que a sociedade
pode promover execuo contra o scio remisso, servindo o boletim de subscrio
ou o aviso de chamada expedido pela companhia como ttulo executivo.
Outra opo posta disposio da pessoa jurdica contra o acionista remisso
a venda das aes em bolsa de valores, operao realizada por conta e risco do
acionista. Caso no obtenha sucesso, a medida cabvel a reduo do capital social.
Outros deveres, como a lealdade, o zelo e a correta utilizao das informaes
sobre a companhia, dentre outros, so normalmente imputados aos administradores,
aspecto que estudaremos em tpico especfico.
9.4-

Responsabilidades dos Acionistas

A responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes


subscritas. Uma vez pago, junto companhia, o preo de emisso das aes adquiridas,
ficam isentos de responder perante terceiros pelas obrigaes assumidas em nome da
pessoa jurdica, mesmo se o seu ativo for insuficiente para saldar todas as suas dvidas.
So excees a essa regra as hipteses de desconsiderao temporria da
personalidade jurdica, assim como o no pagamento de obrigaes trabalhistas ou
previdencirias. Neste ltimo caso, o dbito imputado ao acionista controlador
(aquele que tem, permanentemente, maioria de votos nas deliberaes e usa seu
poder para dirigir a companhia) solidariamente com os administradores, enquanto
que o efeito da desconsiderao da pessoa jurdica atinge o(s) scio(s) praticante(s)
de ato(s) fraudulento(s).
O preo de emisso das aes, por sua vez, fixado quando da fundao da
companhia, no prprio estatuto social, ou depois, em assembleia geral ou reunio
do conselho de administrao. No se confunde com qualquer outro valor atribudo
s aes. que estas podem ser valoradas de variadas formas, como:
1 - resultado da diviso do capital social pelo nmero total de aes
emitidas (valor nominal);
2 - resultado da diviso do patrimnio lquido pelo nmero total de aes
(valor patrimonial);
3 - quantia acordada entre vendedor e comprador das aes (valor negociai);
4 - x montante estipulado por analistas de mercado, baseado em observaes
econmicas (valor econmico ou de mercado);
5 - valor fixado pela prpria sociedade (preo de emisso).

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

9.5.

Direitos dos Acionistas

Os acionistas gozam de direitos atribudos pela lei ou pelo estatuto. So


prerrogativas do tipo: fiscalizar a gesto dos negcios, votar nas deliberaes da
assembleia, colher dividendos proporcionais ao capital investido etc.
A fim de facilitar o entendimento, iremos separ-los em duas categorias. A
primeira composta pelos direitos essenciais (os que no podem ser suprimidos),
ao passo que a outra compe-se dos no essenciais (podem ser suprimidos).
Desta forma, so considerados direitos essenciais, segundo o art. 109 da Lei
n2 6.404/1976:
* participao no lucro e acervo da com panhia - permite-se a reteno
de lucros produzidos pela sociedade, desde que atinja todos os acionistas.
Quanto ao acervo, este s se verifica em momento posterior liquidao,
quando apurada a sobra porventura existente;
* fiscalizao da gesto - veremos, em seguida, que a administrao
da sociedade concedida aos membros da diretoria e, se houver, do
conselho de administrao. Essas pessoas tm atribuies de conduzir
os negcios da sociedade, praticando atos em nome da pessoa jurdica,
que traro repercusses para a vida social. Aos demais acionistas cabe
fiscalizar a atuao desses agentes, afinal seus investimentos esto em
jogo. O rgo competente para tanto o conselho fiscal. Mas o acionista
no precisa ficar adstrito a ele. Pode acessar livros sociais (desde que
titular de, pelo menos, 5% do capital social), observar a prestao de
contas dos administradores, alm de outros instrumentos;
* preferncia na compra de valores mobilirios - no momento em que a
companhia resolver colocar venda novas aes ou, mesmo, debntures,
partes beneficirias e bnus de subscrio (conversveis em aes), tais
ttulos devem ser oferecidos inicialmente aos acionistas, que tero prazo
de trinta dias para se manifestarem. S aps esse tempo, sem que tenha
sido aproveitada a preferncia, que podem ser ofertados a terceiros;

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Em que pesem as muitas maneiras de enxergar o valor de uma ao, serve


definio da responsabilidade do acionista o preo de emisso. dele que se
permitir indicar a existncia de acionista remisso (inadimplente com a sociedade).
Observem que competente para decidir a respeito da fixao do preo de emisso
a prpria sociedade, atravs de seus membros. Estes devero estar atentos avaliao
que a companhia alcana no mercado, para nq emitirem aes com preo muito
acima (hiptese na qual dificilmente conseguiriam vend-las) nem abaixo (para no
provocar uma diluio do patrimnio dos demais scios) do que realmente valem.

(4 5

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

direito de retirada - tambm conhecido como direito de recesso.


Consiste no pagamento, por parte da sociedade, ao acionista dissidente
de deliberao da assembleia geral na qual tenha sido parte discordante.
No qualquer deciso contrria ao seu posicionamento, mas aquelas
previamente definidas em lei. Assim, se a assembleia deliberou a mudana
do objeto social ou a participao em grupo de sociedades, por exemplo,
permite-se ao acionista que votou contra retirar-se do quadro social,
mediante o pagamento do valor patrimonial das aes, a ser feito pela
prpria pessoa jurdica. A essa operao confere-se o nome de reembolso.
Observem que o exerccio desse direito no depende de autorizao dos
outros scios; basta a materializao da hiptese legal para o seu exerccio.
Alm desses direitos essenciais, existem outros que, diferentemente dos
primeiros, peimite-se serem negados ao acionista. Serve como exemplo o direito
de voto nas assembleias gerais, que pode ser proibido aos detentores de partes
das aes preferenciais ( espcie de ao caracterizada por conferir aos seus
titulares direitos diferenciados, como prioridade na distribuio de dividendos e
no reembolso do capital investido, mas podem no dar direito a voto).
Sobre o tema, o art. 120 prev a supresso, por parte da assembleia geral, de
direitos aos acionistas que se encontrem em dbito para com a companhia. claro
que os direitos aqui referidos no podem ser nenhum dos considerados irrenunciveis, mas outros, a exemplo do direito a voto aos acionistas ordinrios.
9.6.

Administrao da Companhia

A conduo dos negcios de uma sociedade annima compete a dois rgos


componentes de sua estrutura. Um a diretoria, cuja existncia obrigatria; outro
o conselho de administrao, obrigatrio apenas nas de capital aberto, nas socie
dades de economia mista (aquelas nas quais a maior parte do capital social pertence
ao setor pblico, enquanto outra parcela est nas mos da iniciativa privada) e nas
de capital autorizado (sociedades cujos estatutos contm, alm da definio do
capital subscrito, uma autorizao para futura subscrio e conseqente aumento
de capital). Nas demais, a existncia de conselho de administrao facultativa,
ficando a critrio dos prprios acionistas decidir sobre a matria.
Ambos os rgos compem-se de pessoas naturais. Do conselho somente
participam "acionistas, enquanto que a diretoria pode reunir scios ou no. Em
todo caso, so esses agentes que iro efetivamente administrar a companhia, sendo,
portanto, considerados seus administradores.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Relacionado a esse tema, o ponto que desperta o maior interesse da doutrina


a definio da responsabilidade dos administradores.
O art. 158 da Lei ns 6.404/1976 estabelece que os administradores no so
responsveis por atos regulares de gesto, ainda que tragam prejuzo pessoa
jurdica. Respondero, contudo, quando procederem com culpa ou dolo, mesmo
que no mbito de seus poderes, ou quando violarem a lei ou o estatuto social.
a chamada responsabilidade subjetiva do agente, diante da empresa
prejudicada.
Desta forma, durante o perodo em que est frente dos negcios, o
administrador precisa tomar decises, celebrar contratos, realizar operaes, muitas
vezes definindo o destino da organizao. Evidente que ele, mesmo se cercando
dos cuidados e diligncias necessrias, pode cometer erros de previso, quando
determinado resultado seja aqum do esperado. Nesta hiptese, ainda que seu ato
incorra em dano patrimonial companhia, ele no fica obrigado a indeniz-la.
Entretanto, se agiu irregularmente, extrapolando os limites de seus poderes, ou,
mesmo, de forma negligente, imprudente ou com impercia, ou, ainda, buscando
aquele resultado danoso, estar passvel de indenizar a sociedade, mediante ao de
responsabilidade civil prevista no art. 159, interposta pela prpria companhia, aps
deliberao da assembleia geral. Na inrcia da pessoa jurdica, permite-se a qualquer
acionista a iniciativa pela ao, desde que decorridos trs meses da assembleia que
deliberou pela sua impetrao. Outrossim, ainda que contrria deciso da assembleia,
acionistas que representem pelo menos 5% do capital social podero faz-lo.
Complementa a exegese do art. 158 a responsabilidade por omisso no cumprimento
de deveres impostos por lei para assegurar o correto funcionamento da companhia.
Significa dizer que o administrador que no providenciou determinada licena junto a
um rgo pblico, por exemplo, pode responder perante a sociedade por prejuzo sofrido
pela pessoa jurdica, oriundo da ao governamental no exerccio de seu poder de polcia.
Neste ponto, o mesmo an. 158 em anlise faz uma diferena quanto s sociedades
fechadas ou abertas. Sendo companhia de capital fechado, a responsabilidade pelo
descumprimento de dever imposto por lei sMdria por todos os administradores, ainda
que de reas de atuao que no digam respeito especificamente quela onde se deu a
omisso. Escapa da responsabilidade o administrador de outra rea que consignar, em
"^ta de reunio do rgo do qual participe, sua divergncia em relao atuao omissiva.
Por outro lado, em se tratando de sociedade de capital aberto, a solidariedade
alcana apenas os administradores que tenham funes correlatas. Livram-se estes se consignarem em ata de reunio do respectivo rgo, desde que comuniquem
a divergncia assembleia geral.

Direito Empresaria! (Comerciai) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

148

ELSEV IER

Conclui-se que os administradores de sociedade de capital fechado devem


ficar ainda mais vigilantes em relao atuao dos demais, j que correm risco
de responder solidariamente por omisses dos outros.
Percebam que a responsabilidade tratada neste tpico do administrador
perante a companhia da qual participe, no diante de terceiros prejudicados. Isso
acontece porque, na disciplina da Lei da Sociedades por Aes, no h previso
de o administrador de sociedade por ela regida responder diretamente por danos
provocados a terceiros decorrentes de atuao sua. Seguindo aquele diploma, a
pessoa jurdica quem tem obrigao de ressarcir terceiros prejudicados, cabendolhe direito regressivo contra o administrador, desde que configuradas hipteses
legais. No entanto, a partir do que estabelece o art, 1.089 do Cdigo Civil, que
prev a regncia supletiva das disposies do cdigo para as sociedades annimas,
o art. 1.015 veio suprir uma lacuna da Lei n2 6.404/1976, ou seja, da combinao
de ambos possibilita-se a responsabilizao direta do administrador que provocou
danos a terceiros, conforme exposto no item especfico tanto das sociedades simples
como das limitadas.
9.7.

rgos da Companhia

Na busca em realizar seu objetivo, a sociedade annima necessita estar


organizada, com suas funes distribudas por rgos especficos, assim conhecidos:
ASSEMBLEIA GERAL - reunio dos acionistas competentes para
resolver todos os negcios de interesse da companhia. Pode ser:
ordinria - acontece sempre nos quatro meses seguintes ao trmino do
exerccio social, para tratar de assuntos rotineiros, relacionados no art. 132,
quais sejam: tomar as contas dos administradores e votar as demonstraes
financeiras, deliberar sobre destinao do lucro e distribuio de
dividendos, eleger administradores e membros dos conselho fiscal, alm
de aprovar a correo da expresso monetria do capital social;
extraordinria - acontece a qualquer poca, servindo para decidir temas
no rotineiros, tais como: reforma do estatuto, transformao, fuso,
incorporao e ciso da companhia, autorizao aos.administradores para
confessar falncia ou pedir concordata (esse instituto foi substitudo pela
recuperao judicial ou extrajudicial), criao de panes beneficirias,
entre outros. Geralmente diz-se que os assuntos concernentes AGE
so determinados por excluso, ou seja, no sendo nenhum daqueles
discriminados no-art. 132, compete assembleia extraordinria.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

Para a legalidade das deliberaes de uma assembleia, existem certas


formalidades a serem seguidas, como forma de convocao, lavratura
das atas e nmero mnimo de acionistas. O quantitativo de presentes
importante em dois momentos. No primeiro, avalia-se a presena
de acionistas para iniciar a reunio. Depois, a quantidade necessria
aprovao das matrias. Logo, tem-se que respeitar os seguintes quruns:
para instalao - a regra geral a presena de acionistas que representem
pelo menos 1/4 do capital social com direito a voto, na primeira con
vocao. No atingido esse nmero, vale qualquer percentual em segunda
convocao. Se o objeto da reunio for a reforma do estatuto, eleva-se
a representatividade do capital social a 2/3, pelo menos, na primeira
convocao, sendo qualquer nmero na segunda;
para deliberao a regra geral a maioria dos acionistas com poder de
voto presentes reunio, respeitada a proporcionalidade de participao
no capital social de cada um. Versando o assunto sobre matrias
constantes do art. 136 da Lei n2 6.404/1976 (fuso, ciso, participao
em grupo de sociedades, mudana de objeto etc.), necessrio voto da
metade representativa do capital social. Unanimidade ser necessria para
aprovar a transformao da companhia, salvo se prevista no estatuto.
CONSELHO DE ADMINISTRAO - rgo de deliberao colegiada
obrigatrio nas S.A. de capital aberto, de capital autorizado e nas de
economia mista. Compe-se de, pelo menos, trs membros, todos scios,
segundo o caput do art. 146 da Lei das Sociedades Annimas, residentes
ou no no pas, eleitos e destituveis pela assembleia. O art. 142 elenca
as atribuies desse rgo, dentre elas: eleger e destituir diretores,
fixando suas remuneraes; promover orientao gerai dos negcios e
fiscalizao da gesto dos diretores, alm de deliberar, quando autorizado
pelo estatuto, a emisso de aes e bnus de subscrio. A finalidade da
existncia do conselho conferir maior agilidade a decises originrias
da assembleia, porm no privativas, repassadas por delegao.
DIRETORIA - rgo de representao da companhia, alm de ser
responsvel pela execuo de seu objeto. Compe-se de, pelo menos,
dois membros, acionistas ou no, mas com residncia no pas, eleitos e
destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao ou, se no
houver, pela assembleia. Na sua composio, admite-se at um tero dos
membros do conselho de administrao. So eles que iro efetivamente
administrar a companhia.

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentel

ELSEV IER

* CONSELHO FISCAL - rgo de fiscalizao dos negcios da empresa,


com atribuies previstas no art. 163, dentre elas, opinar sobre relatrio
anual da administrao, fiscalizar atos dos administradores; denunciar
aos rgos de administrao erros, fraudes ou crimes que descobrirem
etc. Compe-se de, no mnimo, trs a, no mximo, cinco membros,
alm de suplentes em igual nmero, eleitos pela assembleia, entre
acionistas ou no (no podem participar integrantes de outros rgos
da administrao). Pode funcionar de forma permanente ou apenas nos
exerccios nos quais houver pedido de acionistas (nas sociedades de
economia mista, seu funcionamento permanente).
O quadro na folha seguinte facilita a compreenso da matria.

rgo de representao da com


rgo de fiscalizao dos negcios da companhia, obrigatrio
panhia, obrigatrio em todas as
.em todas as sociedades ansociedades annimas, respons
, himas, mas de funcionamento
vel pela execuo de seu objeto.
permanente facultativo, salvo
Seus atos obrigam a companhia,
tanto interna como externamen
nas de economia mista. Sua
funo opinar a respeito dos
te.
Compe-se de, pelo menos,
relatrios anuais dos adminis
tradores, fiscalizando seus atos e
dois membros, acionistas ou
no, residentes no pas, eleitos
denunciando incorrees, alm
de prestar parecer nas demons
e destituiveis pelo conselho de
administrao ou pela assembleia
traes financeiras.
geral.
Compe-se de trs a cinco
membros, com suplentes em
0 mandato definido no estatu
igual nmero. So eleitos em
to, no podendo ser superior a
trs anos, permitida reeleio.
assembleia geral, dentre acionis tas ou no.nnas residentes no
pas. No podem participar do
conselho membros de rgo de
administrao, empregados da
companhia ou parentes at ter
ceiro grau dos administradores.

sosjnnucQ a seAOJ<j atj^

2 Direito de Empresa

Colegiado de deliberao,
com existncia facultati
va, salvo nas sociedades
annimas de capital aberto,
de capital autorizado e nas
de economia mista. Suas
atribuies esto no art. 142
da Lei das S.A. Geralmente,
so originrias da assembleia
geral, porm, a fim de trazer
agilidade s decises, so
transferidas ao conselho, com
permisso do prprio estatu
to, seno, vejamos: deliberar
sobre a emisso de aes e
bnus de subscrio (exigvel
autorizao estatutria),
orientao geral dos neg
cios, eleio e destituio dos
diretores, alm de auditores
independentes, se houver.
Suas decises no obrigam
a companhia para com
terceiros.
Compe-se de, peto menos,
trs membros, todos scios,
residentes ou no no Brasil,
eleitos e destituiveis pela
assembleia geral.

Capitulo

Reunio de acionistas da companhia.


rgo mximo de deliberao, poden
do o estatuto conferir ao conselho de
administrao poder pertencente AG,
menos os descritos no art. 122, por
serem de sua competncia privativa, tais
como: reforma do estatuto, eleio no
conselho fiscal, emisso de debSntures
etc. Pode ser:
ordinria - acontece sempre nos quatro
meses seguintes ao trmino do exerccio
social, para tratar de assuntos rotinei
ros descritos no art. 132, como tomar
contas dos administradores, votar as
demonstraes financeiras, deliberar
sobre destinao do lucro, eleio dos
admniscradores e membros do conselho
fiscal;
extraordinria - realizada em qualquer
poca para tratar de temas no rotinei
ros, como reforma do estatuto, emisso
de debntures e partes beneficirias,
mudana de objeto, transformao, au
torizao aos administradores a confes
sar falncia ou pedir concordata etc.

CAMPUS

y':-;: ^CNSEtH ^

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

Capituio 2 Difeito de Empresa

CAM PUS

Valores Mobilirios

9.8.1. Conceito

A fim de captar recursos, confere-se s sociedades por aes o direito de emitir


e alienar ttulos no mercado. Esses papis constituem verdadeiros instrumentos na
canalizao de numerrio necessrio realizao do projeto empresarial. Uma vez
negociados, seus novos adquirentes passam a titlarizar direitos frente empresa.
So quatro os tipos de papis: aes, debntures, partes beneficirias e bnus
de subscrio.
9.8.2. Aes
So unidades do capital social e seu nmero ser fixado pelo estatuto da
companhia, que vai estabelecer se elas tero ou no valor nominal. Se tiverem,
obrigatoriamente os valores individuais sero iguais (no se permite a emisso
de aes por preo inferior ao seu valor nominal, sob pena de nulidade do ato).
O titular de uma ao de qualquer espcie, alm de ser proprietrio de um bem
de fcil negociao, toma-se acionista da sociedade, podendo, inclusive, decidir
os destinos da companhia.
No h qualquer bice ao direito de o acionista vender suas aes, desde que j
se encontre com um percentual mnimo de 30% de integralizao, em se tratando
de companhia aberta, ou 10%, se a sociedade for fechada. No entanto, pelo menos
na regra geral, sociedade probe-se negociar com aes por ela emitidas.
Em outras palavras, a lei nega a possibilidade de a companhia adquirir dos
scios suas prprias aes, exceto em algumas situaes muito especiais previstas
nos arts. 44 e 45 da Lei das S.A., seno vejamos:
* resgate - atravs dessa operao, a sociedade adquire aes pertencentes
aos scios, com reduo ou no do capital social, a fim de retir-las
definitivamente de circulao. Aqui, a finalidade reduzir a pulverizao do
capital social, ou at tomar a companhia fechada. Esse ato possui natureza
impositiva, posto que, se autorizado pela assembleia geral, observando
disciplinamento do estatuto, o acionista no pode opor-se a ele;
amortizao - o adiantamento feito a acionista participante do acervo
social cujas aes, ordinrias ou preferenciais, so substitudas pelas de gozo
ou fruio, estudadas adiante. Na realidade, trata-se de uma distribuio
de quantias em favor dos acionistas a ttulo de antecipao, posto que a
sociedade, prevendo sua futura liquidao, comea a pagar aos scios
valores que somente seriam devidos quando partilhassem o acervo social.
Para essa operao, no pode haver reduo do capital social;

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9.8.

153

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154

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

E LSEV IER

reembolso - a operao pela qual a sociedade adquire aes de scio


que esteja praticando o direito de recesso (ver item 9.5 deste Captulo).
O valor do reembolso poder ser pago conta de lucros ou reservas,
exceto a legal e, nesse caso, as aes reembolsadas ficaro em tesourariapelo prazo mximo de cento e vinte dias. Se, neste perodo, os acionistas
no forem substitudos, reduz-se o capital social;
aes em tesouraria - outra forma de a sociedade negociar com suas
prprias aes. Ocorre quando ela adquire tais ttulos para permanncia
em tesouraria, com recursos provenientes dos lucros ou reservas. Nesta
. condio, suprimem-se direitos inerentes ao titular das aes, tais como
voto na assembleia e recebimento de dividendos.
So espcies de aes:
ordinrias - so de existncia obrigatria em todas as sociedades por
aes. Sua propriedade confere direitos de participao nos lucros e
acervo da companhia, alm do direito de voto;
* preferenciais - alm de outros direitos definidos na lei, conferem
prioridade na distribuio de dividendos, fixos ou mnimos, e no
reembolso do capital social. Faculta-se ainda terem poder de voto.
O pargrafo 2e do art. 15 da Lei das S.A. limitou em 50% do nmero
total de aes emitidas o quantitativo de aes preferenciais sem direito
a voto ou com restrio nesse direito. Significa afirmar que facultado
s companhias emitirem at a metade de suas aes, aqui entendidas de
todas as espcies, sem direito a voto. S que a metade sem esse direito
dever, necessariamente, ser composta de preferenciais, no ordinrias.
O art. 111 garantiu aos acionistas preferenciais sem direito a voto a
aquisio desse direito quando, pelo prazo fixado no estatuto, que no
poder ser superior a trs exerccios consecutivos, a sociedade no pagar
dividendos fixos ou mnimos, prerrogativa que conservaro at que tais
pagamentos sejam feitos.
De outra forma, aes preferenciais sem direito a voto ou com restrio desse
direito somente podem ser admitidas negociao no mercado de valores
mobilirios se a elas for atribudo pelo mnsHim dos seguintes direitos: a)
aos dividendos distribudos correspondentes a, pelo menos, 25% do lucro
lquido, calculado na forma do art. 202, e com prioridade no recebimento,
garantindo-se, no mnimo, 3% do valor do patrimnio lquido da ao,
enquanto o restante fica em igualdade de condies com as ordinrias; b) ao

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

recebimento de dividendo, por ao preferenciai, pelo menos 10% maior que


o atribudo a cada ao ordinria; ou c) de serem includas na oferta pblica
de alienao de controle, nas condies previstas no art. 254-A, assegurado
o dividendo pelo menos igual ao das aes ordinrias;
de gozo ou fruio - apesar do pouco uso, so empregadas na
substituio de ordinrias ou preferenciais, quando a companhia resolver
antecipar aos titulares desses dois tipos de aes valores a que eles s
teriam direito por ocasio da liquidao da sociedade. Nesta situao, a
pessoa jurdica amortiza parte de sua dvida com os acionistas, ao mesmo
tempo em que retira de circulao aes de sua emisso. Para que os
beneficirios no fiquem sem ttulos representativos da pessoa jurdica,
emitem-se aes de gozo ou fruio, respeitando-se os mesmos direitos
que eram concedidos s substitudas.
Na forma, as aes podem ser:
nom inativas - possibilitam a identificao de seus titulares, e sua
propriedade importa em registro no Livro de Aes Nominativas,
pertencente sociedade. Quando so alienadas, faz-se registro no mesmo
livro, alm da transferncia da crtula;
escriturais - so aquelas que no possuem certificados, pois so mantidas
em conta de depsito numa instituio financeira autorizada pela Comisso
de Valores Mobilirios. Sua principal finalidade a reduo de papis na
companhia. A diculao delas se processa por meio de lanamento contbil na
conta especfica. Na verdade, as aes dessa forma tambm so nominativas,
pois, no registro prprio, consta o nome do proprietrio. Oart.20, inclusive,
prev como forma das aes apenas as nominativas. No entanto, o art. 34
admite a emisso de aes a serem mantidas em conta de depsito aberta em
nome do acionista. De outra forma, os arts. 32 e 33, que previam a emisso
de aes endossveis e ao portador, foram revogados pela Lei n2 8.021/1990.
Conclui-se, portanto, que todas as aes devem ser nominativas, as quais
podem ser escriturais ou, conforme a doutrina vem consagrando, registradas.
Permite-se a diviso das aes em classes, de acordo com os direitos que
copferem a seus titulares. Contudo, o art. 15, pargrafo l 2, restringiu tal separao
s aes ordinrias de companhia fechada e s preferenciais da companhia aberta
ou fechada, de sorte que as aes ordinrias das sociedade annima de capital
aberto devem atribuir a seus titulares o mesmo conjunto de direitos, vedando-se
a separao por classes.

Sfie Provas e

156

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

E LSEV IER

Em se tratando de aes ordinrias de companhias fechadas, prev o art. 16


que podem ser de classes diversas em funo de:
a) conversibilidade em aes preferenciais;
b) exigncia de nacionalidade brasileira do acionista;
c) direito de voto em separado para o preenchimento de determinados
cargos de rgos administrativos.
9.8.3. Partes Beneficirias

Constituem outra categoria de ttulos emitidos pelas sociedades annimas de


capital fechado, desde que autorizada pela assembleia geral.
Caracterizam-se por serem estranhas ao capital social e por conferirem aos seus
proprietrios direito de crdito apenas eventual contra a companhia, ou seja, o
direito de um titular desse ttulo contra parcela de lucro da companhia (no se
permite comprometimento de percentual superior a 10% no pagamento de partes
beneficirias). Se a sociedade no apresentar resultado positivo, seu proprietrio
simplesmente no ter valor a reclamar.
Probe-se ao seu titular exercer direito privativo de acionista. No entanto, permite-se
sua converso em ao, desde que previsto no estatuto e mediante capitalizao
de reserva criada para esse fim.
As partes beneficirias podem ser alienadas pela companhia, com intuito
de amealhar recursos para seu caixa, ou podem ser atribudas gratuitamente
a fundadores, acionistas (como vantagem adicional de classes de aes) ou a
prestadores de servios (por retribuio de trabalhos realizados). Probe-se, contudo,
haver mais de uma classe ou srie de partes beneficirias (art. 46, pargrafo 4a).
9.8.4. Debntures

So ttulos igualmente emitidos pelas sociedades annimas, cuja propriedade


confere direito de crdito contra a companhia, pois representam verdadeiros
emprstimos feitos por ela junto ao pblico.
O debenturista no scio, mas credor da sociedade, apesar de sua escritura
de emisso poder prever a conversibilidade em ao..^
A deliberao para emisso de debntures d competncia privativa da
assembleia geral e o valor total da emisso no pode ser superior ao capital social.
Em se tratando de debntures sem garantia ou subordinada, a atribuio para
emisso pode ser delegada ao conselho de administrao, conforme a combinao
dos arts. 122, inciso IV, e-59, pargrafo l 2.

CAM PUS

Capituio 2 Direito de Empresa

9-8.5. Bnus de Subscrio

Esse ttulo pode ser emitido toda vez que a sociedade resolver lanar novas
aes no mercado. Na verdade, uma forma de seu titular garantir prioridade na
aquisio de novas aes.
de uso exclusivo das com panhias de capital autorizado (aquelas em
cujo estatuto j consta previso para futuro aumento do capital subscrito, at
determinado limite de autorizao).
N orm alm ente alienado pela com panhia, mas pode ser atrib u d o
gratuitamente como vantagem adicional a titulares de debntures, aes ou
partes beneficirias.
Se alienado, seu adquirente dever desembolsar o preo fixado. Por ocasio da
subscrio das novas aes, ele ser apresentado simultaneamente ao pagamento
do percentual mnimo do preo de emisso-'das aes.
Apesar de no ser uma faculdade restrita aos acionistas, estes gozam do direito
de preferncia para adquirir o bnus.
deliberao para sua emisso compete assembleia geral, se o estatuto no
atribuir tal aptido ao conselho de administrao. No se trata, portanto, de
competncia privativa da assembleia, assim como a deliberao a respeito de
debntures e partes beneficirias.

Srie Provas e Concursos

O art. 53 permite a emisso de debntures de mais de uma srie, em funo


dos direitos conferidos ao titular.
H quatro espcies desse ttulo:
com garantia real - conferem a seu titular uma segurana maior no
recebimento de seu crdito, posto estarem garantidas por um direito real
(penhor, hipoteca, anticrese) sobre determinado bem;
com garantia flutuante - a maior garantia desta espcie s se materializa
em caso de falncia da sociedade emissora, quando seu titular ter seu
crdito classificado junto a outros com privilgio geral;
sem garantia - no gozam de qualquer privilgio, ficando seu titular
situado na mesma situao dos credores quirografros, em caso de
falncia;
subordinada - esta espcie aparece ainda abaixo da anterior, na ordem
de prioridade de satisfao dos crditos, sendo tambm conhecida por
subquirografria.

157

Direito Empresarial (Comercial) Crios Pimentel

9.9.

E LSEVIER

Livros Sociais

Alm do Livro Dirio, obrigatrio a todos os empresrios, pessoas fsicas ou jurdicas,


conforme exposto no item 11 do Captulo 1, a Lei n2 6.404/1976, especialmente
em seu art. 100, tornou obrigatria s sociedades annimas a manuteno dos
seguintes livros:
a) Registro de Aes Nominativas;
b) Transferncia de Aes Nominativas;
c) Registro de Partes Beneficirias Nominativas e Transferncia de Partes
Beneficirias Nominativas;
d) Atas das Assemblias Gerais;
e) Presena dos Acionistas;
0 Atas das Reunies do Conselho de Administrao e Atas das Reunies da
Diretoria;
g) Atas e Pareceres do Conselho Fiscal.
Evidente que nem todos esses livros so de uso obrigatrio a todas as companhias.
Sim, porque h aquelas que no possuem conselho de administrao ou que no
emitem partes beneficirias, por exemplo, e, consequentemente, dispensam tal
escriturao.
A respeito do acesso s informaes constantes dos livros, o pargrafo l 2
do mesmo art. 100 garante a qualquer pessoa o fornecim ento de certides
dos assentam entos constantes dos livros citados no pargrafo anterior,
perm itindo-se com panhia cobrar o custo do servio. Para tanto, devem se
destinar defesa de direitos e ao esclarecimento de situaes de interesse
pessoal ou dos acionistas ou do mercado de valores mobilirios. Na hiptese
de indeferim ento do pedido, cabe ao interessado recurso Comisso de
Valores Mobilirios.
De outra forma, ainda sobre o acesso escriturao da companhia, prev o
art. 105 a exibio por inteiro dos livros da companhia, ordenada judicialmente,
a pedido de acionistas que representem 5% do capital social, quando apontados
atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundadas suspeitas de graves
irregularidades na atuao dos rgos da sociedade ,-w
9.10.

Dmonstraes Financeiras

Ao final de cada exerccio social, a diretoria da companhia far elaborar as


seguintes demonstraes financeiras, previstas no art. 176:

CAMPUS

Captulo 2 Direito de Empresa

a) balano patrimonial;
b) demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados;
c) demonstrao do resultado do exerccio;
d) demonstrao das origens e aplicaes de recursos.
O balano patrimonial deve apresentar as contas de ativo, passivo e patrimnio
lquido da companhia. no ativo que se localizam as contas representativas de
bens e direitos da companhia, dispostas na ordem decrescente do grau de liquidez.
No passivo esto contabilizadas as obrigaes, igualmente classificadas em ordem
decrescente de exigibilidade, j o patrimnio lquido representa o resultado da
equao d ativo subtrado do passivo.
A demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados reflete o desempenho social,
indicando o saldo do incio do perodo, os ajustes dos exerccios anteriores e a
correo monetria do saldo inicial, as reverses de reservas e o lucro lquido do
exerccio, alm das transferncias para reservas, os dividendos, a parcela dos lucros
incorporada ao capital e o saldo ao fim do perodo.
A demonstrao do resultado do exerccio exprime o resultado positivo ou negativo
da companhia, a partir da discriminao das receitas e despesas, at chegar no
lucro ou prejuzo liquido do perodo.
Por ltimo, a demonstrao das origens e aplicao de recursos, um instrumento
capaz de expor as modificaes na posio financeira da companhia, indicando
basicamente as fontes dos recursos, a exemplo do lucro do exerccio, da realizao
do capital social ou dos recursos de terceiros, assim como da utilizao dos mesmos,
seja no pagamento de dividendos, aquisio de ativo imobilizado, reduo do
passivo etc.
9.11.

Lucros, Reservas e Dividendos

9. i I . I . Disposies Preliminares

Na definio de sociedade, posta no art. 981 do Cdigo Civil, o legislador


deixou claro que as pessoas que dela resolvem participar o fazem na inteno de
partilhar o resultado obtido. claro que esse pode ser aqum do esperado ou,
-mgsmo, negativo, quando todos tero que suportar proporcionalmente a perda.
Contudo, ningum ingressa no quadro social de sociedade pensando em perder,
pois da essncia daquela pessoa jurdica a busca pelo lucro.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEVIER.

Partindo dessa premissa, o art. 189 da Lei das S.A. estabeleceu que, do resultado
do exerccio, antes de qualquer participao, sero deduzidos os prejuzos
acumulados e a proviso para Imposto de Renda. Do que sobrar aps a feitura
dessa equao, prev o art. 190 a necessria deduo das participaes estatutrias
de empregados, administradores e partes beneficirias, nessa ordem. Somente
aps todas essas redues, chega-se ao lucro lquido do exerccio, base para a
constituio das reservas e pagamento de dividendos aos acionistas.
De outra forma, havendo prejuzo no exerccio, este ser absorvido pelos
lucros acumulados, pelas reservas de lucros e pela reserva legal, nessa ordem
(art. 189, pargrafo nico).
9.11.2. Reservas

As reservas so justamente a parcela do lucro lquido do exerccio no distribuda


aos acionistas. Isso acontece por vrias razes, conforme a natureza da reserva.
Os arts. 193 a 200 da Lei das S.A. trazem as formas de reservas a serem constitudas
por companhia, explicitando natureza e modo de criao, seno vejamos:
a) reserva legal;
b)
c)
d)
e)
0

reservas estatutrias;
reservas para contingncias;
reteno de lucros;
reserva de lucros a realizar;
reserva de capital.

A reserva legal tem por fim assegurar a integridade do capital social. por essa
razo que somente pode ser usada para compensar prejuzos ou aumentar o capital
social. Constitui-se com a destinao obrigatria de 5% do lucro lquido, antes
de qualquer outro encaminhamento. No entanto, se o produto da aplicao desse
percentual sobre o lucro lquido ultrapassar o valor equivalente a 20% do capital
social, ser este ltimo montante o seu limite mximo. Por outro lado, o pargrafo
l 2 do art. 193 permite a no constituio da reserva legal naquele exerccio em
que o seu saldo, somado com as reservas de capital referidas no pargrafo Ia
do art. 182, exceder em 30% o capital social. Portanto, basta somar o saldo de
ambas as reservas constantes do patrimnio lquido e comparar o montante com o
capital social. Sendo a soma superior ao capital social em 30%, est a companhia
desobrigada de destinar parte do lucro para a reserva legal.

cam pus

Captulo 2 Direito dc Empresa

As reservas estatutrias, conforme o nome sugere, tm previso na lei, mas a


criao feita por meio do estatuto social. Originam-se na conformidade das
necessidades da companhia, a exemplo da reserva destinada ao pagamento de
debntures. Apesar da faculdade conferida, o art. 19S limita a formao desse tipo
de reserva, pelo menos at no prejudicar a distribuio de dividendos obrigatrios
aos acionistas, de que trata o art. 202.
As reservas para contingncias so criadas para compensar, em exerccio futuro,
a diminuio do lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor possa
ser estimado. Na verdade, uma atitude prudente por parte da sociedade, a
fim de evitar abalo em sua sade financeira, por ocasio de futuros prejuzos.
criao dessa reserva feita pela assembleia geral, por proposta dos rgos de
administrao, e no exerccio em que deixarem de existir as razes de sua criao
ou que ocorrer a perda ser revertida.
A sociedade pode proceder reteno de lucros para investimentos. Para tanto,
depende de deliberao da assembleia geral, por proposta dos rgos de adminis
trao e, da mesma forma que as reservas estatutrias, no pode prejudicar o
pagamento dos dividendos mnimos obrigatrios.
As reservas de lucros a realizar so aquelas formadas em funo de lucros que,
embora contabilizados, somente iro ingressar no caixa da sociedade em exerccios
futuros. Desta forma, apesar de obrigada ao pagamento do dividendo legal aos
acionistas, nos termos do art. 202, seria temerrio sociedade distribu-los a partir
de recursos que efetivamente ainda no deram entrada. Desta forma, prev o art.
197 que a companhia pode constituir esse tipo de reserva naqueles exerccios em
que o dividendo mnimo obrigatrio for superior parcela realizada do lucro. A
diferena entre um e outro valor ser a soma da reserva.
Por fim, as reservas de capital, que so formadas por contas que. apesar de no
integrarem o capital socia! da sociedade, possuem alguma relao com ele. Desta
forma, previu o art. 182, pargrafo l , da Lei das S.A., que os recursos que ingressarem
na companhia a ttulo de: a) gio na emisso de aes; b) produto na alienao
de partes beneficirias e bnus de subscrio; c) prmio recebido na emisso de
debntures; d) doaes recebidas e subvenes para investimento, sejam todos
destinados formao das reservas de capital. Uma vez constitudas as reservas
^capital, dispe o art. 200 que somente podem ser utilizadas: a) na absoro de
prejuzos que ultrapassarem os lucros acumulados e as reservas de lucros; b) no
resgate, reembolso ou compra de aes; c) no resgate de partes beneficirias; d) na
incorporao ao capital social; e) no pagamento de dividendo a aes preferenciais,
se prevista tal vantagem no estatuto social, conforme dispe o art. 17, pargrafo 5-,

Direito Empresaria] (Comerciai) Carlos Pimentel

E LSEV IER

9.1 1.3. Dividendos

Podem ser conceituados como a parcela do lucro lquido da companhia que


ser destinada ao pagamento dos acionistas, proporcionalmente ao investimento
realizado por cada um na sociedade.
O art. 201 determina que somente pode haver pagamento de dividendos conta
do lucro lquido, de lucros acumulados, da reserva de lucros ou, em se tratando
de aes preferenciais, conta das reservas de capital.
Desta forma, no podem os administradores determinar o pagamento de dividendos
naqueles exerccios nos quais a sociedade apresente prejuzo e no disponha daquelas
reservas previstas no caput do art. 201. Se o fizerem, sero solidariamente responsveis
administradores e membros do conselho fiscal, claro, se coniventes, devendo repor
ao caixa social a importncia distribuda, sem prejuzo da ao penal cabvel. J os
acionistas que os tenham recebido de boa-f no so obrigados devoluo. Pelo
pargrafo 2Qdo an. 201, pressupe-se a m-f quando a distribuio tenha sido feita
sem o levantamento de balano ou em desacordo com os resultados desse.
9 .1! .3. L Dividendos Obrigatrios

A fim de preservar o interesse dos acionistas minoritrios contra abusos dos que
detm o poder de controle na companhia, a lei criou os dividendos obrigatrios,
a serem fixados no estatuto da companhia.
Caso, porm, no haja tal previso no estatuto, o art. 202 determina a destinao
para pagamento de dividendos de metade do lucro lquido do exerccio, diminudo
ou aumentado dos seguintes valores: (-) importncia destinada formao da
reserva legal, (-) importncia destinada formao da reserva para contingncia,
(+) reverso das reservas de contingncia formadas em exerccios anteriores.
De outra forma, na omisso do estatuto, se a assembleia geral pretender
promover alterao estatutria no sentido de fixar os dividendos obrigatrios,
estes no podero ser inferiores a 25% do mesmo lucro lquido ajustado, citado
no pargrafo antecedente.
Entretanto, h hipteses nas quais a companhia pode deixar de pagar os dividendos
obrigatrios ou, mesmo, reduzir-lhes seu valor. So elas: a) sendo a companhia
aberta ou fechada, se os rgos de administrao informarem assembleia geral ser
o pagamento incompatvel com a sua situao financeira (art. 202, pargrafo 4a); b)
em se tratando de companhia fechada, por deliberao da assembleia geral, desde
que no haja oposio de nenhum acionista presente; c) se a companhia for aberta,
igualmente por deliberao unnime da assembleia gerai, mas o destino da quantia
retida tem que ser a captao de recursos por debntures no convertidas em aes.

CAM PUS

Capituio 2 Direito de Empresa

9.11.3.2. Dividendos Prioritrios

Vimos no item 9.8.2. deste captulo que os acionistas preferenciais gozam de


prioridade na distribuio de dividendos, quando comparados com os titulares
de aes ordinrias. Pois bem, prioritrios so os dividendos pagos aos acionistas
preferenciais, que podem ser fixos ou mnimos.
A base de clculo para pagamento dos dividendos prioritrios ou preferenciais
o lucro lquido do exerccio, deduzido apenas da reserva legal, conforme a exegese
do art. 203. Na hiptese de tal pagamento consumir todo o lucro lquido apurado,
os acionistas ordinrios simplesmente ficam sem receber seus dividendos. Essa
regra se sobrepe dos dividendos obrigatrios.
Fixos so os dividendos prioritrios determinados em valores absolutos, ou em
percentual do patrimnio lquido, ao passo que os prioritrios mnimos so em
percentual sobre o valor pago aos acionistas ordinrios (o leitor deve se reportar
ao item 9.8.2. deste Captulo).
9.12.

Dissoluo, Liquidao e Extino

Conforme exposto no item referente s sociedades contratuais, devemos


entender por dissoluo a etapa na qual a sociedade interrompe a sua atividade
econmica, deixando de aceitar novos pedidos e com prom etendo aqueles j
realizados. A liquidao representa a alienao do ativo para que seja partilhado
entre credores e scios da pessoa jurdica. Por ltimo, a extino, quando acontece
o fim da personalidade jurdica.
Na disciplina das sociedades por aes, esses conceitos no se alteram; mudam,
contudo, algumas regras.
O art. 206 da Lei das S.A. prev as seguintes hipteses para dissoluo, de
pleno direito, da companhia:
a) pelo trmino do prazo de durao;
b) nos casos previstos no estatuto;
c) por deliberao da assembleia gral (exige-se qurum qualificado de
metade dos acionistas representantes do capital social);
d) pela existncia de um nico acionista (unipessoalidade incidental),
verificada em assembleia geral ordinria, concedendo-se um prazo at
a assembleia seguinte para a recomposio do quadro social como, no
mnimo, dois acionistas (excetua-se a subsidiria integral);
e) pela extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentel

ELSEV IE R

Por deciso judicial a dissoluo que ocorre nos casos de:


a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer
acionista;
b) quando provado que no pode atingir seu fim, em ao proposta por
acionistas que representem pelo menos 5% do capital social;
c) em caso de falncia.
A dissoluo pode ainda se materializar por deciso de autoridade administrativa
competente, conforme haja previso em lei especial.
Sendo a dissoluo de pleno direito, opera-se, em regra, a liquidao
extrajudicial ou amigvel, competindo assembleia geral nomear o liquidante e
o conselho fiscal, que ter funcionamento permanente at o fim do processo. Se
a companhia tiver conselho de administrao, dever mant-lo, competindo-lhe a
nomeao do liquidante. Neste caso, o conselho fiscal pode no ter funcionamento
permanente; vai depender do que dispuser o estatuto.
Por outro lado, quando a dissoluo for judicial, igualmente judicial ser a
liquidao, quando o liquidante ser nomeado pelo juiz. Essa a regra geral.
No entanto, o art. 209 prev hipteses em que a dissoluo amigvel, porm a
liquidao passa a ser judicial. So elas:
a) quando, dissolvida a sociedade de pleno direito, os administradores ou
a maioria dos acionistas se recusarem a proceder liquidao amigvel,
bastando o pedido de qualquer acionista;
b) quando, dissolvida a companhia de pleno direito por conta de extino de
autorizao para funcionar, no seja iniciada em trinta dias a liquidao,
ou se o for, que tenha sido interrompida por prazo superior a quinze
dias (depende de requerimento do Ministrio Pblico).
Os arts. 210 e 211 enumeram os deveres e poderes do liquidante que, em
regra, so os mesmos do liquidante das sociedades contratuais, j reproduzidos
no item 7.1.8.1. deste Captulo, com destaque para a prtica de todos os atos
necessrios liquidao, inclusive alienar bens mveis ou imveis, transigir,
receber e dar quitao. No pode, contudo, sem prvia autorizao da assembleia,
gravar bens nem contrair emprstimo, salvo quando indispensveis ao pagamento
de obrigaes inadiveis. Tambm defeso ao liquidante prosseguir na atividade
social, salvo se autorizado pela assembleia, ainda assim de forma temporria.
Em relao s responsabilidades do liquidante, o art. 217 da Lei das S.A.
equipara esse agente aos administradores da sociedade, assim como fez o Cdigo
Civil, em seu art. 1.104,-para as sociedades por ele regidas.

C AM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

10.

Sociedade Cooperativa

10.1. Regncia

A sociedade cooperativa, considerada uma sociedade simples por fora do art. 982,
pargrafo nico, do Cdigo Civil, encontra respaldo na Carta Magna Federal, que prev,
em seu art. 174, pargrafo 2a, o apoio e estmulo ao cooperativismo e associativismo.
Antes da edio da Constituio de 1988, a Lei Federal ne 5.764/1971 j havia
institudo o regime jurdico das sociedades cooperativas, regulando a constituio,
o funcionamento e o objetivo, alm de outros temas relacionados s cooperativas.
O mesmo diploma tambm definiu a poltica nacional de cooperativismo, com as
atribuies do Governo Federal para essa rea.
Adiante, o Cdigo Civil de 2002 trouxe captulo especfico tratando da
sociedade cooperativa, abrangendo os arts. 1.093 a 1.096. Esses dispositivos no
estabeleceram um novo regime jurdico para elas, o que significa afirmar que a
Lei n 5.764/1971 se encontra em vigor. No entanto, apesar de sucinto, o captulo
do Cdigo inseriu alguns novos princpios, que podem ser conciliados com a
legislao antiga. A ttulo de exemplo, prev o art. 1.096 a regncia supletiva
das cooperativas pelas normas da sociedade simples em geral, quando omissa a
lei especfica, e desde que respeitadas as caractersticas relacionadas no Cdigo.
10.2. Constituio

A sociedade cooperativa uma sociedade estatutria, na medida em que


seus scios devem formalizar o ato constitutivo contendo artigos conforme a lei
reguladora, sem a liberdade existente nas contratuais, que faculta aos contratantes
a insero de clusulas, desde que lcitas.
Interessante que a lei, em seu art. 3e, utiliza-se do termo contrato, referindose ao ato constitutivo da cooperativa para, no art. 21, trazer seo especfica a
l^speito do estatuto social Devemos entender a dicotomia muito mais como uma
questo de semntica do que propriamente uma contradio legai.
Isso fica claro na observao do art. 14 da lei, que prev a sua constituio
a partir da ata da assembleia geral dos fundadores, ou de instrumento pblico,
conforme acontece nas sociedades por aes, igualmente estatutrias.

Srie Provas e Concursos

Concluda a liquidao, extingue-se a companhia, conforme previso do art. 219


da Lei das S.A. que tambm prev outras trs formas de extino, quais sejam:
incorporao, fuso ou ciso com verso de todo o patrimnio em outras sociedades.

165

Srie Provas e Concursos

166

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentei

E L SEV IE R

Do ato constitutivo devem constar: a) denominao, sede e objeto social; b)


nome, nacionalidade, idade, estado civil, profisso e residncia dos fundadores,
alm da quota-parte de cada um; c) aprovao do estatuto; d) mesmos dados
pessoais dos eleitos para os rgos de administrao e fiscalizao.
Antiga disposio constante dos arts. 17 e 18 da lei, a respeito de necessria
autorizao governamental para funcionamento, no mais tem validade, pois o
art. 52, inciso XVIII, da CF tomou livre a criao de cooperativas e associaes, inde
pendentemente de permisso para funcionarem.
No entanto, exige-se o arquivamento de seu ato constitutivo que, conforme
prev o art. 32, inciso I, alnea a, da Lei de Registro Pblico de Empresas,
nc 8.934/1994, deve ser feito na junta Comerciai, embora sendo considerada
sociedade simples, conforme j ressaltado.
10.3. Caractersticas Principais
O objetivo social das cooperativas de natureza civil, pois visa prestao de
servios aos associados, que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou
servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, mas
sem o objetivo de lucro.
Os atos cooperativos, assim entendidos como aqueles praticados entre a
cooperativa e os associados, ou envolvendo mais de uma cooperava, mas sempre
perseguindo os objetivos sociais, no implica operao de mercado nem contrato de
compra e venda de produto ou mercadoria, conforme a previso do art. 79. Desta
forma, a remessa cooperativa, por parte de um scio, de uma safra de produtos
agrcolas, por exemplo, para ser negociada com terceiros, no caracteriza circulao
de mercadorias, passvel de tributao pelo imposto de competncia estadual. Apenas
quando houver futura comercializao que poder haver incidncia tributria.
Ao contrrio das sociedades em geral, repita-se que a cooperativa no tem
objetivo de lucro. Isso no significa afirmar que deva ter prejuzo. Na verdade,
havendo resultado positivo, este chamado de sobras lquidas do exerccio e,
conforme a disposio do art. 4a, inciso VII, deve ser rateado entre os scios,
proporcionalmente s operaes realizadas por cad^ um. O mesmo raciocnio
deve ser empregado quando o resultado for negativo.
Quanto natureza, a prpria lei classificou as cooperativas como sociedades
de pessoas, conforme explicitado no art. 4a, caput, e reforado pelo inciso IV,
que previu a impossibilidade de cesso das quotas sociais a terceiros, estranhos
sociedade, ainda que por herana, conforme ratificado no art. 1.094, inciso IV, do

CAM PUS

Capituio 2 Direito de Empresa

Cdigo. No que pese essa disposio, o art. 29 da lei determinou o livre ingresso
a todos que desejarem utilizar os servios prestados pela sociedade, desde que
adiram aos propsitos sociais e preencham as condies estabelecidas no estatuto.
Depreende-se que os associados no podem dispor de suas quotas para fins de
alienao a terceiros, mas a estes permite-se o ingresso na cooperativa, a partir do
cumprimento de exigncias estatutrias.
Outro trao marcante nas cooperativas variabilidade ou dispensa do capital
social, significando afirmar que os scios podem contribuir apenas com servios,
na busca pelo objetivo social. Se todos assim o fizerem, a sociedade no ter
capital social.
Independentemente da forma e do percentual de participao dos scios, cada
um ter direito a apenas um voto nas deliberaes.
Ao contrrio do que previa o art. e, inciso I, que exigia nmero mnimo de
vinte pessoas fsicas para compor seu quadro social, permitindo-se a admisso
de pessoas jurdicas que tivessem atividades correlatas s das pessoas fsicas, o
inciso II do art. 1.094 do Cdigo aboliu esse patamar inferior para formao da
sociedade, desde que o quantitativo seja bastante para compor a sua administrao.
Sobre o nome, adota uma denominao, acrescida do termo cooperativa".
! 0.4-

Classificao das Cooperativas

Quanto forma pela qual se organizam, e seguindo a disposio do art. 6a da


lei, alterado na parte relativa ao nmero mnimo de associados, as cooperativas
podem ser:
a) singulares, que so as constitudas por associados, pessoas fsicas ou
jurdicas, que tenham por objeto atividades econmicas correlatas;
b) cooperativas centrais ou federao de cooperativas, as constitudas por
outras singulares, possibilitando a admisso de associados individuais;
c) confederao de cooperativas, que rene federaes ou cooperativas
centrais, da mesma ou de diferentes modalidades.
No que se refere ao objeto ou natureza das atividades desenvolvidas, elas
podem ser de diversas espcies, a exemplo das cooperativas de crdito, cooperativas
-^gncolas, ou cooperativas de trabalho. Esta ltima, sendo a espcie mais usual em
nosso pas, merece um comentrio destacado.
Classifica-se como cooperativa de trabalho tanto aquelas que administram os
servios de seus cooperados como as que produzem determinado bem, de forma
industrial ou artesanal. Assim, ns temos:

Direito Empresarial (Comercial) C3rios Pimentel

ELSEVIER

a) cooperativas de mo de obra ou de servios, que podem, considerando-se


cada uma individualmente, reunir trabalhadores das mais variadas reas,
a exemplo de mdicos, dentistas, motoristas de txi etc.
b) cooperativas de produo, destinadas fabricao de produtos industriais
por parte dos prprios cooperados;
c) cooperativas artesanais, destinadas a reunir artesos que confeccionam
seus produtos para serem comercializados atravs da cooperativa.
Observem que uma caracterstica fundamental a qualquer ramo de atividade
da sociedade cooperativa a ausncia de vnculo empregatcio entre a cooperativa
e os cooperados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela, pois cada
um exerce suas atividades de forma autnoma. Essa previso encontra respaldo
no art. 442. pargrafo nico, da Consolidao das Leis Trabalhistas - CLT. claro
que a cooperativa pode contratar funcionrios, mantendo com eles vnculos
trabalhistas. Na hiptese de o associado vir a estabelecer relao empregatcia com
a cooperativa, o art. 31 determina a supresso de seu direito de votar e ser votado,
at que sejam aprovadas as contas do exerccio em que ele deixou o emprego.
10.5.

rgos

Compem a estrutura de uma cooperativa:


a) assembleia geral, que pode ser ordinria ou extraordinria. assembleia rgo
supremo formado pelos associados, com poderes para decidir os negcios
relativos ao objeto social. A ordinria, necessariamente realizada at o fim dos
trs meses seguintes ao trmino do exerccio social, tem competncia para
deliberar a respeito da prestao de contas da administrao, da destinao
das sobras, eleio dos administradores, alm de outros assuntos, excludo o
que for de competncia exclusiva da extraordinria. Esta, por sua vez, pode
ser realizada a qualquer poca, para tratar de assuntos no rotineiros, desde
que especificados no edital de convocao. De sua competncia exclusiva so:
a reforma do estatuto, fuso, incorporao ou desmembramento, mudana do
objeto social, dissoluo voluntria da sociedade e nomeao de liquidantes,
alm das contas do liquidante;
b) diretoria e conselho de administrao, este ltimo composto exclusivamente
por scios, com mandato limitado a quatr-ianos. Esses so os rgos
encarregados da administrao da sociedade, sem prejuzo da criao de
outros para o mesmo fim, conforme prev o an. 47, pargrafo Ia, da Lei.
c) conselho fiscal, rgo encarregado da fiscalizao dos atos cometidos
pelos administradores, composto por trs membros efetivos e suplentes
em igual nmero, todos scios eleitos pela assembleia geral.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

administrao da cooperativa atribuda a pessoas fsicas, participantes da


diretoria ou do conselho de administrao, ou, ainda, de outros rgos necessrios
administrao, criados pelo estatuto especialmente para,esse fim, conforme prev
o art. 47, pargrafo l 2.
Assim como acontece com as demais sociedades, no podem ser administra
dores pessoas impedidas por lei, alm dos condenados pena que vede, ainda
que temporariamente, o acesso a cargos pblicos, ou por crime falimentar, de
prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, ou contra a economia po
pular, a f pblica ou a propriedade. Na Lei na 5.764/1971, essa disposio tem
previso no art. 51. Seu correspondente para as sociedades regidas pelo Cdigo
o art. 1.011, pargrafo l 2, do CC/2002, enquanto para as sociedades por aes
a normatizao aparece no art. 147, pargrafo l 2, da Lei n2 6.404/1976. Embora
constando apenas do artigo concernente ao Cdigo Civil, entende-se que tal proi
bio somente perdura enquanto durarem os efeitos da condenao, pois, uma
vez cumprida a pena, est o indivduo reabilitado.
Outra restrio funo quanto aos parentes, em linha reta ou colateral, at
o segundo grau, que no podem ocupar uma mesma diretoria ou o conselho de
administrao.
A responsabilidade dos administradores tambm acompanha, pelo menos
nas linhas gerais, a dos seus pares nas demais sociedades. Logo, no se
responsabilizam pelos atos de gesto, salvo se agirem com culpa ou dolo, salvo
se a sociedade ratific-los, ou deles tirar proveito, de acordo com o disposto no
art. 49.
Na hiptese de o administrador deliberadamente ocultar a natureza da
sociedade, em operaes que gerem obrigaes para a pessoa jurdica, pode
ser pessoalmente responsabilizado, sem prejuzo das sanes penais cabveis,
conforme consta do art. 50.
10.7.

Responsabilidade dos Scios

Na cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada,


vaijdepender do que dispuser o estatuto. Sendo limitada, o scio responde
Individualm ente pelo valor de suas quotas, alm de igualm ente assum ir
responsabilidade pelos prejuzos verificados nas operaes sociais, neste caso de
forma proporcional s operaes realizadas por cada um.
Em outras palavras, tm os scios obrigao pessoal de integralizar suas quotas
adquiridas junto sociedade, da forma como acontece com os demais tipos sociais.

Srie Provas e Concursos

10.6. Administrao

169

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

ELSEV IER

Diante de terceiros, contudo, a apurao da responsabilidade se faz de maneira


proporcional s operaes efetivadas por cada cooperado. Assim, a limitao da
responsabilidade aqui referida tem como patamar mximo a proporcionalidade
entre a participao do cooperado nas operaes que resultaram em prejuzo para
a sociedade.
Por outro lado, se o estatuto prev responsabilidade ilimitada dos scios, esta
ser similar dos scios da sociedade em nome coletivo, ou seja, solidria com
os demais e ilimitada, com a possibilidade de consumo de todo o patrimnio
particular dos scios. Entretanto, em qualquer caso, vale a regra da subsidiariedade.
Em se tratando de scio demitido, assim considerado o que se retirou a pedido;
de scio que foi eliminado, entendido como os que saram em virtude de infrao
legal ou estatutria; ou de scio excludo, a inseridos os que morreram, os que
tiveram incapacidade no suprida, os que deixaram de atender a requisitos de
ingresso ou permanncia na sociedade ou, simplesmente, saram por conta de
dissoluo da pessoa jurdica, o art. 36 prev a responsabilidade deles perante
terceiros at a aprovao das contas do exerccio em que aconteceu o desligamento.
10.8.

Dissoluo da Cooperativa

A sociedade cooperativa se dissolve, de pleno direito, nas seguintes hipteses,


previstas no art. 63:
a) por deliberao da assembleia geral;
b) pelo decurso do prazo de durao, quando constituda por prazo
determinado;
c) pela consecuo do objetivo social, significando afirmar que houve
o exaurimento do fim perseguido. Este dispositivo, alis, encontra
correspondente para as sociedades regidas pelo Cdigo, no art. 1.034,
inciso II, quando, para elas, causa de. dissoluo judicial;
d) devido alterao de sua forma jurdica, pois a lei no prev a possibilidade
de transformao da cooperativa, da forma como acontece com as demais
sociedades. Sobre esse tema^observarmosos arts. 57 a 62 da Leinc 5.764/1971,
veremos previso para a fuso de cooperativas, incorporao de uma(s)
cooperativa(s) por outra, ou para desmembramento de cooperativa em
tantas quantas forem necessrias ao atendimento dos interesses de seus
ssociados, mas no h chance para transformao;
e) pela paralisao de suas atividades por prazo superior a cento e vinte
dias.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

deve ser o que for suficiente para compor a administrao, enquanto que no
mais pode ser exigida a autorizao para funcionamento, conforme previa a lei.
Configurada uma das hipteses reproduzidas anteriormente, e no havendo
iniciativa para dissoluo da sociedade, compete a qualquer associado promover
medida judicial para sua dissoluo.

I i.

Ligaes entre Sociedades

s sociedades, ainda que na qualidade de pessoas jurdicas, permite-se adquirir


participao no capital social de outras.
Tais investimentos podem acontecer envolvendo sociedades por aes, hiptese
na qual o tema regulado a partir do art. 243 da Lei das Sociedades Annimas, ou
entre sociedades contratuais, quando a disciplina jurdica aplicada ser o Cdigo
Civil de 2002, arts. 1.097 a 1.101.
A rigor, no h grandes distines entre um e outro regime jurdico. De
notar, contudo, em se tratando de sociedades contratuais, que o entendimento
do que seja poder de controle difere do aplicado s sociedades por aes. Para
as primeiras, valem os votos efetivamente proferidos na assembleia ou reunio de
quotistas, enquanto, nas outras, possibilita-se haver acordo de acionistas, quando
o controlador ser considerado de conformidade com o art. 116 da Lei Federal
ns 6.404/1976.
possvel, ainda, o investimento de uma entidade regida pela Lei das Sociedades
Annimas em outra, subordinada Lei Civil, e vice-versa. Nesta hiptese, a norma
legal cabvel vai depender da situao concreta. Melhor explicando, imaginemos
uma limitada adquirindo aes de uma sociedade annima, ao ponto de tomarse sua controladora. claro que a definio do tipo de ligao deve reger-se pela
norma que regulamenta a sociedade investida, in casu, a Lei nft 6.404/1976. Do
contrrio, seria o Cdigo Civil.
~ ^ N o mais, toma-se desnecessria qualquer preocupao em identificar qual
diploma normativo deva ser seguido, at mesmo devido coincidncia entre eles.
A depender de uma ou de outra espcie, teremos as seguintes formas de ligaes
entre as sociedades, a seguir relacionadas.

Srie Provas e Concursos

Com relao s outras duas hipteses referidas no artigo, e aqui no


relacionadas, que tratam do nmero mnimo de scios e da autorizao do Governo
Federal para funcionarem, j foi escrito que o quantitativo mnimo de cooperados

|7

Srie Provas e Concursos

172

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pmentel

ELSEVIER

A - Sendo as sociedades contratuais:


sim ples participao - configura-se quando uma sociedade possui
menos de 10% do capital social de outra, com direito a voto;
sociedades coligadas ou filiadas - quando uma participa com 10%, ou
mais, do capital social da outra, sem control-la. Permite-se a participao
da sociedade investida na investidora (participao recproca), desde
que at o limite da soma das reservas da primeira, excluda a de capital.
Excedido esse patamar, verificado em balano, suprime-se o direito de
voto da parte excedente, que dever ser alienada no prazo de cento e
oitenta dias da aprovao daquela demonstrao financeira;
sociedade controladora e controlada - controlada a sociedade de
cujo capital social outra seja majoritria e possua a maioria dos votos na
assembleia ou reunio de quotistas, alm do poder de eleger a maioria
dos administradores. Para estas, valem os mesmos comentrios a respeito
da participao recproca, referida no pargrafo antecedente.
B - Sendo as sociedades institucionais:
sociedades coligadas - quando uma participa com 10%, ou mais,
do capital social da outra, sem control-la. A lei veda a participao
recproca entre coligadas, salvo a possibilidade de negociar com as
prprias aes, entendendo~se como tal a aquisio, at o limite do
saldo das reservas, excluda a legal, para permanncia em tesouraria
ou cancelamento (ultrapassado aquele limite, o prazo para alienao
das excedentes de seis meses). As demonstraes financeiras de uma
coligada devem conter notas explicativas sobre investimento relevante
( aquele cujo valor individualmente considerado igual ou superior a
10% do patrimnio lquido da investidora, ou quando a soma em mais
de uma coligada ou controlada igual ou superior a 15% do patrimnio
lquido da companhia) em outra. Neste caso, quando maior que 30% do
patrimnio lquido da investidora, as demonstraes financeiras de ambas
sero publicadas de forma consolidada, desde que aberta a companhia;
sociedade controladora e controlada - controlada a sociedade na
qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, seja
titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente,
preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria
dos administradores. Informaes a respeito do investimento relevante,
assim como limitaes para a partipao recproca, aproveitam os mesmos

C A M PU S

Captulo 2 Direito de Empresa

comentrios do pargrafo antecedente, com o seguinte acrscimo: se a


sociedade controlada adquirir aes da controladora, estas tero suspenso
o direito de voto;
subsidiria integral - a sociedade annima (nica sociedade unipessoal
no temporria prevista no Direito brasileiro), cuja totalidade das aes,
com ou sem poder de voto, seja de propriedade de uma outra pessoa
jurdica, no necessariamente constituda sob a forma de uma sociedade
annima, mas brasileira;
grupos de sociedade - as sociedades sob relao de controle ou de coligao
podem constituir grupos, visando realizao de objetivos comuns ou,
simplesmente, execuo de seus respectivos objetos. Podem ser de fato ou
de direito, a depender de estarem ou no formalizados na Junta Comercial.
A sociedade de controle dever ser brasileira e cada uma conservar
personalidade e patrimnio prprios. Para o grupo ser considerado nacional,
basta a sociedade de controle ser constituda sob as leis brasileiras, alm
de possuir sede e administrao no pas. O grupo, apesar de no possuir
personalidade jurdica prpria, ter designao em que constem as palavras
grupo de sociedades ou grupo. Com relao solidariedade por obrigaes
sociais, s existe nas dvidas trabalhistas (CLT, art. 2a, 2a) e previdencirias
(Lei n2 8.212, art. 30, inciso DO, ou por sanes decorrentes de infrao
ordem econmica (Lei n2 8.884/1994, art. 17);
consrcio - quando mais de uma empresa une-se para executar um
empreendimento comum, elas podem formar um consrcio. Caracteriza
esta forma de ligao societria a inexistncia de participao no capital
social entre as consortiadas, alm de um s objetivo. Quanto solidariedade
pelas obrigaes sociais, s pode ser cobrada nas obrigaes com os
consumidores (Lei nfi 8.078/1990, art. 28, 32), alm de dvidas trabalhistas
(CLT, art. 2S, 2a) e nas licitaes (Lei n2 8.666/1993, art. 33, inciso V).

12.

Sociedades Dependentes de Autorizao

12.1.

Disposies Gerais

O exerccio da atividade empresarial no Brasil, seja como pessoa fsica ou,


mesmo, constituindo sociedade empresria, deve ser acessvel a qualquer um,
desde que presente a plena capacidade civil, e que no haja qualquer impedimento,
conforme anlise presente no item 9 do Captulo 1 (esses requisitos no so opostos
aos scios das limitadas ou das sociedades por aes).

Direito Empresaria! (Comercial) Carios Pimente!

ELSEVIER

H, contudo, certos ramos empresariais que se sujeitam autorizao de


funcionamento por parte do Poder Executivo federal, antes do incio da atividade,
cujo instrumento um decreto federal So, por exemplo, as instituies financeiras,
as administradoras de consrcios, as sociedades arrendadoras (operadoras de
leasing), as seguradoras e as operadoras de planos de sade, dentre outras.
Preveem os arts. 1.123, pargrafo nico, e 1.125, ambos do CC/2002, que a
competncia para a autorizao ser sempre do Poder Executivo federal. E mais:
ser a ttulo precrio, j que pode ser cassada, nos casos de infrao ordem pblica
ou quando a sociedade praticar atos contrrios aos fins declarados no seu estatuto.
Concedida a autorizao, e a sociedade no entrando em funcionamento no
prazo de doze meses aps a publicao, aquela ser considerada caduca, salvo se
a lei ou o ato do Poder Pblico fixar outro prazo.
Ao Poder Executivo facultado recusar a autorizao, se a sociedade no atender
s condies econmicas, financeiras ou jurdicas especificadas em lei.
Para as sociedades que atuarem nos demais ramos da atividade econmica, no
necessrio autorizao de funcionamento, pelo menos se forem consideradas nacionais.
12.2. Sociedade Nacional

Quais os critrios para definir a nacionalidade de uma sociedade? A partir


da Emenda Constitucional nc 06/1995, o tema encontra-se assim disciplinado:
Nacional a sociedade constituda sob as leis brasileiras, desde que possua sede
e administrao no pas. Esse entendimento foi contemplado pelo Cdigo Civil
de 2002, em seu art. 1.126, que reproduziu o teor da EC.
Enquadrando-se como sociedade brasileira, a pessoa jurdica somente depender
de autorizao na hiptese de seu objeto social ser um daqueles mencionados no
tpico anterior, ou outros, disciplinados em leis especficas.
Sociedade brasileira no mudar sua nacionalidade, salvo.com unnime
consentimento dos scios. Esta a disposio prevista no art. 1.127.
12.3. Sociedade Estrangeira

No sendo nacional, a sociedade estrangeira e dp.ende de autorizao para


funcionamento, independentemente do ramo, ainda que por estabelecimentos
subordinados, conforme prev o art. 1.134, que permite serem acionistas de
sociedade annima brasileira, desde que haja previso legal.
Ao Poder Executivo facultado estabelecer condies para a autorizao,
convenientes ao interesse'nacional, de acordo com o art. 1.135.

C A M PU S

Captulo 2 Direito de Empresa

Para os atos e operaes praticados no Brasil, dispem os arts. 1.137 e 1.138


que a sociedade estrangeira se submeter s leis e aos tribunais brasileiros, e
mais, dever manter representante no Brasil, indicado no instrumento averbado,
apto a receber citaes judiciais pela sociedade. De outra forma, para respeitar o
disposto no art. 1.140, as publicaes que a lei de seu pas de origem a obrigar a
fazer, concernentes ao balano patrimonial, ao,resultado econmico, bem como
aos atos de administrao, deve publicar no rgo oficial da Unio, e do Estado,
se for o caso, sob pena de ver cassada sua autorizao de funcionamento.
Modificao no contrato ou no estatuto social tambm depender de autorizao
do Govemo Federal, a fim de produzir efeitos no Brasil (art. 1.139).
A qualquer tempo, mediante autorizao do Poder Executivo, pode a sociedade
estrangeira autorizada a funcionar no pas nacionalizar-se, transferindo sua sede para c.
Desta forma, se estrangeiros quiserem ser empreendedores no Brasil, no
importando suas nacionalidades ou a origem do capital empregado, tm eles duas
opes: uma abrir sociedade subordinada nossa legislao, fazendo deste pas
sua sede e administrao. Nesta hiptese, no estar condicionada autorizao do
Govemo Federal para funcionamento, pois se trata de uma sociedade brasileira, claro,
se o ramo escolhido no for um daqueles dependentes de autorizao (a assertiva
no exclui a necessria autorizao da Comisso de Valores Mobilirios, em se
tratando de sociedade annima de capital aberto). Outra requerer a autorizao
para funcionamento de sociedade estrangeira. Se concedida, a sociedade assume
a qualidade estrangeira, com restries previstas na legislao federal, que limita o
exerccio de algumas atividades atuao de estrangeiros. o caso, por exemplo,
da participao de capital ou sociedade estrangeira na assistncia sade no pas
(art. 199, 3, da CF), ou na composio do capital social de sociedades jornalsticas
e de radiodifuso sonora, quando o art. 222 da Constituio Federal exige que, pelo
menos, 70% do capital social total e do capital votante devam pertencer a brasileiros
natos ou naturalizados h mais de dez anos, que assumiro a gesto da empresa.
Nacional ou estrangeira a sociedade, faz-se necessrio registro do ato constitutivo
na Junta Comercial.

Sociedade entre Cnjuges


O art. 977 do Cdigo Civil/2002 veio a obstar a contratao de sociedade entre
marido e mulher, ainda que participem terceiros, salvo se houverem se casado no
regime de comunho parcial de bens, participao final nos aquestos ou separao
convencional de bens, hiptese em que seria possvel.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

E LSEV IER

Por outro lado, se o regime for de comunho universal ou de separao


obrigatria, estaria proibida a constituio de sociedade.
Em se tratando de regime de comunho universal, a nica salda para formao
da sociedade seria a alterao do regime por meio de autorizao judicial Sendo o
regime de separao obrigatria, essa possibilidade sequer existiria, por ser aquele
insuscetvel de mudana.
Essas disposies, contudo, no podem ferir o direito adquirido, significando
afirmar que, para as sociedades constitudas anteriormente vigncia do Cdigo, no
se pode impor novo regramento. Esta a posio defendida pela melhor doutrina.

14.

Sociedades de Economia Mista

So sociedades constitudas com a maioria de seu capital social com direito a


voto sob a titularidade do Poder Pblico. Sua criao depende de prvia autorizao
legislativa, conforme dispe o art. 37, XIX, da C; em combinao com o art. 236
da Lei n2 6.404/1976.
Por serem sociedades annimas, so-lhes aplicados dispositivos da Lei n2 6.404
de 1976 (arts. 235 a 240), sem prejuzo de disposies especiais.
Tero obrigatoriamente conselho de administrao, sendo que o conselho
fiscal ter funcionamento permanente. Os deveres e as responsabilidades de seus
administradores assemelham-se aos administradores da companhia aberta, quando
tambm se submetem disciplina da Lei n2 8.429/1992, a fim de reprimir a prtica
de atos de improbidade administrativa. J a pessoa jurdica que controla a sociedade
tem os deveres e responsabilidades do acionista controlador das demais sociedades
annimas. Seu objeto somente pode ser aquele previsto na lei que autorizou sua criao.
Podem participar de outras sociedades, desde que autorizadas por lei, ou
aplicando imposto de renda em investimentos para o desenvolvimento regional ou
setorial. Em se tratando de instituies financeiras, a sociedade de economia mista
pode participar de outras sociedades, quando obedecidas normas estabelecidas
pelo Banco Central
Quanto falncia, a Lei n 11.101/2005, conhecida como Nova Lei de
Falncias, dissipou qualquer dvida persistente na jd.Qutri.na, ao excluir, tanto
a empresa pblica como a sociedade de economia mista, do regime jurdico
falimentar ou de recuperao das sociedades. A partir dessa nova disposio,
prevista no%
art. 2e, inciso I, daquele diploma, podemos afirmar que essas sociedades
no podem se submeter falncia, tampouco aos processos de recuperao judicial
ou extrajudicial.

HfIIS

COM ItR.IJROS

c!?;1?'?,? * " o s
-SOCIAIS-

1 - Simples

Cotistas, pessoas
fsicas ou jurdicas.

Denominao,
acrescida do termo
sociedade simples,
por extenso ou
abreviado.

sociedade contratual,
pois se constitui a partir
de um contrato escrito,
cujas clusulas devem ser
as constantes do art. 997,
alm de outras que os s
cios queiram inserir, desde
que no conflitem com os
termos da lei. Para alterar
alguma das clusulas do
art. 997, exige-se unani
midade.
0 registro do ato deve ser
feito ent cartrio, nos trinta
dias subsequentes
sua lavratura. Todos os
scios devem participar da
formao do capital social,
a ser feita em dinheiro,
bens, crditos ou prestao
de servios. Respondem,
contudo, pela vico, por
vcios redibitrios e solvn
cia do crdito. Probe-se a
cesso da quota social,

sosjmuco aseAOJd aua

2 Direito de Empresa

Pode ser de scio ou


no, mas apenas pessoa
fsica no condenada a
pena que vede o acesso
a cargo pblico, ou por
crime falimentar, de
peita, suborno e outros
previstos no ait. 1.011,
pargrafo l 8. Silente o
contrato, a administra
o compete separa
damente a cada scio.
Atos de competncia
conjunta exigem o
concurso de todos, salvo
casos urgentes, a im
de evitar dano. Silente
o contrato, os adminis
tradores podem praticar
todos os atos de gesto,
menos venda de bens
imveis, que depende
da aprovao majoritria
dos scios.
Os administradores que
excederem a atribuio

Captulo

Podem responder
ou no, vai depen
der do contrato. Em
caso afirmativo, a
responsabilidade
proporcional partici
pao de cada um nas
perdas, salvo clusula
de responsabilidade
solidria. De outra
forma, adotado um
dos tipos da socie
dade empresria, a
regra ser a da espcie
escolhida.

.mmmm

CAM PUS

;;RBSPqNSABnaP A

~v}

CAM PUS

nomeado pelo contrato,


possui poderes irrevo
gveis, salvo justa causa,
reconhecida em juzo,
a pedido de qualquer
scio.
Administrador-no scio,
ou scio, mas investido
por ato separado, detm
poderes revogveis.
2 - Em nome
coletivo=

Cotistas, somente
pessoas ffsicas.

A administrao compete
exclusivamente a scios.
As demais regras vistas
para a sociedade simples
valem para esse tipo
social.

sociedade contratual,
pois nasce a partir de um
contrato social escrito,
com as clusulas previstas
no art, 997, adaptadas
espcie. Sendo empre
sria, o registro deve ser
feito na Junta Comercial,
no pra2o de trinta dias da
lavratura. Para formao do
capital social e cesso ou
penhora de qota social, as
regras so similares s da
sociedade simples. Sobre
a dissoluo de pleno
direito, copia as hipteses
do art. 1.033, acrescida da
falncia, se empresria. As
hipteses de dissoluo
judicial so as mesmas do
art. 1.034.

sosjnDLico 3seAOJd aw?S

2 Direito de Empresa

0 nome ser sempre


firma ou razo
social, formada com
o nome de um,
alguns, ou todos
os scios. Omitido
nome de algum, ne
cessria a expresso
e cia.", por extenso
ou abreviada, ou
similar.

Captulo

Todos os scios
respondem solidria
e ilimitadamente com
seus bens particulares
por dbitos contra
dos em nome da
sociedade, quando
insuficientes os bens
sociais. Possvel haver
pacto para limitao
da responsabilidade
de cada um. Tal acor
do, contudo, s tem
validade entre eles,
pois o credor no
pode ser prejudicado

Sfie Provas e Concursos

Carlos
Pimentel

salvo com o consentimento


dos demais scios. Essa
regra vale para a penhora
de quotas.
A sociedade pode ser
dissolvida de pleno direito,
nas hipteses: a) vencimen
to do prazo; b) consenso
entre os scios, se por
prazo determinado; c) se
por prazo incerto, pela
deciso da maioria absolu
ta; d) se ficar com um s
scio, por mais de cento e
oitenta dias;
e) se extinta a autorizao
para funcionar, conforme
prescrio em lei. Judi
cialmente, qualquer scio
pode pleitear a dissoluo,
com base: a) na anulao
de sua constituio; b) se o
fim social for exaurido ou
se tomar inexequvel.

Direito Empresarial (Comercial)

ELSEVIER

recebida podem arcar


com a responsabilidade
por seus atos frente a
terceiros, isentando a
pessoa jurdica, desde
que configurada uma
das hipteses: a) limita
o inscrita no registro
prprio; b) que o terceiro
sabia da limitao;
c) evidente operao
estranha ao objeto. No
materializada uma dessas
hipteses, e se tratando
de ato com excesso de
poder (uitra vires), que
cause dano a terceiros, a
pessoa jurdica deve as
sumir a responsabilidade
para, em regresso, cobrar
do administrador. Atos
com culpa responsabili
zam os administradores
frente sociedade e a
terceiros prejudicados, de
forma solidria entre les.
A funo indelegvel,
salvo a possibilidade de
constituir mandatrio
com poderes especficos.
Administrador-scio,

4 - Em comandita por ao

Acionistas, pork que titulares de


unidades do capi
tal social chama
das de ao.

Responsabilizam-se
at a integralizao
do preo de emis
so de cada ao
subscrita, sem que
haja solidariedade
entre eles. Uma vez
pago todo valor, no
podem ser obriga
dos ao pagamento de
dvidas sociais ou,
mesmo, parcela do
capital no integralizada por outro scio.
Essa regra no vale
para os que assumi
rem funo de gern
cia ou administrao
da sociedade. Neste
caso, a responsabili
dade frente a tercei
ros pelas obrigaes
contradas, embora
subsidiria, ilimi
tada e solidria com
outros administrado
res, se tiver.

Podem adotar
tanto denomina
o como razo
social, em ambos os
casos acrescida da
expresso: Comandita por Ao, por
extenso ou abre
viada. Se for uma
razo social, apenas
scios que sejam
administradores de
vem emprestar seus
nomes formao
daquela. Constando
nome de outro,
no administrador,
este passa a ser to
responsvel quanto
aqueles.

conferida apenas a
scios, que no podem
ser destitudos, salvo em
deliberao aprovada
por scios represen
tativos de pelo menos
2/3 do capital social.
Pelos atos de gesto
dos administradores
respondem, solidria e
ilimitadamente, todos os
demais administradores,
mesmo que dele no
participem.

sociedade estatutria, ou
institucional, por se consti
tuir a partir de um estatuto
social. A impessoalidade
prpria desse tipo social, no
havendo qualquer impedi
mento cesso, venda ou penhora de aes pertencentes
a um scio para terceiros, da
ser considerada de capital.
Rege-se pela mesma Lei das
Sociedades Annimas, mas
com algumas diferenas.
A primeira distino diz res
peito ao exerccio da funo
de administrao da forma
como foi vista nas outras
colunas. Tambm em relao
ao nome, que pode ser uma
razo social ou denominao.
A ela vedada a existncia de
conselho de administrao.
Igualmente no podem ser
de capital autorizado e, por
conseqncia, no podem
emitir bnus de subscri
o. Permite-se, contudo, a
emisso de novas aes, debntures e panes benefici
rias, no que pese a proibio
para operar na bolsa ou no
mercado de balco.
so sjr o

u c o a seAOJd a ij s

3 - Em comandita simples

b) comandtrios,
pessoas fsicas ou
jurdicas, obriga
dos pela forma
o do capital
social.

A responsabilidade
deles pelas dvidas
sociais idntica
dos scios da
sociedade em nome
coletivo.
Esses se obrigam
apenas pela integralizao de sua quota.
No podem partici
par da gesto, sob
pena de contrarem
as mesmas responsa
bilidades dos coman
ditados. Permite-se,
contudo, ao comanditri participar das
deliberaes sociais,
fiscalizar as opera
es, alm de poder
ser constitudo como
procurador da socie
dade, para negcio
especfico.

Adota como nome


apenas a firma ou
razo social, cons
tituda apenas com
nome de comanditado, todos, alguns
ou somente um,
acrescida da ex
presso e cia., ou
similar, para indicar
a ausncia de scios
do nome.
Se constar nome de
comanditrio, este
assume responsa
bilidade similar
do comanditado.

A administrao com
pete exclusivamente aos
comanditados, aprovei
tando-se as mesmas dis
posies j vistas para a
sociedade simples.
Conforme citado na se
gunda coluna, comandi
trio que tome parte na
gesto assume respon
sabilidade como se fora
comanditado.

sociedade contratual,
com o ato devendo ser
registrado na junta Comer
cial, se empresria. Para a
formao do capital social,
valem as mesmas regras da
sociedade simples.
A cesso e penhora de
quotas tambm seguem as
regras da sociedade sim
ples. No entanto, em caso
de morte de comanditrio,
a disposio diversa, pois
o negcio continuar com
os sucessores, salvo dispo
sio diversa no contrato.
As regras para a dissoluo
so similares da socie
dade em nome coletivo,
acrescendo a hiptese de
ausncia de uma das cate
gorias de scios por prazo
superior a cento e oitenta
dias.

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

Comporta duas
categorias de
scios:
a) comanditados,
todos pessoas
fsicas, com
misso de gerir a
sociedade;

j 80

Srie Provas c Concursos

['

^ Cotistas, pes-,
soas fsicas ou
jurdicas.

183

sosjrDucQ a SBAO.y aijj

Empresa

sociedade contratual.
Rege-se por captulo prprio,
que vai do art. 1.052 ao art.
1.087 do Cdigo. Pode, con
tudo, ter regncia supletiva
no captulo das sociedades
simples, a exemplo das
outras sociedades, ou mesmo
na Lei das Sociedades por
Aes.
Vai depender do que dis
puser o contrato, que no
poder aproveitar normas
singulares das sociedades
annimas, a exemplo da
emisso de valores mobili
rios. Da integralizao do
capital social devem partici
par todcjs os scios, sob pena
de nuldade da clusula que
excluir algum. Essa a regra
aplicvel aos demais tipos
sociais. Difere, contudo, das
outras quando probe a in
tegralizao em prestao de
servios. Tambm em relao
cesso, venda, ou penhora de quota social possui
norma prpria, pois a regra
geral pela permisso, des
de que no haja oposio
de scios titulares

de

A administrao pertence
aos scios, pessoas fsicas,
podendo ser conferida
a no scio, mas s se o
contrato expressamente
pennitir. Neste ltimo
caso, exige-se aprovao
unnime dos scios,
quando o capital no esti
ver todo integralizado, ou
2/3 aps a integralizao.
As regras para destituio
do administrador diferem
daquelas da sociedade
simples, pois ele pode
ser destitudo a qualquer
tempo de suas funes.
No entanto, tratando-se
de scio nomeado ad
ministrador no contra
to, exige-se aprovao
mnima de 2/3 do capital
social, salvo disposio
contratual diversa. A
delegao das funes.
de administrador, que
antes era permitida,
no mais pode ser feita,
salvo a constituio de
procurador com poderes
especficos, da forma

2 Direito

Pode adotar tanto


uma razo social
como uma denomi
nao, em qualquer
caso seguido do ter
mo "limitada", por
extenso ou abre
viado. A omisso
do termo implica
a responsabilidade
solidria e ilimitada
dos administra
dores que assim
empregarem o
nome, mas apenas
por danos relativos
quela operao
especifica.

Captulo

Perante credores da
sociedade, os scios
respondem at o
valor total do capital
social subscrito, mas
no integralizado.
Significa afirmar que,
no momento em
que o capital estiver
totalmente pago,
nenhuma obriga
o tero os scios
para com as dvidas
assumidas em nome
da pessoa jurdica.
De qualquer forma,
a responsabilidade
aqui tratada subsi
diria, pois depende
do esgotamento
do ativo; solid
ria, pois todos so
responsveis, mesmo
os que j integrali2aram as suas quotas;
e limitada, pois
tem como patamar
superior a parcela
no integralizada do
capital social. Apesar
da regra geral, a lei

CAMPUS

i ---- ----------6 - Limitada

Srie Provas e Concursos

5 - Em conta de
participao
S

No tem.

Sua responsabili
dade diame dos
credores pessoal,
no subsidiria e
ilimitada.

Sua responsabilidade
diante dos credores
no existe, salvo
se tomar parte nas
relaes do ostensivo
junto a terceiros.
Permte-se, contudo,
fiscalizar os neg
cios.

Compete ao scio os
tensivo.

sociedade constituda por


contrato, escrito ou verbal.
No tem personalidade jur
dica, mesmo que o contrato
seja registrado. Seu objeto
pode ser mercantil ou de
prestao de servios, Embo
ra considerada um simples
contrato, por parte da
doutrina, o Cdigo a definiu
como sociedade, apesar de
despersonaiizada. As regras
para sua liquidao no so
as mesmas das sociedades
contratuais, mas as relativas
prestao de contas, na forma
da lei processual, Sua falncia
deve ser tratada como
falncia do scio ostensivo,
que provoca a dissoluo
da sociedade e liquidao
da respectiva conta. Falindo
o participante, aplica-se a
regra dos contratos bilaterais,
quando facultado ao admi
nistrador judicial a resciso do contrato social,

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

Comporta duas
categorias de
scios:
a) ostensivo, que
pode ser pessoa
fsica ou jurdica,
empresrio ou
no, mas que
exerce o negcio
em seu prprio
nome;
b) participante,
pessoa fsica ou
jurdica, que
apenas contribui
com o fundo
social.

7 - Annima

> Acionistas,
pessoas fsicas ou
jurdicas.

Somente pode ado


tar uma denomina
o, acompanhada
de um dos termos:
"companhia1 ou
"sociedade anni
ma, por extenso
ou abreviados. A
expresso "socieda
de annima pode
aparecer no incio,
no meio ou no fim
do nome. Entretan
to, se adotado o
termo compa
nhia, este somente
ser inserido no
inicio ou no meio
da denominao,
jamais no fim.

A administrao pode ser


concedida a scio ou no,
mas somente a pessoas
fsicas. A Lei das S.A.
contm mesma previso
do Cdigo quanto
vedao para ocupao
do cargo, que no pode
ser feita por quem estiver
impedido por lei especial,
ou condenado por crime
falimentar, de prevarica
o, peita ou suborno,
concusso, peculato,
dentre outros. O adminis
trador no responsvel
por ato regular de gesto,
ainda que traga prejuzo
sociedade. Contudo, se
agiu com culpa ou dolo,
com violao da lei ou do
estatuto, responde pelos
prejuzos que causar
sociedade. Atos ilcitos de
outros administradores
no responsabilizam os
demais, salvo se com eles
for conivente, se negli-
genciar em descobri-los
ou se, deles tendo conhe
cimento, deixar de agir
para inibir sua prtica.

sociedade estatutria,
constituindo-se a partir de
um estatuto social.
sempre empresria,
independentemente de seu
objeto social. O scio pode
alienar suas aes livre
mente a quem se interessar,
da ser considerada de
capital, pela pouca impor
tncia que se d pessoa
do scio. Pode ser aberta
ou fechada, conforme
lance ttulos no MVM, Para
ser aberta, tem que haver
autorizao da Comisso
de Valores Mobilirios. Os
valores mobilirios por ela
emitidos so:
a) aes; b) debntures;
c) partes beneficirias (este
s por cia. fechada); e
d) bnus de subscrio
(este s por cia. de capital
autorizado). A sua estrutu
ra comporta os seguintes
rgos:
a) assembleia geral, obriga
tria em toda S/A (reunio
de acionistas apta a decidir
os destinos

S O S J fO U C O 3 SEAOJd 3 )J?S

n
>
2

Captulo 2 Direito de Empresa

Frente a terceiros,
credores da compa
nhia, os acionistas
se responsabilizam
pela integralizao
do preo de emisso
das aes adquiri
das por cada um.
Significa dizer que
no h solidariedade
pela soma do capital
social no integralizado, da forma como
acontece nas limita
das. De toda forma,
uma responsabi
lidade subsidiria,
pois depende de ser
exaurido o ativo da
pessoa jurdica. As
excees vistas para
as limitadas tambm
so aplicadas aqui,
exceo da que trata
sobre responsabili
dade por deliberao
infrigente do contra
to social.

00

Srie Provas e Concursos


_____________ _________

como acontece com a


sociedade simples.
As outras disposies
citadas para as sociedades
simples, relativamente
aos administradores,
so aproveitadas para as
limitadas.

Pimentel

de 1/4 do capital social.


Possvel, contudo, dispo
sio contratual diversa,
at no sentido de excluir
qualquer possibilidade de
oposio. Com o Novo
Cdigo, essa sociedade
ganhou estrutura tipifi
cada na lei, que permite
sua organizao atravs de
rgos similares aos das so
ciedades annimas. Logo,
para aquelas com nmero
de scios superior a dez,
obrigatria a assembleia
de quotista. Podem ter
conselho fiscal, apesar de
no ser obrigatrio, como
nas annimas. Tambm o
conselho de administrao,
que no obrigatrio, mas
pode existir nas limita
das. j diretoria rgo
obrigatrio. As causas para
sua dissoluo de pleno
direito acompanham as da
sociedade simples.

Direito Empresaria! (Comercial) Carlos

comporta excees,
algumas especficas
para administrador,
como as dvidas
tributrias e os atos
ultra vires, e ouiras
que podem atingir
esse ou apenas o
scio. So elas:
a) dvida tributria;
b) dvida previdencria;
c) dvida trabalhista;
d) atos ultra vires;
e) desconsiderao
da pessoa jurdica;
0 deliberao infrigente do contrato
social

o
-fc.

ELSEVIER

Srie Provas e Concursos

da cia.); b) conselho de
administrao, de exis
tncia facultativa, salvo
nas de capital aberto, de
capital autorizado e nas de
economia mista (colegiado s de acionistas, cuja
competncia era originria
da assembleia, mas que lhe
foi delegada);
c) diretoria, obrigatria
em toda cia., formada por
scios ou no, mas res
ponsvel pela execuo do
objeto social; d) conselho
fiscal, formado por scios
ou no, responsvel pela
fiscalizao dos atos dos
administradores e dos
negcios sociais.

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

r
l

ELSEVIER

Prejuzos causados so
ciedade, era virtude de
omisso no cumprimen
to de deveres impostos
por lei para assegurar o
funcionamento normal
da cia., responsabilizam,
de forma solidria, os
administradores que
tenham atividade corre
lata, se a sociedade for
de capital aberto. Sendo
de capital fechado, a
responsabilidade atinge
a todos os administrado
res. Em ambos os casos,
escapa da obrigao ,
0 administrador que
comunicar o fato ,
assembleia geral.
Em relao a prejuzos
causados a terceiros,
valem as regras concer
nentes s sociedades
simples, previstas no
pargrafo nico do art.
1.015 do Cdigo. Isso
porque o art. 1.089 pre
v aplicao subsidi
ria do Cdigo para as
sociedades annimas.

oo

Sr Cotistas, tambm

- Cooperativa

chamados de
cooperados, que
podem ser pes
soas fsicas ou ju
rdicas, neste caso
quando se tratar
de federao ou
confederao de
cooperativas.

Pode ser limitada ou


ilimitada, vai depen
der do que dispuser
o estatuto. Sendo
limitada, segue a
proporo das opera
es realizadas por
cada scio. Se for
ilimitada, ser soli
dria com os demais
cooperados.

Adota como nome


uma denominao,
sempre acompa
nhada do termo
cooperativa.

A administrao pode
ser conferida a scio ou
no, mas sempre pessoa
fsica. Igualmente s
demais, h impedimen
tos legais ao exerccio
do cargo, que no pode
cair nas mos dos que
tenham praticado certos
crimes.

sosjrouco

a sbaoj<j s i j s

Captulo 2 Direito de Empresa

sociedade estatutria, por


se constituir a partir de um
estatuto social. Esse instru
mento deve ser arquivado
na junta Comercial, no
em Cartrio. Seja qual for o
ramo, no possui objetivo de
lucro. O escopo de sua cria
o prestar um servio ao
cooperado, a fim de facilitar
a prtica de uma atividade
econmica. O capital social
no fixado no estatuto,
podendo at ser dispensado.
No pode haver cesso das
quotas sociais a terceiros, da
ser considerada sociedade
de pessoas, no de capital,
Apesar disso, permite-se o
livre ingresso de qualquer
um que tenha correlao
com a atividade. Probe-se
o vnculo trabalhista entre
scios e cooperativa. O
scio, independentemente
da quantidade de quotas,
possui apenas um voto
nas deliberaes sociais. A
participao de cada um no
resultado social proporcio
nal s operaes realizadas
com a cooperativa.

oo

Exerccios

1.

(ESAF/AFTN/1996) A teoria da superao ou desconsiderao da


personalidade jurdica:
a) no aceita em nosso Direito;
b) aceita e aplicvel nos casos de responsabilidade penai, e no nos de
responsabilidade civil dos dirigentes;
c) tem aplicao restrita s relaes de consumo;
d) no tem aplicao em sociedades annimas;
e) foi desenvolvida pela jurisprudncia e tem como pressuposto a fraude e o abuso
de direito.

2.

(ESAF/TTN-JULHO/1992) No tem personalidade jurdica a sociedade:


a) em nome coletivo;
b) em comandita simples;
c) de capital e indstria;
d) em conta de participao;
e) em comandita por aes.

3.

(OAB-CE/1999) Sobre o conselho fiscal de sociedade por aes, considere


as afirmativas seguintes.
I - Ter sempre funcionamento permanente.
II - Somente funcionar se assim dispuser o estatuto ou a pedido dos
acionistas.
lil ~ A sua composio no ser inferior a trs nem superior a cinco
membros efetivos e supientes em igual nmero, eleitos dentre aqueles
que compem os rgos de administrao.
I V - A s atribuies e os poderes conferidos pela lei no podem ser
outorgados a outros rgos da companhia.
Esto corretas as afirmativas:
a) II e IV;
v .w
b) II, III e IV;
c) I, ilelV;
d) todas.

CAM PUS

Capituio 2 Difeito de Empresa

4.

(ESAF/PROCURADOR - BACEN/1994) Assinale a opo que contm apenas


matrias de competncia privativa da assembleia geral de uma sociedade
annima.
a) Reformar o estatuto social e suspender o exerccio dos direitos dos acionistas
em mora junto companhia.
b) Autorizar os administradores a requererem falncia de outra c o m p a n h ia e reforma
do estatuto social
c) Autorizar a emisso de debntures, aes e bnus de subscrio, vista do
relatrio de auditoria independente e do parecer do Conselho de Administrao.
d) Autorizar os administradores a requererem falncia de outra companhia e eleger
os membros da diretoria, quando houver Conselho de Administrao.
e) Autorizar o exerccio do direito de recesso do acionista e nomear os auditores
independentes da companhia.

5.

(ESAF/PROCURADOR - BACEN/1994) As aes podem ser das seguintes


espcies:
a) ordinrias, nominativas e endossveis-,
b) ordinrias, preferenciais e de fruio;
c) endossveis, preferenciais e nominativas;
d) endossveis, nominativas e no ordem;
e) endossveis, no ordem e de fruio.

6.

(ESAF/TTN - JULHO/1992) Todos os scios so solidria e ilimitadamente


responsveis nas sociedades:
a) em nome coletivo;
d) em conta de participao;
b) em comandita simples;
e) limitadas.
c) de capitai e indstria;

7.

(CESPE - UnB/INSS/1997) A doutrina e a legislao atribuem s sociedades


annimas uma srie de caractersticas peculiares. A respeito desse tema,
julgue os itens abaixo (V ou F).
a) ( ) As denominaes so a nica forma de nome comercial que poder ser
adotada por sociedades annimas.
b) ( ) A constituio de sociedade annima est sujeita prvia autorizao do
governo federal e depende da presena de, no mnimo, sete scios.
c) ( ) As companhias podem ser constitudas mediante a subscrio pblica de aes.
d) ( ) A responsabilidade do acionista limitada ao valor do capital sociai a
integralizar.
e) ( ) As sociedades annimas tm capital sociai dividido em ttulos, em regra, de
igual valor nominal.

8.

(OAB - CO/1999) Na conformidade do que preceitua o pargrafo I a do art. 243


da Lei das Sociedades Annimas, o que so SOCIEDADES COLIGADAS?
a) So coligadas as sociedades quando uma participa com, no mnimo, 5% do capital
da outra.
b) So coligadas as sociedades quando uma participa, com 10% ou mais, do capital
da outra, sem control-la.
c) So coligadas as sociedades quando uma participa com, no mximo, 10% do
capital da outra, sem control-la.
d) So coligadas as sociedades quando uma participa com 40% do capital da outra
e, mesmo assim, detm o controle acionrio em face de predominncia de aes
com direito a voto.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

9.

(OAB - G O /1999) Assinalar a alternativa que corresponde conceituao


de INCORPORAO, inserta no Captuio XVIII da legislao pertinente s
sociedades annimas.
a) Incorporao a operao pela quai se unem duas ou mais sociedades, para
formar sociedade nova, que as suceder em todos os direitos e obrigaes.
b) incorporao a operao pela qual a companhia transfere parcelas de seu
patrimnio, para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j
existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu
patrimnio, ou dividindo-se o seu capita!, se parcial a verso.
c) Incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas
por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes.
d) Nenhuma das alternativas est correta.

10.

(FISCAL DO TRABALH O/1994) Com relao s aes emitidas pelas


sociedades annimas, correto afirmar que:
a) podem ser nominativas, endossveis ou ao portador;
b) a modalidade de aes endossveis somente admitida nas companhias fechadas;
c) as companhias abertas podem emitir aes nominativas ou endossveis, porm
as companhias fechadas podem emitir aes nominativas, endossveis ou ao
portador;
d) as companhias fechadas ou abertas podem emitir aes nominativas ou
endossveis, sendo a ambas vedado emitir aes ao portador;
e) tanto as companhias abertas quanto as fechadas somente podem emitir aes
nominativas.

11.

(JUIZ DO TRABALHO - 13a REGIO/PB) A exibio dos livros da sociedade


annima pode ser ordenada judicialmente, sempre que acionistas apontem
atos violadores da lei ou do respectivo estatuto, Mas a lei exige, para esse
fim, que os scos representem, pelo menos:
a) 5% do capital social;
d) 20% do capital integralizado;
b) 10% do capital social;
e) 10% do capital integralizado.
c) 51% do capita) social;

12.

(CESPE - UnB/AUDITOR FiSCAL DO iNSS/2000) Em relao s sociedades


comerciais e ao registro mercantil, julgue os itens abaixo (V ou F).
a) { ) Mesmo que um indivduo seja scio minoritrio, com participao de apenas
1% no capital socia, ele ter o direito de influir na escolha dos administradores
da sociedade, o de fisca!i2ar, a qualquer tempo, observado o contrato social,
os papis e livros da sociedade e o de tomar conta dos gerentes.
b) ( ) No Direito brasileiro, o feto deuma pessoa, fsica ou jurdica, que pratique
atos de comrcio,ser ou no inscrita no registro de comrcio juridicamente
irrelevante para que ela seja considerada comerciante e para que lhe seja
aplicado o regime jurdico dos comerciantesijyLnda que com restries.
c) ( ) Considere a seguinte situao hipottica: bigaii, Brbara, Camilo e Dalva
so scios da empresa ABCD Comrcio, Servios e Representaes Ltda., cujo
capital social de RS 200.000,00. As participaes deies so, respectivamente,
' de RS 100.000,00, R$ 50-000,00, R$ 40.000,00 e R$ 10.000,00. Abigaii
integralizou suas quotas. Brbara e Camilo pagaram sociedade apenas RS
5.000,00 cada um; Dalva integralizou somente RS 1.000,00. A sociedade
contraiu dvidas com Eiiana no valor de RS 300.000,00 e no as pagou. Como

CAM PUS

Capituio 2 Direito de Empresa

13.

(ESAF/AFTN - SET/1994) As participaes recprocas entre sociedades so:


a) formas de aumentar o controle de uma sociedade sobre a outra;
b) livremente admitidas;
c) limitadamente admitidas;
d) limitadas entre coligada e controladora;
e) permitidas como resultado de fuso.

14.

(ESAF/AFTN - SET/1994) Nas sociedades mercantis, a responsabilidade


dos scios pelas obrigaes da sociedade est relacionada:
a) formulao de pactos parassociais;
b) forma societria adotada;
c) ao acordo com os credores sociais;
d) ao acordo entre scios;
e) exclusivamente ao fato de a sociedade ser ou no personificada.

15.

(ESAF/AFTN - SET/1994) O critrio para determinar a nacionalidade dos


grupos de sociedade no Direito ptrio considera:
a) a nacionalidade da maioria dos scios das sociedades grupadas;
b) a nacionalidade da sede do grupo;
c) a que vier determinada na conveno grupai;
d) a nacionalidade do scio majoritrio de sociedade controladora;
e) a nacionalidade da sociedade controladora.

Srie Provas e Concursos

a empresa, Brbara, Camilo e Dalva no possuam patrimnio, Eliana acionou


Abigail judicialmente, cobrando-lhe o vaor da dvida. Abigaif contestou a ao,
sob o fundamento de j haver integralizado sua parte no empreendimento. O
juiz julgou o pedido de Eiana procedente em parte e condenou Abigail a pagar
credora o vaior de R$ 89.000,00. Nessa situao, o juiz agiu corretamente.
d) ( ) Considere a seguinte situao hipottica: Pedro-Monteiro e Lus Cavalcanti
constituram a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, com
o nome Monteiro & Cavalcanti Empreendimento Ltda., com capital de
R$ 100.000,00, que foi totalmente integralizado. Nos papis da sociedade,
esta era identificada como Monteiro & Cavalcanti Empreendimento. Usando
esse nome e estando representada peios scios, a sociedade firmou contrato
com a empresa XYZ Ltda., em razo do quaf contraiu dvida de R$ 50.000,00,
que no pagou, por insolvncia. A credora ajuizou ao em face dos scios
Pedro e Lus, provando a insolvncia da sociedade e cobrando-lhes o total
da dvida. Os scios defenderam-se com a tese de nada deverem, pois a
devedora era a sociedade, no eles, e porque j haviam integralizado suas
quotas. O juiz rejeitou a defesa e condenou os dois scios. Nessa situao,
o juiz sentenciou incorretamente.
e) ( ) Nas sociedades por aes em geral, devido natureza de direito pessoal
que se forma entre os scios e entre estes e a sociedade, um scio pode
opor-se ao ingresso, por meio da aquisio de aes, de um estranho na
sociedade; se houver o ingresso de novo scio, o scio discordante pode
pedir sociedade que proceda apurao dos haveres que possuir, para
retirar-se da empresa.

I9

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

Srie Provas e Concursos

192

E LSEV IER

16.

(CESPE - UnB/JUIZ SUBSTITUTO DE PE - DEZ/2000) A inexistncia de


personalidade jurdica prpria, a falta de nome empresarial prprio e o fato
de no estar sujeita s formalidades necessrias constituio das demais
sociedades comerciais so caractersticas da sociedade:
a) de fato;
b) em conta de participao;
c) por quotas de responsabilidade limitada;
d) de capital e indstria;
e) annima.

17.

{CESPE - UnB/JUIZ SUBSTITUTO DE PE - DEZ/2000) Ttulos sem valor


nominal, emitidos pelas sociedades annimas, estranhos ao capital social
e que asseguram a seus titulares crdito eventual contra a companhia,
consistente na participao nos lucros sociais, correspondem a:
a) partes beneficirias;
d) aes;
b) debntures;
e) opes.
c) bnus de subscrio;

18.

(CESPE - UnB/JUIZ SUBSTITUTO DE PE - DEZ/2000) Diviso do capital social


em partes iguais, responsabilidade de seus scios limitada ao valor de
suas participaes no capital social e uso exclusivo de denominao so
algumas caractersticas das sociedades:
a) annimas;
b) por quotas de responsabilidade limitada;
c) em nome coletivo;
d) em comandita;
e) em conta de participao.

19.

(CESPE - UnB/JUIZ SUBSTITUTO DE PE - DEZ/2000) Considerando uma


sociedade que adote o nome empresarial Cia. Agrcola do Planalto, assinale
a opo correta.
a) Trata-se de sociedade por quotas de responsabilidade limitada.
b) Est incompleto o nome da sociedade, haja vista ter sido omitida a expresso
sociedade annima, por extenso ou abreviadamente.
c) A responsabilidade dos scios ilimitada.
d) Independentemente de seu objeto social, ela sempre ser sociedade comercial.
e) Em face de seu objeto, trata-se de sociedade civil.

20.

(CESPE - UnB/JUIZ SUBSTITUTO DE PE - DEZ/2000) Joo e Joaquim deci


diram reunir capital e trabalho para, juntos, explorarem comercialmente
atividade de compra e venda de mercadorias. Considerando que o acordo
firmado entre os scios no foi levado a registro em junta Comercial,
assinale a opo correta.
a) A sociedade constituda por Joo eJoaquim no ser considerada mercantil, haja
vista no ter sido registrada em Junta Comercial.
b) A sociedade constituda pelos scios no poder^r, pois no est registrada.
c) O registro dos atos constitutivos dessa sociedade confere a ela personalidade
jurdica prpria.
d) /\s sociedades comerciais adquirem personalidade jurdica a partir da celebrao
do acordo entre os scios, ainda que este no esteja registrado.
e) Joo e Joaquim somente sero chamados a responder com seus bens pessoais
pelas dvidas que. venham a contrair em nome da sociedade, se for aplicada a
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.

C A M PU S

Capituio 2 Direito de Empresa

21.

(BNDES/2002) Cumpre diretoria, nas sociedades annimas:


a) administrar a companhia, devendo prestar contas de seus atos ao conselho de
administrao e ao conseiho fiscai;
b) executar as deiiberaes da assembleia gera! e do conselho de administrao e
representar a sociedade em seus atos negociais;
c) deliberar, administrar e executar os atos inerentes vida negociai da companhia;
d) representar os interesses dos acionistas controladores na administrao da sociedade;
e) administrar os interesses de todos os acionistas da sociedade, atravs de deli
beraes que satisfaam os anseios dos investidores.

22.

(ESAF/INSS/2002) Nas sociedades annimas:


a) os diretores devem ser acionistas titulares, ao menos, de aes preferenciais;
b) os membros do conselho de administrao devem ser brasileiros, necessariamente;
c) os membros do conselho de administrao necessitam invariavelmente ter
domicilio no Brasi;
d) a competncia das assemblias gerais extraordinrias formada por excluso,
em reiao competncia das assembieias gerais ordinrias;
e) para os efeitos legais de responsabilidade, os diretores so considerados
administradores e os membros do conselho de administrao responsveis pelo
controle social.

23.

(CESPE - UnE/AGU/2002) Para quatro sociedades annimas - X, Y, Z e W


verifica-se que:
- X detm 7% do capital de Y e 11 % do capital de W;
- Y detm 30% do capitai de Z e 55% do capitai de W;
- W detm 20% do capital de X.
Nessa situao e considerando que, no que se refere participao
acionria de uma sociedade em relao outra, as sociedades por aes
so classificadas como coligadas, controladoras ou controladas, julgue os
itens a seguir (V ou F).
a) { ) X e Y so sociedades coligadas, uma vez que a coligao ocorre quando uma
sociedade participa de, no mximo, 10% do capitai da outra, sem control-ia.
b) ( ) A sociedade Y controladora de W.
c) ( ) De acordo com o conceito legal de sociedade controlada, a sociedade Z tem
possibilidade de ser controlada por Y.
d) ( ) A sociedade X dever obrigatoriamente, no seu relatrio anual de
administrao, relacionar investimentos feitos na companhia Y e mencionar
modificaes ocorridas durante o exerccio.
e) ( ) Se a sociedade W for controladora de X, as aes de W pertencentes
companhia X devero ter direito de voto suspenso.

24.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DA RECEITA FEDERAL/2002) A emisso de aes


por sociedade em comandita por aes, regida pela Lei ne 6.404/1976 com
as alteraes posteriores, aprovada em assembleia geral, pauta-se por:
a) emisso apenas de aes sem direito de voto para oferta pblica;
b) limitao das aes objeto da oferta a menos de 50% do capital social;
c) responsabilidade ilimitada de acionistas titulares de aes votantes por
obrigaes da sociedade;
d) impossibilidade de acionistas comanditados limitarem sua responsabilidade
pelas obrigaes sociais;
e) inadmissibilidade do tipo de operar em bolsa.

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

25.

ELSEVIER

(ESAF/AU D1TOR F ISCAL D A R ECEITA FEDERAL - A F R F /2 0 0 2 ) Considera-se

empresria a sociedade que:


a) assume os riscos da produo;
b) exerce atividade econmica com a colaborao de terceiros no-familiares;
c) tituar de estabelecimento;
d) esteja matriculada no registro de empresas;
e) seja mercantil.
26.

(ESAF/AUDITOR DO TCE-PARAN/2002/2003) O negcio constitutivo de


sociedades denominado contrato plurilateral, que se caracteriza por:
a) ser contrato de estrutura aberta;
b) ser contrato cuja tipificao apenas social;
c) no se af-iicar s companhias ou sociedades por aes;
d) produzir separao entre patrimnios dos scios e o da sociedade;
e) determinar a regularidade do exerccio de atividades econmicas.

27.

(FCC/MP - PE/2002) Na sociedade limitada, certo que as quotas:


a) asseguram que a regra da limitao da responsabilidade dos quotistas seja
absoluta, tanto civil, como comercialmente;
b) sero representadas pela entrada, exclusivamente, de dinheiro de contado para
a instituio do capital social;
c) conferiro ao quotista, ao serem integralizadas por ele, apenas o direito
percepo de lucros e partilha da massa residual;
d) em nada se identificam com as aes das companhias por no ser possvel adotar
a diviso do capital social em quotas do mesmo valor nominal;
e) tm natureza bifrontal, encerrando um direito patrimonial e um direito pessoa!
do scio quotista.

28.

(ESAF/AUDITOR - TCE - PR/2002/2003) A sociedade limitada prevista tio


Novo Cdigo Civil, Lei nB 10.406/2001, altera a disciplina atual das limitadas
para:
a) torn-las pequenas annimas;
b) dar-ihes estrutura tpica;
c) redesenhar o controle da sociedade;
d) facilitar a ao das minorias societrias;
e) dificultar a criao de sociedades de pequeno porte, notadamente aquelas entre
marido e mulher, que facilitam a separao patrimonia.

29.

(CESPE - UnB/SEFAZ - MT/2002) Antnio e Benedito decidiram criar a firma


AB Toldos Ltda. No tendo conhecimentos jurdicos, solicitaram a um
amigo comum, Carlos, advogado recm-formado, que elaborasse para eles
o contrato social. Aps feito e registrado o contrato na junta Comercial,
Antnio e Benedito descobriram que o amjgp Carios esquecera-se de
indicar, no referido contrato, qual dos scios seria o gerente da sociedade.
Procuraram novamente Carlos e solicitaram que ele procedesse alterao
do contrato social, deixando expresso que tanto Antnio quanto Benedito
poderiam atuar indistintamente como gerentes da sociedade.
Acerca da situao hipottica anteriormente descrita, julgue os seguintes
itens (V ou F).

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

a) ( ) Ante a omisso do contrato social quanto indicao do gerente, a Junta


Comerciai deveria ter recusado o seu registro.
b) ( ) Enquanto no for realizada a alterao do contrato social, nem Antnio nem
Benedito podero exercer a gerncia da sociedade, saivo se for requerida
autorizao provisria Junta Comerciai.
c) ( ) Antnio e Benedito, se assim desejassem, poderiam designar o amigo
Carlos gerente da sociedade, desde que fizessem constar expressamente a
designao no contrato social.
30.

(ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA MC50NAL/2OO2/2OO3) A resp o n


sabilidade de scios-geren tes das sociedades limitadas :
a) limitada sua participao no capitai sociai;
b) ilimitada, embora subsidiria,.perante credores sociais;
c) ilimitada na hiptese de delegao da funo administrativa pelos atos do delegado;
d) solidria com os demais gerentes pelos atos de gesto;
e) solidria com a sociedade em certas hipteses.

31.

(ESAF/AFTN/2001) As aes escriturais e sem valor nominal, introduzidas


no Direito Societrio em 1976, servem para:
a) reduzir a guarda de papis e desgio;
b) garantir a titularidade das participaes que ficam lanadas em livros prprios
de instituio financeira autorizada;
c) dar notoriedade aos portadores;
d) dificultar a circulao das participaes e, por isso, so pouco utilizadas;
e) facilitar a negociao dos valores mobilirios pela inexistncia de crtula.

32.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DO RECIFE/2003) Nos termos do Cdigo


Civil, a s sociedades so classificadas:
a) empresrias e simples;
b) de pessoas e de capitais;
c) unipessoas e puripessoas;
d) grupadas e isoladas;
e) com finalidade econmica e com finalidade religiosa ou cultural.

33.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DO RECIFE/2003) A disciplina da em isso


de aes pelas com panhias prev:
a) a autorizao prvia da CVM para emisses privadas;
b) a prvia aprovao da emisso pela assembleia geral em qualquer caso;
c) a manuteno de proporo da participao dos acionistas no capital social;
d) o pagamento integral do preo de emisso em todos os casos;
e) a possibilidade de emisses sem aprovao da assembleia geral.

34.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DO RECIFE/2003) As Operaes de


reorganizao, societria como incorporao, fuso ou ciso, caracterizam-se
por:
a) alterar as relaes entre sociedades e credores;
b) alterar a proporo em que os scios participam do capital social;
c) sucesso nas obrigaes;
d) modificao da estrutura societria;
e) modificao tipolgica em todas as hipteses.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos PimenteI

Srie Provas e Concursos

196

ELSEV IER

35.

(FCC/PROCURADOR DO ESTADO DE P E /2003) A d esc o n sid e ra o da


p esso a jurdica, para que o s efeito s de certas e determ inadas relaes de
obrigaes sejam estend id os aos bens de se u s adm inistradores ou s cio s,
ato:
a) privativo do Ministrio Pblico, se verificada fraude contra credores, a
requerimento dos credores privilegiados;
b) que pode ser praticado pelo Juiz, por qualquer autoridade administrativa ou pelo
Ministrio Pblico, sempre que se verificar abuso da personalidade da pessoa
jurdica em proveito de seus administradores ou scios, com prejuzo para os
credores em virtude de decretao de falncia ou insoivnca;
c) privativo do juiz, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, se caracterizado desvio de finalidade ou ocorrer
confuso patrimonial;
d) que o juiz pode praticar de ofcio, sempre que houver encerramento irregular,
do estabelecimento comercial, a fim de que os credores privilegiados recebam
seus crditos;
e) que pode ser praticado de ofcio pela autoridade administrativa ou pelo juiz,
a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, se caracterizado desvio de finalidade ou se verificar confuso
patrimonial.

36.

(CESPE - UnB/AUDiTOR FISCAL DO INSS/2003) Marque V ou F.


a) ( ) Nas sociedades simples puras (que no tm outro tipo jurdico), os bens
particulares de determinado scio podem ser executados por dvidas da
sociedade, depois de executados os bens sociais.
b) ( ) Na sociedade no personificada em comum, todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, sem o benefcio de ordem
de primeiro serem executados os bens sociais.
c) ( ) Em uma sociedade em conta de participao, as responsabilidades perante
terceiros decorrentes da atividade constitutiva do objeto social limitam-se,
em regra, ao scio ostensivo, participando os demais apenas dos resultados
correspondentes.
d) ( ) Em uma sociedade em conta de participao, o scio participante sempre
responsabilizado nas obrigaes sociais perante terceiro, caso exera o
direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais.
e) ( ) Nas sociedades simples puras (que no tenham outro tipo jurdico), os scios
no podem decidir contratualmente nem responder subsidiariamente pelas
obrigaes sociais, pois, se assim o fizerem, a sociedade passa a ter natureza
jurdica de sociedade em nome coletivo.
f) ( ) Nas sociedades em nome coletivo, todos os scios respondem solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais, porm vlida clusula do contrato
social que limite a responsabilidade de um dos scios nas relaes entre
eles.
-v , w
g) ( ) Nas sociedades limitadas em cujo contrato esteja, definido o exerccio
da administrao por todos os scios, o exerccio desta no se estende
automaticamente queles que se tornarem scios aps a efetivao do
contrato social.

CA M PU S

Captulo 2 Direito de Empresa

37.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/2003) Ao instituir a socied ade


sim ples, o Novo Cdigo Civil:
a) adotou uma forma societria de estrutura menos compiexa, prpria para as
microem presas;
b) determinou que ela no pode ter filiais ou agncias;
c) estabeleceu que o excesso de poderes dos administradores pode ser oposto
contra terceiro, provando-se que a limitao era conhecida deste;
d) permitiu que os poderes conferidos aos administradores pelo contrato social
podero ser alterados por voto de dois teros dos scios;
e} impediu que os bens particulares dos scios possam ser executados por dvidas
sociais, exceto os crditos trabalhistas e fiscais.

38.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/2003) No novo m odelo de sociedade


limitada:
a) continua sendo exigido que os administradores sejam necessariamente scios;
b) todas as deliberaes que envolverem compra, alienao ou onerao dos bens
do ativo permanente dependero de prvia autorizao por assembleia gerai
dos scios;
c) qualquer scio poder ser exciuido da sociedade, por voto da maioria dos demais,
quando sua atuao estiver pondo em risco a continuidade da empresa;
d) o contrato social poder prever a regncia supletiva pela Lei das Sociedades por
Aes. No o fazendo, aplicar-se-o sempre as regras da sociedade simples;
e) no silncio do contrato social, o scio poder ceder sua quota a no scios,
desde que no haja oposio de mais de um quarto do capital social.

39.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/2003) Os adm inistradores da


sociedade annima:
a) podem ser pessoas jurdicas, devendo, neste caso, ser designado um
representante residente e domiciliado no Brasil;
b) devem exercer suas funes em atendimento ao dever de diligncia, no
respondendo peios atos dos demais administradores;
c) respondem solidariamente pelos atos ou omisses danosos dos demais
administradores, tendo ao regressiva contra estes quando forem inocentes;
d) somente podem ser responsabilizados por ao proposta mediante autorizao
da assembleia geral;
e) quando eleitos por minoritrios, devem considerar-se representantes destes nos
rgos de administrao.

40 .

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO TRABALHO/2003) As sociedades cooperativas:


a) podem ter o capital dividido em aes, regendo-se supletivamente pela Lei das
Sociedades Annimas;
b) sempre atribuem responsabilidade limitada aos seus scios;
c) exigem que o scio tenha, ao menos, uma quota ou ao do seu capital;
d) atribuem ao scio uma distribuio nos resultados proporcional s operaes
por meio delas realizadas;
e) permitem a transferncia das quotas a estranhos, desde que atuem
profissionalmente no seu ramo de atividade.

Direito Empresaria! (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas c Concursos

198

ELSEV IER

41.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE FORTALEZA/2003) Diz s e que h


su ce ss o comerciai ou empresarial quando:
a) o novo titular da atividade era scio da sociedade que anteriormente exercia a
atividade;
b) o novo controlador fica obrigado pelas obrigaes anteriores ao negcio de
alienao do controle da sociedade;
c) a atividade exercida pelo empresrio imputada aos filhos que com ele
trabalham;
d) no h mudana de denominao do estabelecimento, mas so outros os produtos
ou servios oferecidos pelo exercente da atividade;
e) mantm-se a sociedade exercente da atividade embora com outros scios.

42.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE FORTALEZA/2003) S o cied a d es


em presrias so as que:
a) tm como objeto atividade econmica organizada para mercados;
b) tm como objeto atividade mercantil;
c) tm como objeto a prestao de servios em estabelecimentos especiais;
d) exercem atividade de intermediao na circulao de servios;
e) foram organizadas para atividades econmicas.

43.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE FORTALEZA/2003) Incorporao de


uma sociedade por outra operao:
a) de liquidao da sociedade incorporada;
b) destinada a aumentar o patrimnio lquido da incorporadora;
c) de reordenao patrimonial;
d) de combinao do corpo de scios das envolvidas;
e) de transformao tipolgica em qualquer circunstncia.

44.

(ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2004) Numa sociedade limitada:


a) apenas scios podem ser administradores;
b) a responsabilidade dos scios limitada ao vaior de suas quotas, no havendo
solidariedade.
c) o conselho fiscal obrigatrio.
d) o capital social dividido em aes.
e) mesmo aps a integralizao de todo o capital sociai, o patrimnio dos
scios pode ser responsabilizado por obrigaes da sociedade, no caso da
desconsiderao da personalidade jurdica.

45.

(ESAF/PROCURADOR DO DISTRITO FEDERAL/2004) Uma sociedade annima


aberta denominada Banco de Taguatinga S/A, com aes dotadas d e alta
liquidez e disperso no mercado, convocou uma assem bleia geral para
deliberar sobre realizao de uma fu s o com outro banco. N essa situao:
a) trata-se de assembleia gerai ordinria;
-- . w
b) caso seja realizada a fuso, ambos os bancos deixaro de existir;
c) a deciso final ser do conselho de administrao, j que apenas houve a
assembleia geral;
d) os titulares de aes sem direito a voto no podem sequer comparecer
assembleia;
e) no ser necessria assembleia no outro banco.

CAM PUS

Captulo 2 Direito de Empresa

46.

(UnB - CESPE/JUiZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5a REGIO/2004) Quanto ao


direito de em presa de que cuida o Cdigo Civil, julgu e o s segu in tes itens.
a) ( ) Os bens utilizados na atividade desenvolvida por microempresa e que a
guarnecem so impenhorveis.
b) ( ) Se Francisco e Maria casaram-se sob regime de separao obrigatria de
bens, jamais podero contratar sociedade.
c) ( ) Fernando no pode contratar sociedade com terceiros, se for casado sob o
regime de comunho universa! de bens.
d) ( ) Considera-se nula determinada clusla contratual que exclua scio de
participar dos lucros e das perdas da sociedade.

47.

(UnB ~ CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5* REGIO/2004) No que


concerne s esp cies societrias, julgue o s itens a segyjr.
a) { ) Nas'sociedades em nome coletivo, os scios, pessoas fsicas ou jurdicas,
respondem, solidariamente e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
b) ( ) As sociedades em comum no possuem personalidade jurdica.

48.

(UnB - CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5 REGIO/2005) Acerca da


em presa e da teoria geral do Direito Societrio, julgu e o s itens seguin tes.
a) ( ) Em conformidade com a teoria dos perfis da empresa, pelo perfil objetivo,
a empresa se confunde com a prpria atividade empresarial.
b) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Antnia, artes, ante o aumento na demanda por seus produtos e diante
da pretenso de aumentar sua produo, decidiu constituir sociedade em
conta de participao com Manoel, para que este financiasse sua atividade
empresarial. Ficou acordado que os dois dividiriam o lucro das vendas.
Nessa situao, a inscrio em registro competente do ato constitutivo
da sociedade entre os dois, que pode ser escrito ou verbal, no confere
personalidade jurdica referida sociedade.
c) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
Um grupo de pessoas resolveu constituir sociedade cooperativa cujo objeto
consistia na prestao de servios de processamento de dados.
Nessa situao, o ato constitutivo da referida sociedade deve conter clusulas
que indiquem, necessariamente, o capital social, que deve ser fixo e expresso
em moeda corrente, bem como a participao de cada scio nos lucros e
nas perdas.
d) ( ) Considere que o Poder Executivo Federai defira, mediante decreto,
requerimento feito por sociedade dependente de autorizao. Nessa situao,
o referido decreto deve ser publicado na imprensa oficial da Unio, no prazo
de trinta dias contados da data de sua expedio.

49.

(UnB - CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 5* REGIO/2005) Quanto ao


Direito Comercial moderno, julgu e o s iten s que se seguem .
a) ( ) Nas sociedades annimas, a assembleia geral instalada, em segunda
convocao, com qualquer nmero de acionistas com direito a voto.
b) ( ) Considere a seguinte situao hipottica.
No acervo patrimonial de determinada pessoa jurdica, h dois imveis. O
primeiro sede da sociedade empresria, enquanto o segundo, localizado
em outra unidade da Federao, encontra-se alugado. Os valores recebidos, a
ttulo de aluguis desse segundo imvel, so aplicados no ativo patrimonial
da referida sociedade empresria.
Nessa situao, o imve! alugado no faz parte do estabelecimento
empresarial da mencionada pessoa jurdica.

Capituio

Direito Cambirio

1.

Disposies Preliminares

Considerada uma disciplina independente em relao s demais estudadas no


Direito Comercial, o Direito Cambirio abrange os ttulos de crdito com suas
peculiaridades, geralmente dispostas em diplomas legais especficos, encontrados
como legislao complementar ao Cdigo Comercial.
Enquanto o Cdigo Civil de 2002 provocou grandes alteraes na parte do
Direito relativa aos comerciantes e s sociedades comerciais, praticamente no
mexeu nessa matria, apesar de o Ttulo VII (a partir do art. 887) da moderna
Lei Civil tratar a respeito do tema.
E no foi por falta de iniciativa do legislador, que, em alguns momentos, a
exemplo dos arts. 890, 897 e 914, tentou introduzir mudanas substanciais, tais
como a impossibilidade de haver clusula proibitiva de endosso (no ordem),
a vedao ao aval parcial, ou a desonerao tcita do endossante da qualidade
de obrigado indireto pelo pagamento do crdito (salvo clusula em contrrio).
Acontece que, embora essas novidades constem do Novo Cdigo, no podem
ser aproveitadas indistintamente para todo o Direito Cambirio, porque o art. 903
da mesma Lei Civil assevera: Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os
ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo. Como bem escreveram os autores da
obra Novo Cdigo Civil Comentado, sob a coordenao do Deputado Ricardo Fiza, as
regras de Direito Cambial, contidas no Cdigo Civil de 2002, so normas de carter
-g$rl, permitindo-se ao legislador ordinrio dispor diferentemente das leis especiais
que regulam cada tipo de ttulo de crdito. justamente o que ocorre, sobretudo
com a letra de cmbio, a nota promissria, o cheque e a duplicata. Para esses ttulos,
existem normas regulamentadoras especficas que traam linhas diversas das contidas
naqueles artigos supramencionados, tomando incuas as disposies do Cdigo

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

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202

ELSEVEER

Civil, pelo menos no que forem contrrias. O mesmo raciocnio pode ser repetido
para os demais ttulos, igualmente possuidores de normatizao prpria. A diferena
que esses outros so regidos por normas que no trazem a riqueza de detalhes dos
primeiros, o que permite a introduo de certas particularidades postas no Cdigo.

2.

Conceito de Ttulos de Crdito

Fbio Ulhoa Coelho ensina que:


Os ttulos de crdito so documentos representativos de obrigaes
pecunirias. No se confundem com a prpria obrigao, mas se
distinguem dela na exata medida em que a representam.2
Podemos tambm aclam-los como documentos necessrios ao exerccio do
direito literal e autnomo neles mencionado.

3.

Atributos dos Ttulos de Crdito

So direitos reconhecidos aos seus titulares, de contedo operacional, que iro


beneficiar os credores das obrigaes. So eles:
NEGOCIABILIDADE - a possibilidade que tem o credor de negociar
seu direito antes mesmo do vencimento da obrigao, a fim de captar
recursos de seu interesse. Decorre da caracterstica da circulao, prpria
dos ttulos de crdito;
EXHCUTIVIDADE - permite ao seu titular buscar a execuo imediata
da obrigao, independentemente de um processo de conhecim ento.3
O meio prprio para tanto a execuo, que pode ser direta (contra
o prprio devedor) ou indireta (contra os coobrigados). Esse atributo
conseqncia do fato de o ttulo de crdito ter fora de uma sentena
judicial transitada em julgado. Segundo Nelson Godoy, como o ttulo
de crdito tem fora executiva, faz-se a sua imediata cobrana com a
penhora dos bens do devedor, se este no pagar a dvida dentro de vinte
e quatro horas. Desse modo, a cobrana judicial mais eficaz e clere.

4.

Caractersticas dos Ttulos de Crdito

Por alguns autores denominadas princpios do D ireito C am birio, so


indispensveis legitimidade da obrigao. Vejamos:
2 Manual de Direito Comercial. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 213.
5 Aquele que obedece ao tradicional rito processual na Justia.

CAMPUS

Captulo 3 Direito Cambirio

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LTERALIDADE - vale o que estiver escrito no ttulo. Assim, por


exemplo, o devedor de uma nota promissria obriga-se a respeitar as
condies inseridas no documento, como prazo de vencimento, valor
etc., pois, ao emiti-la, havia concordado com seus termos. De outra sorte,
clusula expressa em papel apartado no ser considerada, excetuando-se
a folha de alongue, anexada aos ttulos-para complementao do espao
para endossos;
CARTULARIDADE - para o exerccio do direito de crdito, necessria
a apresentao do documento, tambm chamado de crtula (exceo
' para o protesto de duplicata, que pode ser feito sem apresentao do
documento). Assim, cpia de um cheque, por exemplo, no ser
eficaz para promover-se a execuo;
AUTONOMIA - cada obrigao constante em um ttulo de crdito
autnoma em relao s outras. No dizer de Vivante:
(...) o possuidor de boa-f exercita um direito prprio, que no pode
ser restringido ou destrudo em virtude das relaes existentes entre
os anteriores possuidores do ttulo e o devedor.
Nesse contexto, a nulidade de uma obrigao no invalida as demais. Exemplo:
se o direito de crdito relativo a um cheque for transmitido atravs de sucessivos
endossos, o fato de haver vcio em uma das assinaturas dos endossantes no ter
influncia sobre as restantes.
Alguns autores costumam subdividir essa ltima caracterstica em dois
subprncpios:
I - o da abstrao, incomum totalidade dos ttulos de crdito. Refere-se
possibilidade de alguns ttulos, a exemplo da letra de cmbio ou da
nota prom issria, poderem ser emitidos sem haver necessariamente
uma causa que lhes d origem. Outros, como a duplicata, no se
prendem a tal singularidade. Estes somente so gerados a partir de uma
operao de compra e venda mercantil. Por isso, so intitulados ttulos
causais, no por existir qualquer vinculao entre eles e a situao que
os motivou, mas por dependerem da ocorrncia de um fato para sua
emisso;
II - o da inoponibilidade das excees pessoais. Significa dizer que aquele
que for regularmente demandado por um terceiro de boa-f, pela obrigao
resultante de um ttulo, no pode alegar uma situao pessoal com outrem,
a fim de furtar-se ao seu cumprimento. Exemplo: Carlos adquire um

203

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

204

ELSEV IER

computador de Manuel, pagando-o atravs do cheque n2 000001, no valor


de R$ 2.000,00. Chegando em casa, descobre que o equipamento no possui
a capaddade de memria que aparentava, maculado estava por um vcio
redibitrio.4 Por outro lado, Manuel j havia endossado o cheque em favor
de Regina. Carlos no poder opor~se ao pagamento do cheque, alegando
defeito da coisa comprada a Manuel. Regina no tem nada a ver com aquela
transao. Competir a Carlos, to somente, pleitear em juzo perdas e danos
contra Manuel, nunca uma exceo pessoal contra Regina, a menos que se
tratasse de falha formal no prprio documento, a exemplo da ausncia do
nome no cheque ou de adulterao visvel no valor etc. Entretanto, admite-se
a defesa do devedor, quando o ttulo encontra-se ainda em poder do primeiro
titular do crdito. Desta forma, no mesmo exemplo, se Manuel ainda fosse
seu proprietrio, Carlos poderia defender-se da cobrana.

5.

Modo de Circulao

a forma como os ttulos de crdito transitam entre seus titulares. H dois


modos de circulao, a saber:
AO PORTADOR - o ttulo que no indica o nome do beneficirio
pelo crdito. A circulao se processa mediante a apresentao do
documento. Seu portador tem direito prestao nele indicada, mediante
a simples apresentao ao devedor. A Lei Federal nfi8.021/1990 proibiu
a circulao de ttulos ao portador. Essa norma vem sendo respeitada at
hoje. Contudo, merece ateno o art. 907 do Cdigo, que reputa nulo
o ttulo ao portador emitido sem autorizao de lei especial. Da exegese
podemos inferir que permanece a vedao circulao desses ttulos, ao
menos enquanto no houver lei especfica para esse fim;
NOMINATIVOS - so aqueles que identificam o credor, pois sao
emitidos a favor de pessoa certa e determinada, cujo nome deve constar
da crtula. Subdividem-se em:
a) ordem - so ttulos nominativos que podem ser transferidos via
endosso. Essa disposio pode ser tcitai^
b) no ordem - com essa clusula, veda-se a possibilidade de transmisso
atravs de endosso. Neste caso, a tradio possvel apenas por meio
de uma cesso civil de crdito (conceito no item a seguir).

4 Defeito oculto da coisa, incapaz de ser percebido no momento da aquisio.

CAMPUS

6.

Capituio 3 Direito Cambirio

Endosso, Aceite, Aval, Protesto

ENDOSSO - ato pelo qual se transfere a propriedade do ttulo de crdito. Lavra-se


com a assinatura do titular no prprio ttulo, no podendo ser processado em documento
separado. Aquele que transfere o ttulo chama-se endossante ou endossador, enquanto
que endossatrio quem o recebe. Produz dois efeitos: o primeiro a mudana de
titularidade do direito expresso no ttulo, que passa propriedade do endossatrio; o
segundo a vinculao ao pagamento daquele que transferiu o crdito, na qualidade
de obrigado indireto. Significa dizer que o endossante assume obrigao solidria
pelo pagamento do crdito, tanto que, se pag-lo, tem poder regressivo pelo seu
reembolso. Esse poder, contudo, s pode ser exercido contra quem se posicione em
lugar anterior da cadeia de endosso. Em outras palavras, nunca um endossante
poder usar o poder regressivo contra coobrigado que entrou posteriormente a ele
naquela relao. O endosso s pode ser total sendo nulo o endosso parcial. Qualquer
condio posta peio endossante considera-se no escrita.
H cinco tipos de endossos, a saber:
a) endosso em branco quando no se identifica o nome do endossatrio
ou favorecido. forma de endosso prprio;
b) endosso em preto quando se indica o nome do endossatrio. forma
de endosso prprio;
c) endosso-mandato - quando no se transfere ao endossatrio o direito de
dispor do crdito, mas o de promover a sua cobrana, na qualidade de
mandatrio ou procurador, dando quitao do ttulo. Utiliza-se a clusula
por procurao ou para cobrana. forma de endosso imprprio;
d) endosso-cauo - tambm chamado de endosso pignoratcio, utilizado
para dar o ttulo como garantia de uma obrigao, no transferindo sua
propriedade. Utiliza-se a expresso vlido em garantia ou vlido
em penhora. forma de endosso imprprio;
e) endosso pstumo - tambm conhecido como endosso tardio. Ocorre aps
o vencimento do ttulo. Produz idnticos efeitos queles efetuados antes do
vencimento. Entretanto, se realizado aps o protesto, ou depois do prazo
limite para tal, seus efeitos sero os de uma cesso ordinria de crdito.
importante destacar que o endosso a forma usual de um titular de direito
^reditcio, representado por um ttulo de crdito, transferir seu bem, obedecendo
s normas do Direito Cambirio. Contudo, se assim no o desejar ou estiver
impedido de faz-lo (ttulo com a clusul no ordem), a sada a cesso civil
de crdito, que instituto do Direito Civil igualmente ecaz para aquele objetivo,
mas com diferenas, conforme explicitadas no quadro a seguir:

Direito Empresarial (Comercial) Carlos PimenteI

; CESSO CIVIL
Quanto ao regime
jurdico.

ato prprio do
Direito Civil

ELSEV IE R

ENDOSSO
ato jurdico singular do
Direito Cambial.

Quanto
0 cedente s
responsabilidade de quem responsvel pela
existncia do crdito,
transfere o crdito.
no pela sua
solvncia.

Em regra, o endossante
permanece responsvel pela
solvncia do crdito, salvo
clusula em contrrio
(s/ Garantia)

Quanto possibilidade de
o devedor opor uma
exceo pessoal contra
terceiro, para no pagar o
dbito.

No pode o devedor deixar


de pagar a dvida, opondo
ao credor uma exceo
fundada em razo sua contra
o endossatrio.

possvel ao devedor
opor uma exceo
pessoal ao terceiro,
titular do crdito,
alegando assunto seu
com o cedente.

ACEITE - ato pelo qual o sacado reconhece a dvida. Processa-se com a simples
assinatura do devedor no anverso (frente) do ttulo. Pode ser total ou parcial.
AVAL - garantia unilateral e pessoal de pagamento do ttulo, assumida por
terceiro, que se incorpora a ele como mais um devedor. Pode ser pelo valor
total ou, apenas, parcial. Quem presta o aval chama-se avalista, enquanto
que avalizado o beneficirio. No se confunde com a fiana, pois o aval
instituto prprio do Direito Cambirio, sendo autnomo e independente em
relao s outras obrigaes incidentes sobre o ttulo, enquanto a fiana uma
garantia acessria, ligada obrigao principal, servindo para garantir contratos.
Na fiana, preciso formalizar a obrigao por escrito, ao passo que o aval
materializa-se to somente com a aposio da assinatura do avalista no ttulo.
Com relao fiana e ao aval, foroso reconhecer a exegese introduzida pelo
art. 1.647, III, do Cdigo Civil de 2002, que imps a necessria autorizao do
outro cnjuge para o ato, salvo se o regime for o de separao absoluta de bens.
A assertiva vem atualizar edio anterior, que se guiava pela antiga legislao.
PROTESTO - ato pelo qual se prova o no cumprimento da ordem ou promessa
de pagamento contida no ttulo. Em regra, tem causa na falta de pagamento.
Todavia, possibilita-se o protesto pela recusa do aceite, em se tratando de letra
de cmbio ou de duplicata, ou simplesmente asnci de devoluo do ttulo
remetido ao sacado para aceite, no caso de duplicata. requisito para cobrar-se
um ttulo dos obrigados indiretos, sendo dispensvel quando o demandado for
o principal devedor. possvel dispensar-se o protesto at mesmo para cobrana
dos obrigados indiretos, desde que presente a expresso sem protesto, ou sem
despesa, prevista no art. 46 do Decreto n2 57.663/1966.

Captulo 3 Direito Cambirio

CAM PUS

7.

Letra de Cmbio

7.1.

Conceito

Conceitua-se a letra de cmbio como uma ordem de pagamento, vista ou a


prazo, que o sacador d ao sacado em benefcio do tomador.
Do conceito, pode-se observar a presena de trs pessoas. Para entender a
posio de cada uma, vejamos o seguinte exemplo: A deve R$ 100,00 a UC;
p or sua vez, A credor de B, pela m esm a quantia; assim, a fim liquidar
sua dvida, A (sacador) saca um a letra em favor de C (tom ador), que
dever apresentar a B (sacado) para que este pague a obrigao.
A par da formulao usual, o art. 3e da Lei Uniforme permite que uma pessoa
ocupe simultaneamente mais de uma das trs posies jurdicas. Assim, A pode
emitir a letra em seu prprio favor, constituindo-se em sacador e tom ador ao
mesmo tempo; da mesma forma, o emitente tambm pode ser o sacado da letra,
hiptese que se assemelha a uma nota promissria.
7.2.

Legislao Aplicvel

Esta espcie de ttulo de crdito regulada pelo Decreto nfi 57.663, de 24 de


janeiro de 1966, que introduziu no ordenamento jurdico brasileiro as normas
estabelecidas na Conveno Internacional de Genebra, com a Lei Uniforme de
Genebra (LU), em matria de letras de cmbio e notas promissrias, subsidiada
pelo Decreto ne 2.044/2008.
7.3.

Figuras fntervenierites

O vnculo jurdico constitudo a partir da emisso de uma letra de cmbio pode


contar com a participao de muitas pessoas, pois, como vimos, o ttulo passvel
de um nmero ilimitado de endossos. Cada operao como essa ir trazer novos
integrantes cadeia, que iro interagir na relao criada.
Entretanto, ao nascer, conta com os seguintes sujeitos:
sacador - quem emite;
sacado - aquele contra o qual a letra foi emitida (aceitando, ser o
^
principal devedor);
tom ador - tambm chamado de beneficirio, ser o credor do ttulo.
O aceitante e seu avalista so os obrigados diretos da letra de cmbio, enquanto
que o sacador, os endossantes e seus avalistas so coobrigados ou obrigados
indiretos.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Desta forma, no nosso exemplo do item 7.1, B ser o obrigado direto pelo
pagamento da letra, desde que tenha aceitado o ttulo, enquanto que "A ser
obrigado indireto ou coobrigado. Na hiptese de C endossar seu ttulo a D,
que, por sua vez, endossa-o a E, e assim sucessivamente, cada uma dessas pessoas
ir constituir-se em obrigado indireto para com o credor do ttulo.
O terceiro que entrar na relao, avalizando obrigao do endossante D, por
exemplo, tambm assumir o papel de coobrigado pela satisfao do crdito.
7.4-

Requisitos de Validade

So requisitos de validade da letra (art. I 2 da Lei Uniforme de Genebra):


a palavra letra de cmbio;
a quantia a ser paga;
nome do sacado;
nome do tomador (beneficirio);
data e lugar de onde a letra sacada;
assinatura do sacador;
poca do pagamento;
lugar do pagamento.
A supresso das datas do vencimento e de emisso, alm dos lugares de
pagamento ou de emisso, no invalida a letra, que ser considerada pagvel
vista, no lugar colocado ao lado do nome do sacado (art. 2a).
Por fora do art. 3Cdo Decreto nfi 2.044/2008, conjugado com a Smula n2 387
do STF,5 alguns dos requisitos de validade de uma letra devem estar completos,
no no momento do saque, mas por ocasio da cobrna e do protesto do
ttulo. Outros, como quantia a ser paga, nome do sacado, nome e assinatura
do sacador e 0 termo letra de cmbio, so indispensveis e devem acompanhar
0 documento desde a sua origem.
7.5.

Endosso

Em regra, toda letra passvel de endosso, salvo se contiver expressamente


a clusula no ordem. Neste caso, s transmissyej_gela forma e com efeitos
de uma cesso civil de crditos (art. 11 da LU).
Assim, ainda aproveitando nosso exemplo do item 7.1, se A, ao emitir o ttulo,
inseriu a clusula no ordem, C, como detentor do direito literal escrito no
5 Smula n 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor
de boa-f antes da cobrana ou do protesto.

CAM PUS

Captulo 3 Direito Cambirio

O endossante garantidor tanto da aceitao como do pagamento da letra,


salvo se inserir clusula isentando-se dessa responsabilidade (art. 15, primeira parte,
da LU). A esta condio d-se o nome de endosso sem garantia. Assim, no
mesmo exemplo, se C resolver endossar o ttulo a favor de D, que endossa em
favor de E, na hiptese de D colocar a clusula sem garantia, ir eximir-se da
responsabilidade pelo pagamento do ttulo, na qualidade de coobrigado.
Tambm se furta obrigao de garantidor da obrigao o endossante de
endosso efetuado posteriormente ao protesto por flta de pagamento, ou feito
aps expirado o prazo para fazer-se o protesto (art. 20).
No h limites para o nmero de endossos de um ttulo, podendo acontecer
quantas vezes desejem seus titulares. Insuficiente o espao do ttulo, permite-se
anexar uma folha de alongue.
A letra comporta outras duas formas de endosso. So elas:
endosso-m andato - no transfere a titularidade do crdito; apenas
legitima um procurador para receb-lo (art. 18 da LU);
* endosso<auo - quando seu titular onera a letra com penhor, em favor
de um credor, como garantia da satisfao de uma dvida. Uma vez paga,
retoma posse do endossante. Nesta situao, o endossatrio no pode
endossar o ttulo, salvo para um endosso-mandato (art. 19 da LU).
7.6.

Aceite

O aceite no ato obrigatrio na.letra de cmbio, pois, ainda que o sacado


seja reconhecidamente devedor da obrigao, no estar ele compelido a aceit-la.
Sua recusa, mesmo que parcial, provoca o vencimento antecipado do ttulo. Por
isso, diz-se que o aceite deve ser sempre 1NCONDICIONADO, ou seja, livre de
qualquer modificao pelo sacado.
Aceitar parcialmente traz conseqncia similar recusa total. A principal
o vencimento antecipado do ttulo, mas to somente para o sacador. Melhor
explicando, o aceitante fica obrigado, nos termos de seu aceite (art. 26 da LU),
^ r exemplo, se a ordem que lhe foi endereada tem valor de R$ 500,00, mas
o sacado s aceita R$ 250,00, opera-se o vencimento antecipado em relao
ao sacador, que poder ser exigido de imediato, nos R$ 500,00, por parte do
beneficirio da letra. Porm, apenas por ocasio do vencimento, o sacado poder

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ttulo de crdito, no poder endoss-lo a outrem. Para transmisso de seu crdito,


a nica sada uma cesso civil de crdito.

209

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER

ser cobrado regressivamente pelo sacador que pagar a obrigao, claro, na parte
que aquele aceitou.
Temos duas formas de aceite parcial ou condicional: a) limitativo - ocorre
quando o sacado concorda em aceitar apenas parte do valor constante da crtula;
b) modificativo - quando o sacado altera qualquer outra condio presente na
letra, a exemplo do local de pagamento.
Possvel o ACEITE POR INTERVENO (arts. 56 e 57 da LU), que o ato
praticado por terceiro, estranho ou mesmo j coobrigado na relao, que intervm
para aceitar o ttulo. Contudo, diferentemente do pagamento por interveno,
necessria a anuncia do portador da letra. Deve, ainda, haver a indicao daquele
em honra de quem foi feita a interveno, que normalmente o sacado. Entretanto,
caso no haja a indicao, toma-se o sacador por beneficirio.
O emitente pode, atravs da clusula no aceitvel, proibir a apresentao do
ttulo para aceite, tentando evitar seu vencimento antecipado, desde que no se trate
de ttulo pagvel em domiclio de terceiro, diferente do domiclio do sacado (art. 22
da LU). Nesta hiptese, no significa que o ttulo no v ser apresentado ao sacado;
na verdade, a apresentao dar-se- no vencimento, e diretamente para pagamento.
7.7.

Aval

Aval a garantia de pagamento do ttulo, total ou parcial, prestada por algum


que se incorpora relao jurdica criada. Exprime-se pela simples assinatura do
dador no anverso (frente) da letra. Se for colocada no verso, deve conter expresso
do tipo bom para aval, com a indicao do favorecido. Na sua omisso, considerase avalizado o sacador da letra (art. 31 da LU).
Avalista o garantidor, enquanto o avalizado o devedor em favor do qual
foi dada a garantia (art. 30 da LU).
O avalista, responsabiliza-se da mesma forma que o avalizado. , contudo,
autnoma sua obrigao em relao daquele. Isto significa que, mesmo se for
considerada nula a obrigao do avalizado, subsiste a do avalista, salvo se a nulidade
resultar de vcio de forma, que aquele que macula a prpria caracterizao do
documento como ttulo de crdito (art. 32 da LU). Devemos, no entanto, estar
atentos ao teor desse dispositivo. que duas caractersticas permeiam a obrigao do
avalista; a primeira a AUTONOMIA em relao do avalizado. Por ela, a obrigao
do avalista no se contamina com qualquer causa presente na do avalizado. Por
exemplo, se for detectado que a assinatura do avalizado posta no ttulo falsa, ou
se o avalizado civilmente incapaz, a descoberta no atinge a obrigao do avalista,

C A M PU S

Captulo 3 Direito Cambirio

7.8.

Vencimento

O vencimento da letra obedece exegese do art. 33 da LU, seno vejamos:


vista - quando pagvel na apresentao, que deve ser em um ano aps
a emisso, quando no reduzido bu ampliado, por vontade do prprio
sacador (art. 34 da LU);
a um certo term o de vista - o vencimento conta-se a partir do aceite.
No havendo aceite, considera-se a data do protesto (art. 35 da LU);
a um certo term o de data - o vencimento ser a tantos dias da data de
emisso ou saque (art. 36 da LU);
num dia fixado - o vencimento vem definido na prpria letra (art. 37
da LU).
L

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que se mantm nas mesmas condies originais. Igualmente podemos afirmar que,
se o avalizado, em concesso de recuperao judicial, conseguir a remisso parcial de
dvida quirografria (letra de cmbio com valor de R$ 100,00, que reduzida para
R$ 50,00), o credor, embora tendo perdido 50% de seu crdito para o devedor, no
estar obstado de executar o avalista pela totalidade da obrigao.
De outra sorte, a caracterstica da EQUIVALNCIA, que se coaduna com a
exegese do art. 26, significa a posio em que o avalista coloca-se numa cadeia
de obrigao cambial. Quer dizer que ele estar imediatamente aps o avalizado,
para fins da anterioridade-posterioridade.
A doutrina, cita Fran Martins, distnguiu duas espcies de avais: o SIMULTNEO
e o SUCESSIVO.
O primeiro ocorre quando duas ou mais pessoas avalizam a mesma obrigao.
Por exemplo, se BI e B2 resolvem prestar aval prestao do aceitante B. Na
hiptese de BI quitar integralmente o dbito, ter ao regressiva contra seu
avalizado (B), pelo valor total que foi pago. Porm, contra o outro avalista, somente
poder reaver a metade do que pagou. Neste ltimo caso, pe-se em prtica a
regra da solidariedade passiva, prevista no art. 283 do CC/2002.
J o aval sucessivo aquele que se materializa quando um avalista tem garantida
sua obrigao por outro avalista ( o aval do aval). Desta forma, se Bl, avalista
de B, apresentar B l.l como avalista seu, estaremos diante de um aval sucessivo.
Neste caso, se Bl pagar a totalidade da dvida, s poder acionar regressivamente
o devedor principal (B), nunca avalista seu (B l.l), pois no haver solidariedade
entre eles. De outra forma, se B l.l pagar, poder cobrar a integraiidade de seu
avalizado (Bl) e, claro, do devedor principal (B).

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2 12

7.9.

ELSEV IER

Pagamento

Sabemos que, numa relao cambiaria, muitas pessoas podero assumir obrigao pelo
pagamento do ttulo, seja na condio de obrigado direto (sacado aceitante da letra ou
emitente de nota promissria) ou, mesmo, como obrigado indireto (endossantes e avalistas).
O pagamento da cambiaria provoca a extino de todas, algumas ou uma das
obrigaes contradas por cada um daqueles agentes.
Melhor explicando, se o devedor principal pagar o ttulo estaro quitados todos
os demais codevedores; de outra forma, sendo o pagamento efetuado por um
codevedor, desoneram-se os demais situados na relao posteriormente ao que
pagou, permitindo-se a esse intentar ao regressiva contra os anteriores a ele.
Contudo, caso o pagamento seja realizado pelo codevedor que venha por ltimo
na relao cambiria, a liberao ter efeito apenas sobre esse, j que os demais
permanecem passveis de uma cobrana em regresso.
Em resumo, a regra a da desonerao dos obrigados posteriores, tanto que o devedor
principal que paga livra todos os demais, pois ele que se obriga em primeiro lugar.
A fim de simplificar o entendimento, Fbio Ulhoa Coelho organizou relao
de responsabilidade a qual denom inou cadeia anterior-posterior. Desta
forma, se tivermos uma letra emitida por , sacada contra B, em favor de C,
que posteriormente endossou-a a D, que endossou a E, e mais, na hiptese de
obrigarem-se os avalistas F, G, H e I, em favor de B, A, C e D, respectivamente, a
cadeia anterior-posterior estar correta assim: B~F~A~G~C~H~D~L
Portanto, E, que o detentor e credor da letra, deve, no vencimento, procurar
B, que seu devedor principal. Caso no consiga receb-la de B, poder dirigir-se
a qualquer um dos coobrigados, no sem antes providenciar a certido de protesto
(exceto se presente a clusula sem despesas ou sem protesto). Na hiptese de
conseguir receb-la de H, estaro desonerados D e l, ficando H com direito ao
regressiva contra C, G, A, F e B. Se a regressiva de H for contra A, que paga, este
poder propor nova ao contra B e F, pois G e C no mais podero ser cobrados.
Importante destacar a obrigatoriedade de o credor dirigir-se ao devedor principal
em primeiro lugar, sob pena de perder o direito contra os codevedores.
A Lei Uniforme, em seus arts. 59 a 63, permite ainda o PAGAMENTO POR
INTERVENO. forma de liquidao do ttulo por um terceiro que no participe
da relao jurdica. Seu efeito o de desonerar os eridossVntes e avalistas posteriores
ao signatrio por honra de quem foi feito o pagamento, ficando o terceiro
interveniente sub-rogado nos direitos emergentes da letra, ou nota promissria,
contra aquele por honra de quem pagou, assim como contra os que so obrigados
para este beneficirio. Caso o portador recuse o pagamento por interveno, perde
o direito contra aqueles que teriam sido beneficiados.

C A M PU S

7.10.

Captulo 3 Difeito Cambirio

Ao de Cobrana

providncia judicial cabvel na hiptese de o titular da letra no ver satisfeito


seu crdito literal nela constante. Apesar do ttulo, trata-se de um a execuo, ou
de u m processo de execuo, conforme a nomenclatura constante do Cdigo
de Processo Civil, atravs do qual o credor pode promover a cobrana judicial
da cambial sem que seja necessrio regular processo de conhecimento. No
impetrada nos prazos abaixo, acontece a prescrio do direito (art. 70 da LU):
trs anos - todas contra o aceitante (sacado) e seus avalistas, contados
do vencimento;
um ano - do portador contra o sacador (emitente) ou endossantes e
seus avalistas, contados do protesto ou do vencimento (tratando-se
de letra que contenha clusula sem despesas);
* seis meses - dos endossantes, uns contra os outros, ou contra o sacador
e seus avalistas, a contar do dia em que o endossante pagou a letra.
Probe-se o poder regressivo daquele que pagou contra coobrigados
posteriormente posicionados na cadeia de endosso. Ex.: existindo uma
cadeia de endosso composta pelas pessoas B, C, D, E, F e G, na
hiptese de G, credor da letra, conseguir sald-la com o endossante
E, este no poder dirigir-se regressivamente a F, mas apenas queles
que o antecederam na relao cambial.
Prescrita a ao cambial, prev-se a ao contra enriquecimento ilcito do
sacador ou aceitante, por fora do art. 48 do Decreto n2 2.044/2008. Para tanto,
faz-se necessrio um regular processo de conhecimento (ao ordinria), muito
mais demorado que a ao cambial.
7.11. Protesto

J estudamos que o protesto cambial da letra de cmbio ato extrajudicial


fundamentado tanto na falta de pagamento como na recusa de aceite pelo sacado.
No primeiro caso, o prazo para sua execuo de dois dias aps o vencimento,
enquanto que, se a hiptese for a negao do aceite, o portador ter at o fim do
prazo de apresentao para procurar o cartrio.
No tirado o protesto pelo portador, perde este o direito creditdo contra os
copbrigados da letra, quais sejam: sacador, endossantes e respectivos avalistas (art. 53
aa LU). Mantm-se, pois, o crdito contra os obrigados diretos (aceitante e seu avalista).
Contudo, o art. 46 da Lei Uniforme prev a possibilidade de dispensa do protesto,
inclusive contra os prprios obrigados indiretos, desde que presente a clusula
sem despesas, inserida pelo sacador da letra. Se posta por um dos endossantes, ou
avalistas destes, sua eficcia atingir to somente aquele que a introduziu.

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7.12.

ELSEVIER

Ressaque

Ressacar sacar outra vez, Tem previso no art. 37 do Decreto n2 2.044/2008,


atravs do qual se permite ao portador de uma letra que a tenha pago, devidamente
protestada e no prescrita, proceder emisso de um novo ttulo, com o objetivo
de substituir a ao regressiva contra os demais corresponsves.
Pode-se afirmar que, se algum obrigado indireto pagar a letra, ele poder
demandar os demais de duas formas (respeitando-se a regra da anterioridade):
1 ) por meio de ao regressiva; 2 ) emitindo uma nova letra, que ser a cpia fiel
da primitiva, junto da qual deve seguir.
O ressaque deve possuir idntica natureza do saque primitivo, com os mesmos
requisitos essenciais, tanto que se dispensa at novo aceite do sacado, considerando-se
a aposio no ttulo original como suficiente.

8.

Nota Promissria

8 .1.

Conceito

Enquanto a letra de cmbio expressa uma ordem de pagamento dada pelo


sacador ao sacado do ttulo, a nota promissria exprime uma promessa feita pelo
prprio devedor, ou em itente do documento, de pagar certa importncia em
dinheiro a uma outra pessoa, designada beneficirio.
Por ser emitida pela mesma parte que se obriga ao seu pagamento, a nota
promissria dispensa a participao de um aceitante da dvida, o que significa
que, uma vez emitida, passa a ser considerada ttulo certo, podendo ser cobrada
diretamente do sacador que a gerou.
8.2.

legislao Aplicvel

Nota promissria uma espcie de ttulo de crdito regulado pelas mesmas


normas disciplinadoras da letra de cmbio, ou seja, a Lei Uniforme de Genebra,
introduzida na legislao brasileira pelo Decreto na 57.663/1966, subsidiado pelo
Decreto ns 2.044/2008.
Veremos adiante que m uitos dos dispositivos le ^ ls aplicados s letras so
apropriados tambm s notas promissrias. Outros, especificamente a partir
do art. 75 do Decreto n a 57.663/1966, destinam-se a regulamentar pontos
singulares da NR

Captulo 3 Direito Cambirio

CAM PUS

Figuras intervenientes

Na sua constituio, observa-se a participao de duas pessoas componentes


da relao jurdica:
emitente, sacador ou subscritor;
beneficirio.
O beneficirio conservar a posse e propriedade do ttulo, que lhe ser entregue
aps a emisso por parte do sacador. Com essas prerrogativas, o titular do direito
creditcio poder livremente negociar seu crdito, transferindo-o por meio de
eidosso a um a terceira pessoa intervenienteh relao. Neste momento-, teremos,
no dois, mas trs sujeitos participando da relao jurdica formada pelo ttulo,
pois o endossatrio assumir a titularidade sobre o crdito, enquanto o endossador
aparecer como responsvel indireto pela obrigao.
Muitas outras pessoas ainda podero fazer parte do vnculo jurdico criado,
pois no h limite para o nmero de endossos.
Outra forma de inserir terceiros na relao jurdica atravs do aval. O avalista,
portanto, ao prestar a garantia, toma-se coobrigado da obrigao constante na crtula.
8 .4 .

Requisitos de Validade

Para ser considerada vlida, um a nota promissria deve conter alguns


requisitos, seno vejamos (art. 75 da LU):
a denominao nota promissria;
promessa de pagar certa quantia;
data do pagamento;
lugar do pagamento;
nome do beneficirio;
data e lugar de emisso;
assinatura do emitente.
Salvo a data (se omitida, ser considerada vista) e 0 lugar de pagamento ou
emisso, a ausncia de algum dos elementos discriminados provoca a descon
siderao do ttulo como nota promissria (art. 76 da LU).
*^ 5 .

Endosso, Aval, Vencimento, Pagamento, Ao de Cobrana, Protesto

So concernentes s notas promissrias as disposies relativas letra de cmbio,


especificamente no que se refere a endosso, aval, vencimento, pagamento, ao
de cobrana, protesto e ressaque.

Srie Provas e Concursos

8.3.

215

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IE R

Exceo deve ser feita ao vencim ento a certo term o de vista, no aplicvel
s notas promissrias. A concluso doutrinria, defendida inclusive por Requio,
reside no fato de a NP no admitir o aceite; logo, como o prazo para esse tipo de
vencimento deve ser contado a partir daquele ato, inconcebvel seria recepcion-lo
para as notas promissrias. Igualmente inadmissvel o protesto por falta de aceite.
8.6.

Aceite

O aceite no se aplica nota promissria, por tratar-se de uma promessa de


pagamento declarada pelo prprio agente emissor. Considera-se que, ao proceder
criao do ttulo, o sacador j est aceitando o encargo dele decorrente, sendo
despiciendo exigir-se nova declarao de sua parte a respeito do dbito. Nesse
contexto, no h que se falar em vencimento antecipado por falta de aceite.
Por ser seu devedor principal, o subscritor da nota promissria responsvel
da mesma forma que o aceitante de uma letra de cmbio (art. 78 da LU).

9.

Cheque

9 .1.

Conceito

o cheque uma ordem de pagamento vista, sacada por uma pessoa contra
uma instituio financeira (a favor do sacado ou de terceiro).5
O cheque incide sobre fundos disponveis do sacador, em poder do sacado,
que a prpria instituio financeira.
9.2.

Legislao Aplicvel

O tema disciplinado pela Lei Federal na 7.357, de 2 de setembro de 1985, e,


de forma subsidiria quela, pelo Decreto n2 57.595, de 7 de janeiro de 1966, que
nada mais do que a insero, no Direito brasileiro, da Lei Uniforme do Cheque,
elaborada pela Conveno Internacional de Genebra, realizada em 1931.
9.3.

Figuras Intervenientes

Participam da relao jurdica decorrente do cheque as, seguintes pessoas:


sacador o correntista emitente do ch e q u e;^
sacado ~ a instituio financeira contra a qual se saca o cheque;
beneficirio ~ o favorecido a quem deve ser pago o cheque (pode ser o
prprio sacador).
6 MAT1ELO, Mrio Eduardo. Direito Comercial. 1. ed. So Paulo: Meta, 1994, p. 88.

C A M PU S

Captulo 3 Direito Cambirio

9.4-

Requisitos de Validade

O art. 2a da Lei do Cheque enumera os seguintes requisitos, sem os quais o


documento no valer como cheque, salvo lugar de pagamento ou emisso e a data:
a denominao cheque - deve estar inserida no contexto do ttulo.
ordem incondicional de pagar quantia determ inada;
nome do banco sacado;
lugar de pagamento - no constando lugar de pagamento, considera-se
o lugar junto ao nome do sacado; se designados vrios lugares, considerase o primeiro; se nenhum, ser o lugar de emisso;
data e lugar de emisso - no constando lugar de emisso, considera-se
o local indicado ao lado do nome do emitente;
assinatura do em itente ou seu m andatrio.
Alm desses, o cheque dever possuir fundos disponveis na instituio
financeira. A ausncia de proviso, contudo, no prejudica a validade do ttulo
como cheque. Esta a regra do art. 4Cda Lei do Cheque.
9.5.

Caractersticas Principais

Trata-se de ttulo de modelo vinculado, determinado peio Banco Central.


Outra forma de cheque, ainda que contenha todos os requisitos ditados no art.
r ^ t i a Lei do Cheque, no aceita como ttulo de crdito.
O cheque uma ordem de pagam ento vista. O art. 32 da Lei ne 7.357/1985
considera como no escrita qualquer meno em contrrio. Significa dizer que,
mesmo pr-datado, o banco no se deve vincular data aposta para pagamento,
mas ao tempo presente.

Srie Provas e Concursos

Obrigados diretos do cheque so o em itente e seu avalista, se houver.


Obrigados indiretos sero os endossantes e seus avalistas, assim como o sacado
(banco). Este se responsabiliza apenas quando processar pagamento indevido, a
exemplo de um cheque cruzado (aquele que deve ser depositado em conta) pago
diretamente ao portador no cliente, ou de um cheque pago erradamente pessoa
estranha relao jurdica, no sendo o beneficirio do ttulo.
O banco que paga cheque endossado obriga-se a verificar a regularidade, no
a autenticidade das assinaturas dos endossantes. Responde, contudo, se pagar
cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, endossante
ou beneficirio (no responsabilidade cambial, mas civil). Neste caso, pode a
instituio financeira reaver o que pagou (art. 39 da LC).

217

Direito Empresarial (Comercial) Caros Pimentel

e l s e v ie r

O cheque no papel de curso forado. o que dispe o art. 92 da Lei Federal na


8.884/1994. Eqivale afirmar que ningum est compelido a receb-lo como se fora
dinheiro. Exemplificando: o vendedor, em uma transao comercial, pode recusar o
recebimento de cheque ofertado pelo comprador, como contrapartida da operao.
De outra forma, uma vez recebido o cheque, a obrigao s se extingue com a sua
compensao. A essa singularidade confere-se o nome de obrigao pr-solvendo.
Admite-se o pagamento parcial, no se facultando ao portador recus-lo.
9.6.

Endosso

Permite-se o endosso prprio do cheque que, como j mencionado, pode ser


em preto ou em branco. A assinatura do endossante juntamente com o nome
do endossatrio, lanados no verso do ttulo, bastante para concretizar o ato.
Quanto ao nmero possvel de endossos, necessrio fazer referncia Lei na
9.311/1996, que instituiu a Contribuio Provisria Sobre Movimentao Financeira
- CPMF Esse diploma legal havia limitado em apenas uma a quantidade de endosso
permitida. Contudo, como aquela contribuio provisria deixou de existir desde
janeiro de 2008, retoma o permissivo para o nmero ilimitado de endossos no cheque.
O endosso parcial nulo. Outrossim, se inserida qualquer condio para sua
efetivao, considerar-se- aquela como no escrita, posto que o endosso no se
subordina a nenhuma circunstncia.
O endosso prprio transmite todos os direitos do cheque. Em regra, o
endossante garantidor do pagamento (coobrigado), salvo se, expressamente
proibido endosso posterior, o mesmo vier a ocorrer revelia de tal vedao (art. 2 1
da LC). Nesse caso, a transferncia opera-se via cesso civil de crdito.
Endosso posterior ao protesto ou ao prazo de apresentao tambm produz
efeitos de uma cesso civil de crdito.
O cheque, por ser uma ordem de pagamento vista, no admite o endossocauo. Entretanto, permite o endosso-mandato, pelo qual o portador pode exercer
todos os direitos resultantes do cheque, mas s pode lanar no documento endossomandato (art. 26 da LC). Significa dizer que no se permite ao endossatrio, por
esse tipo de endosso imprprio, transmitir a titularidade do crdito representado no
papel. Isso lgico, j que o mesmo no detm a propriedade do direito.
9.7.

Aceite

O cheque no admite aceite, considerando-se no escrita qualquer declarao


neste sentido (art. 62 da LC). Como conseqncia, o sacado (banco) no garante
o pagamento do cheque.

CAM PU S

Captulo 3 Direito Cambirio

9.8.

Aval

Permite o aval prestado por terceiro, exceto o sacado (art. 29). Pode ser total
ou parcial e exprime-se pela simples assinatura do avalista colocada no anverso
do cheque (frente). O aval deve indicar a pessoa avalizada, seno se considera
avalizado o emitente (art. 30).
O avalista obriga-se da mesma maneira que o avalizado (art. 31).
9,9.

Vencimento e Pagamento

Vimos que o cheque ordem de pagamento cujo vencimento sempre vista,


no se submetendo, portanto, a qualquer adiamento daquele ato (cheque pr-datado).
No entanto, seu beneficirio tem prazo de trinta dias, contados da emisso, para
apresentao ao banco, se for cheque da praa, e de sessenta dias, sendo cheque emitido
em outro lugar do pas ou at do exterior (art. 33 da LC). Aps essas datas, facultase ao banco o pagamento, desde que ainda no prescrito (art. 35, pargrafo nico).
9*10. Ao de Cobrana

No honrado o pagamento pelo seu principal devedor (emitente), prescreve em


seis meses, contados da data de expirao do tempo para apresentao (trinta ou
sessenta dias da emisso), o prazo para se promover a execuo (art. 59 da LC).
A partir dessa data, o ttulo s pode ser cobrado via processo de conhecimento,
desprovido, portanto, do atributo da executividade.
A ao pode ser impetrada contra o emitente e seus avalistas (obrigados
diretos), ou contra os endossantes e seus avalistas (coobrigados).
Se o credor no apresentar o cheque ao banco no prazo legal (trinta ou sessenta
dias), perder o direito ao de cobrana contra os coobrigados. Claro que, se
~ ^fnco aceitar a apresentao no lapso temporal que vai at seis meses do tempo
de apresentao, permanece o direito contra os obrigados indiretos (art. 47 da
LC). Com relao aos obrigados diretos, a Smula n2 600 do STF veio alterar o
dispositivo supramencionado, dispensando a exigncia de apresentao ao banco,
para fins de decadncia do direito de ao cambiaria.

Srie Provas e Concursos

Realmente, no tem sentido cogitar o aceite de um cheque, quando o ttulo foi


emitido pelo prprio devedor, que o principal responsvel pela sua solvncia. Em
outras palavras, a sua assinatura aposta no momento da expedio do documento
j representa seu consentimento em relao ao dbito.

2 19

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

220

ELSEVIER

ATENO!
No confundir prazo para apresentao ao banco (30 ou 60 dias da emisso),
com prazo prescricional da ao de cobrana (06 meses + 30 ou 60 dias = 210
ou 240 dias). Ao banco probe-se o pagamento do cheque, decorridos 210
ou 240 dias, conforme o documento seja da praa ou fora dela.

A lei prev ao de enriquecim ento, no prazo de dois anos, contados a partir


da prescrio para ao de cobrana, contra o emitente e outros obrigados, que
se locupletaram injustamente com o no pagamento do cheque (art. 61 da LC).
O instrum ento legal que vem sendo empregado para tanto a ao monitoria.
9.11. Protesto
O protesto do cheque s pode acontecer motivado pela ausncia de fundos
disponveis para pagamento. exigvel para propositura de ao de cobrana
contra os endossantes e seus avalistas, mas no o se o demandado for o emitente
ou avalista seu.
Permite-se inserir no ttulo a clusula sem protesto ou sem despesa, para
dispensar a necessidade do protesto contra os coobrigados. Essa condio, se
posta pelo emitente, produz efeito em relao a todos os obrigados; se lanada por
um endossante ou por avalista, o efeito atingir apenas aqueles (art. 50 da LC).

ATENO!
Cheque sem fundos constitui tipo penal, previsto no art. 171 do Cdigo Penal.
Para configurar-se, no entanto, faz-se necessria a conjuno dos seguintes
fatores:

dolo - a inteno na finalidade do ato; o simples descontrole do saldo,


no observado pelo correntista, no tipifica o crime;

fraude ~ caracteriza-se na forma deliberada do agente de fraudar o credor;


se a vtima estava ciente de que no havia proviso de fundos, e ainda
assim apresentou o cheque ao banco, no h o tipo penal (como exemplo
negativo, o cheque pr-datado, apresentado antes do prazo pactuado
entre as partes e devolvido por falta de fundos);

CAM PUS

Captulo 3 Direito Cambirio

dano - necessrio o dano patrimonial vtima, ou seja, a diminuio do


seu patrimnio (como exemplo negativo, a devoluo, por insuficincia
de fundos, de cheque utilizado no pagamento de uma nota promissria
no reduz o patrimnio do credor, posto permanecer ele com o mesmo
direito creditcio advindo da nota promissria)

9.12. Sustao

A lei admite a sustao do cheque, que ato privativo do emitente. Pode ser
efetuada de duas formas:
revogao ou contraordem - prevista no art. 35 da LC. S produz efeito
aps o prazo de apresentao (trinta ou sessenta dias). Eqivale a uma
limitao de validade do ttulo ao prazo de apresentao ao banco, que,
como vimos, ser de trinta ou de sessenta dias, dependendo do local de
emisso;
oposio - prevista no art. 36 da LC. Produz efeito a partir da cientificao
ao banco, que pode dar-se mesmo durante o tempo de apresentao.
Em ambas as formas, no compete ao banco julgar a relevncia da razo
invocada pelo emitente, apenas cumprir a determinao.
No sustado, o emitente deve garantir o pagamento do cheque, considerando-se
inexistente declarao pela qual se exima do cumprimento da obrigao.
9.13.

Espcies

Os cheques podem ser das seguintes espcies:


cruzado - atravessado por duas linhas paralelas, no pode ser sacado
diretam ente no caixa, mas depositado em conta. Se houver, no
cruzamento, o nome de um banco, s a este poder ser apresentado;
visado - quando o banco, mediante visto aposto no prprio ttulo, debita
de imediato a quantia na conta do sacador, garantindo o cumprimento
da obrigao;
viagem - j contm a importncia que deve ser paga, assim como a
assinatura do sacador;
especial - confere ao seu titular o direito de emiti-lo alm de sua proviso
de fundos;
bancrio - tambm conhecido por administrativo, emitido pelo
prprio banco contra seu caixa.

Direito Empresaria! (Comercia!) Carlos Pimente

10.

Duplicata

10.1.

Conceito

ELSEVIER

Requio conceitua duplicata


como um ttulo formal, circulante por meio de endosso, constituindo
um saque fundado sobre crdito proveniente de contrato de compra
e venda mercantil ou de prestao de servios, assimilado aos ttulos
cambiros por fora de lei.7
Trata-se, portanto, de um ttulo originado a partir de um contrato de compra
e venda mercantil ou de prestao de servios. Da ser um ttulo- causai, posto
que depende, para sua existncia, de concretizar-se um prvio negcio mercantil.
Entretanto, uma vez emitida, deixa de haver qualquer vnculao com a causa
que lhe deu origem.
A emisso da duplicata facultativa. Entretanto, se da operao houver inteno de
emitir um ttulo de crdito, este dever obrigatoriamente ser uma duplicata (art. 2a da LD).
respeito da faculdade de expedio da duplicata, Fran Martins lembra que,
at 1968, em toda operao de compra e venda mercantil a prazo, o comerciante
era obrigado a extrair duplicata.
Com advento da Lei n2 5.474/1968, os comerciantes que realizassem venda
com prazo de pagamento no inferior a trinta dias estariam obrigados emisso
de fatura da venda respectiva. Esse documento tem a finalidade de discriminar o
produto da venda, especificando detalhes como: valor unitrio, quantidade, preo
unitrio etc. Da fatura, permitia-se a emisso da(s) duplicata(s).
Percebam que, nesse perodo, pelo fato de no ser obrigatria a emisso da
fatura em vendas cujos vencimentos fossem inferiores a trinta dias, dificilmente
se dava a emisso de duplicatas em vendas com prazos abaixo daquele tempo, j
que poucos processavam a emisso de fatura.
Ocorre que, desde que foi firmado um convnio entre os Estados para adoo,
por parte dos comerciantes, de um documento chamado nota fiscal fatura, com
escopo de servir tanto a fins contbeis como fiscais, os comerciantes signatrios que
o adotarem obrigam-se emisso em toda venda efetuada, no importando se
vista ou no. Da, como a duplicata pode nascer sempre da fatura ou da nota fiscal
fatura, passou a haver certa regularidade na emisso do ttulo, quando realizadas
vendas com prazo curto de recebimento, inclusive vista.

7 REQUIO, Rubens. Curso e Direito Comercial. V 2. So Paulo: Saraiva, p. 444.

f
-

CAMPUS

Captulo 3 Difeito Cambirio

A Lei Federal n2 5.474/1968 o diploma normativo aplicvel duplicata.


10.3. Figuras Intervenientes

Duas pessoas so necessrias relao jurdica:


sacador - o comerciante que vende amercadoria (credor);
sacado - o comprador; aquele que se obriga a pagar a obrigao.
Assim como os demais ttulos cambirios, permite-se ao proprietrio de uma duplicata
transferir, por meio de endosso, seu direito sobre o ttulo, hiptese em qu se admitir o
ingresso de terceiros na relao originalmente criada. Nesta situao, o sacador assumir
o papel de obrigado indireto pelo crdito; o endossatrio ser o novo credor.
Prestando aval, o avalista tambm far parte da mesma relao decorrente do
ttulo, seja como garantidor do obrigado direto ou de um dos coobrigados.
! 0.4- Requisitos de Validade

O art. 2a da LD traz requisitos sem os quais o ttulo no valer como duplicata:

denominao duplicata, data de emisso e nmero de ordem;

nmero da fatura;

vencimento (ou declarao de ser vista);

nome e domiclio do vendedor e do comprador;

valor;
local de pagamento;
clusula ordem;

aceite do devedor (sacado);

assinatura do emitente.
Documento emitido sem obedincia quele modelo no gera efeito cambial.
10.5. Caractersticas Principais

Assim como o cheque, a duplicata ttulo de modelo vinculado, significando


dizer que s vlida se emitida de acordo com especificaes j definidas.
Em caso de perda ou extravio, permite-se a emisso da triplicata, com os
;^ s m o s efeitos e requisitos do documento original.
Sobre a triplicata, o art. 23 da Lei n 5.474/1968 reputa como obrigatria-a
sua extrao, ao menos quando houver perda ou extravio da duplicata. Trata-se,
na verdade, de um novo documento com as mesmas caractersticas, requisitos e
efeitos do original, devendo-se observar idnticas formalidades daquela.

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10.2. Legislao Aplicvel

223

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

e l s e v ie r

A doutrina acentua que, apesar de o dispositivo legal expressar a obrigatoriedade


de emisso da triplicata, sempre que acontecer a perda ou extravio da original,
no se deve tomar a disposio ao p da letra. Isso porque, sendo facultativa
a emisso da duplicata, tambm o a expedio da triplicata, claro na hiptese
legal. Segundo Fran Martins, o art. 23 ainda est contaminado com a antiga
obrigatoriedade da emisso da duplicata. Deve, pois, ser interpretado de forma
diversa, ou seja, como uma faculdade que detm o comerciante ou o prestador
de servio.
Obriga-se o comerciante que emitir duplicata ao registro no Livro de Registro
de Duplicatas.
10.6.

Endosso

Permite-se o endosso da duplicata, que ter sempre como primeiro endossante


o vendedor da operao de compra e venda que deu origem ao ttulo.
O art. 25 da Lei de Duplicatas assegura a aplicao das mesmas regras
concernentes letra de cmbio, relativas forma de circulao das duplicatas.
Ressalva para a impossibilidade de ser inserida a clusula no ordem desde a
origem.
10.7. Aceite

Diversamente letra de cmbio, o aceite do sacado obrigatrio, salvo nas


seguintes situaes (art. 82 da LD):
avaria ou no recebim ento das m ercadorias, quando a culpa for do
vendedor;
vcios na qualidade ou na quantidade dos produtos;
divergncias nos prazos ou nos preos.
Quando se ressalta a compulsoriedade do aceite na duplicata, preciso
esclarecer que o ttulo s considerado no aceito depois de configurado um dos
motivos descritos acima, e, assim mesmo, havendo sua devoluo juntamente com
exposio circunstanciada do sacado, lastreada em uma daquelas razes.
Desta forma, inexistindo uma das causas captulada^no art. 8a da LD, a recusa
do sacado em aceitar o ttulo ou, mesmo, a ausncia de devoluo dele ao sacador,
no implicam sua liberao de saldar a duplicata, muito menos desconsiderao do
\
documento como duplicata mercantil, posto que a lei restringe a possibilidade de
o sacado libertar-se da obrigao que lhe apresentada apenas naquelas hipteses.

Captulo 3 Direito Cambirio

CAM PUS

b) por presuno: acontece sempre que o sacado, ao receber as mercadorias,


no as devolve ao remetente, presumindo-se que ele concordou com o
saque efetuado contra ele, ainda que no haja a restituio da duplicata
enviada a aceite. Atualmente, devido utilizao mais corriqueira de meio
magntico para substituir a emisso de papis, essa forma largamente
usada no meio comercial;
c) p o r com unicao: forma pela qual uma instituio financeira,
descontadora do ttulo, retm a crtula, ao mesmo tempo em que remete
ao sacado algum instrumento de comunicao, para que esse aceite o
dbito custodiado no banco. Essa forma tem pouco uso, pois, alm de
aumentar a quantidade de papel, fere o princpio da cartularidade.
10.8. Aval
Admite-se o aval, ainda que posterior ao vencimento do ttulo, produzindo
idnticos efeitos (art. 12 da LD). Diferente da letra de cmbio, da nota promissria
e do cheque, no se permite o aval parcial na duplicata. Isso porque a Lei
na 5.474/1968 silencia a respeito da possibilidade do aval parcial, o que propicia
a aplicao do art. 897 do Cdigo Cvil. Tanto verdadeira a afirmao que o art.
25 da mesma norma legal prev a aplicao subsidiria da legislao concernente
letra de cmbio, mas apenas em relao emisso, circulao e pagamento.
Se no houver indicao do avalizado, este ser considerado como aquele que vier
indicado logo abaixo de sua assinatura. Fora desses casos, o avalizado ser o comprador.
10.9. Vencimento

De forma diversa da letra de cmbio, a duplicata s admite duas formas de


vencimento: vista, ou num dia fixado no prprio ttulo (art. 22, III, da LD).
^rform as para pagamento seguem as disposies aplicadas letra de cmbio.
10 .10. Ao de Cobrana

Para cobrar-se judicialmente uma duplicata, o instrumento devido a ao de


cobrana. Algumas regras, contudo, devem ser obedecidas (art. 15 da LD):

Srie Provas e Concursos

Devemos destacar, contudo, trs formas de aceite do ttulo:


a) ordinrio: ocorre quando o sacado ape sua assinatura no prprio ttulo,
condio que o toma ttulo executivo contra o sacado, independentemente
de estar protestado ou no;

225

Direito Empresaria! (Comercial) Ca rios Pimentel

22 6

ELSEVIER

se houver aceite do devedor - independe de protesto para propositura


da ao de cobrana contra o obrigado direto; para cobrar-se dos
obrigados indiretos necessrio o protesto;
se no houver aceite nem devoluo do ttulo - depende de prvio protesto
at mesmo contra o obrigado direto, assim como do acompanhamento de
documento que comprove a entrega da mercadoria, desde que no tenha
havido recusa de aceite por um dos motivos previstos no art. 8G.
A prescrio do prazo para propor-se a ao d-se (art. 18 da LD):
trs anos da data do vencimento - contra o sacado e respectivos avalistas;
um ano da data do protesto - contra endossantes e seus avalistas;
um ano da data do pagamento - quando movida por um coobrigado
contra os demais.
10.1 i . Protesto

A duplicata pode ser protestada por falta de aceite, de devoluo ou de


pagamento (art. 13 da LD).
Permite-se o protesto, ainda que sem a apresentao do ttulo no cartrio. Na
verdade, trata-se de uma exceo caracterstica da cartularidade, j que dispensa vista ao
documento, processando-se por intermdio de indicao do credor (art. 13, Ia, da LD).
A ausncia do protesto, por falta de aceite ou de devoluo, no impossibilita
o mesmo ato lastreado na falta de pagamento.
Perde o direito creditcio contra endossantes e respectivos avalistas o portador
que no protestar o ttulo at trinta dias do vencimento. Contra o devedor principal
(sacado) e seu avalista, no se faz necessrio o protesto, para fins cobrana do
crdito, desde que tenha aceite.

i I.

Conhecimento de Depsito e Warrant

11.1. Conceito

O conhecimento de depsito ttulo representativo de mercadorias custodiadas


em arm azns gerais,8 ao passo que o warrant representa uma garantia real sobre
as mesmas mercadorias. Ambos so considerados ttulos de crdito im prprios.
So emitidos pelo titular do armazm geral, pr solicitao do depositante.
O primeiro substitui o recibo da mercadoria, legitimando seu portador na
propriedade das mesmas, ao passo que o warrant um ttulo fundado numa
garantia pignoratcia (vem de penhor) sobre as mercadorias depositadas.
* Estabelecimento que tem por fim a guarda e a conservao de mercadorias depositadas.

Capituio 3 Direito Cambirio

CAM PUS

Para entender a razo motivadora de algum requerer a expedio dos ttulos,


imaginemos que um comerciante, legtimo proprietrio de dez mil quilos de feijo,
incapaz de armazen-los devido ausncia de instalaes adequadas, resolva levlos custdia de um armazm geral. Aps o depsito da mercadoria, ele pode
exigir a entrega de um simples recibo de depsito, documento legitimador de sua
propriedade. Contudo, necessitando de capital de giro para seu negcio, mas sem
querer desfazer-se da propriedade de seu bem, requer ao armazm a emisso de
um conhecimento de depsito, que vem atrelado ao warrant
A posse e propriedade desses, ttulos ir permitir que o depositante capte
recursos'financeiros, sem obrigatoriamente abrir mo de seu domnio .'Para tanto,
basta alienar apenas o warrant, mantendo-se na propriedade do conhecimento de
depsito. Por ocasio do vencimento do warrant, dever satisfazer o direito creditcio
nele presente, para s ento poder ter a liberao dos produtos depositados.
Uma vez expedidos, probe-se a penhora, o seqestro ou qualquer outro
embarao que prejudique a livre disposio das mercadorias. No entanto, os
prprios ttulos podem ser penhorados ou arrestados por dvidas (art. 17 do
Decreto ns 1.102/1903).
11.2. Legislao Aplicvel

Regem-se pelo Decreto na 1.102, de 21/11/1903.


11.3.

Requisitos de Validade

O art. 15 do Decreto ne 1.102/1903 relaciona os seguintes requisitos impostos


aos ttulos:
denominao do armazm geral;
nome do depositante, sua profisso e domiclio;
lugar e prazo de depsito;
natureza, quantidade e demais especificaes da mercadoria;
nome do segurador da mercadoria e valor do seguro;
declarao dos impostos incidentes sobre a mercadoria;
data de emisso e assinatura do depositante.
11.4 . Caractersticas Principais

No warrant, constar importncia do crdito garantido, e a retirada da


mercadoria do depsito s poder ser feita com a apresentao dos dois ttulos.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

ELSEVIER

Se o portador do conhecimento de depsito intencionar retirar a mercadoria


antes do vencimento da dvida constante do warrant, ter que consignar principal
e juros ao depositrio, que imediatamente repassar ao portador do warrant (art.
22 do Decreto nfi 1.102/1903).
Perante terceiros, responsabiliza-se o armazm geral por inexatides contidas nos ttulos,
relativamente divergncia na natureza, no peso ou na quantidade das mercadorias.
11.5. Endosso
Ambos os ttulos podem ser transferidos por endosso, unidos ou separadamente
(art. 18 do Decreto nfi 102/1903).
O endosso de um e de outro confere ao endossatrio direito de livre disposio
das mercadorias. Se for apenas do warrant, implica o direito de penhor sobre as
mercadorias; sendo do conhecim ento de depsito, a faculdade de dispor das
mercadorias, respeitados os direitos do credor, portador do warrant (art. 18 do
Decreto na 1.102/1903).
Por fora do art. 25 do Decreto n2 1.102/1903, combinado com o art. 903
do Cdigo Civil de 2002, aplicam-se as mesmas disposies relativas s letras de
cmbio, no que se refere responsabilidade dos endossantes do warrant.
1.6. Avai

Aplica-se o art. 897 do Novo Cdigo Civil, que veda o aval parcial.
11.7. Protesto

Admite-se o protesto por falta de pagamento do warrant, quando no satisfeita


a obrigao nele constante. Possibilita-se at a venda em leilo das mercadorias
necessrias satisfao da dvida. No ficando integralmente quitada, o portador
do warrant pode impetrar ao contra os endossantes anteriores, para haver o
saldo. Neste caso, cada endossante responsabiliza-se solidariamente pelo dbito.

12.

Ttulos de Crdito Rural

12.1.

Conceito

C onstituem ttu lo s de financiam ento, assim com preendidos, aqueles


representativos de obrigaes decorrentes de um emprstimo de capital liberado
por uma instituio financeira.

CAM PUS

Captulo 3 Oireito Cambirio

sob pena de vencimento antecipado de toda a dvida, a aplicar o montante recebido


na atividade declarada ao financiador.
Os ttulos de financiamento em geral configuram-se como um importante meio
de fomento da economia, pois, atravs deles, ocorre a liberao de verbas, tanto
para a indstria (cdula de crdito industrial), como para o comrcio (cdula
de crdito comercial) ou agricultura (cdula ou nota de crdito rural) e, at
mesmo, para a construo da casa prpria (cdula hipotecria).
Exemplificando: um produtor rural, pessoa fsica ou jurdica, necessitando de
recursos para incrementar sua produo, dirige-se a um rgo integrante do Sistema
Nacional de Crdito Rural. L chegando, satisfeitos todos os requisitos exigidos,
assina, na qualidade de emitente, o ttulo de crdito, que ter como favorecida a
mesma instituio que est liberando o dinheiro para o emitente.
! 2.2.

Legislao Aplcve!

Regula-se pelo Decreto-Lei n2 167, de 14/02/1967.


2.3.

Figuras intervenientes

Em itente ou sacador - o produtor rural, devedor do direito creditcio.


Beneficirio - t o organismo que liberou o recurso, credor do direito
creditcio.
i2.4. Caractersticas Principais
O
credor do ttulo pode exigir uma garantia real ao emprstimo, expressa na
prpria cdula (princpio da cedularidade)., com o penhor ou hipoteca de bens.
Nestes casos, os ttulos so chamados de cdula de crdito rural.
De outra forma, quando no houver garantia real dvida, intitula-se de nota
j^ c r d ito rural.
Assim ns temos:
cdula ru ral pignoratcia - disciplinada pelos arts. 14 a 19 do DecretoLei nfl 167/1967. Apropriada para financiamentos garantidos por um
penhor sobre bens mveis;

Srie Provas e Concursos

Igualmente ao conhecimento de depsito e warrant, ttulo de crdito imprprio,


posto fugir s normas gerais atinentes aos ttulos de crdito mais conhecidos.
Possuem natureza de uma promessa de pagamento em favor do agente
financeiro, dada por quem recebe o benefcio da linha de crdito. Este se obriga,

22 9

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230

ELSEVIER

* cdula rural hipotecria - disciplinada pelos arts. 20 a 24. Apropriada


para financiamentos garantidos por hipoteca sobre imveis, rurais
ou urbanos, assim entendidas as construes, respectivos terrenos,
instalaes e benfeitorias;
* cdula ru ra l p ig n o ratcia e h ip o tecria - disciplinada pelos arts. 25
e 26. Abrange ambas as garantias numa mesma cdula;
* nota de crdito rural - disciplinada pelos arts. 27 e 28. Utilizada para
financiamentos desprovidos de garantia real.
i 2.5.

Endosso

Por fora do art. 60 do Decreto-Lei na 167/1967, combinado com o art. 903


do Cdigo Civil de 2002, aplicam-se as mesmas disposies relativas s letras de
cmbio, no que se refere responsabilidade dos endossantes desses ttulos.
12.6.

Aval

Tambm devido ao mesmo art. 60 daquele Decreto-Lei, no prevalece o art.


897 do CC/2002, mantendo-se a possibilidade de o aval ser parcial.
12.7.

Protesto

No necessrio, para assegurar o direito de regresso contra coobrigados.


O quadro-resumo da folha seguinte tem o objetivo de facilitar a compreenso
da matria, trazendo os principais elementos a respeito dos ttulos de crdito
prprios, normalmente mais requisitados nas provas de concursos.

CAM PUS

4 - .!v ;

:
:-v;

Ordem de pagamento
vista, dada ao sacado, pelo
emitente, contra proviso
de fundos em poder do
prprio sacado.

Saque efetuado pelo emi


tente, a partir de um con
trato de compra e venda
mercantil, ou de prestao
de servios.

Rege-se pelo Dec. no


57.663/1966 e, de forma
subsidiria, pelo Dec. na
2.044/1908.

Rege-se pelo Dec. nfi


57.663/1966 e, de
forma subsidiria, pelo
Dec. nG2.044/1908.

Rege-se pela Lei Federal


nc 7.357/1985 e, de forma
subsidiria, pelo Dec, nfi
57.595/1966.

Rege-se pela Lei Federal nc


5.474/1968.

Participam da relao jur


dica original:
sacador - quem emite o
ttulo;
sacado - devedor princi
pal do ttulo;
tomador - credor do
ttulo.
Admite o endosso, que
poder ser:
endosso-mandato ou
endosso-cauo, alm do
endosso prprio. Inserida
clusula no ordem,
probe-se o endosso.

Participam da relao
original:
sacador - emitente e
devedor;
beneficirio - o
credor do ttulo (ter
posse do docum.).

Participam da relao
original:
sacador - emitente e de
vedor;
sacado-banco;
beneficirio - credor do
ttulo.

Participam da relao
original:
sacador - vendedor/pres
tador de servios (credor);
sacado - comprador/to
mador do servio.

Relativamente ao en
dosso, segue as mes
mas regras aplicadas s
letras de cmbio.

Relativamente ao endosso,
adota as mesmas regras
aplicadas s letras de cmbio,
exceo do endosso-cauo
(inadmissvel).

Relativamente ao endosso,
adota as mesmas regras
aplicadas s letras de
cmbio, exceo do mo
mento de inserir a clusula
no .

sosjrouco a seao J(J

3 Difeito Cambro

Promessa de pagamento
vista ou a prazo, feita
pelo emitente do ttulo,
em favor do benefici
rio.

Captulo

Ordem de pagamento
vista ou a prazo, dada ao
sacado, pelo emitente, em
favor do beneficirio.

Srie Provas e Concursos

Clusula sem garantia


livra o endossante da
obrigao pelo pagamento
do ttulo.

ordem, que no pode ser


desde a emisso do ttulo.

Admite o aceite do sacado,


apesar de no ser obrigat
rio. A recusa do sacado ou,
mesmo, o aceite parcial
provoca o vencimento
antecipado, obrigando-se
o sacado pelo que acei
tou. Se no houver aceite,
o sacador ser devedor
principal. Possvel haver
clusula no-aceitvel,
para evitar o vencimento
antecipado.

No admite aceite,
posto ser o ttulo
emitido pelo prprio
devedor

No admite aceite, posto


ser o ttulo emitido pelo
prprio devedor.

Aceitc do sacado obriga


trio, salvo por avaria ou
no entrega do produto,
vcio na qualidade ou
quantidade, assim como
erros nos prazos ou nos
preos.
Apenas nestas hipteses
estar o sacado livre de
responder pelo pagamento
do ttulo.

Permite-se o aval, total ou


parcial. Deve haver a indi
cao do favorecido pelo
aval, caso contrrio ser o
sacador da letra. 0 avalista
obrigar-se- nas mesmas
condies do avalizado.

Relativamente ao aval,
segue as mesmas re
gras aplicadas s letras
de cmbio.

Relativamente ao aval, ado


ta as mesmas regras apli
cadas s letras de cmbio.
Ressalva para a proibio
de o aval ser prestado pelo
banco,

No admite o aval parcial.


No havendo indicao
do favorecido, toma-se o
sacado como tal.

Relativamente ao ven
cimento, segue as mes
mas regras aplicadas s
letras de cmbio, salvo
aquele a certo termo
de vista, pelo fato de
no admitir aceite.

0 vencimento sempre
vista. Contudo, o prazo
de apresentao ao banco
de trinta ou de sessenta
dias, se da praa ou no.
Aps esse tempo, e at sua
prescrio, faculta-se o
pagamento.

0 vencimento da duplica- 1
ta pode ser vista ou num
dia fixado.

0 pagamento da letra deve


ser exigido primeiro do
obrigado principal. Caso
esse no pague, qualquer
um dos obrigados indire
tos poder ser compelido a
faz-lo, sem se respeitar a
ordem pela qual se obri
garam. No caso de no ser
paga, a providncia judi
cial cabvel a execuo,
nos seguintes prazos:

Relativamente ao paga
mento, segue as mes
mas regras aplicadas s
letras de cmbio.

No prazo de trinta ou ses


senta dias, conforme o che
que seja da praa ou no,
o ttulo deve ser apresen
tado para pagamento. No
satisfeito o crdito, tem o
credor o prazo de cento e
oitenta dias, contados do
fim do prazo de apresenta
o para promover a exe
cuo do ttulo, seja contra
o principal devedor ou
contra devedores indiretos.
Aps esse tempo, a sada
uma ao monitria.

0 pagamento deve ser


exigido inicialmente do
sacado, para, s aps,
cobrar-se de um coobrigado. Vale a ao de cobran
a, obedecidas as seguintes
regras:
com aceite - dispensvel
protesto contra o sacado;
sem aceite - precisa do
protesto at mesmo contra
sacado.

233

sosjrouoQ a scaojj 3U3$

Captulo 3 Direito Cambrio

0 vendmentijda letra
pode ser:
vista - ser o prazo de
apresentao;
a certo termo de vista tantos dias do aceite;
a certo termo de data ~
tantos dias do saque;
num dia fixado - vem
definido na letra.

0 protesto de nota
promissria s pode
ser fundado na falta
de pagamento, j que
no admite aceite.
No mais, as regras
so iguais quelas das
letras de cmbio, lem
brando que a clusula
sem protesto vale para
o endossante que a
inseriu, salvo se posta
na origem.

Esta segunda hiptese


vale se o sacado no tiver
razes fundadas no art.
8C, e com comprovante de
entrega das mercadorias.
0 prazo da ao :
trs anos do vencimento
- contra sacado;
um ano do protesto contra coobrigados;
um ano do pagamento ~
poder regressivo.

0 protesto do cheque s
pode ser fundado na falta
de pagamento, e seu prazo
o mesmo da prescrio
(cento e oitenta dias do fim
do prazo de apresentao).
No mais, as regras so
iguais quelas das letras de
cmbio.

0 protesto da duplicata
pode ser fundado na falta
de pagamento, de aceite
ou de devoluo do ttulo
remetido ao sacado para
aceite, e seu prazo de
trinta dias do vencimento.
necessrio contra coo
brigados, no contra o
sacado (com aceite).

ELSEVIER.

0 protesto da letra
fundado na falta de paga
mento ou de aceite. No
primeiro caso, o prazo
de dois dias do vencimen
to, enquanto, nf> segundo,
at o fim do prazo de
apresentao. necessrio
para se cobrar o ttulo de
um coobrigado, no do
aceitante. A clusula sem
protesto dispensa protesto
at dos coobrigados.

O instrumento para tanto


ser igualmente a ao de
cobrana, interposta contra
o emitente ou coobri
gados, limitada ao prazo
prescricional do cheque,
qual seja: cento e oitenta
dias do fim do prazo de
apresentao.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

trs anos do vencimento


- contra obrigado direto;
um and do venc. ou pro
testo - contra obrigado
indireto;
seis meses do pagamen
to - poder regressivo de
quem pagou.

234

Srie Provas e Concursos

Exerccios

1.

(ESAF/AFTN/l 994) O warrant ttulo de crdito que se caracteriza por:


a) representar mercadorias depositadas;
b) ser independente de qualquer relao fundamental entre emitente e primeiro
beneficirio;
c) servir para a transferncia de propriedade de bens;
d) permitir o stoppage in transita;
e) representar garantia rea sobre bens.

2.

<ESAF/AFTN/1994) Os ttulos de crdito, criados para facilitar a circulao


de direitos com segurana, caracterizam-se por:
a) ser numerus clausus;
b) no admitir funo diversa daquela que originou sua criao;
c) exigir, na cadeia de regresso, o conhecimento de todos;
d) no ser documentos de legitimao;
e) s servir aos empresrios.

3.

(JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO - 5a REGIO/1999) A recusa do aceite pelo


sacado de um letra de cmbio:
a) implica o vencimento antecipado do ttulo e torna o sacador o principal
responsvel pelo seu pagamento;
b) torna ineficaz o ava dado antecipadamente, assim como todos os endossos
anteriores a esse evento;
c) s se justifica no caso de vcio da rei ao jurdica subjacente, que seja imputvel
ao sacador;
d) no pode restringir-se a apenas uma parte da obrigao, reputando-se no escrito
o aceite prestado dessa forma;
e) deve ser comunicada por escrito ao sacador no prazo mximo de dez dias aps
a apresentao, para que possa gerar efeitos cambiais.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

23 6

ELSEVIER

4.

(JUIZ SUBSTITUTO DE I a ENTRNCIA/PE 2000) Em face do princpio da


cartularidade, aplicvel a os ttu ios de crdito, exige-se que o credor
apresente o ttulo - crtula
a fim de que p o ssa obrigar o devedor a
efetuar o pagamento de sua dvida. No se admite, assim , que s e inicie a
ao cambial sem que a petio inicial esteja acompanhada do respectivo
ttulo de crdito. Uma h iptese que caracterizaria exceo a e s s a regra, na
qual seria p o ssvel a execuo do ttuio sem que ele e s tiv e sse presente
nos autos, ocorreria em face de uma situao de:
a) cheque furtado;
b) letra de cmbio no aceita;
c) duplicata no devolvida;
d) nota promissria protestada por fata de pagamento;
e) debnture com garantia flutuante.

5.

(FISCAL DO TRABALHO/1994) Com relao a um cheque q ue no foi


apresentado durante o prazo de apresentao fixado em lei, correto
afirmar que:
a) somente pode ser exigido em processo de conhecimento;
b) o termo a quo do prazo prescrcional para a ao executiva o da data lanada
na face do ttulo;
c) o termo a quo do prazo prescricional para a ao executiva o da data em que
o cheque foi efetivamente emitido;
d) o termo a quo do prazo prescricional para a ao executiva o da expirao do
prazo de apresentao;
e) extingue-se o crdito do beneficirio, no podendo o documento ser utilizado
como fundamento para ao de iocupletamento.

6.

(ESAF/AFTN/1991) A nota promissria parcialmente avalizada com clusula


no ordem:
a) transmissvel pela via do endosso translativo;
b) no transmissvel, porque o endosso parcial nulo;
c) apenas poder ser transmitida atravs do endosso parciai;
d) em hiptese alguma transmissvel, porque sua emisso nula;
e) transmissvel somente pela forma e com os efeitos de uma cesso de crdito.

7.

(ESAF/AFTN/1991) Uma duplicata, representativa de contrato de compra


e venda mercantil, vencida sem aceite e de valor inferior ao da fatura que
lhe deu causa:
a) poder ser executada somente depois de protestada por falta de aceite e
pagamento;
b) poder ser executada, desde que protestada e acompanhada de documentos
que comprovem a entrega e o recebimento da mercadoria e que o sacado no
tenha tempestivamente recusado o aceite;
w
c) no poder ser objeto de ao de execuo, em razo de ter valor inferior ao
valor de emisso da fatura;
d) njio poder ser objeto de execuo, porque no tem aceite do sacado;
e) poder ser imediatamente executada, em razo de o ttulo de crdito ser oriundo
de um contrato de compra e venda mercantil.

CAM PUS

Capituio 3 Direito Cambirio

8.

(OAB - RJ - AGOSTO/1998) O ttulo de crdito que comporta declarao do


principal devedor, confirmando a exatido do saque, :
a) nota promissria;
c) warrant,
b) cheque;
d) letra de cmbio.

9.

(OAB ~ GO/1998) Em relao ao cheque, quando um endosso contm a


meno vaior a cobrar, para cobrana, por procurao ou qualquer outra
meno que indique um simples mandato:
a) o portador pode exercer todos os direitos 'resultantes do cheque, mas s pode
endoss-lo na quaiidade de procurador;
b) o portador pode exercer todos os direitos resultantes do cheque, mas no pode
endoss-lo;
c) o portador no pode exercer os direitos resultantes do cheque;
d) o portador somente pode exercer os direitos resultantes do cheque com a prvia
anuncia do endossante.

10.

(CESPE - UnB/FISCAL OO INSS/l 997) O aval pode ser entendido como o


ato por meio do qual determinada pessoa passa a responder, em face de
determinado ttulo de crdito, nas mesmas condies que a pessoa por ela
avalizada. Observa-se, portanto, certa semelhana em seu funcionamento,
quando comparado fiana. A propsito das peculiaridades desses dois
institutos, julgue os itens a seguir (V ou F).
a) ( } 0 aval possui natureza de ato unilateral de vontade.
b) ( } 0 benefcio de ordem comum a ambos os institutos.
c) ( } O ava!, assim como a fiana, possui natureza contratual.
d) ( ) 0 avaiista pode ser demandado independentemente de o avalizado ter sido
demandado.

11.

(CESPE - UnB/FISCAL DO INSS/I 997) O endosso o meio de transferncia


de ttulos de crdito, consistindo na assinatura do seu titular lanada no
prprio ttulo. Acerca do endosso, julgue os itens seguintes (V ou F)
a) ( } o meio pelo qual se transfere a propriedade de ttulos com a clusula no ordem.
b) ( ) nulo o endosso parcia.
c) { ) A legislao uniforme em relao letra de cmbio e a nota promissria
admite endosso sem garantia.
d) ( ) So modalidades de endosso imprprio o endosso-cauo e endosso-mandato.
e) ( ) Letras de cmbio so endossveis, ainda que no contenham a clusula no
ordem.
(CESPE - UnB/FISCAL DO INSS/l 997) O jurista italiano Cesare Vivante definiu
o ttulo de crdito como o documento necessrio ao exerccio do direito
literal e autnomo nele mencionado. Esta definio tornou-se clssica por
indicar duas das vrias caractersticas aplicveis aos ttulos de crdito.
Acerca das caractersticas dos ttulos de crdito, julgue os itens a seguir
(V ou F).
a) ( ) A literalidade est relacionada ao fato de que o credor de ttulo de crdito somente
pode exercer os seus direitos mediante a apresentao do ttulo ao devedor.
b) ( ) A inoponibilidade de excees em embargos propostos contra ao cambiai
decorrncia do princpio da autonomia das relaes jurdicas.
c) ( ) A afirmao de que os ttulos de crdito valem pelas informaes neie
mencionadas est vinculada sua cartularidade.
d) ( ) A abstrao a principal caracterstica da duplicata mercantil.
e) ( ) Em decorrncia da autonomia das relaes jurdicas, o avaiista de um ttuio
de crdito no pode alegar defeito de forma.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

Srie Provas e Concursos

238

ELSEVIER

13.

(CESPE - UnB/FISCAL DO INSS/ 997) A disciplina que rege os ttulos de crdito


norteia-se por uma srie de princpios, como os princpios de teralidade,
autonomia, abstrao e inoponibiiidade das excees pessoais. De acordo
com tais princpios, julgue os itens a seguir (V ou F).
a) { ) Considere a seguinte situao: firmado um contrato entre A (obrigao de pagar)
e B (obrigao de entregar coisa certa), A emitiu nota promissria, consignando
a promessa de pagar; B endossou a nota para C; executado por inadimplncia,
A defendeu-se, recusando o pagamento a C, alegando no ser obrigado, em
face do descumprimento do contrato por parte de B. Nesse caso, correta a
deciso do juiz que acata a defesa de A e indefere o pedido de C.
b) ( ) Considere que seja constituda cadeia cambia! em letra de cmbio, ligando
em seqncia A, E, D, E, F e C, e que, em ao regressiva, G cobre de D, que
no pag. Diante disso, C pode, ainda, cobrar de E e de F.
c) ( ) Considere que seja emitida um nota promissria por A em favor de B, e este
a endosse para C, que, por sua vez, apresente o avalista X, endossando, em
seguida, o ttulo a D. Se for executado, X pode recusar-se ao pagamento,
alegando que sua obrigao, por ser vinculada de C, invlida.
d) ( ) O portador pode recusar o aceite por valor inferior ao consignado no ttulo
em face do princpio da literalidade.
e) ( ) O avalista, que tambm fiador do contrato ao qual est vinculada nota
promissria, obriga-se nos termos do contrato.

14.

(CESPE - UnB/lNSS/1998) A respeito dos ttulos de crdito, julgue os itens


a seguir (V ou F).
a) ( ) O prazo prescricional da ao executiva do cheque de seis meses, contados
da data de emisso do ttulo.
b) ( ) Duplicata mercantil, ainda que no tenha sido aceita, mas desde que
protestada e acompanhada de documento que comprove efetivamente a
entrega e o recebimento da mercadoria, poder ser executada.
c) ( ) As notas promissrias distinguem-se das letras de cmbio, entre outros
aspectos, pelo fato de que a primeira uma promessa de pagamento,
enquanto a segunda uma ordem de pagamento.
d) ( ) Notas promissrias no admitem aceite cambial.
e) ( ) Pela simples assinatura do sacado, ianada na face da letra de cmbio,
presume-se o aceite.

15.

(JUIZ FEDERAL - 5a REGIO/1995) Em uma nota promissria, foram lanados


trs endossos, sendo que o primeiro deles contm declarao do endos
sante, eximindo-se de garantir o pagamento do ttulo, o que vai implicar:
a) a excluso de responsabilidade do primeiro endossante;
b) a excluso de responsabilidade de todos os endossantes;
c) nulidade do ttulo;
d) considerar-se no escrita a excluso de responsabilidade.

16.

(CESPE ~ UnB/FISCAL DE ALAGOAS/2002)0 surgimento do crdito, que


significa a confiana de uma pessoa em que outra cumprir, no futuro, a
obrigao pecuniria assumida no presente, constituiu grande passo para
o desenvolvimento do comrcio. Um passo ainda maior foi dado com a
criao dos ttulos de crdito, cuja funo precpua incorporar um direito
de crdito, facilitando a sua circulao. Acerca dos ttulos de crdito, julgue
os itens a seguir (V ou F).

CAM PUS

Captulo 3 Difeito Cambirio

17.

(ESAF/BNDS/2002) No Direito Cambirio:


a) as notas promissrias e os cheques independem de protesto para constiturem
ttulos executivos contra seus emitentes;
b) o endosso funciona como instituto de garantia ao cumprimento de quaisquer
das obrigaes assumidas no ttulo;
c) o protesto necessrio para o exerccio da ao de execuo dos devedores
principais da obrigao cambial;
d) a transferncia das obrigaes opera-se, em regra, ao portador;
e) os coobrigados so devedores solidrios de todos os outros devedores da
obrigao cambial.

18.

(CESPE - UttB/ACU/2002) Com referncia ao cheque e letra de cmbio,


julgue os itens a seguir (V ou F).
a) ( ) Segundo a Lei Uniforme do Cheque, so requisitos essenciais desse ttulo
de crdito a ordem incondicional de pagar quantia determinada, o nome do
banco ou da instituio financeira que deve pagar, a indicao do Sugar de
pagamento e de emisso, a data de emisso e a assinatura do emitente e a
denominao cheque inscrita no ttulo.
b) ( ) Trazendo o nome do beneficirio, o cheque pode ser transferido mediante
endosso, ficando o endossante, salvo estipulao em contrrio, corresponsvei
peio pagamento.
c) ( ) Na letra de cmbio, o endosso parcial nulo, podendo ser condicionado, no
entanto, segundo a Lei Uniforme do Cheque.
d) ( ) Em letra de cmbio, o ava pode ser parctai ou total e pode ser dado por
terceiro ou por signatrio da letra.
e) ( ) No se aplica ao cheque, segundo a Lei Uniforme do Cheque, o princpio da
inoponibilidade das excees.

19.

(FCC/PROCURADOR DO ESTADO DO RS/1988) A letra de cmbio que no


contenha clusula ordem expressa:
a) transmissvel por via de endosso, que, entretanto, produz apenas os efeitos
de uma cesso ordinria de crditos;
b) transmissvel por via de endosso;
c) s transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso ordinria de crditos;
d) nula de pleno direito;
e) exigvel apenas do sacador e do sacado.

Srie Provas e Concursos

a) ( ) O ttulo de crdito documento indispensvel ao exerccio do direito nele


contido. A doutrina trata-o como ttulo de apresentao, porque, no momento
em que desejar exercer o direito de crdito, o possuidor deve apresentar o
ttulo ao devedor ou pessoa indicada para fins de pagamento.
b) ( ) Os ttulos de crdito so, em regra, regidos pelo princpio da concreo, uma
vez que so estritamente vinculados ao negcio que originou o ttulo.
c) ( ) O nome do sacado, isto , o nome da pessoa que deve pagar, requisito
essencial da letra de cmbio, devendo,_ necessariamente, nela constar para
que possa produzir efeito.
d) ( ) Na hiptese de o sacado recusar-se a aceitar a letra de cmbio, pode um
terceiro aceit-ia, desde que o detentor do ttulo concorde com o aceite e
tenha feito antes o protesto.
e) ( ) A letra de cmbio pode ser endossada em favor do aceitante, mas este, por
ter a obrigao de pag-la, no poder reendoss-la a outra pessoa.

239

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

Srie Provas e Concursos

240

E LSEV IER

20.

(FCC/MP - PE/2002) No que tange duplicata mercantil, diz-se que:


a) so requisitos facultativos da duplicata, entre outros, a praa de pagamento e a
clusula ordem;
b) a emisso da duplicata sempre obrigatria, enquanto a extrao da fatura
facultativa;
c) a emisso de triplicata obrigatria, mas a duplicata ttulo de emisso
facultativa;
d) o aceite da duplicata no compulsrio, porque o comprador poder deixar de
aceit-la por qualquer motivo comercia!;
e) obrigatrio que a duplicata seja garantida por ava! e que o pagamento seja
feito somente aps o aceite.

21.

(ESAF/AUD1TOR DO TCE-PR/2002/2003) Tendo feito uma venda men antil,


o vendedor, com o objetivo de ter em mos um instrumento capaz de
propiciaHhe o poder de cobrar o valor da venda:
a) pode emitir qualquer ttulo de crdito sua escolha;
b) deve redigir contrato escrito a ser assinado pelo comprador, com duas
testemunhas, dispensado o reconhecimento de firma;
c) obrigado sempre a sacar duplicatas contra o comprador;
d) pode emitir uma triplicata, no caso em que o comprador no haja devolvido a
duplicata remetida para o aceite;
e) obrigado a sempre valer-se de banco, para enviar a duplicata ao devedor para
cobrana e posterior protesto.

22.

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DE RECFE/2003) A transferncia de um


conhecimento de depsito:
a) indica que h mercadorias em trnsito;
b) representa venda dos bens nele mencionados;
c) requer que o warrant esteja a ele ligado, para a imediata liberao das coisas
em poder de terceiro;
d) serve para facilitar operaes de garantia sobre produtos agrcolas;
e) transfere ao novo titular do documento a responsabilidade peta guarda dos bens.

23.

(CESPE - UnB/AUDITOR FISCAL DO 1NSS/2003) Um dos instrumentos de


grande utilidade na fiscalizao do pagamento de tributos incidentes sobre o
faturamento a auditoria nos registros de duplicatas a receber, decorrentes
que so dos contratos de compra e venda a prazo. Relativamente a essa
espcie de ttulos - duplicatas mercantis julgue os itens subsequentes
(V ou F).
a) ( ) Devem ser emitidas sempre que se trate de venda a prazo.
b) ( ) No se considera a prazo, para efeito de exigncia da emisso da fatura, a
compra contratada para pagamento em trinta dias.
c) ( ) Diferentemente da letra de cmbio e da,nota^jFomissria, no h previso
legai para que a duplicata tenha vencimento a certo termo de data e a certo
termo de vista.

Captulo

z jL

Direito Falimentar

IN T R O D U O

Por mais de meio sculo, teve vigncia no Brasil o Decreto-Lei nfi 7.661/1945,
regulador das falncias e concordatas.
Editado em um momento no qual a atividade industrial e de servios no
pas estava ainda incipiente, no se preocupou o legislador da poca com a
recuperao e a conseqente manuteno da atividade produtiva, tanto que mais
de 80% das empresas concordatrias eram levadas falncia, quase sempre por
descumprimento das metas estabelecidas para o processo.
Uma vez falidas, o que se podia observar era a alienao de todos os bens arrecadados,
inclusive aqueles que antes serviam atividade-fim do negcio, visando satisfao dos
credores, a maioria com chances nfimas de reaverem seus crditos. Quanto empresa,
esta estava fadada extino, levando consigo emprego e renda dos trabalhadores.
Sob o fundamento de preservar e estimular a cadeia econmica, foi elaborado
projeto de uma nova lei de falncias para o pas. Chegando ao Congresso Nacional
em 1993, recebeu o nmero 4.376/1993. Aps mais de dez anos de tramitao
em ambas as Casas Legislativas, no ms de dezembro de 2004, sua redao foi
finalmente encaminhada sano presidencial, quando se transformou na Lei
Federal n2 11.101, de 09/02/2005, que regula a recuperao judicial, a extrajudicial
e a falncia, nesta ordem, do empresrio e da sociedade empresria.
r ^ t) e v ido inteno do legislador, talvez fosse mais conveniente se o texto legal viesse em
outra ordem, com a recuperao extrajudicial em primeiro lugar, seguida da recuperao
judicial e da falncia. Sim, porque a recuperao extrajudicial deve ser a tentativa inicial,
realizada entre devedor e credores, para sanar problema de fluxo de caixa do devedor.
No se chegando a um acordo, passa-se recuperao judicial ou, at, falncia.

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentei

ELSEVIER

Entendam que, para acontecer a falncia de uma empresa, no requisito


obrigatrio percorrer os outros dois processos, tam pouco a recuperao
extrajudicial tem que anteceder a judicial. No isso. O que o legislador pretendeu
foi oferecer alternativas para o empresrio e seus credores resolverem problemas de
inadimplncia de seus crditos, mediante instrumentos que preservem a capacidade
da empresa de gerar riquezas para o pas.
Essa pretenso pode ser observada em dispositivos que transmitem a disposio
do Governo Central em preservar ativos que contribuam para a produo
industrial. Basta ver a prioridade para alienao do ativo na falncia, que
dada ao estabelecimento empresarial como um todo, sem haver sucesso das
obrigaes trabalhistas ou tributrias do falido. Isso significa que algum poder
adquirir apenas a empresa, sem se tom ar tambm coobrigado pelo seu passivo.
Tal permissivo abre grandes chances de negcios para aqueles que resolverem
apostar no soerguimento de empresas que atrevessem momentos de dificuldade
financeira, pois no estaro adquirindo igualmente seus passivos.
Tambm a mudana feita na ordem dos crditos habilitados em uma falncia,
quando se concedeu prioridade queles com garantia real (penhor, hipoteca),
em detrimento dos fiscais, pode contribuir para estimular o desenvolvimento da
economia. Sustentam os defensores da nova lei que a maior segurana emprestada
aos detentores de tais crditos - geralmente as instituies financeiras - decisiva
para a diminuio das taxas de juros cobradas dos empresrios, os chamados spreas
bancrios. Diminuindo-se esse encargo, muitos tero acesso a mais financiamentos
dos bancos, com conseqente investimento na produo.
O mesmo pode ser dito para a limitao imposta aos crditos trabalhistas. Estes,
quando ultrapassarem a cifra de cento e cinqenta salrios mnimos por credor,
perdem a prioridade no recebimento, ficando o excesso equiparado aos credores
quirografrios do falido. Claro que essa medida eleva as chances dos que vierem
em seqncia, na relao de credores.
Quando observamos os processos de recuperao extrajudicial e judicial,
igualmente podemos perceber a preocupao com a preservao do cenrio
produtivo. A segunda sucessora da concordata, enquanto que a extrajudicial,
antes proibida pelo art. 2a do Decreto nQ 7.661/1945, novidade no Direito
brasileiro. Ambos os processos, no entanto, surgirath sob o fundamento de
propiciar ao empresrio instrumentos rpidos de soluo das suas dificuldades.
A ttulo de exemplificao, o art. 60, pargrafo nico, prev, na recuperao
judicial, a possibilidade de alienao de filiais ou de unidades produtivas do
devedor, sem a sucesso do arrematante pelas obrigaes daquele, inclusive de
natureza tributria, da forma como acontece na falncia.

C AM PUS

Captulo 4 Oireito Falimentar

Ainda na recuperao judicial que, diferente da antiga concordata, no engloba


apenas os crditos quirografrios, mas todos (algumas excees sero tratadas no
item especfico), a ordem de prioridade no recebimento determinada no plano
de recuperao apresentado pelo devedor em juzo, com ressalva para os crditos
trabalhistas, conforme veremos no item 2.2.7. deste Captulo.
Por ltimo, com relao aplicao e vigncia da nova lei, estabelece o art.
201 o prazo de cento e vinte dias aps a publicao para entrar em vigor. Ainda
assim, algumas regras precisam ser respeitadas, seno vejamos:
a) para os processos de falncia ou concordata ajuizados anteriormente ao
incio de sua vigncia, marcada para 09/06/2005, mas no concludos,
continuam valendo as disposies do antigo decreto. No entanto, desde
essa data, no mais ser possvel a concesso de novas concordatas,
nem a suspensiva, que era aplicada quando j existia falncia instalada.
Neste ltimo caso, a nova lei autoriza a alienao dos bens da massa,
independentemente da formao do quadro geral de credores ou, mesmo,
concluso de possvel inqurito judicial (art. 192, caput e pargrafo l 2);
b) na hiptese de j existir prvio pedido ou, mesmo, instalao de um
processo de concordata, quando da vigncia da nova lei, no h qualquer
empecilho para o devedor pleitear a recuperao judicial, desde que
cumpridas as exigncias no mbito daquele processo. Advindo a
recuperao judiciai, a concordata ser extinta, e os crditos quirografrios
submetidos concordata sero inscritos na recuperao judicial pelos
seus valores originais, deduzidas as parcelas pagas pelo concordatrio. A
exegese no se aplica ao. plano de recuperao judicial de microempresas
e empresas de pequeno porte, a que se referem os arts. 70 a 72 (art. 192,
pargrafos 2&t 3a);
c) em se tratando de falncias decretadas no curso da vigncia da moderna
lei, seja a partir da convolao de antigas concordatas ou, mesmo, sendo o
pedido de falncia ajuizado ainda na vigncia do Decreto n2 7.661/1945,
j se aplicam as novas regras (art. 192, pargrafo 4a);
d) a falncia das concessionrias de servios pblicos implica a extino da
concesso, na forma da lei (art. 195);
e) da mesma forma que o antigo Decreto ne 7.661/1945, esta lei aplicada
subsidiariamente legislao que trata da liquidao extrajudicial de
instituies financeiras e equiparadas, estudadas ainda neste Captulo
(art. 197);

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

E LSEV IE R

0 salvo para as empresas areas, essa lei no ter aplicao para as outras
pessoas jurdicas que j eram excludas do regime da concordata (art.
199). O pargrafo I a do mesmo artigo ressalta, ainda, a no suspenso de
contratos de arrendamento mercantil de aeronaves, mesmo se decretada
a falncia ou a recuperao da empresa.
Esses e outros pontos sero desenvolvidos a seguir, num estudo pormenorizado
de cada um dos captulos da Nova Lei de Falncias, cuja ordem de abordagem
no ser a mesma da nova lei, tampouco a recomendada aos empresrios, mas a
que entendo de melhor didtica.

I.

Falncia

1.1.

Disposies Preliminares

Define-se falncia como um processo de execuo concursal do devedor


insolvente, atravs do qual se arrecadam judicialmente os bens do falido, a fim
de satisfazerem seus credores.
Imaginemos determinado empresrio, aqui entendido como um empresrio
individual ou, mesmo, uma sociedade empresria, que se encontre em situao de
iminente dificuldade financeira, j comeando, inclusive, a faltar com compromissos
monetrios assumidos. Continuando nesta condio, logo seus credores iro perceber
que correm o srio risco de no conseguir a satisfao de seus direitos. Neste quadro,
aqueles que forem detentores de crditos j vencidos, ou at com prazos curtos de
recebimento, iro obviamente ter maiores chances de escapar de um calote, uma
vez que os demais no podero reclamar suas obrigaes antes dos vencimentos.
Para evitar tamanha injustia, consubstanciada justamente no desfavorecimento de
parte dos credores do devedor, o Direito tutelou o interesse de todos, prescrevendo
a igualdade de oportunidades dos que tiverem legtimo interesse na percepo de
valores devidos por um empresrio insolvente. Por isso se diz que a execuo dos
crditos concursal ou coletiva, no havendo espao para aes individuais.
A expresso par conditio creditorum exprime a condio de equivalncia em que
se encontram os credores admitidos em um processo de falncia, relacionada esta
real probabilidade de cumprimento obrigacional pelo devedor. Os iguais, assim
considerados de acordo com a qualidade de seus crditos^iero tratamento paritrio.
Assim, de um universo de credores habilitados em uma falncia, poderemos
encontrar alguns respaldados em indenizaes por acidentes de trabalho, enquanto
que outros demandam dvidas de natureza tributria. H tambm os que possuem
crditos lastreados em uma garantia real (hipoteca, penhor) ou, ainda, aqueles
que nenhuma garantia tm (quirografrios).

CAM PUS

Captulo 4 Direito Faiimnt3f

Todos devero ser agrupados na conformidade da qualidade de seus direitos,


no se permitindo, por exemplo, a um crdito quirografrio ser classificado de
forma equivalente a um tributrio. evidente que, se o falido dispuser de um ativo
capaz de satisfazer todo o seu passivo, o efeito prtico dessa medida ser apenas
o momento do pagamento, j que a totalidade de seus dbitos ser executada.
No que pese a imposio advinda de autoridad judiciria, a falncia , por alguns,
considerada um favor legal, devido ao permissivo contido no art. 158, inciso II, da
nova lei, que possibilita a extino das obrigaes do falido apenas com o pagamento
de 50% dos crditos quirografrios (o dispositivo correspondente no antigo decreto
previa percentual de 40% do passivo), desde que esgotado todo o ativo, ou, mesmo,
pelo decurso do prazo de dez ou de cinco anos aps o encerramento da falncia, na
hiptese de haver, ou no, condenao do devedor por crime falimentar.
Claro que, para se atingir o percentual naquela categoria de credores, situada
praticamente no final da relao, os antecedentes devem ter sido satisfeitos.
Outras questes pontuais a respeito do processo so esboadas na seqncia.
1.2.

Caracterizao da Falncia

Para se materializar o estado falimentar, trs pressupostos principais devem


estar presentes.
* DEVEDO R EMPRESRIO
A falncia atinge de forma restrita os empresrios individuais ou sociedades
empresrias. Contudo, algumas organizaes, mesmo sendo reputadas empresariais,
so excludas do regime jurdico falimentar, parcial ou totalmente. Os parcialmente
excludos, a exemplo dos bancos, podem at vir a falir, mas apenas em situaes
especiais, que sofrem regulamentao especfica, como veremos no item 3 deste
Captulo. Logo, o art. 2e exclu da aplicao da lei as seguintes empresas:
a) empresa pblica;
b) sociedade de economia mista;
c) instituio financeira, pblica ou privada;
d) cooperativa de crdito;
e) administradora de consrcio;
0 entidade de previdncia complementar;
g) sociedade operadora de plano de assistncia sade;
h) sociedade seguradora;
i) sociedade de capitalizao, e outras a todas essas equiparadas por lei.

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246

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEVIER

A sociedade totalmente margem do procedimento falimentar em nenhuma


hiptese pode se submeter ao favor legal. Operadoras de plano de assistncia sade
encontram-se nessa situao, por fora do art. 23 da Lei Federal n2 9.656/1998,
que dispe sobre planos e seguros privados de assistncia sade. Tal dispositivo
previu a possibilidade de liquidao extrajudicial daquelas instituies.
Observem que alei tambm deixou de fora de sua regulamentao as sociedades
de economia mista e as empresas pblicas. Para essas, especialmente as primeiras,
se dvida havia quanto possibilidade de virem a falir, ao menos a partir da
excluso de dispositivo da Lei ns 6.404/1976 que proibia a falncia das sociedades
de economia mista, no h mais que se falar em tal possibilidade, seno com a
existncia de um novo texto legislativo especfico, a exemplo do que ocorre com
os bancos no federais, conforme citao anterior.
INSOLVNC1A DO DEVEDO R
A configurao do estado de insolvncia no deve ser assimilada no sentido
estritamente patrimonial (passivo maior que o ativo), mas de acordo com as
hipteses fticas enumeradas pelo art. 94, incisos 1,11 e 111, da Nova Lei de Falncias,
O inciso I enfoca a impontualidade injustificada de obrigao lquida, materializada
por um ou mais ttulos executivos protestados, cuja soma ultrapasse quarenta salrios
mnimos vigentes na data do pedido. Servem materializao da hiptese os ttulos de
crdito em geral, assim como certides da dvida ativa, tudo devidamente protestado.
Nesse ponto, o legislador aumentou a exigncia ao processo, pois, na vigncia do
antigo decreto, no havia um limite mnimo de valor necessrio ao requerimento,
que poderia ser qualquer um, desde que comprovada a inadimplncia atravs da
certido de protesto.
Com relao falncia requerida com base no art. 9 4 ,1, o devedor pode obstar a
sua instalao se conseguir provar uma das seguintes hipteses, relacionadas no art. 96:
a) falsidade de ttulo;
b) prescrio;
c) nulidade de obrigao ou de ttulo;
d) pagamento da dvida;
e) qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigao ou no legitime
a cobrana de ttulo;
"
^
0 vcio em protesto ou em seu instrumento;
g) apresentao de pedido de recuperao judicial no prazo da contestao,
observados os requisitos do art. 51 desta lei, que trata da documentao
necessria ao pedido;

C AM PUS

Captulo 4 Direito falimentar

h) cessao das atividades empresariais mais de dois anos antes do pedido


de falncia, comprovada por documento hbil do Registro Pblico de
Empresas, o qual no prevalecer contra prova de exerccio posterior do
ato registrado. Em se tratando de sociedade annima, basta que tenha
havido a liquidao e partilha de seu ativo, para impedir a falncia.
O inciso II, diferente do anterior, no estipula um patamar mnimo de valor para
a causa; contudo, refere-se de forma restrita a obrigaes lquidas j executadas
em juzo, quando a parte no paga, no deposita ou no nomeia bens penhora
suficientes para o pagamento do dbito. Aqui estamos falando do descumprimento
de m sentena judicial transitada em julgado, onde o credor, por ttulo executivo,
obteve deciso favorvel ao seu pleito.
Em seguida, o pargrafo 2&do mesmo artigo dispe a respeito de crditos
que, mesmo lquidos, no legitimam o pedido de falncia, pois nela no se pode
reclamar. Entretanto, o rol de tais crditos, que, na vigncia do decreto, constava
de seu art. 23, aparece de forma restrita no art. 52 da nova lei, como as obrigaes
a ttulo gratuito, assim como as despesas que os credores fizerem para tomar parte
na falncia, exceto custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.
O inciso III relacionou os chamados atos de falncia. Percebam que, aqui, o
legislador no colocou como causa a ausncia de uma prestao pecuniria como
fizera nos dois primeiros incisos, mas o cometimento de certos atos tidos como
malficos ou mal-intencionados, por parte do empresrio.
As alneas a seguir so quase uma repetio das constantes no art. 2- do antigo decreto;
o que se fez foi retirar uma que tratava da convocao extrajudicial de credores pelo
devedor, a fim de lhes propor dilao nos pagamentos ou, mesmo, remisso de crditos,
o que era proibido. De outra forma, houve a insero de uma, dizendo respeito ao no
cumprimento do plano de recuperao judicial que, como veremos mais adiante,
eqivaleria ao plano proposto pelo extinto devedor concordatrio. Por ltimo, uma
justa correo foi realizada, ao se remanejar o teor do inciso I do art. 2a do Decreto ne
7.661/1945, para uma das hipteses de no cumprimento de obrigao pecuniria,
como demonstrado h pouco, no inciso II do art. 94. Vejamos todas elas:
a) procede liquidao antecipada de seus ativos ou lana mo de meios
ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos;
b) realiza negcio simulado, com objetivo de retardar pagamento ou
fraudar credores;
c) transfere seu estabelecimento a terceiro, sem o consentimento de todos
os credores, salvo se sobrarem bens suficientes para solver o passivo;

Direito Empresaria! (Comercial) Carios Pimentei

E LSEV IER

d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo


de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia real a algum credor, em momento posterior
constituio do crdito, salvo se sobrarem bens suficientes para saldar o
resto de suas obrigaes. A simples tentativa desta prtica j tipifica o ato;
0 ausenta-se, abandona o estabelecimento ou se oculta propositadamente,
no deixando representante capaz de saldar suas dvidas;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano
de recuperao judicial.
e SENTENA DEC LARATRIA DE FALNCIA
Completa os pressupostos a prpria sentena de falncia. Por se tratar de
procedimento judicial, a sua existncia depende de provocao ao Poder Judicirio,
que ir se manifestar atravs de sentena. Esta pode ser denegatria ao pedido
ou declaratria. Nesta segunda hiptese, introduz-se o devedor em um regime
jurdico especfico, regulado pela Lei de Falncias. Mais detalhes sobre a sentena
sero estudados no item 1.10. deste Captulo.
! .3.

Sujeitos Passivos da Falncia

A falncia um instituto privativo de devedores empresrios, sociedades


empresrias ou apenas empresrios individuais, independentemente de serem
registrados em Junta Comercial.
Vimos, contudo, no item antecedente, o que reza o art. 2Cda Nova Lei, a respeito
de certos devedores que, mesmo classificados como empresrios, a exemplo da
sociedade de economia mista, no se submetem s normas da lei falimentar.
Outras, como as instituies financeiras ou cooperativas de crdito, possuem
normas especficas a serem aplicadas em momentos de crise, admitindo-se para
elas, em situaes extremas, a falncia.
Percebam que as entidades para as quais existem leis especiais onde h previso
para virem a falir devem se guiar pelos respectivos diplomas, com aproveitamento
subsidirio da nova lei, como prev o art. 197 desta. o caso dos bancos.
Entrementes, no existindo previso legal em lei prpria,'prevalece a vedao do
j citado art. 2e, como acontece com as sociedades de economia mista.
Merece ateno o teor do pargrafo l do art. 96, que prev a falncia do
esplio de devedor empresrio, at o prazo de um ano da morte do de cujus, assim
como a proibio de falncia para as sociedades annimas, quando j liquidado
e partilhado seu ativo, conforme citado no item anterior. Para os demais tipos

CAM PUS

Capituio 4 Direito Falimentar

1.4 .

Sujeitos Ativos da Falncia

Podem requerer falncia do devedor, de acordo com 0 art. 97:


*> o prprio devedor, no caso de autofalncia, prevista nos arts. 105 a 107, quando
0 mesmo julgue no atender os requisitos legais para sua recuperao judicial;
o cnjuge sobrevivente e os herdeiros do devedor, assim como 0 inventariante
do esplio, no prazo mximo de um ano da morte do devedor;
o scio cotista ou acionista da sociedade devedora, conforme dispuser a lei ou
0 ato constitutivo da sociedade devedora;
o credor, empresrio ou no. Sendo empresrio, dever apresentar certido de
inscrio na junta Comercial. Se no residir no Brasil, 0 credor dever prestar
cauo pelas custas judiciais e indenizao decorrente de dolo no requerimento.
Tambm possvel que a falncia seja proveniente da converso de um processo
de recuperao judicial, quando no houve o cumprimento de qualquer obrigao
considerada essencial. Neste caso, compete ao administrador judicial, nos termos
do art. 2 2 , inciso II, alnea b, requerer a falncia do devedor ao juiz.
Outra hiptese para se chegar a uma falncia a previso contida no art. 56,
pargrafo 4a, que diz respeito rejeio, por parte da Assembleia Geral de
Credores, do plano de recuperao judicial proposto pelo devedor, nos termos
do art. 53, caput. Nesta condio, a autoridade judiciria far a convolao da
recuperao judicial em falncia.
i .5.

A Massa Falida

Quando falamos em massa falida, normalmente temos a idia de que seja o


conjunto de todos os bens e direitos arrecadados do falido. A definio no parece
errada, mas incompleta. Na verdade, a massa deve ser entendida tanto como o
complexo formado pelos bens e direitos arrecadados do falido (massa falida objetiva),
como pela comunho de interesses dos credores (massa falida subjetiva).
No possui personalidade jurdica, mas tem capacidade processual. Da ser
considerada uma universalidade de direito. Em outras palavras, a massa pode ingressar
em juzo na defesa de seus direitos, atravs do administradorjudicial (antes denominado
sndico da massa), assim como se permite ser demandada judicialmente. Contudo, no

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de sociedade empresria, no prazo de dois anos aps o encerramento de suas


atividades, pode haver a falncia.
Com relao aos impedidos para o exerccio da atividade empresarial que a
exercerem, persiste a viso doutrinria quanto submisso ao procedimento falimentar.

2 49

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

250

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considerada uma pessoa jurdica, mas um conjunto de coisas destinadas a um fim por
vontade legal, ao mesmo tempo em que representa o interesse dos credores do falido.
Sob a viso puramente objetiva, a massa se forma de um ato contnuo
assinatura do term o de compromisso, por parte do administrador judicial. H essa
pessoa que ir promover a arrecadao e avaliao de todos os bens e documentos
do falido, exceo daqueles absolutamente impenhorveis. O produto dos bens
penhorados entrar para a massa, fazendo parte de um inventrio, cujo teor
veremos no tpico a seguir.
1.6:

rgos da Falncia

So rgos da falncia as instituies designadas na lei para atuarem diretamente


no processo falimentar, cada uma dentro de suas respectivas competncias, como
veremos em seguida.
Em relao ao antigo Decreto na 7.661/1945, surgiram a Assembleia Geral
de Credores e o Comit Geral de Credores, enquanto a figura do Sndico cedeu
espao para o Administrador judicial. Os demais - o Juiz e o Ministrio Pblico
- mantiveram-se como rgos de presena obrigatria na falncia.
A respeito do MP, foi vetado o art. 4a do projeto, cujo pargrafo nico previa
a interveno desse rgo em toda ao proposta pela massa falida ou contra ela.
As razes do veto so no sentido de evitar uma obstaculao do processo.
O JUIZ
a autoridade judiciria designada para presidir o processo, responsabilizando-se por
atos de interesse da massa, tais como: a) nomeao e destituio do administrador
judicial, assim como a fixao de sua remunerao e de seus auxiliares, conforme art.
24, caput, e art. 22, inciso Ul, pargrafo I a; b) escolha da modalidade de alienao
do ativo, na forma estipulada pelos arts. 142 a 148; c) julgamento das contas do
administrador judicial e encerramento da falncia, de acordo com os arts. 154 a 156.
* O M IN IST R IO PBLICO
Esse rgo atua no processo como fiscal da lei, buscando sempre o cumprimento
de seu papel constitucional na defesa do interesse pblico.
A sentena que decretara falncia ordenar a intimo do Ministrio Pblico,
que ter atuao obrigatria no processo, conforme dispe o art. 99, XIII. Detm
atribuio para oferecimento de denncia por crime falimentar, na forma prevista
nos arts. 183 a 188, realando que a omisso do rgo na promoo da denncia
gera direito a qualquer credor habilitado ou ao prprio administrador judicial para
a iniciativa da ao penal privada, que ser subsidiria da pblica.

CAM PUS

Captulo 4 Direito falimentar

Outras prerrogativas possui o MP, destacando-se a possibilidade de apresentar


ao juiz impugnao contra a relao de credores a que se refere o art. 76, pargrafo
2e, ou contra o processo de alienao de ativo da massa, na disposio do art. 143.
O ADMINISTRADOR JUDICIAL
A este compete a administrao da falncia, sob a imediata direo e supe
rintendncia do juiz. O administrador veio a substituir a figura do sndico, antes
existente nas falncias. Pode ser pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, ser
escolhido algum idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador
de empresas ou contador. Em se tratando de pessoa jurdica, obrigatria indicao
do profissional responsvel pela conduo do processo, que no poder ser
substitudo sem autorizao do juiz (art. 2 1 , pargrafo nico).
A funo de administrador indelegvel e ele responde por prejuzos que
causar massa, ao devedor ou aos credores, quando provocados por dolo ou
culpa (art. 32).
Sua remunerao fixada pelo juiz, de acordo com a capacidade da massa. Na
falncia, no pode ser superior a 5% do valor de venda dos bens. Em se tratando
de recuperao judicial, a remunerao do administrador judicial tem como limite
mximo o percentual de 5% dos crditos submetidos ao processo. Na hiptese de
ser substitudo, o administrador judicial ser pago proporcionalmente ao trabalho
realizado, salvo se renunciar sem relevante razo ou for destitudo de suas funes
por desdia, culpa, dolo ou descumprimento das obrigaes fixadas na lei, hiptese
em que no ter direito remunerao. Tambm no ter direito remunerao o
administrador que tiver suas contas desaprovadas. Essas ltimas disposies, que
se encontram no art. 24, pargrafos 3S e 4a, por tratarem de matria comum aos
institutos, valem tanto para a falncia como para a recuperao judicial.
Depois de nomeado, o administrador ser intimado para, no prazo de quarenta
e oito horas, assinar term o de compromisso de bem e fielmente desempenhar
o cargo. Em seguida, providenciar a arrecadao dos livros, documentos e bens
do falido (incluem-se os particulares do empresrio individual ou, mesmo, scio
de responsabilidade solidria e ilimitada); a fim de proceder ao inventrio da
massa. No inventrio constaro (art. 110, pargrafo 22):
a) livros obrigatrios e auxiliares do falido;
b) dinheiro, papis, documentos e demais bens da massa;
c) bens da massa em poder de terceiros, a ttulo de depsito, guarda, penhor
ou reteno;
d) bens de terceiros em poder do falido.

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252

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentei

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Dispem os arts. 111 e 113 que o juiz poder autorizar a alienao antecipada
de bens, aps a avaliao, seja para os prprios credores ou, em se tratando de
bens perecveis, at para terceiros, tudo objetivando o melhor resultado para a
massa.
A lei contm ainda extensa relao de deveres e atribuies do administrador,
enumerados no art. 22, III, e alneas. Merece destaque a letra e do mesmo
dispositivo legal, que enfoca a obrigatoriedade da entrega de um relatrio em
juzo, onde constaro os atos necessrios administrao da massa, valores do
passivo e ativo, assim como possveis aes judiciais de interesse da massa e atos
suscetveis de revogao.
No pode, contudo, o administrador judicial transigir sobre obrigaes e
direitos da massa falida, ou conceder abatimento de dvidas, ainda que de difcil
recebimento, salvo com autorizao judicial, depois de ouvidos o Comit e o
devedor (art. 22, III, pargrafo 32).
ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES
Trata-se de rgo criado pela nova lei, cuja regulamentao de constituio e
funcionamento vem expressa em seus arts. 35 a 46.
Compe-se dos titulares de crditos derivados da relao de trabalho ou
decorrentes de acidente de trabalho, dos titulares de crdito com garantia real,
quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral e subordinados.
Ficam de fora apenas a Fazenda Pblica, titular dos crditos fiscais, assim como
os credores por multas contratuais e penas pecunirias decorrentes de infrao s
leis penais ou administrativas, a que se refere o art. 83, VIL
A assembleia rgo deliberativo de deciso colegiada, responsvel por tomar
decises que influenciam diretamente o resultado da falncia, a exemplo da
aprovao de outra modalidade para alienao do ativo, alm daquelas previstas no
art. 142. No entanto, a lei reservou um artigo para elencar as principais atribuies
da AGC (art. 35, II), seno vejamos:
a) vetado;
b) constituio do Comit de Credores, com escolha e substituio de seus
membros;
c) adoo de outras modalidades de realizao do ativo;
d) qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.

CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

1.7.

O juzo da Falncia

competente para decretar a falncia o juiz do local onde se situa o principal


estabelecimento do devedor (entenda-se aquele que concentre o maior volume de
negcios da empresa) ou, em se tratando de organizao localizada fora do Brasil,
o juiz da jurisdio de sua filial no pas (art. 3a).
Instalada a falncia, ficam suspensas todas as aes individuais propostas
contra o devedor, uma vez que as reclamaes de crditos devero correr perante
a autoridade judiciria que proferir a sentena. A esse conceito confere-se o nome
**juzo universal da falncia, competente para conhecer e decidir sobre todas
as questes de carter econmico, relativas ao falido.
Entretanto, certas questes no so abrangidas pela aptido atrativa do juzo
falimentar. As causas trabalhistas, por exemplo, so submetidas a uma Justia
especializada em dirimir conflitos naquela rea.

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* O CO M IT GERAL DE CREDORES
rgo de existncia facultativa, tanto na falncia como na recuperao
judicial, possuindo atribuies em inentemente fiscalizadoras das atividades
do administrador judicial e do devedor. Seu papel principal zelar pelo bom
andamento do processo e pelo cumprimento da lei, comunicando ao juiz qualquer
violao dos direitos ou ocorrncia de prejuzo.aos credores (art. 26, pargrafo
3S, inciso I).
Compe-se de at nove membros, sendo trs efetivos e seis suplentes, todos
nomeados pelo juiz, mas indicados pelas classes dos credores, reunidas em
assembleia geral. Dos efetivos, um representar a classe dos credores trabalhistas,
outro, a dos credores com direitos reais ou com privilgios especiais, e o lrimo,
a dos quirografrios e com privilgios gerais. A falta de indicao de algum no
prejudica a constituio do comit (art. 26, pargrafo l 2).
No poder integrar o comit a pessoa que, nos ltimos cinco anos, tenha sido
destituda do cargo de administrador judicial ou de membro de comit, seja em
processo de falncia ou de recuperao judicial, ou, mesmo, deixou de prestar
contas no prazo legal ou teve a prestao rejeitada. Tambm so impedidos de
participar os que tiverem relao de parentesco ou de afinidade at o terceiro grau
com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais, ou
deles for amigo, inimigo ou dependente (art. 30, caput, e pargrafo l 2).
Na possibilidade de no existir comit, suas atribuies passam ao administrador
judicial, ou at ao juiz, em caso de incompatibilidade daquele (art. 28).

253

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente

ELSEVIER

Em outras, como as aes cujo leilo pblico j est para ser realizado, no faz
sentido recomear o mesmo procedimento outra vez. Basta a determinao de que
o dinheiro arrecadado com a venda seja revertido em favor da massa. Contudo, na
hiptese de o leilo haver sido concludo, paga-se ao proponente da ao, revertendose o que sobrar para a massa falida.
Percebam que o fato de um crdito ser exceo ao juzo falimentar no significa que
o mesmo no seja classificado e includo no quadro geral de credores; o que se tem um
processo correndo regularmente em outro juzo, cujo resultado ir interferir na massa.
Assim, so excees ao juzo universal da falncia:
AES NO REGULADAS PELA LEI FALIMENTAR, EM QUE O FALIDO
SEJA AUTOR OU LITISCONSORTE ATIVO (art. 76, caput)
Como exemplo, imaginemos a ocorrncia de um acidente de trnsito envolvendo
veculo da sociedade falida, e outro, pertencente a um particular. Sendo culpado
este ltimo, a ao de indenizao de autoria da empresa falida proposta na vara
especializada teria seqncia normalmente. Convm realar que, na vigncia do
antigo Decreto ns 7.661/1945, havia uma distino entre a ao proposta pelo falido
ou pela massa falida. No primeiro caso, prevalecia a atrao do juzo falimentar,
enquanto que, se a autoria fosse da massa, cairia na regra da exceo. Com a nova
lei, deixa de haver a distino, pois, em ambos os casos, sobrepe-se a exceo.
RECLAMAES TRABALHISTAS (art. 76, caput)
Existe uma Justia especializada para dirimir conflitos dessa espcie, e l onde
devero ser resolvidas tais questes.
EXECUES TRIBUTRIAS (art. 76, caput)
Tanto a nova lei como o Cdigo Tributrio Nacional preveem que as demandas
envolvendo tributos no se submetem habilitao no processo falimentar,
devendo correr normalmente na Vara de Justia especfica
AO PARTICULAR EM ANDAMENTO, CUJA HASTA PBLICA J
TENHA SIDO DESIGNADA
So os casos em que o credor j tenha conseguido a definio do leilo de bens
do devedor que vier a falir. No faria sentido suspender todo o processo, que
dever ser concludo e o produto revertido em beneficio da massa. Porm, se o
leilo j tiver sido realizado quando da sentena de falncia, o produto da venda
ser destinado ao autor da ao, passando a sobra para a massa.

Captulo 4 Direito Falimentar

Verificao e Classificao dos Crditos

A partir da publicao da sentena declaratria de falncia, juntamente com


a relao de credores fornecida pelo falido, tm os credores um prazo de quinze
dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou divergncias
quanto aos crditos relacionados (art. 7S, pargrafo l 2).
O administrador judicial, com base nos livros' e documentos arrecadados e na
relao de credores fornecida pelo falido, e mais nas provas colhidas junto aos
credores, ter um prazo de quarenta e cinco dias para publicao de outro edital,
igualmente demonstrando a relao de credores, quando ser dada oportunidade
tanto aos credores como ao devedor ou ao Ministrio Pblico para, no prazo de
dez dias da publicao, apresentar ao juiz impugnao contra ausncia de algum
crdito ou, mesmo, contra a legitimidade, importncia ou classificao daqueles.
No havendo impugnao, o juiz homologar a relao dos credores efetuada pelo
administrador judicial, como quadro geral de credores (art. 14).
Entretanto, at o encerramento da falncia, o administrador judicial, o Comit
de Credores, qualquer credor ou o representante do Ministrio Pblico pode
pleitear ao juiz excluso, reclassificao ou retificao de qualquer crdito, quando
descoberta falsidade, dolo, simulao, fraude ou erro essencial, o u > mesmo,
documentos ignorados na poca da feitura do quadro geral de credores (art. 19).
A habilitao de um crdito na falncia ato que d conhecimento dvida.
O administrador judicial somente pode incluir no quadro de credores aqueles dos
quais tenha cincia. Caso o titular do direito creditcio no se manifeste em tempo,
assume o risco pelo prejuzo que possa advir de sua omisso, sendo considerada
a habilitao retardatria.
Na falncia, os crditos retardatrios no podem participar de rateio
eventualmente realizado e ficam sujeitos ao pagamento de custas. Tambm os
titulares por esses crditos perdem o direito de voto na Assembleia Geral de
Credores, salvo se, poca da reunio, j houver sido homologado o quadro geral
de credores contendo o respectivo crdito retardatrio (art. 10).
H, contudo, crditos que no se vinculam ao requisito da habilitao, tais como
os decorrentes de dvida tributria e trabalhista. Para estes, basta a notcia de existncia
*e?n momento anterior liquidao, para se tomarem aptos na relao de credores.
Outros, a lei classificou-os como crditos extraconcursais, por serem pagos
com precedncia sobre todos os demais, significando afirmar que no concorrem
com nenhum outro. O art. 84 disps, inclusive, a ordem a ser obedecida para
eles, seno vejamos:

Srie Provas e Concursos

1.8.

255

Sfie Prov3S e Concursos

256

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentei

ELSEVIER

a) remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e


crditos derivados da relao de trabalho ou decorrentes de acidentes
de trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia;
b) quantias fornecidas massa pelos credores;
c) despesas com arrecadao, adm inistrao, realizao do ativo e
distribuio de seu produto, bem como custas do processo de falncia;
d) custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha
sido vencida;
e) obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a
recuperao judicial, nos termos do art. 67, ou aps a decretao da
falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao
da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83.
Observem que, diferentemente dos crditos fiscais ou trabalhistas, que
concorrem com os restantes na ordem de classificao estipulada pelo art.
83, embora dispensando a habilitao, os extraconcursas no entram nessa
competio, pois devem ser quitados antes de todos os outros. Isso lgico,
pois esses so credores da massa, no originrios do falido e, nessa qualidade,
indispensveis ao prosseguimento do processo. Portanto, ainda que outra lei civil
enquadre-os em qualquer categoria de crditos prevista no art. 83, prevalece o
disposto no art. 84.
Quanto ordem de prioridade no pagamento dos crditos, a Lei nfi 1X. 101/2005
veio a alterar antiga disposio, posicionando os crditos com garantia real de
forma prioritria sobre os crditos fiscais. Na viso dos crticos da nova lei, a
disposio decorreu de presso dos banqueiros detentores de crditos geralmente
garantidos por hipoteca ou penhor, enquanto que seus defensores avaliam uma
perspectiva positiva para o futuro da economia no pas, quando poderemos ver
reduzidos os spreads bancrios (diferena entre o custo de captao de recursos
pelos bancos e os juros cobrados do cliente), provocados justamente pela maior
garantia concedida aos agentes financeiros.
Indita tambm a limitao imposta aos crditos oriundos da relao de
trabalho, quando a parcela que transpuser a quantia de cento e cinqenta salrios
mnimos se equiparar aos quirografrios.
"
Outra inovao foi a insero na relao das penas pecunirias por infrao
das leis penais ou administrativas, que antes no podiam ser exigidas no processo.
A seguir, vejamos, na ntegra, a ordem disposta pelo legislador no art. 83.

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CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

Srie Provas e Concursos

* CAUSAS TRABALHISTAS, at o limite de cento e cinqenta salrios mnimos


por credor, e INDENIZAES POR ACIDENTE DE TRABALHO. Dentro
dessa classe, tm prioridade os crditos por salrios atrasados, vencidos nos
trs meses anteriores decretao de falncia, at o limite de cinco salrios
mnimos por trabalhador, conforme dispe o art. 151. De outra forma,
crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios,
conforme prev o art. 83, pargrafo 42.
CRDITOS COM GARANTIA REAL, at o limite do bem gravado. Na hiptese
de o produto da alienao do bem gravado ser inferior ao crdito, a diferena
ser classificada como crdito quirografrio.
* CRDITOS TRIBUTRIOS, independentemente da sua natureza e tempo de
constituio, excetuadas as multas tributrias.
* CRDITOS COM PRIVILGIO ESPECIAL, que compreendem os bens sujeitos,
por expressa disposio de lei, ao pagamento do crdito que ele favorece, quais
sejam:
a) os relacionados no art. 964 do Cdigo Civil de 2002, a exemplo do
credor de custas e despesas judiciais com a coisa arrecadada sobre o
mesmo bem, ou do credor de aluguis sobre as alfaias e utenslios de uso
domstico, ou ainda, o credor por sementes, instrumentos e servios
colheita sobre os frutos agrcolas;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa
dada em garantia.
CRDITOS COM PRIVILGIO GERAL, que abrangem todos os outros bens
no sujeitos a crdito com garantia real ou privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 965 do Cdigo Civil de 2002, a exemplo do crdito
decorrente do funeral do devedor, ou os salrios dos empregados do servio
domstico do devedor, concernentes aos seus ltimos seis meses de vida;
b) os credores quirografrios do processo de recuperao judicial que
continuarem a fornecer bens ou servios aps o pedido de recuperao
tero privilgio geral, em caso de decretao de falncia;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta lei.
CRDITOS QUIROGRAFRIOS, que no gozam da garantia atribuda aos
demais. A lei assim os especificou:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;

257

Direito Empresarial (Comerciai) Ca rios Pimentel

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b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens


vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho, que excederem
o limite de cento e cinqenta salrios mnimos.
MULTAS CONTRATUAIS E AS PENAS PECUNIRIAS POR INFRAO DAS
LEIS PENAIS OU ADMINISTRATIVAS, INCLUSIVE MULTAS TRIBUTRIAS,
lembrando que, na antiga legislao, as penas pecunirias no podiam ser
exigidas na falncia.
CRDITOS SUBORDINADOS, a saber:
,
' a)- os assim previstos em lei ou em contratos, a exemplo das debntures
subordinadas, previstas no art. 58, pargrafo 4a, da Lei Federal ne 6.404/1976;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
1.9.

Efeitos Jurdicos da Falncia

A sentena declaratria de falncia introduz o sujeito passivo em um sistema


jurdico delimitado pela Lei de Falncias. nesse diploma que se encontram
dispostas todas as questes relativas ao falido, sejam em relao s dvidas com
os credores, aos seus bens, contratos ou atuao profissional
Para facilitar o entendimento da matria, devemos estudar os efeitos da falncia
separadamente, de acordo com cada um dos temas a seguir enunciados.
1.9.1. Quanto ao Negcio do Falido

Quando instalado o processo falimentar, seu efeito imediato a dissoluo da


sociedade falida. Por dissoluo, entenda-se o fim das atividades econmicas da empresa.
Por exemplo, se estamos tratando da falncia de uma indstria de veculos, a partir da
decretao da quebra, ela deve parar sua linha de produo, deixando de aceitar pedidos
e podendo, inclusive, comprometer a entrega de produtos j comercializados.
No entanto, pode o representante legal da sociedade falida requerer ao juiz
a continuidade temporria do negcio, sob o fundamento de que a paralisao
diminuiria ainda mais as chances de os credores receberem seus crditos. Em nosso
exemplo, pode ser que seja interessante a concluso, pelo menos, dos veculos
que j se encontrem em processo inicial de montagem', para fins de recebimento
do valor acordado.
Notem que a iniciativa do pedido no dos credores, mas do representante da
sociedade falida, que poder se fundamentar no pargrafo nico do art. 103, que
permite a ele, alm de fiscalizar a administrao da falncia, requerer as providncias

C AM PU S

Captulo 4 Difeito Falimentsr

1.9.2. Quanto aos Bens do Falido

"Desde a declarao da falncia ou do seqestro, o devedor perde o direito de


administrar os seus bens ou deles dispor (art. 103, capu). Logo, a lei prescreve
a indisponibilidade dos bens do falido como conseqncia imediata sentena.
Esse efeito no o mesmo que perder a propriedade sobre os bens. Esta perda s
se d quando for procedida liquidao judicial que, conforme j vimos, a fase
onde a m assa ativa objetiva alienada para satisfao dos credores.
A nova lei trouxe novidades a respeito da alienao do ativo do falido. Uma delas
foi o permissivo contido no pargrafo 2a do art. 140, que possibilita a venda dos
bens da massa antes mesmo da formao do quadro geral de credores. Justifica-se
tal medida numa maior celeridade requerida nesses casos, sobretudo quando a
operao acarretar ganho comparativo massa.
Tambm se percebe uma clara inteno do legislador em preservar o ativo
produtivo d massa. Basta ver o teor do art. 140, caput, que estipula uma ordem
de preferncia na realizao do ativo, com a possibilidade de ser adotada mais de
uma forma, em razo da convenincia ou oportunidade:
a) alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
b) alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas
isoladamente;
c) alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos
do devedor;
d) alienao dos bens individualmente considerados.

Srie Provas e Concursos

necessrias para a conservao de seus direitos ou dos bens arrecadados e intervir


nos processos em que a massa falida seja parte ou interessada, requerendo o que
for de direito e interpondo os recursos cabveis. Igualmente serve fundamentao
do requerimento o art. 99, XI, que trata da continuidade provisria das atividades
do falido. Entretanto, na apreciao da matria, a autoridade judiciria leva em
conta no o interesse do requerente, mas o dos-prprios credores, assim como
da coletividade.
Se concedida, o juiz nomeia pessoa idnea indicada pelo administrador
judicial para conduo dos negcios, mediante pagamento de remunerao, no
prejudicando as atribuies do administrador.
Entrementes, importante assinalar que a continuidade dos negcios no pode
ser por prazo indefinido, j que ela no deve obstar a liquidao da sociedade,
representada pela venda do ativo para satisfao do passivo.

259

Direito Empresarial (Comercial) Caros Pimentel

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Portanto, o que a lei sugere que se deve evitar ao mximo uma pulverizao dos
bens componentes da massa, pois a alienao em bloco do estabelecimento permite
ao comprador continuar o processo produtivo antes desenvolvido pelo falido.
Para estimular ainda mais operaes como essa, o inciso II do art. 141 previu
que o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso
do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as
derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidente de trabalho. Tais
encargos permanecem compondo as obrigaes da massa.
A liberalidade retratada no se aplica, contudo, quando o arrematante for:
a) scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
b) parente, em linha reta ou colateral, at o quarto grau, consangneo ou
afim, do falido ou do scio da sociedade falida; ou
c) identificado como agente do falido, com o objetivo de fraudar a sucesso.
Com relao aos empregados do devedor que forem contratados pelo
arrematante, sero admitidos mediante novos contratos de trabalho e o comprador
no responder por obrigaes decorrentes do contrato anterior, conforme previu
o pargrafo 2a do mesmo artigo.
Essa nova ordem tende a gerar excelentes oportunidades de negcios aos que
pretenderem adquirir ativos de empresas falidas, geralmente por bom preo, a fim
de tom-los novamente produtivos, sem o risco de estarem contraindo obrigaes
inviveis ao projeto.
Trs modalidades para alienao do ativo foram previstas, dentre as quais
compete ao juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao do
Comit de Credores, a escolha de uma. So elas:
a) leilo, por lances orais;
b) propostas fechadas;
c) prego.
Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado
pessoalmente, sob pena de nulidade (art. 142, pargrafo 72).
Mas, voltando ao inicio do tpico, na parte referente indisponibilidade dos
bens do devedor como efeito imediato da falncia, quais bens seriam afetados
pela medida? Os bens pertencentes aos scios de uma sociedade falida sofrem o
mesmo efeito? E aqueles bens particulares do empresrio falido?
Para o bom entendimento da matria, inicialmente, preciso delimitar a incidncia
da norma de acordo com a qualidade do sujeito passivo. que podemos estar falando
de um falido, empresrio individual ou sociedade empresria. Neste ltimo caso,
a sociedade pode ser annima, limitada ou at uma sociedade de responsabilidade
ilimitada dos scios.

C A M PU S

Captuio 4 Direito Falimentar

Portanto, a depender da qualificao do falido, temos a seguinte regra:


EMPRESRIO INDIVIDUAL - arrecadam-se todos os bens, sejam os
destinados ao exerccio do negcio, ou no. O empresrio individual perde,
por conseguinte, a disponibilidade sobre todo o seu patrimnio, que passar
a compor a massa falida. Excetuam-se apenas os ben s absolutam ente
im penhorveis (so tratados no Direito Civil), assim como os dotais e os
particulares da m ulher e dos filhos do devedor;
SOCIEDADE ANNIMA OU LIMITADA - apenas os bens sociais que
sero objeto da arrecadao judicial, preservando-se o patrimnio particular
dos scios, mesmo na hiptese de o capital social no se encontrar totalmente
integralizado. Nesta hiptese, o scio rem isso ficar passvel de uma ao
de integralizao pela sua participao no capital ainda no satisfeita, julgada
procedente a ao, poder haver a penhora de tantos bens particulares
quantos bastem integralizao do capital social, lembrando a solidariedade
presente quando se tratar de sociedade limitada. Alm da obrigao pela
parcela no realizada do capital social, o art. 82 reforou a aptido atrativa do
juzo falimentar para apurar a responsabilidade pessoal dos scios de respon
sabilidade limitada, controladores e dos administradores da sociedade falida.
Nestes casos, pode o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, ordenar a
indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade compatvel
com o dano provocado, at o julgamento da ao de responsabilizao;
DEMAIS TIPOS SOCIETRIOS - a falncia de uma sociedade em nome
coletivo provoca a indisponibilidade tanto dos bens sociais como dos scios
(menos aqueles indisponveis). Se a falida for uma sociedade em coraandita
sim ples, a indisponibilidade alcana apenas os bens dos scios comanditados,
claro, alm dos da sociedade. Sendo uma com andita por aes, o efeito recai
sobre os scios-gerentes. Para essas sociedades possuidoras de scios com
responsabilidade ilimitada, alm da indisponibilidade dos bens daqueles
scios, aplica-se a regra do art. 81, caput, que prev, concomitantemente com
a da pessoa jurdica, a falncia de tais scios, sujeitando-os aos mesmos efeitos
jurdicos produzidos em relao sociedade falida. Em seguida, o pargrafo l e
^^estipula a extenso do efeito aos scios que tenham se retirado voluntariamente
ou que tenham sido excludos da sociedade h menos de dois anos, quanto s
dvidas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso
de no terem sido solvidas at a data da decretao da falncia.

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262

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

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Complementando o tpico, vale esclarecer que coisa arrecadada da qual o


falido detenha sua posse, no a propriedade, pode ser pleiteada pelo seu legtimo
proprietrio. O instrumento hbil o Pedido de Restituio, a que se refere o
art. 85, e dever ser interposto perante o juiz da falncia, que ordenar intimao
ao falido, ao Comit de Credores e ao administrador judicial para que, no prazo
sucessivo de cinco dias, manifestem-se. Julgado procedente o pedido, a coisa dever
ser restituda em quarenta e oito horas. Enquanto isso, fica o bem indisponvel.
Tambm pode ser pedida a restituio de coisa vendida a crdito ao falido e entregue
a este nos quinze dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda no alienada.
Percebam que, aqui, o legislador est resguardando o direito daquele empresrio de
boa-f que fez negcio com o falido quando este j se encontrava em situao de crise,
tendo entregue um bem sem haver ainda a contrapartida da obrigao. Para tanto, o
procedimento aplicvel o mesmo tratado no pargrafo antecedente.
1.9.3. Quanto aos Direitos dos Credores

O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre


bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e
aquelas no reguladas nesta lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte
ativo (art. 76). Portanto, aberto o processo de falncia, todas as pessoas que tiverem
crditos a receber do sujeito passivo falido devem se dirigir a um s juzo, apto
para decidir as questes relativas massa.
A decretao da falncia tambm provoca a suspenso do curso da prescrio
e de todas as aes e execues em face do devedor (art. 6a), assim como
o vencimento antecipado das dvidas do devedor e dos scios ilimitada e
solidariamente responsveis (art. 77).
Da leitura dos dois pargrafos anteriores, podemos visualizar trs efeitos
imediatos sobre os direitos dos credores advindos da sentena declaratria de
falncia. Para melhor explic-los, vejamos o seguinte destaque.
JUlZO UNIVERSAL
O juiz do local em que se situa o estabelecimento djjiaior volume de negcios
do falido atrai todas as questes econmicas que digam respeito pessoa e aos
bens do falido. Significa afirmar que para l que os interessados em receber seus
crditos dvem se dirigir, habilitando-os no prazo previsto no pargrafo l 2 do
art. l (quinze dias), a fim de formarem a m assa falida subjetiva, com direitos
paritrios de acordo com classificao de seus crditos. No entanto, h credores

m;

CAMPUS

Captulo 4 Direito Falimentar

SUSPENSO DAS AES INDIVIDUAIS CONTRA O FALIDO


Com a decretao da falncia, o juzo universal quem passa a ser competente
para decidir as questes que digam respeito massa. Por essa razo, se, antes de
decretada a quebra, algum credor j houvesse ajuizado ao tendente a ver satisfeito
direito seu, necessariamente haveria a suspenso do processo, com a suspenso do
prazo prescricional, admitindo-se as mesmas excees j comentadas em tpico
anterior.
VENCIMENTO ANTECIPADO DA DVIDA
Esta conseqncia visa equalizao dos crditos, na medida em que define
a data da sentena como parmetro tanto para o clculo dos juros devidos como
para a converso dos crditos em moeda estrangeira para a moeda brasileira, como
prescreve o art. 77. No quer dizer que o credor v receber seu direito naquela data,
pois ele s ser pago aps a liquidao do ativo, evidentemente, se este comportar
todo o passivo. Na verdade, a antecipao para a poca da sentena importa em
calcular juros por dvidas j vencidas at aquela data, ao mesmo tempo em que
devem ser deflacionadas aquelas ainda no vencidas, tomando-se sempre a data
da sentena como base. Apenas na hiptese de serem satisfeitos todos os credores
(dvida mais correo monetria), e ainda sobrando ativo, que incidiriam juros
at o pagamento, respeitando-se de novo a ordem de classificao dos crditos
(art. 124). O pargrafo nico do art. 124 excetua dessa regra os juros das debntures
e dos crditos com garantia real, desde que os encargos no ultrapassem o produto
que constituem a garantia.
i .9.4. Quanto aos Contratos do Falido

A sentena de falncia introduz o falido e seus negcios em um sistema jurdico


regulado pela Lei de Falncias.

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que no se submetem habilitao, por serem exceo aptido atrativa do juzo


falimentar. So eles:
a) credores fiscais;
b) credores trabalhistas;
c) aes no reguladas pela LF; em que o falido seja autor ou litisconsorte
ativo;
d) credores por dvidas em cuja ao j tenha sido realizada a hasta pblica.
As questes que envolvam essas matrias tero seqncia normal nos respectivos
juzos, para s depois de concludas atingirem a massa.

263

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264

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

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Uma conseqncia desse poder constitutivo da sentena a possibilidade de


se modificarem os vnculos constitudos sob a tutela de outros regimes de Direito,
como o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil.
Assim, determinado contrato de compra e venda, por exemplo, celebrado
entre duas sociedades, dever ter suas clusulas respeitadas pelas partes, quando
pactuadas livremente entre elas, desde que em consonncia com os ditames legais.
Entretanto, vindo uma delas a falir, novo disciplinamento legal tem incio, desta
vez de acordo com o que dispuser a lei falimentar.
A regra geral disposta no art. 117, relativamente aos contratos bilaterais, ensina
que eles no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos normalmente pelo
administrador judicial, se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo
da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos,
mediante autorizao do Comit.
No entanto, o administrador judicial tem a faculdade de no mais querer dar
prosseguimento ao vnculo j constitudo (isso no seria possvel numa situao normal,
pois os contratos nascem para ser cumpridos nas condies em que foram constitudos).
Os pargrafos 1 e 2a do mesmo art. 117 dispem que o contratante pode interpelar
o administrador judicial, at noventa dias da assinatura termo de sua nomeao, para
que declare, dentro de dez dias, se cumpre ou no o contrato. A declarao negativa
ou, mesmo, o silncio do administrador confere parte direito indenizao, a ser
apurada em processo ordinrio, cujo valor constituir crdito quirografrio.
Em suma, contrato bilateral envolvendo pessoa futuramente sujeito passivo de
uma falncia deve ser cumprido na forma como foi pactuado. Tem o administrador
judicial a faculdade de rescindi-lo, se julgar interessante para a massa, cabendo
ao contraente pleitear, em processo ordinrio, indenizao pecuniria, a ser
classificada como crdito quirografrio.
Essa disposio, bom que se diga, no novidade, pois j constava do antigo
decreto. O que mudou foi o prazo de manifestao do administrador judicial, que
passou de cinco para dez dias.
Para os contratos unilaterais, a regra similar, podendo o administrador judicial,
mediante autorizao do Comit, realizar o pagamento da prestao pela qual est
obrigado, quando isso contribuir para reduzir ou evitar O'aumento do passivo da
massa (art. 118).
Seguindo o texto da lei, j no art. 119, h uma srie de disposies especficas a
respeito de algumas peculiaridades envolvendo tanto os contratos de compra e venda
como outros, a exemplo da locao empresarial ou de contas correntes. Vejamos
algumas.

C AM PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

COISA COMPRADA PELO FALIDO, ENTREGUE QUINZE DIAS ANTES


DO PEDIDO
Essa hiptese, prevista no art. 85, pargrafo nico, similar anterior. A
diferena que a coisa j fora entregue ao falido, nos quinze dias que antecederam
o requerimento da falncia. Pois bem, no tendo sido ainda realizada a alienao
judicial do bem, cabe restituio ao vendedor. Percebam que a venda aqui referida
no da mesma natureza da tratada na hiptese antecedente, pois, enquanto aquela
se refere a uma operao comum entre vendedor e comprador, esta tem a ver com
a realizao do ativo processada judicialmente no curso da falncia.
COISAS COMPOSTAS VENDIDAS PELO FALIDO
Coisas compostas so aquelas cuja utilidade desejada depende do todo. Pois
bem, na hiptese de o administrador judicial decidir cancelar contrato no qual
aparece o devedor falido como vendedor, j tendo procedido entrega parcial dos
produtos alienados, faculta-se ao comprador devolver a parte recebida, requerendo
perdas e danos, cuja importncia constituir crdito quirografrio (art. 119, II,
combinado com o art. 117, pargrafo 2a).
COISA MVEL VENDIDA PELO FALIDO A PRAZO
No tendo o devedor entregue coisa mvel ou prestado servio que vendera
ou contratara a prestaes, e resolvendo o administrador judicial no executar o
contrato, o crdito relativo aos valores j pagos pelo comprador ou pelo tomador
do servio sujeitar-se- habilitao, na classe prpria (art. 119, III).
^ C O I S A MVEL COMPRADA PELO FALIDO, COM RESERVA DE
DOMNIO DO VENDEDOR
Se o administrador resolver no continuar a execuo do contrato, deve
restituir o bem ao vendedor, no sem antes ouvir o Comit de Credores, exigindo
a devoluo dos valores pagos, conforme estipulao contratual (art. 119, IV).

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COISA COMPRADA PELO FALIDOJ DESPACHADA, MAS EM TRNSITO


O inciso I do art. 119 estipula que aquele que vender produtos a outrem,
posteriormente declarado falido, no pode obstar a entrega das coisas j sadas do
estabelecimento, mas ainda em trnsito, se o comprador, antes do requerimento da
falncia, as tiver revendido, sem fraude. Subentende-se que, no havendo ainda a
revenda por parte do comprador, possvel barrar a entrega, tomando-se conhecimento
da falncia. No o fazendo, compete ao vendedor reivindicar, via pedido de restituio,
previsto no art. 85, a devoluo da coisa, antes que acontea a venda judicial do bem.

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Direito Empresarial (Comercia!) - Carlos Pimentei

ELSEVIER.

PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEIS


O inciso VI do mesmo art. 119 remete o tema legislao especfica.
CONTRATOS DE LOCAO ENVOLVENDO FALIDO
Sendo a falncia do locador, mantm-se os termos do contrato. De outra forma,
vindo a falir o locatrio, faculta-se ao administrador judicial, a qualquer tempo,
denunciar o contrato (art. 119, VII).
MANDATO CONFERIDO PELO DEVEDOR, ANTES DA FALNCIA, PARA
REALIZAO DE NEGCIOS
A quebra provoca a cessao de seus efeitos, cabendo ao mandatrio prestar
contas de sua gesto. Em se tratando de mandato para representao judicial do
devedor, faculta-se ao administrador judicial a revogao. Na hiptese de o falido
haver recebido mandato ou comisso antes da falncia, a quebra provocar a cesso,
salvo dos que versem sobre matria estranha atividade empresarial (art. 120).
CONTRATO DE CONTA CORRENTE COM O DEVEDOR
encerrado no momento da decretao da falncia, verificando-se o respectivo
saldo (art. 1 2 1 ).
CONDOMNIO INDIVISVEL DO QUAL PARTICIPE O FALIDO
O bem dever ser vendido, e do produto da venda deve ser deduzido o que
for devido aos demais condminos, facultada a estes a compra da quota-parte do
falido, nos termos da melhor proposta obtida (art. 123, pargrafo 2S).
1.9.5. Quanto Ineficcia e Revogao de Certos Atos
Assim como fizera no antigo decreto, o legislador considerou im portante
proteger os credores de boa-f contra atos praticados pelo devedor, antes mesmo
da decretao da falncia. Sim, porque poderia o devedor mal-intencionado,
avaliando sua situao de iminente liquidao judicial, comear a celebrar alguns
negcios com intuito de salvaguardar interesse seu, em detrimento do seu ativo,
o que evidentemente reduziria as chances de satisfaq dos crditos.
Tanto na lei como no antigo decreto, o legislador foi mais alm, pois relacionou
atos considerados ineficazes para a massa, independentemente de haver inteno
do devedor de fraudar credores (art. 129 da nova lei).
' Significa afirmar que mis atos, a seguir demonstrados, uma vez cometidos no devem
produzir qualquer efeito sobre a massa, ficando passveis de ser declarados ineficazes,

CAM PUS

Captulo 4 Direito falimentar

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de oficio, pelo juiz. Na omisso da autoridade judiciria, a ineficcia pode ser alegada
na defesa, ou atravs de ao prpria, ou at incidentalmente, no curso do processo.
Percebam que no se trata de questionar a nulidade dos atos, que podem se
revestir de todos os requisitos legais, mas a eficcia deles perante a massa. Alguns,
inclusive, extrapolam o termo legal de falncia, chegando a dois anos anteriores
sentena, como veremos frente.
Para facilitar o entendimento, vejamos o seguinte exemplo: se, durante o termo
legal de falncia (perodo suspeito de at noventa dias anteriores falncia, que ser
melhor estudado no item 1.10 deste Captulo), o futuro empresrio falido resolveu
pagar dvida sua, no valor de R$ 20.000,00, ofertando ao credor um veculo no
valor de R$ 40.000,00, o juiz pode considerar a transao ineficaz perante a massa,
determinando o retomo situao jurdica anterior. Porm, se entender que nenhum
prejuzo trouxe comunidade de credores, talvez porque, para surpresa do devedor,
a massa dispunha de ativo suficiente para saldar todos os crditos, o ato plenamente
vlido, no podendo o falido voltar atrs, alegando a nulidade do negcio.
Desta forma, so ineficazes perante a massa, tenha ou no o contratante
conhecimento do estado de crise econmico-fmanceira do devedor, seja ou no
a inteno deste fraudar credores:
- PAGAMENTO DE DVIDAS NO VENCIDAS - quando realizado pelo
falido dentro do termo legal da falncia;
PAGAMENTO DE DVIDAS VENCIDAS - quando realizado dentro do
termo legal da falncia, desde que efetivada por outra forma distinta da
prevista no contrato ( o caso do exemplo acima citado);
CONSTITUIO DE DIREITO REAL DE GARANTIA - quando
procedido dentro do termo legal de falncia, para dvidas contradas
anteriormente;
PRTICA DE ATOS A TTULO GRATUITO - desde dois anos antes da
declarao de falncia;
. ' RENNCLAHERANA OU AO LEGADO - desde dois anos antes da falncia;
ALIENAO OU TRANSFERNCIA DO ESTABELECIMENTO - quando
realizada sem o consentimento ou pagamento de todos os credores, salvo
se restarem bens suficientes para solver o seu passivo ou se, no prazo de
trinta dias da notificao, no houver oposio dos credores;
TRANSFERNCIA DE PROPRIEDADE DE IMVEL - desde a declarao
de falncia, exceto quando tenha havido prenotao anterior, no Cartrio
de Imveis.

267

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268

Direito Empresarial (Comerciai) Carlos Pimentel

e l s e v ie r

Alm dos atos ineficazes mencionados anteriormente, o art. 130 disps a


respeito dos atos revogveis. Estes, diferentemente dos outros, no possuem
discriminao taxativa na lei, podendo ser qualquer um, desde que praticados com
a inteno de fraudar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor
e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
O instrumento hbil para revogao de tais atos a ao revocatria, movida
pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico, no
prazo de trs anos contados da sentena de falncia, perante o juiz da falncia.
Percebam que, neste caso do art. 130, estamos tratando no apenas de impedir
os efeitos dos atos diante da massa, mas da nulidade dos mesmos, posto que
eivados de vcio na origem.
Reconhecida judicialmente a ineficcia dos atos a que se refere o art. 129, ou
julgada procedente a ao revocatria, nos termos do art. 130, as partes retomaro
ao estado anterior, e o contratante de boa-f ter direito restituio dos bens ou
valores entregues ao devedor.
Para melhorar a compreenso, convm explorar um pouco mais a distino entre
o sentido jurdico dos termos revocar e revogar. O primeiro tem a ver com restituir,
trazer de volta, e se aplica aos casos em que os atos so declarados ineficazes pelo
juiz, permitindo-se, at, sua atuao de ofcio, conforme j mencionado. De outra
forma, revogar se relaciona anulao ou invalidao do ato, quando a atuao
do juiz depende de uma ao revocatria, movida pelo administrador judicial,
por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de trs anos contados
da decretao da falncia.
1.10. O Processo Falimentar

A falncia tem incio com a sentena judicial declaratria, que insere o devedor
em regime jurdico regulado pela Lei de Falncias. Da deciso que decreta a
falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe
apelao. Tanto um como outro recurso no possuem efeito suspensivo. Apesar
de parecer estranha a previso legal, posta no art. 100, com relao a um agravo
contra sentena, pois normalmente o recurso cabve^seria a apelao, justificase a medida na necessria celeridade que tem que ser dada ao processo, pois o
devedor no pode ficar esperando muito tempo pelo provimento judicial, com
sua falncia decretada. O agravo, nesta situao, tem a finalidade de ensejar maior
rapidez deciso judicial.

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Captulo 4 Direito Falimentar

Esse mesmo diploma normativo prev o encerramento do processo, depois


de executadas diversas etapas procedimentais, como a arrecadao de bens do
falido, a elaborao do quadro geral de credores e a liquidao do patrimnio do
devedor, dentre outras. O instrumento hbil para pr fim ao processo igualmente
uma sentena judicial, e o recurso cabvel contra ela a apelao, conforme o art.
156, pargrafo nico.
Portanto, a sentena o ato que marca tanto o incio da falncia como seu final
Entretanto, alm dos procedimentos necessrios, compreendidos na fase falimentar
propriamente dita, a lei se reporta a etapas que a antecedem ou, mesmo, que so
posteriores a ela, tudo para estabelecer regras, desde o pedido at a reabilitao
do falido.
Assim, podemos afirmar que a falncia compreende trs etapas distintas:
a) o pedido;
b) a fase falimentar;
c) a reabilitao do falido.
O PEDIDO
Vimos, no item 1.4. deste Captulo, as pessoas que detm a faculdade para
pleitear a falncia, incluindo o prprio devedor. Alguns requisitos, contudo, so
exigidos, a fim de legitimar a petio. Desta forma, sendo o credor empresrio,
deve fazer prova de sua regularidade mediante certido do Registro Pblico de
Empresas. Para credores residentes fora do pas, exige-se a prestao de cauo.
O pedido fundamentado na impontualidade do devedor, prevista no art.
9 4 ,1, deve vir instrudo com os ttulos originais (se mais de um) ou por cpias
autenticadas, se estiverem juntados a outro processo. Em qualquer caso, sempre
acompanhados da Certido de Protesto (art. 94, pargrafo 32, combinado com o
art. 92, pargrafo nico).
Quando promovido com base no descumprimento de uma execuo judicial,
conforme a previso do art. 94, II, o pedido de falncia ser instrudo com certido
expedida pelo juzo em que se processa a execuo (art. 94, pargrafo 4a).
Na hiptese do pedido lastreado em atos de falncia, previstos no art. 94, III,
^ |p e r conter a descrio dos fatos tipificados na lei, juntando-se as provas que
houver e especificando as que sero produzidas (art. 94, pargrafo 52).
Quando se tratar de pedido de autofalnda, a que se refere o art. 105, este deve vir
instrudo com demonstraes contbeis relativas aos trs ltimos exerccios sociais, a
exemplo do balano patrimonial, da relao nominal dos credores, dos bens e direitos

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270

Direito Empresarial (Comercial) Caflos Pimentei

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que compem o ativo e dos administradores nos ltimos cinco anos, alm dos livros
obrigatrios e outros documentos contbeis exigidos por lei. Com relao qualidade
de empresrio regular, assim considerado pelo Registro de Empresas, no necessrio,
pois o inciso IV do mesmo art. 105 requer apenas prova da condio de empresrio,
admitindo-se at a inexistncia de instrumento constitutivo do negcio.
Aps o pedido, o juiz ordenar a citao do devedor, que poder apresentar
contestao no prazo de dez dias (antes era de vinte e quatro horas, prorrogvel
por at cinco dias). A contestao dever estar baseada em uma das hipteses do
art. 96, a saber:
a) falsidade de ttulo;
b) prescrio;
c) nulidade de obrigao ou de ttulo;
d) pagamento da dvida;
e) qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigao ou no legitime
a cobrana de ttulo;
0 vcio em protesto ou em seu instrumento;
g) apresentao de pedido de recuperao judicial no prazo de contestao;
h) cessao das atividades empresariais mais de dois anos antes do pedido
de falncia, comprovada por documento hbil do Registro Pblico de
Empresas, o qual no prevalecer diante de prova de exerccio posterior
ao ato registrado.
A FASE FALIMENTAR
Tem incio com a sentena declaratria de falncia. Apesar da qualificao
atribuda, seus efeitos so constitutivos de direitos, pois introduz devedor e credores
num sistema jurdico diverso do previsto no Direito Obrigacional, conforme
discorrido no subitem 1.9.4. deste Captulo.
O art. 99 contm extenso rol das determinaes que devem estar presentes na
sentena, alm de outras julgadas necessrias pelo juiz. Dentre elas, podemos destacar:
a) sntese de pedido, a identificao do falido e os nomes dos administradores
poca;
b) fixao obrigatria do term o legal de falngia, que um intervalo de
tempo antecedente sentena, conhecido como perodo suspeito",
no qual o devedor pode haver cometido atos prejudiciais massa,
conforme j referido no subitem 1.9.5. deste Captulo. Percebam que,
diferentemente do antigo decreto, a nova lei tomou obrigatria a presena
do termo na prpria sentena, como tambm ampliou seu prazo mximo

CAM PUS

Captulo 4 Difeito Falimentar

para noventa dias anteriores ao pedido, ou contados do primeiro protesto


por falta de pagamento, excluindo-se protestos cancelados;
c) ordem ao falido para que apresente, no prazo mximo de cinco dias,
relao nominal dos credores, se ainda no constar dos autos, sob pena
de desobedincia;
d) explicitao do prazo de quinze dias para habilitaes dos crditos,
conforme a disposio do art. 72, pargrafo 1;
e) ordem ao Registro Pblico de Empresas para que proceda anotao da
falncia no registro do devedor, fazendo constar a expresso: falido;
) nomeao do administrador judicial;
g) pronncia a respeito da continuao provisria das atividades do falido
por meio do administrador judicial, ou da lacrao dos estabelecimentos,
neste caso observado o que dispe o art. 109, que prev a medida, a fim
de prevenir riscos;
h) ordem de intimao ao Ministrio Pblico e a comunicao por carta s
Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o
devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
Ainda na fase falimentar, processam-se duas etapas bem distintas: uma, chamada
de etapa cognitiva (vem de conhecimento), pela qual levantado todo ativo e passivo
do devedor, a fim de compor o inventrio, obseivando-se os bens de sua propriedade,
mas que se encontram em poder de terceiros, assim como os que esto em sua
posse, mas no lhe pertencem. nesse estgio que so processadas as possveis aes
revocatrias, os pedidos de restituio ou, mesmo, a declarao de ineficcia de certos
atos cometidos pelo devedor antes da sentena. Processa-se tambm a habilitao dos
crditos para elaborao do quadro geral de credores. Os bens arrecadados e avaliados
ficaro sob a guarda do administrador judicial ou de pessoa por ele escolhida, sob a
responsabilidade daquele, podendo o falido ser nomeado depositrio.
Tambm nessa parte do processo que, normalmente, apurada a existncia de
possveis crimes falimentares, na maioria das vezes cometidos pelo falido, apesar
da ressalva do pargrafo 2fi do art. 187, que permite a impetrao da ao penal
em qualquer fase processual. Tais crimes esto tipificados nos arts. 168 a 178 da
Lei de Falncias e so classificados como de ao pblica incondicionada, embora
^ 'p e rm ita ao privada subsidiria da pblica por parte de qualquer credor ou
do administrador judicial (art. 184). A competncia para o conhecimento da ao
penal pertence ao juiz criminal da jurisdio onde tenha sido declarada a falncia
(art. 183). Para todos os efeitos penais decorrentes desta lei, equiparam-se ao
falido, na medida da culpabilidade de cada um, scios, diretores, administradores,

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conselheiros e o prprio administrador judicial (art. 179). So efeitos da condenao


por crime previsto nesta lei (art. 181):
a) inabilitao para o exerccio de atividade empresarial;
b) impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de
administrao, diretoria ou gerncia de qualquer sociedade sujeita lei
falimentar;
c) impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio.
Esses efeitos, contudo, no so automticos; necessitam ser motivadamente declarados
na sentena. S a partir da tero eficcia. Ademais, prev o art. 188 a aplicao subs:diria
do Cdigo de Processo Penal, quando no incompatvel com a lei falimentar.
Importante assinalar, ainda, que os crimes falimentares previstos na lei no
so exclusivos do processo falimentar. Igualmente na recuperao judicial e na
extrajudicial pode haver apurao da ocorrncia deles, conforme se depreende da
combinao dos arts. 179,180,183 e 187, pargrafo 2a. Por essa razo o legislador
optou pela expresso: crimes previstos nesta lei, sempre que a eles se refere,
j que no so singulares da falncia. Contudo, neste trabalho, permanecerei
com aquela nomenclatura, apenas por um a questo de semntica.
Concluda a etapa de conhecimento, vem a liquidao, quando acontece a
alienao de todos os bens da massa, visando ao pagamento dos credores. Nesse
ponto, o legislador procurou deixar clara a inteno governamental de preservar o
conjunto produtivo de bens ou servios do falido, para que no haja a pulverizao
de uma organizao capaz de gerar riqueza ao pas. Essa tendncia manifestada
textualmente no pargrafo 3e do art. 140. Dentre as medidas inovadoras para se
atingir tal objetivo, merecem destaque as dos arts. 140 e 141, a saber:
a) preferncia para venda em bloco da empresa; no sendo possvel, de
suas filiais ou unidades produtivas isoladamente, ou at o conjunto dos
bens que integram cada um dos estabelecimentos. S em ltimo caso,
vendem-se os bens de forma unitria. Se for conveniente massa, pode
ser adotada mais de uma das formas descritas;
b) o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do
arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria,
as derivadas da legislao do trabalho e- as decorrentes de acidente de
trabalho, salvo se o arrematante for scio da sociedade faHda ou de sociedade
controlada pelo falido; parente, em linha reta ou colateral at o quarto
grau, consanguneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou
identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso;

CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

A REABILITAO DO FAUDO
Concluda a realizao de todo o ativo e distribudo o produto entre os credores,
o administrador judicial apresentar suas contas ao juiz, em autos apartados, no
prazo de trinta dias. Os interessados tm prazo de dez dias para impugnao,
contado da publicao do aviso de que as contas foram entregues. Aps esse
perodo, o juiz mandar intimar o Ministrio Pblico para, no prazo de cinco
dias, manifestar-se a respeito. Havendo impugnao ou parecer contrrio do MP,
ser ouvido o administrador judicial. Cumpridas todas essas providncias, o juiz
julgar as contas do administrador por sentena e, em seguida, apresentar relatrio
final da falncia, no prazo de dez dias, onde constaro, dentre outras informaes,
o produto da realizao do ativo, os pagamentos feitos aos credores, alm das
responsabilidades com que continuar o falido (arts. 154 e 155).
Apresentado o relatrio final, o juiz encerrar a falncia por sentena (art. 156).
j^fafisitada em julgado a sentena de encerramento da falncia, recomea a correr
o prazo prescricional relativo s obrigaes do falido, que havia sido suspenso
com a sentena de falncia (art. 157). Observem que, mesmo tendo lanado mo
de todo seu ativo para satisfao dos credores, o falido permanece na condio
de devedor, caso no satisfeitos todos os credores at o encerramento da falncia.

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c) empregados do falido que forem contratados pelo arrematante celebraro


novo contrato de trabalho e o contratante no responde por obrigaes
decorrentes da relao jurdica anterior.
De acordo com o antigo decreto, apenas depois de concluda toda a fase cognitiva
que poderia ter incio a outra etapa de liquidao, salvo na hiptese de bens de
fcil deteriorao, quando o sndico peticionaria ao juiz sobre a necessidade de
venda. A partir da nova lei, no apenas os bens assim qualificados podem ser objeto
de rpida alienao, mas qualquer um, em razo dos custos e do interesse da massa,
quando poder haver autorizao judicial aos credores para adquirir ou adjudicar os
bens arrecadados, atendida a regra de classificao e preferncia entre eles (art. 111).
Refora a asserdva a disposio do pargrafo 22 do art. 140, que prev a possibilidade
de realizao do ativo, antes mesmo da formao do quadro geral de credores.
Quanto forma a ser escolhida para alienao do ativo, surgiu o prego, que uma
modalidade hbrida entre as outras duas permitidas - leilo ou por propostas -> pois
comporta os dois. Em qualquer caso, a alienao dar-se- pelo maior valor oferecido,
ainda que seja inferior ao de avaliao. O Ministrio Pblico ser pessoalmente intimado
para acompanhar o processo, sob pena de nulidade do mesmo.

273

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274

Direito Empresarial (Comercial) Ca rios Pimente

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Entretanto, a lei prev, em seu art. 158, hipteses de exonerar a dvida do


falido, mesmo sem o seu pagamento integral. Tal dispositivo, bom que se ressalte,
tomou mais difcil a liberao do devedor, pelo menos se comparado com o do
antigo decreto, pois elevou de 40% para 50% o patamar da alnea b. Desta forma,
extinguem as obrigaes do falido:
a) pagamento de todos os crditos;
b) pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% dos
. crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia
necessria para atingir essa porcentagem, se para tanto no bastou a
integral liquidao do ativo;
c) decurso do prazo de cinco anos, contado do encerramento da falncia,
se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta
lei;
d) decurso do prazo de dez anos, contado do encerramento da falncia, se
o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta lei.
Configurada qualquer das hipteses descritas acima, o falido poder requerer
ao juzo da falncia que suas obrigaes sejam declaradas extintas por sentena.
Percebam que, para o falido poder novamente exercer a atividade empresa
rial, necessria a sentena declaratria da extino de suas obrigaes.
Contudo, no poder faz-lo enquanto condenado ou se estiver respondendo
a processo por crime falimentar. Mesmo aps o cum prim ento da pena, existe
um prazo carencial de dois anos a ser respeitado, contado do dia em que
termine o cumprimento da pena privativa de liberdade, de acordo com a exegese
do art. 94 do Cdigo Penal.
Em suma, podemos afirmar que a reabilitao devolve pessoa do falido o
direito para o exerccio da atividade empresarial. Para acontecer, necessita da
conjuno de dois requisitos, quais sejam:
a) sentena de extino das obrigaes; e
b) decurso do tempo de dois anos aps a execuo da pena privativa de
liberdade, se tiver havido condenao por crime falimentar.
Para o melhor entendimento do tema, vejamos a segiimte representao grfica:
(----------- -------- ) No pode exercer a atividade empresarial
(-------------------------- ) Pode exercer a atividade empresarial

C A M PU S

Ca ptu Io 4 Direito Falimentar

275

Sentena de Falncia

Fim da Falncia

Sentena de Extino das Obrigaes

b) Segunda hiptese: processo falimentar com condenao criminal do devedor


02 anos

/ --------------------------- _ / - --------------------- - ---------------------------- - / -------------------/ - ---------- /


Sentena de
Falncia

Fim da
Falncia

2.

Recuperao de Empresas

2.1.

Recuperao Extrajudicial

Sentena de
Extino das Obrigaes

Incio da
Pena

Fim da
Pena

2. i . I . Disposies Preliminares
Consentneo com a filosofia motivadora da nova lei, vejamos como funciona
o desenrolar do processo de recuperao de empresas, extrajudicial e judicial,
reunidos em item especfico, a fim de proporcionar uma viso global do tema.
A recuperao extrajudicial possui regulamentao no Captulo VI da nova lei,
que vai do art. 161 ao an. 167. Deve ser o passo inicial para a tentativa de soluo
das dificuldades financeiras do devedor.
Se, poca do antigo decreto, o ensaio do devedor em propor aos seus credores
um acordo extrajudicial para equalizar suas dvidas, normalmente materializada na
dilatao dos prazos de vencimentos dos crditos, ou mesmo na remio parcial
de algumas obrigaes, representava ato de falncia, conforme a exegese de seu
art. 2C, III, agora no s foi legalizada como deve ser incentivada, pois, quanto
mais precoce e clere for a resoluo desses conflitos, maiores as chances de se
manter a atividade econmica desenvolvida pelo devedor. Pelo menos, foi com
essa finalidade que surgiu esse instituto.
Anotem que no h interveno judiciria no pacto, que deve envolver exclusi
vamente as partes. Apenas aps o entendimento que o plano de recuperao se
submete homologao do juiz, a fim de provocar efeitos.
f^ T a m b m deve ser ressaltado que a lei no exclui outras modalidades de acordo
privado entre devedor e credores, pois o mais importante deve ser a resoluo
das pendncias com um mnimo de interferncia possvel no desenvolvimento da
atividade econmica do devedor. Essa a disposio do art. 167.

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a) Primeira hiptese: processo falimentar sem condenao criminal do devedor

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

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2 .1.2. Caracterizao da Recuperao Extrajudicial

Nesse tpico so abordados os requisitos principais necessrios instalao do


processo, na conformidade do que disps a Lei n2 11.101/2005.
Assim, para caracterizao da recuperao extrajudicial, alguns itens fazem-se
necessrios:
DEVEDOR EMPRESRIO - da mesma forma que na falncia, tambm s
pode celebrar o acordo aquele devedor qualificado como empresrio. No
entanto, somente admissvel o empresrio regularmente constitudo h mais
de dois anos (para a falncia, permite-se at o empresrio irregular). Algumas
sociedades, contudo, mesmo caracterizadas como tal, esto margem do
processo. So elas:
a) empresa pblica;
b) sociedade de economia mista;
c) instituio financeira, pblica ou privada;
d) cooperativa de crdito;
e) administradora de consrcio;
f) entidade de previdncia complementar;
g) sociedade operadora de plano de assistncia sade;
h) sociedade seguradora;
i) sociedade de capitalizao, e outras para as quais exista lei especfica
proibindo a concordata, exceo das empresas de servios areos,
conforme a combinao dos arts. 198 e 199.
de bom alvitre salientar que, enquanto para a falncia, outras leis especficas
mais antigas, e ainda vlidas, preveem hipteses de essas sociedades virem a falir,
a exemplo da Lei Federal ri26.024/1974, que trata da interveno e da liquidao
extrajudicial de instituies financeiras, no existe outro diploma legal prevendo a
recuperao extrajudicial para as mesmas entidades. Logo, elas esto absolutamente
fora do processo de recuperao extrajudicial.
Igualmente imprescindvel obteno da homologao judicial a observncia
da exegese contida no art. 48, em combinao com a do art. 161, pargrafo 3Q,
seno vejamos:
a) no ser falido e, se o foi, que estejam declaradas extintas, por sentena
transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
b) no ter, h menos de cinco anos, obtido concesso de recuperao judicial;

CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

PLANO DE RECUPERAO EXTRAJUDICIAL E O PEDIDO - diversamente


da antiga concordata, quando o devedor elaborava seu plano de pagamento
revelia de prvia consulta aos credores (necessitava estar de acordo com as
hipteses legais), encaminhando o pedido diretamente autoridade judiciria, a
nova disciplina impe a discusso entre devedor e credores como meandro para
obteno do benefcio. Somente aps esse entendimento a respeito do plano
de recuperao, o devedor dever encaminhar o pedido ao juiz, devidamente
acompanhado do plano.
No podem participar do plano, conforme a combinao dos arts. 161, pargrafo Ia,
49, pargrafo 3G, e 86, inciso II, os titulares de crditos de natureza tributria,
os derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho,
assim como credores titulares da posio de proprietrio fiducirio de bens
mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente
vendedor de imvel, cujos respectivos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias,
de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, e mais, os
titulares de crdito contra o devedor decorrente de adiantamento em moeda
nacional de contrato de cmbio para exportao. Todos esses devero ter
conservadas as condies originalmente contratadas.

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c) no ter, h menos de oito anos, obtido concesso de recuperao judicial


com base no plano especial para microempresas e empresas de pequeno
porte;
d) no ter sido condenado, ou no ter, como administrador ou scio contro
lador (em se tratando de pessoa jurdica), pessoa condenada por qualquer
dos crimes previstos na lei falimentar;,
e) no possuir pedido de recuperao judicial pendente de liberao;
0 no houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano
de recuperao extrajudicial h menos de dois anos.
Observando cada uma das alneas reproduzidas (as quatro primeiras esto no
art. 48, ao passo que as duas ltimas vm do art. 161, pargrafo 32), fcil perceber
que h divergncia entre as letras b e f", pois, enquanto uma estipula prazo
mnimo de cinco anos imediatamente anterior ao pedido, como um perodo no
qual o devedor no pode ter obtido a concesso de recuperao judicial, a outra
prev interstcio de dois anos para o mesmo impedimento.

277

278

Direito Empresarial (Comercial) Caros Pimentel

ELSEVIER

Tambm o plano no poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas


nem o tratamento desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos (art.
161, pargrafo 2a). Significa assegurar aos titulares dos crditos excludos do
plano garantias de que seus direitos no sero preteridos.
Para os credores no sujeitos aos efeitos do plano, no h qualquer bice a
aes ou execues contra o devedor, muito menos para pedidos de decretao
de falncia daquele. Em outras palavras, a homologao do plano no interfere
nos direitos dos titulares de crditos citados no pargrafo anterior; assim como
dos outros que no aderirem ao plano.
SENTENA DE HOMOLOGAO DO PLANO acordada com os credores
as condies do plano, compete ao devedor requerer ao juiz do local do principal
estabelecimento do devedor, ou da filial da empresa que tenha sede no Brasil, a sua
homologao. Se homologado (via sentena), o acordo constituir ttulo executivo
judicial, conforme prev o art. 161, pargrafo 6a. Significa dizer que os participantes
do plano passaro a dispor de um instrumento de execuo direta contra o devedor,
na hiptese de descumprimento do plano. Tomada tal providncia, nada impede
o pedido de falncia, que deve tramitar em processo distinto da execuo. No
produz, contudo, outros efeitos, como veremos adiante, mantendo-se o devedor
testa do negcio, a fim de proporcionar-lhe novamente sade financeira.
2.L3. Sujeitos Passivos da Recuperao Extrajudicial

Da mesma forma que na falncia, apenas para devedores, pessoas fsicas ou


jurdicas que se enquadrem na qualidade de empresrio, pode ser concedida
homologao judicial de um plano de recuperao extrajudicial.
Nunca demais repetir, contudo, que s empresrios regularmente constitudos
h mais de dois anos podem obter a homologao (art. 48, caput, combinado com
o art. 161, pargrafo l 2). Deve ainda o leitor se reportar ao item anterior, a fim de
observar as limitaes e os requisitos exigidos na lei.
2 .1.4 . Sujeitos Ativos da Recuperao Extrajudicial w

O pedido de homologao judicial para o plano de recuperao da empresa


compete exclusivamente ao devedor empresrio, nunca aos credores. Logo,
o sujeito ativo em processo de recuperao judicial ser sempre o devedor
empresrio, com as mesmas exigncias j esboadas no item 2.1.2.

C A M PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

Bem mais simplificado que o processo falimentar ou, mesmo, se comparado


com a recuperao judicial, na recuperao extrajudicial no h obrigatoriedade da
participao do Ministrio Pblico, da mesma forma que no se exige a nomeao
de um administrador judicial. O Ministrio Pblico, contudo, atuar na hiptese
de se verificarem indcios de crime falimentar, conforme a combinao dos arts.
179, 180, 183 e 187, pargrafo 22, quando poder oferecer denncia.
Tambm o Comit de Credores e a Assembleia Geral de Credores so rgos
exclusivos da falncia e da recuperao judicial.
Portanto, somente a autoridade judiciria encarregada da homologao do
plano de recuperao que pode ser considerada rgo no processo. Ademais,
os envolvidos so devedor e credores.
2 .1.6. O Juzo da Recuperao Extrajudicial

A escolha do juiz designado para homologao do plano de recuperao extrajudicial


deve seguir a prescrio do art. 3fl, recaindo naquele onde se situe o principal
estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.
Enquanto o juzo da falncia atrai todas as outras questes de carter econmico
envolvendo o falido, com algumas excees, o mesmo no se d no processo de
recuperao extrajudicial. Neste, a participao da autoridade judiciria bem mais
restrita, limitando-se praticamente homologao, ou no, do plano previamente
acordado entre devedor e credores.
2. i .7. Efeitos Jurdicos da Recuperao Extrajudicial

A homologao do plano de recuperao extrajudicial altera as relaes


econmicas das partes envolvidas, mas de forma restrita. Isso quer dizer que a
sentena de homologao funciona como uma espcie de referendo legal para
devedor e credores colocarem em prtica aquilo que eles prprios combinaram.
A sentena no tem o condo de provocar, por exemplo, a suspenso do curso
da prescrio de outras aes e execues em face do devedor, assim como para
^ p a r tic ip a n te s do plano, quando descumpridas suas condies, da forma como
acontece na falncia ou na recuperao judicial, ou mesmo a resciso de contratos
bilaterais que envolvam o devedor. Igualmente contnua a possibilidade de outro
credor, no envolvido no plano, requerer a falncia do devedor, assim como para
os participantes do plano, quando descumpridas suas condies.

Srie Prov3s e Concursos

2 .1.5. rgos da Recuperao Extrajudicial

279

Difeito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

ELSEV IER.

O mesmo pode ser repetido tanto para o negcio como para os bens do
devedor, pois a homologao da recuperao extrajudicial em nada dever afetar o
funcionamento da empresa, muito menos a disponibilidade do devedor sobre seus
bens. O objetivo esperado contornar uma situao de falta de liquidez enfrentada
pelo empresrio, sem afetar o curso regular de suas atividades econmicas. De
outra forma, o pargrafo 2a do art. 161 probe o pagamento antecipado de dvida
ou o tratamento desfavorvel aos credores que no estejam sujeitos ao plano, ou
seja, a liberdade que possuem credores e devedor para estabelecerem as condies
do plano esbarram no direito dos demais, que dele no participem, de receberem
seus crditos da forma originariamente contratada.
Em resumo, a nova lei propicia a possibilidade de acontecer um livre acordo entre
devedor e credores, destes excludos os titulares de crditos de origem tributria e
trabalhista, alm dos discriminados no item 2.1.2. deste Captulo, para repactuarem
as dvidas, quando podero redefinir prazos e montantes dos crditos. Estabelecidas as
condies, compete ao juiz homologar o acordo, a fim de emprestar a ele eficciajurdica.
2.1.8. O Processo de Recuperao Extrajudicial

Neste item, devem ser analisadas as duas fases componentes do processo: o


pedido e a sentena de homologao, obedecendo mesma didtica empregada
no estudo da falncia.
O PEDIDO
J vimos que a sujeio ativa para dirigir ao juiz requerimento para homologao
do plano de recuperao extrajudicial de empresrios regularmente constitudos
h mais de dois anos, desde que respeitados os demais termos da lei, conforme
descrio no item 2.1.2. deste Captulo.
Depois de distribudo o pedido autoridade judiciria, no podem os credores
desistir da adeso ao plano, salvo com a anuncia dos demais signatrios do pacto,
incluindo os outros credores e o devedor (art. 161, pargrafo 5a).
Sobre a adeso ao plano, a regra geral contida no art. 162 traduz a necessria
assinatura do plano por todos os credores participante^Exceo est no art. 163,
que prescreve a sujeio, mesmo, dos outros, desde que o plano esteja assinado
por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de
cada espcie por ele abrangidos. As espcies a que se refere a capitulao legal
so as do art. 83, incisos, II, IV, y VI e VIII. Ou seja, ficam de fora os crditos
trabalhistas, os tributrios e as multas contratuais e tributrias.

CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

Portanto, se credores representativos de pelo menos 3/5 de cada uma das espcies
de crditos discriminadas naqueles incisos do art. 83 assinarem o plano, estaro
obrigando os demais, exclusivamente em relao aos crditos constitudos at a data do
pedido de homologao, e mais, apenas aqueles abrangidos no plano, pois os credores
cujos crditos nele no estejam previstos no podem ser compelidos a aceit-lo. De
outra forma, se o plano contemplar a totalidade de uma ou mais espcies de crditos
previstas no art. 83, exceto trabalhistas e tributrios, a exemplo dos quirografrios, ou
com garantia real, sua homologao obrigar a todos os credores da espcie.
Em resumo, poderamos fazer a seguinte distino:
a) o plano no abrange a totalidade dos crditos de uma mesma espcie
- neste caso, para sua homologao, necessita haver a assinatura de
credores que representem mais de 3/5 dos crditos de cada espcie por
ele abrangidos, hiptese em que, uma vez homologado, todos os crditos
dele constante, no os outros, estariam submetidos s suas regras;
b) o plano abrange a totalidade dos crditos de uma mesma espcie - logo,
sua homologao, que poder ser feita igualmente com assinatura de
credores representativos de mais de 3/5, neste caso da totalidade dos
crditos de cada espcie, estar obrigando a todos.
O pedido, alm de documento contendo as condies acordadas pelas partes com
suas respectivas assinaturas, deve conter uma exposio da situao patrimonial do
devedor, assim como suas demonstraes contbeis relativas ao ltimo exerccio social,
documentos que comprovem os poderes dos subscritores para novar ou transigir, e mais,
relao completa dos credores com seus dados pessoais e valor atualizado do crdito.
A SENTENA
Recebido o pedido, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial e em
jornal de circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais do devedor,
quando os credores tero um prazo de trinta dias para impugnar o plano. Para
tanto, no podero alegar mais do que:
a) no preenchimento do percentual mnimo previsto no caput do art.
163 (assinatura de credores representativos de mais de 3/5 de todos os
crditos de cada espcie);
b) prtica, por parte do devedor, de qualquer dos atos de falncia a que se
refere o art. 94, III (ver item 1.2. deste captulo), assim como se restar
comprovada a inteno de fraudar credores, na forma prescrita no art. 130;
c) descumprimento de qualquer outra exigncia legal.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimente!

ELSEVIER

Apresentada a impugnao, ser aberto prazo de cinco dias para manifestao


do devedor, aps o que o juiz decidir, no prazo de cinco dias, a respeito
da homologao do plano, que ser feita via sentena. Na hiptese de no
homologao, no h prazo carencial para novo pedido (art. 164, pargrafo 8Q).
Da sentena que homologar ou negar o plano, cabe apelao sem efeito
suspensivo, conforme prev o art. 164, pargrafo 72.
Embora os efeitos do plano surjam aps a sua homologao, o pargrafo
I a do art. 165 prev a retroatividade em relao modificao do valor ou da
forma de pagamento dos credores signatrios. Significa dizer que, antes mesmo'
da homologao judicial, devedor e credores j podem pr em prtica acordo
celebrado entre eles, posto no plano de recuperao traado. Porm, caso no
haja a homologao, devolve-se aos credores o direito de exigir seus crditos nas
condies originais, deduzidos os valores efetivamente pagos.
Em relao ordem de prioridade no recebimento dos crditos, deve prevalecer
o que foi acordado no plano, no existindo imposio legal a respeito.
Por ltimo, nunca demais lembrar que o pargrafo 2S do art. 187 prev a
possibilidade de, em qualquer fase do processo, haver a apurao da ocorrncia
de crime falimentar, mesmo em se tratando de recuperao extrajudicial.
2.2.

Recuperao judicia!

2.2.1. Disposies Preliminares

Aps quase sessenta anos de validade do antigo Decreto nfi 7.661/1945,


regulamentador dos processos judiciais de falncia e concordata, o Brasil ganha,
afinal, uma nova legislao, com a aposta de grande parte dos especialistas de
que a moderna lei ir reverter a tendncia de quebra das empresas, sempre que
atravessem situaes de crise econmico-financeira.
Essa realidade estava diretamente relacionada ao excesso de formalismo que
permeava o decreto. Para se ter uma idia, um pedido de concordata que no
respeitasse certos requisitos por ele exigidos levava o devedor invariavelmente
falncia, trazendo conseqncias nefastas para devedor e credores, mas, sobretudo,
economia do pas, que via desaparecerem postos de^ablho, alm da reduo
da atividade econmica.
A partir de agora, o devedor ter um prazo de sessenta dias, contados da
publicao da deciso judicial que deferir o pedido de recuperao judicial, para
apresentar o plano de recuperao. Somente aps esse tempo sua falncia dever
ser decretada (art. 53).

C A M PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

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O plano de recuperao, ao contrrio do que acontecia na concordata, quando o devedor


dispunha unicamente da faculdade de prorrogar prazos de vencimentos das obrigaes
quirografrias ou reduzir seus valores, pode prever outras formas de soluo para a situao
vivenciada, tais como: a ciso, incorporao, fuso ou transformao da sociedade, reduo
salarial dos empregados mediante acordo ou conveno coletiva, venda de alguns bens,
substituio dos administradores, dentre outras, a serem estudadas adiante.
Ainda se comparada com a concordata, a recuperao judicial bem mais
abrangente, pois, enquanto daquela participavam apenas credores quirografrios, que
tinham seus crditos reduzidos no valor, ou modificados os prazos de vencimentos,
a recuperao judicial engloba a totalidade dos credores'. Em outras palavras, tanto
os titulares de crditos de origem trabalhista e fiscal, os com garantia real, como
os quirografrios, dentre os outros, podem estar includos no plano de pagamento
proposto pelo devedor, semelhana do que ocorre na falncia, mas diferentemente
da recuperao extrajudicial, que exclui credores trabalhistas e fiscais.
Apesar da regra geral, a lei comporta excees, no art. 49, pargrafos 32 e 4a,
como veremos no item 2.2.6., frente.
Quanto ao fundamento do instituto, coincidente com o da extinta concordata,
pois tem por objetivo oferecer ao empresrio instrumento para superao de uma
crise econmico-fmanceira, mantendo, portanto, a atividade produtiva desenvolvida,
o que bom para os trabalhadores, que conservam seus empregos; para o pas, por
conta dos ndices econmicos; para o devedor, que continua com seu negcio; e
para os credores, pois suas chances de satisfao dos crditos se mantm.
Em seu teor, a nova lei trouxe disposies comuns recuperao judicial e
falncia, que vo do art. 5a ao art. 46. Nesse mbito, matrias relacionadas
atuao do administrador judicial, ao Comit de. Credores, Assembleia Geral
de Credores, dentre outras, so tratadas de maneira conjunta. J as contidas no
Captulo III (arts. 47 a 74) dizem respeito exclusivamente recuperao judicial.
Merece destaque a distino inserida para as microempresas e empresas de
pequeno porte, que receberam procedimento especial de recuperao judicial,
conforme dispem os arts. 70 a 72, assemelhando-se mais antiga concordata, com
dilatao dos prazos de pagamento das obrigaes quirografrias para trinta e seis
meses, e pagamento da primeira parcela no prazo mximo de cento e oitenta dias.
conseqncia do plano especial de recuperao judicial para microempresa e
empresa de pequeno porte que o aumento de despesa ou a contratao de empregados
passa a depender de autorizao do juiz, aps ouvido o administrador judicial e o Comit
de Credores. Por outro lado, a lei no prev suspenso das aes e execues em face do
devedor, como acontece no processo ordinrio de recuperaojudicial, e tambm na falncia.

283

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

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284

ELSEV IER

Tal procedimento especial, bom que se diga, no exclui a possibilidade de as


microempresas e empresas de pequeno porte requererem a recuperao judicial,
seguindo as normas aplicveis aos demais modelos de sociedade, como exposto
adiante.
A concluso est arrimada no prprio teor do art. 70, caput, que prescreve a
sujeio delas s normas do captulo que trata da recuperao judicial. Em seguida,
j no pargrafo l 2 do mesmo artigo, h o permissivo para as referidas empresas
adotarem plano especial de recuperao judicial, quando devero, ento, se guiar
pelos dispositivos acima citados.
Para as empresas de mdio e grande porte, a lei reservou apenas procedimento
ordinrio, o qual o leitor poder em seguida conferir.
2.2.2.

Caracterizao da Recuperao judiciai

Nesse tpico, so abordados os requisitos principais necessrios instalao


do processo, na conformidade do que disps a Lei n2 11.101/2005.
Assim, para caracterizao da recuperao judicial, faz-se necessria a
combinao dos seguintes requisitos.
DEVEDOR EMPRESRIO - assim como na recuperao extrajudicial, o acesso
recuperao judicial facultado aos devedores empresrios regularmente
constitudos h mais de dois anos, com as mesmas excluses j mencionadas
e repetidas a seguir:
a) empresa pblica;
b) sociedade de economia mista;
c) instituio financeira, pblica ou privada;
d) cooperativa de crdito;
e) administradora de consrcio;
f) entidade de previdncia complementar;
g) sociedade operadora de plano de assistncia sade;
h) sociedade seguradora;
i) sociedade de capitalizao, e outras para as.^quais existam lei especfica
proibindo a concordata, exceo das empresas de servios areos,
conforme a combinao dos arts. 198 e 199.
Igualmente necessrio ao pedido a observncia da exegese contida no art.
48, a saber:

C A M PU S

Captulo 4 Direito falimentar

a) no ser falido e, se o foi, que estejam declaradas extintas, por sentena


transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
b) no ter, h menos de cinco anos, obtido concesso de outra recuperao
judicial;
c) no ter, h menos de oito anos, obtido concesso de recuperao judicial
com base no plano especial para microempresas e empresas de pequeno
porte;
d) no ter sido condenado, ou no ter, como administrador ou scio
controlador (em se tratando de pessoa jurdica), pessoa condenada por
qualquer dos crimes previstos na lei falimentar.
PEDIDO DE RECUPERAO JUDICIAL - da mesma forma que na extinta
concordata, a iniciativa do pedido pertence ao empresrio devedor, nunca aos
seus credores. O pargrafo nico do art. 48 estende a iniciativa ao cnjuge
sobrevivente do empresrio devedor, aos seus herdeiros, inventariante ou scio
remanescente.
A petio inicial dever vir instruda com os seguintes documentos, previstos
no art. 51:
a) exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das
razes da crise econmico-fmanceira;
b) balano patrimonial e demonstrao de resultados acumulados desde o
ltimo exerccio social, e o relatrio gerencial do fluxo de caixa e de sua
projeo, estes relativos aos ltimos trs exerccios, alm dos levantados
especialmente para instruir o pedido;
c) relao nominal completa dos credores, com endereo e dados a respeito
do crdito;
d) relao integral dos empregados, onde constem informaes sobre
funes, salrios, indenizaes e parcelas pendentes de pagamento;
e) certido de regularidade do devedor perante o Registro Pblico
de Empresas, com o ato constitutivo atualizado e nomeao dos
0
g)
h)
i)

administradores;
relao de bens particulares dos controladores e administradores;
extratos bancrios atualizados do devedor;
certides dos cartrios de protestos dos locais da sede e filiais, se tiver;
relao de todas as aes judiciais em que o devedor seja parte, com
estimativa dos valores demandados.

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286

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Observem que no requisito para o pedido a apresentao do plano de


recuperao da empresa, da forma como acontece na recuperao extrajudicial.
Lembrem-se de que, nesta, devedor e credores negociam o plano antes do
requerimento de homologao judicial, proibindo-se, inclusive, aos credores, a
desistncia na adeso, salvo com a anuncia expressa de todos.
J na recuperao judicial, o art. 53 permite que o devedor apresente o plano em
juzo no prazo improrrogvel de sessenta dias, contado do deferimento do processo
de recuperao judicial. No o fazendo, cabe ao juiz decretar a falncia do devedor.
Portanto, se, na recuperao extrajudicial, o plano deve ser apresentado
concomitantemente com o pedido de sua homologao, na judicial, o pedido de
deferimento do processo no necessita estar instrudo com ele, pois o devedor
dispe de um prazo de sessenta dias aps a sentena de deferimento.
Tem o devedor as seguintes possibilidades para a sua recuperao judicial,
qualificadas pelo legislador como meios de recuperao judiciar, previstos no art. 50:
a) concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes
vencidas ou vincendas;
b) ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de
subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos
dos scios, nos termos da legislao vigente;
c) alterao do controle societrio;
d) substituio total ou parcial dos adm inistradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
e) concesso aos credores do direito de eleio em separado de adminis
tradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano especificar;
f) aumento, de capital social;
g) trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade
constituda pelos prprios empregados;
h) reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva;
i) dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem
constituio de garantia prpria ou de terceiro;
j) constituio de sociedade de credores;
k) venda parcial de bens;
1) equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer
natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido
de recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito
rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica;

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Captulo 4 Direito Falimentar

* A SENTENA DE DEFERIMENTO - estando o pedido devidamente


instrudo, nos termos do art. 51, o juiz deferir o processamento da recuperao
judicial do devedor, abrindo prazo de sessenta dias para que ele apresente o
plano de recuperao, sob pena de convolao em falncia (art. 53). Outros
detalhes sobre a sentena esto dispostos adiante, no item 2.2.9.
2.2.3. Sujeitos Passivos da Recuperao judiciai
Assim como na recuperao extrajudicial, s empresrios regularmente
constitudos h mais de dois anos podem obter o deferimento do processo de
recuperao judicial (art. 48, caput).
Outras limitaes impostas pelo legislador figura do devedor que, mesmo
sendo classificado como empresrio, permanece margem do processo, j foram
relacionadas anteriormente. Deve, pois, o leitor reportar-se ao item 2.2.2. deste
Captulo, a fim de observar as restries e os requisitos exigidos na lei.
2.2.4. Sujeito Ativo da Recuperao Judicia!
O sujeito ativo em processo de recuperao judicial ser sempre o devedor
empresrio, com as mesmas exigncias j esboadas no item 2.2.2. deste
Captulo.
Significa afirmar que ele quem detm a competncia para o pedido ao juiz.
Igualmente pode impetrar o pedido o cnjuge sobrevivente do devedor
^j^ssificado como empresrio individual, seus herdeiros ou o inventariante de seu
esplio, todos no prazo de um ano da morte do de cujus, conforme previso do
art. 48, pargrafo nico, assim como o scio remanescente, neste caso quando o
devedor for sociedade empresria dissolvida.

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m) usufruto da empresa;
n) administrao compartilhada;
o)
emisso de valores mobilirios;
p) constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em
pagamento dos crditos, os ativos do devedor.
Importante salientar que o devedor pode- optar por um ou mais meios
disponibilizados para sua recuperao, em qualquer caso, fazendo-o(s) constar(em)
do plano.

287

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2.2.5. rgos da Recuperao Judiciai

Enquanto o procedimento de recuperao extrajudicial se desenvolve de


lima forma mais simplificada, com um mnimo possvel de participao estatal,
a recuperao judicial conta com a interveno dos mesmos rgos da falncia,
ainda que as atribuies contenham diferenas, conforme veremos a seguir.
O J U IZ

a autoridade judiciria designada para presidir o processo, responsabilizando-se


por atos a ele relacionados, tais como: a) nomeao e destituio do administrador
judicial, assim como a fixao de sua remunerao e de seus auxares, conforme
arts. 22, inciso III, pargrafo l 2, 24, caput, e 31, caput; b) deferimento do processo
de recuperao judicial, alm de ordenar a publicao de edital em rgo oficial
com resumo do pedido (art. 52, caput, e pargrafo l 2); c) decretao da falncia
do devedor, em caso de rejeio ao plano de recuperao por parte da Assembleia
Geral de Credores (art. 56, pargrafo 4a), dentre outros.
O MINISTRIO PBLICO
Este rgo atua no processo como fiscal da lei, buscando sempre o cumprimento
de seu papel constitucional na defesa do interesse pblico.
A sentena que deferir a recuperao judicial ordenar a intimao do Ministrio
Pblico, que ter atuao obrigatria no processo, conforme a combinao dos arts. 4a
e 52, V O MP detm atribuio para oferecimento de denncia por crime falimentar,
na forma prevista nos arts. 183 a 188, realando que a omisso do rgo na promoo
da denncia gera direito a qualquer credor habilitado ou ao prprio administrador
judicial para a iniciativa da ao penal privada, que ser subsidiria da pblica.
Outras prerrogativas possui o MP, destacando-se a possibilidade de apresentar
ao juiz impugnao contra a relao de credores a que se refere o art. 7-, pargrafo
2C, ou, mesmo, pedir a excluso de qualquer crdito, quando descoberta falsidade,
dolo, fraude, simulao, erro essencial ou, mesmo, documentos antes ignorados,
conforme a disposio do art. 19, caput.
O ADMINISTRADOR JUDICIAL
A este compete a administrao do processo, sob a im ediata direo e
superintendncia do juiz. O administrador veio a substituir a figura do comissrio
antes existente na concordata preventiva. Pode ser pessoa fsica ou jurdica. No
primeiro caso, ser escolhido algum idneo, preferencialmente advogado, economista,

C A M PU S

Capituio 4 Direito Falimentar

* ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES


Trata-se de rgo criado pela nova lei, cuja regulamentao de constituio e
funcionamento vem expressa em seus arts. 35 a 46.
Compe-se dos titulares de crditos derivados da relao de trabalho ou
decorrentes de acidente de trabalho, dos titulares de crdito com garantia real,
quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral e subordinados.
Ficam de fora apenas a Fazenda Pblica, titular dos crditos fiscais, assim como
os credores por multas contratuais e penas pecunirias decorrentes de infrao s
leis penais ou administrativas, a que se refere o art. 83, VIL
A assembleia rgo deliberativo de deciso colegiada, responsvel por tomar
decises que influenciam diretamente o interesse dos credores, a exemplo da
aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao apresentado pelo
devedor, ou a indicao dos nomes que iro compor o comit de credores.
Percebam que as decises da assembleia so encaminhadas ao juiz, a fim de
dar consecuo aos atos do processo. Assim, na hiptese de a assembleia rejeitar
o plano de recuperao judicial, o juiz dever decretar obrigatoriamente a falncia
do devedor. De outra forma, aps a assembleia indicar os componentes do comit,
o juiz providenciar a nomeao dos mesmos.
COMIT GERAL DE CREDORES
f ^ D r g o de existncia facultativa, tanto na falncia como na recuperao judicial.
Possui atribuies eminentemente fiscalizadoras das atividades do administrador
judicial e do devedor. Seu papel principal zelar pelo bom andamento do
processo e pelo cumprimento da lei, comunicando ao juiz violaes dos direitos
ou ocorrncia de prejuzo aos credores (art. 26, pargrafo 32, inciso I).

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administrador de empresas ou contador. Em se tratando de pessoa jurdica,


obrigatria indicao do profissional responsvel pela conduo do processo, que
no poder ser substitudo sem autorizao do juiz (art. 21, pargrafo nico).
A funo de administrador indelegvel e ele responde por prejuzos que causar
ao devedor ou aos credores, quando provocados por dolo ou culpa (art. 32).
Depois de nomeado, o administrador ser intimado para, no prazo de quarenta
e oito horas, assinar term o de com prom isso de bem e fielmente desempenhar
o cargo (art. 33). Em seguida dever enviar correspondncia a todos os credores
constantes da relao nominal entregue em juzo pelo peticionrio do processo,
dando cincia da data do pedido, visando, sobretudo, elaborao da relao de
credores e consolidao do quadro geral de credores (art. 22, inciso 1, alneas e tj).

289

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

E LSEV IER

Compe-se de at nove membros, sendo trs efetivos e seis suplentes, todos


nomeados pelo juiz, mas indicados pelas classes dos credores, reunidas em
assembleia geral. Dos efetivos, um representar a classe dos credores trabalhistas;
outro, a dos credores com direitos reais ou com privilgios especiais; e o ltimo,
a dos quirografrios e com privilgios gerais. A falta de indicao de algum no
prejudica a constituio do comit (art. 26, pargrafo l c).
No poder integrar o comit a pessoa que, nos ltimos cinco anos, tenha sido
destituda do cargo de administrador judicial ou de membro de comit, seja em
processo de falncia ou de recuperao judicial, ou, mesmo, deixou de prestar
contas no prazo legal ou teve a prestao rejeitada. Tambm so impedidos de
participar os que tiverem relao de parentesco ou de afinidade at o terceiro grau
com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais ou
deles for amigo inimigo ou dependente (art. 30, caput, e pargrafo I a).
Na possibilidade de no existir comit, suas atribuies passam ao administrador
judicial, ou at ao juiz, em caso de incompatibilidade daquele (art, 28).
2.2.6. O Juzo da Recuperao Judicial

O juiz competente para deferir o processamento da recuperao judicial o do


local do principal estabelecimento do devedor, assim entendido como o de maior
volume da atividade econmica. Em se tratando de uma filial que tenha sede fora
do Brasil, ser o juiz do local onde ela se situe (art. 3a).
Instalado o processo, ficam suspensas todas as aes propostas contra o devedor,
uma vez que as reclamaes de crditos devero correr perante a autoridade
judiciria que proferir a sentena. Tal suspenso, contudo, est limitada ao prazo
de cento e oitenta dias, contados do deferimento do processamento da recuperao
judicial, conforme prev o art. 62, pargrafo 4a. Passado esse tempo, voltam a
correr normalmente os prazos prescricionais de todas as aes em face do devedor.
Entretanto, da mesma forma como ocorre na falncia, as questes que envolvam
crditos de origem trabalhista e fiscal, ou outras que demandarem quantia ilquida,
no so atradas ao juzo da recuperao judicial, devendo seguir a tramitao
normal de cada uma.
Entendam que isso no significa a excluso daqueles crditos do plano de
recuperao. Em absoluto, tais crditos devem ser inscritos no quadro geral de
credores pelo valor determinado em sentena, apesar de o desenrolar do processo
no acontecer no juzo da recuperao judicial.
Para reforar a assertiva, vale reproduzir o caput do art. 49, seno vejamos:

CAM PUS

Captuio 4 Difeito Falimentar

Estosujeitos recuperaojudicial todos os crditos existentes nadatadopedido, aindaquenovencidos.


Em seguida, j nos pargrafos 3a e 42 do mesmo dispositivo, esto relacionadas
as excees regra geral, ou seja, os crditos que no podem ser includos no
plano de recuperao. So eles:
titular de crdito que detenha a posio de proprietrio fiducirio de bens
mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente
vendedor de imvel cujos respectivos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias,
ou de proprietrio em contrato de compra e venda com reserva de domnio;
titular de crdito relativo importncia entregue ao devedor, em moeda
nacional, oriunda de adiantamento em contrato de cmbio para a exportao.
No primeiro caso, a lei garante os direitos de propriedade sobre a coisa e a
manuteno das condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se
permitindo, contudo, a retirada do estabelecimento do devedor de bens de capital
essenciais sua atividade empresarial, pelo menos durante o prazo de cento e
oitenta dias de suspenso a que se refere o caput do art. 6a.
2.2.7. Verificao e Classificao dos Crditos

A partir da publicao do edital a que se refere o pargrafo l 2 do art. 52,


contendo o resumo do pedido de recuperao judicial do devedor, juntamente com
a relao nominal dos credores e os valores de cada crdito, tm os credores um
prazo de quinze dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes
ou divergncias quanto aos crditos relacionados (art. 7a, pargrafo l c).
A habilitao de um crdito ato que d conhecimento dvida. O administrador
judicial somente pode incluir no quadro de credores aqueles dos quais tenha cincia.
Caso o titular do direito creditcio no se manifeste em tempo, assume o risco pelo
prejuzo que possa advir de sua omisso, sendo considerada a habilitao retardatria.
O credor retardatrio, tanto na falncia como na recuperao judicial, perder
direito de voto na assembleia (art. 10, pargrafos l 2 e 22). A exceo para os crditos
j^p ^ad o s da relao de trabalho, que mantm o direito, mesmo sendo considerados
retardatrios e, em se tratando de falncia, se na data da realizao da assembleia
geral j houver sido homologado o quadro geral de credores contendo o crdito
retardatrio, hiptese em que esse conferiria direito ao voto. J os titulares de crditos
fiscais no possuem direito de voto na assembleia, conforme foi visto no item 2.2.5.

Direito Empresaria! (Comercia!) Carlos Pimentel

ELSEVIER

Percebam que, at esse momento, o devedor pode ainda no ter apresentado


seu plano de recuperao judicial, pois a lei fixou um prazo de sessenta dias aps
a publicao referida no primeiro pargrafo deste item.
Mas isso no tem importncia, pois, na recuperao judicial, no vigora a ordem de
classificao dos crditos disposta para a falncia, na forma do art. 83, e reproduzida no
item 1.8. deste captulo. Na verdade, cabe ao devedor emprestar ordem de prioridade
no pagamento de suas dvidas, desde que respeitadas as seguintes condies:
a) o plano de recuperao no pode prever prazo superior a um ano
para o pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou
decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido;
b) o plano no poder prever prazo superior a trinta dias para o pagamento
dos crditos por salrios em atraso, relativos aos ltimos trs meses
anteriores ao pedido, limitado a cinco salrios mnimos por trabalhador.
Com relao aos dbitos de natureza tributria, disposio curiosa est prevista
nos arts. 57 e 68. Pelo primeiro, observa-se que requisito obrigatrio concesso
da recuperao judicial a apresentao de certido negativa referente a eles, por parte
do devedor. Significa afirmar que, indiretamente, o legislador concedeu prioridade
ao pagamento dos crditos tributrios, antes de qualquer outro, uma vez que exigiu
do devedor a prova das quitaes. Entretanto, veio o art. 68 permitir o parcelamento
de tais dbitos, tanto pelas Fazendas Pblicas como pelo Instituto Nacional de
Seguro Social - INSS. A respeito desse tema, observem que normalmente as dvidas
tributrias so as que primeiro o devedor em dificuldades deixa de pagar. Portanto,
se a lei no permitisse o parcelamento, seria muito difcil admitir que o devedor
conseguisse quitar a obrigao antes mesmo de iniciar a realizao do plano de
recuperao. De outra forma, a possibilidade de parcelamento toma o art. 57 letra
morta, pois permite ao devedor o pagamento de apenas uma parcela do acordo,
somente para cumprir com a exigncia legal, tomando-se inadimplente das demais.
Ademais, cabe ao devedor elaborar seu plano de acordo com as exigncias da lei,
aderindo aos meios que entender convenientes para sua recuperao, conforme a
disposio do art. 50, sempre lembrando que os titulares por crditos relacionados
nos pargrafos 32 e 4a do art. 49, j reproduzido no item 2.2.6. deste Captulo,
no se submetem a ele.
" ^
2.2.8.

Efeitos Jurdicos da Recuperao Judiciai

Os efeitos advindos do processamento da execuo judicial so sentidos


basicamente pelos titulares de crditos inseridos no quadro geral de credores.

C A M PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

2.2.8.}. Quanto ao Negcio do Devedor

O deferimento do processo de recuperao judicial no traz soluo de


continuidade ao negcio. Pelo contrrio, a empresa deve permanecer com sua
atividade produtiva dentro da normalidade com o devedor e seus administradores
mantidos na conduo da atividade empresarial, mas sob a fiscalizao do comit,
se houver, e do administrador judicial. O art. 64 prev hipteses de afastamento
tanto do devedor como de seus administradores, situao em que seria escolhido
um gestor, indicado pela assembleia geral e nomeado pelo juiz. So elas:
a) houver sido condenado em sentena penal transitada em julgado por
crime cometido em recuperao judicial ou falncia anteriores ou por
crime contra o patrimnio, a economia popular ou a ordem econmica,
previstos na legislao vigente;
b) houver indcios veementes de ter cometido crime previsto na lei
falimentar;
c) houver agido com dolo, simulao ou fraude contra os interesses de seus
credores;
d) constatados gastos pessoais excessivos, despesas injustificveis em relao
ao negcio, houver descapitalizado injustificadamente a empresa ou
realizado operao prejudicial ao funcionamento regular do negcio, e mais,
se simularem ou omitirem crditos da relao de credores apresentados,
ou em se negando a prestar informaes solicitadas pelo administrador
judicial ou pelos demais membros do comit, e, por fim, na hiptese de o
afastamento do devedor estar previsto no prprio plano de recuperao.
Outra possibilidade de afastamento dos administradores est prevista no art.
50, iy ou seja, se constar do plano.
2.2.8.2. Quanto aos Bens do Devedor

O devedor no perde a disponibilidade de seus bens, mas, a partir da distribuio


do pedido, ele no poder alienar bens de seu ativo permanente, salvo evidente
utilidade reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o comit.

Srie Provas e Concursos

Enquanto, na falncia, pudem os observar um a srie de conseqncias


provocadas com a instalao do processo, tanto no negcio como nos bens e
contratos do falido, os efeitos da recuperao judicial so bem mais amenos. Mas,
diferentemente da recuperao extrajudicial, cujos efeitos se resumem aos credores
inseridos no plano de recuperao, eles existem e podem ser relacionados a seguir.

293

Srie Pfovas e Concursos

294

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentei

ELSEVIER

Contudo, estando a venda do bem prevista no plano de recuperao aprovado


em juzo, conforme o permissivo do art. 50, inciso XI, no h qualquer necessidade
de prvia autorizao (art. 66).
Em se tratando da alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas
do devedor, mesmo estando prevista no plano, cabe ao juiz ordenar a realizao
em uma das modalidades previstas no art. 142, quais sejam: leilo por lances orais,
propostas fechadas ou prego.
Em todo caso, o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no
haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive de natureza
tributria, conforme dispe o pargrafo nico do art. 60. Como acontece na
falncia, o permissivo no se aplica quando o arrematante for: a) scio da sociedade
falida ou controlada pelo falido; b) parente do falido ou de scio da sociedade
falida, colateral ou afim, em linha reta ou colateral, at o quarto grau; c) identificado
como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso.
Comparando-se essa disposio com a do art. 141, inciso II, aplicada falncia,
observa-se a ausncia dos crditos de natureza trabalhista, da exegese do art. 60,
pargrafo nico, significando dizer que o comprador de ativos de sociedade em
recuperao judicial herdar dvidas trabalhistas do vendedor. Talvez a excluso
dos crditos trabalhistas no dispositivo tenha sido motivada como proteo aos
empregados, pois seria teoricamente mais fcil para os trabalhadores receberem
seus crditos do comprador dos ativos do que da massa falida. Para os credores
fiscais, estes j contam com uma boa segurana no processo de recuperao judicial,
que a necessria certido negativa dos dbitos, no que pese a possibilidade de
parcelamento, anteriormente comentada.
2.2.8.3. Quanto aos Direitos dos Credores

Repetindo trecho do item 2.2.6., instalado o processo, ficam suspensas todas as


aes propostas contra o devedor, uma vez que as reclamaes de crditos devero
correr perante a autoridade judiciria que proferir a sentena. Tal suspenso, no
entanto, limita-se ao prazo de cento e oitenta dias contado do deferimento do
processamento da recuperao judicial.
^
Entretanto, da mesma forma como ocorre na falncia, as questes que envolvam
crditos de origem trabalhista e fiscal, ou outras que demandarem quantia ilxquida,
no so atradas ao juzo da recuperao judicial, devendo seguir a tramitao normal
de cada uma (o leitor deve se reportar ao mesmo item para observar os crditos que
no podem participar do plano, conforme citao dos pargrafos 3a e 4a do art. 49).

C A M PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

2.2.8.4 . Quanto aos Contratos Celebrados pelo Devedor

Devem ser cumpridos da forma como foram celebrados.


2.2.9.

O Processo de Recuperao judicial

A recuperao judicial tem incio com o deferimento, pelo juiz, do pedido do


devedor. No mesmo ato, dever tambm constar, segundo a disciplina do art. 52:
a) nomeao do administrador judicial;
b) determinao para dispensa da apresentao de certides negativas
normalmente exigidas, exceo para contrataes com o Poder Pblico
ou para recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios;
c) ordem para suspenso de todas as aes ou execues contra 0 devedor,
respeitadas as excees j mencionadas no item 2.2.6. deste Captulo,
para onde 0 leitor deve se reportar;
d) determinao ao devedor para apresentao de demonstrativos mensais
de sua atividade, sob pena de destituio de seus administradores;
e) ordem para intimao ao Ministrio Pblico e para comunicao s
Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o
devedor tiver estabelecimento.
Deferido o processamento, compete aos credores requerer a convocao da
assembleia geral para constituio do comit de credores. Ao devedor, a partir
do deferimento, probe-se a desistncia do processo, salvo com aprovao da
assembleia geral (art. 52, pargrafos 32 e 4a).
Observem que, na recuperao judicial, o juiz defere 0 pedido do devedor sem que
tenha havido a entrega do seu plano de recuperao, que ter um prazo improrrogvel
de sessenta dias, contados desde o deferimento, para 0 envio ao juzo. No plano
que 0 devedor vai explicar como pretende sair da situao de crise, com a escolha
t sm eios apropriados que podero ser os previstos no art. 50, j reproduzidos no
item 2.2.2. deste Captulo, ou outros que entender mais convenientes.
Em qualquer caso, preciso respeitar a exegese do art. 54, que estipula prazo
mximo de um ano para o pagamento dos crditos derivados da legislao do
trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido.

Srie Provas e Concursos

O plano de recuperao implica, ainda, novao dos crditos anteriores ao pedido,


mas com a manuteno das garantias porventura existentes, salvo se houver aprovao
expressa do credor titular da garantia (art. 59, caput, combinado com o art. 50,
pargrafo Ia).

295

296

Direito Empresarial (Comercial) CarSos Pimentel

ELSEVIER

T
Em se tratando de dvidas por salrios atrasados referentes aos trs meses anteriores
ao pedido, o plano deve contemplar o pagamento num prazo mximo de trinta
dias, limitado a cinco salrios mnimos por trabalhador. Contra a deciso que
conceder a recuperao judicial caber agravo, proposto por qualquer credor ou
pelo Ministrio Pblico, conforme a leitura do art. 59, pargrafo 22.
Publicado o plano do devedor, qualquer credor pode se manifestar desfa
voravelmente a ele, no prazo de trinta dias. Neste caso, compete ao juiz convocar
a assembleia geral para deliberar. A deciso da assembleia pode ser: pela aprovao
do plano; por sua alterao (desde que no diminua direitos de credores ausentes),
hiptese na qual se faz necessria a expressa concordncia do devedor; ou pela
rejeio, quando o juiz decretar obrigatoriamente a falncia do devedor (arts.
55 e 56).
Cumpridas as exigncias da lei, o juiz conceder a recuperao judicial do
devedor, desde que o plano no tenha sido contestado por algum credor ou, ainda
que tenha havido qualquer objeo, a assembleia o tenha aprovado.
Para aprovao da assembleia, faz-se necessria a obedincia aos requisitos
impostos pelo art. 45, seno vejamos:
a) voto favorvel dos credores representativos de mais da metade dos
crditos com garantia real, quirografrios, com privilgio especial,
com privilgio geral e subordinados, considerados separadamente por
cada uma dessas classes, restringindo-se aos que estiverem presentes
na assembleia, cumulativamente com a aprovao da maioria simples
dos presentes;
b) quanto aos titulares de crditos decorrentes da legislao do trabalho ou
por acidente de trabalho, a lei exige aprovao pela maioria simples dos
presentes, independentemente do valor de cada crdito, como acontece
com os demais;
c) no ter direito a voto o titular de crdito que no tenha sofrido qualquer
alterao no valor ou nas condies originais de pagamento.
Observem que a aprovao pela assembleia do plano de recuperao no
requisito para a concesso do processo pelo juiz. Esta^somente necessria na
hiptese de haver qualquer objeo de credor.
De outra forma, ainda que o plano no tenha sido aprovado pela assembleia,
ao menos nos termos do art. 45, pode o juiz conceder-lhe aprovao, desde que
no haja tratamento diferenciado entre credores da classe que o houver rejeitado,
e mais, tenha obtido, de forma cumulativa, os seguintes votos (art. 58):

CAM PUS

Captulo 4 Direito Falimentar

a) independentemente das classes (quirografrios, trabalhistas etc.), voto


favorvel de credores que representem mais da metade da soma de todos
os crditos presentes na assembleia;
b) aprovao de apenas duas das classes de credores na forma do art. 45. Significa
a aprovao, por exemplo, pela classe dos quirografrios e dos detentores de
garantia real apenas, desde que obedecido o qurum referido no artigo;
c) voto favorvel de mais de 1/3 (um tero) dos credores da classe
pertencente quele que tenha rejeitado o plano.
Aprovado o plano, a deciso constituir ttulo executivo judicial (art. 59,
pargrafo l 2) e o devedor permanecer em recuperao judicial pelo prazo mximo
de dois anos. Caso suas obrigaes sejam cumpridas em um lapso de tempo
inferior, aquele perodo ser menor (art. 61). De outra forma, contemplando o
plano de obrigaes com prazos superiores quele, o devedor sair do processo
de recuperao (via sentena do juiz), mas continuar vinculado ao plano.
O pargrafo P do mesmo art. 61 prev a convolao da recuperao judicial em
falncia, caso seja descumprida qualquer obrigao prevista no plano, durante aquele
perodo. Neste caso, dispe o pargrafo 2a, os credores tero restabelecidos seus direitos
e garantias nas condies originariamente contratadas, e deduzidos os valores j pagos.
Ocorrendo o descumprimento aps o prazo de dois anos, compete a qualquer
credor requerer a respectiva execuo da dvida no cumprida (lembrem-se de que o
ato de concesso da recuperao judicial tem fora de ttulo executivo), ou a falncia
do devedor, pois, como prev o art. 94, inciso 111,alnea g, configura-se ato de falncia.
Por fim, o art. 63 dispe que, uma vez cumpridas todas as obrigaes vencidas
no prazo mximo de dois anos, o juiz decretar por sentena o encerramento da
recuperao judicial, alm de anunciar algumas providncias para concluso do
processo.

3.

Liquidao Extrajudicial de instituies Financeiras

3.1.

Disposies Preliminares

Q Brasil possuidor do maior sistema financeiro da Amrica Latina. So diversas


organizaes bancrias que interferem diretamente no fomento da economia de
nosso, pas, recebendo depsitos e emprestando recursos. Todas devem contar
com a credibilidade da populao, que confia nelas suas poupanas, esperando
ter garantidos seus crditos.

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ELSEVIER

Imaginemos, ento, a instabilidade monetria, financeira e econmica que sucederia,


na hiptese de uma quebradeira geral de nossas instituies financeiras. Sim, porque
haveria uma corrida natural dos depositantes aos bancos, a fim de resgatarem seus
valores, fato que traria enormes conseqncias, inclusive sociais, ao nosso pas.
Pensando nisso, o Govemo Federal procurou proteger o sistema de possveis
falncias, procedimento prprio das sociedades empresrias em geral, quando os
credores daquelas se veem diante de um concurso geral de credores, cuja finalidade
o rateio do ativo da sociedade falida, em prol do passivo da entidade. Na prtica,
quase certo que a falncia sepulta as chances da maioria dos credores de terem
satisfeitos seus direitos, pois, quando acontece, normalmente as dvidas suplantam
em muito os bens e direitos do falido.
Foi com base nessas premissas que surgiu a Lei Federal nQ6.024, de 13 de maro de
1974, dispondo sobre a interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras,
assim como o Decreto-Lei n2 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, que instituiu o regime
de administrao especial temporria, igualmente aplicado s instituies financeiras.
Esses institutos, longe de serem os ideais, no afastam completamente a
possibilidade de falncia dos bancos, como veremos adiante, mas podem ser um
remdio para estancar uma crise no setor, pois seus efeitos so menos drsticos, se
comparados com os da falncia, sobretudo em se tratando da interveno ou do
regime de administrao especial temporria, quando possvel o soerguimento
da pessoa jurdica, com a normalizao de suas atividades.
Mesmo no caso da liquidao extrajudicial, quando se d a extino da pessoa
jurdica, o processo conduzido com menores empecilhos que na falncia (esta
regulada pelo Decreto na 7.661/1945), tendo em vista ser o Banco Central do Brasil
competente para dar seqncia a ele. Melhor seria uma fiscalizao preventiva eficaz,
capaz de coibir desmandos e operaes fraudulentas por parte dos administradores.
A Nova Lei de Falncias no alterou as normas referentes a esses regimes.
A seguir, veremos os pormenores de cada um dos trs institutos, com maior
nfase para o da liquidao extrajudicial, por ser mais questionado nos concursos.
3.2.

Interveno

3.2.1. Conceito

Ws

Encontra guarida nos arts. l c a 14 da Lei n2 6.024/1974.


Constitui-se num regime que visa reorganizao das instituies financeiras,
privadas ou pblicas, no federais, a partir de sua recuperao econmicofmanceira.

Captulo 4 Direito Falimentar

C A M PU S

Sob essa tica, o legislador objetivou evitar a liquidao extrajudicial da empresa


que enfrenta dificuldade momentnea, cuja natureza dos fatos observados possui
menor relevncia, quando comparados com outros ensej adores da liquidao
extrajudicial, pelo menos primeira vista.
Notem que, embora a finalidade seja o saneamento da instituio, a interveno
nem sempre garantia de que isso v ocorrer, tanto que pode haver a converso
em liquidao extrajudicial ou, mesmo, falncia, a depender da gravidade dos fatos
apurados no decorrer do processo de interveno, que no poder ultrapassar o
prazo de seis meses, prorrogvel uma nica vez por igual perodo.
Durante aquele tempo, a instituio continuar operando na busca de seu
objetivo social, contraindo direitos e obrigaes, desta feita sob a execuo de um
interventor, nomeado pelo Bacen, com plenos poderes de gesto, exceo de
atos que impliquem disposio ou onerao do patrimnio da sociedade, assim
como admisso e demisso de funcionrios, que necessitam de prvia e expressa
autorizao do Banco Central.
3.2.2. Causas
O art. 2a da mesma lei enumerou as hipteses para sua ocorrncia. So elas:
prejuzo oriundo de m administrao, pondo em risco seus credores;
infraes legislao bancria, no resolvidas aps atuao do Banco
Central;
mora injustificada de ttulo executivo ou ato de falncia, conforme art. 94
da Nova Lei de Falncias, quando possvel evitar tanto a falncia como
a liquidao extrajudicial.
3.2.3. Sujeito Ativo
A interveno ser sempre decretada pelo Banco Central, ex officio, ou a pedido
dos administradores da instituio financeira, se o respectivo estatuto conferir-lhes
esta competncia (art. 3a).
Sujeito Passivo
Sujeitam-se ao regime, de acordo com a combinao dos arts. Ia e 52, com o
art.32 da Lei na 10.190/2001:
instituies financeiras, pblicas ou privadas, no federais;
cooperativas de crdito;

Sfie Provas e Concursos

300

Direito Empresarial (Comercial) Carios Pimentei

ELSEV IE R

sociedades distribuidoras de ttulos e valores mobilirios no mercado de


capitais;
corretoras de cmbio;
seguradoras;
sociedades de capitalizao;
sociedades de previdncia privada;
sociedades arrendadoras, com objeto exclusivo na operao de leasing.
3 .2 .5 . Efeitos da Interveno

Desde sua decretao, a interveno provoca (art. 6a):


suspenso da exigibilidade das obrigaes vencidas, no sentido de os
credores no poderem cobrar seus crditos enquanto durar o regime;
suspenso da fluncia do prazo das obrigaes a vencer;
inexigibilidade dos depsitos j existentes poca de sua decretao,
significando afirmar que os clientes, detentores de recursos sob a guarda
da instituio, tero que aguardar o termo final do regime, torcendo para
que o mesmo no seja convertido em liquidao extrajudicial ou, mesmo,
falncia, pois suas chances de reaver os crditos, a sim, seriam bastante
reduzidas. De outra forma, os credores cujos direitos constituram-se
posteriormente interveno podem exerc-los normalmente, pois no
so atingidos pelos seus efeitos;
suspenso do mandato dos administradores da instituio, sim ul
taneamente decretao da interveno, que ser conduzida pelo
interventor.
3.2.6. O Processo de Interveno
Decretada a interveno, o interventor ser investido de imediato em suas
funes, mediante Termo de Posse", lavrado no livro Dirio da entidade. Ao
assumir, o interventor tomar as seguintes medidas: a) arrecadar todos os livros
e documentos da instituio; b) levantar balano geral e inventrio.
%ri&
Dentro de sessenta dias contados da posse, prorrogveis se necessrio, o interventor
entregar ao Bacen relatrio contendo: a) exame da escriturao e da situao econmicofmanceira da entidade; b) indicao dos atos e omisses danosas eventualmente
verificados; c) proposta justificada das providncias a serem tomadas pelo Banco Central
(estas podem ser dirigidas antes mesmo da apresentao do relatrio).

C A M PU S

Captulo 4 Direito Falimentar

vista do relatrio, dependendo do que for apurado, o Bacen poder: a) cessar


a interveno, retomando situao jurdica anterior; b) manter a interveno, at
o prazo limite de seis meses, prorrogvel por igual perodo; c) decretar a liquidao
extrajudicial da entidade; d) autorizar o interventor a requerer a falncia, quando
o ativo da entidade for inferior metade dos crditos quirografrios (aqueles que
no gozam de qualquer preferncia no recebimento, a exemplo de um cheque
ou de uma nota promissria no lastreados em garantia real) ou, mesmo, devido
gravidade dos fatos apurados, ou at em conseqncia da complexidade dos
negcios.
Percebam que o termo final da interveno acontece pela materializao das
seguintes hipteses: a) esgotado o prazo de seis meses, que pode ser prorrogado;
b)pela normalizao da situao, a critrio do Bacen; c) se decretada a liquidao
extrajudicial; d) pela decretao da falncia.
3.3.

Liquidao Extrajudicial

3.3.1. Conceito
Sob a tica do Direito Comercial, liquidao significa a alienao de todo o
ativo de uma empresa, a fim de saldar seu passivo, operao que leva extino
da pessoa jurdica.
possvel acontecer a qualquer momento, desde que configurada uma das
hipteses de dissoluo da sociedade, previstas na Lei das Sociedades Annimas,
se for companhia, ou no Cdigo Civil, para as demais sociedades. conhecida por
liquidao ordinria, que pode ser conduzida pelos prprios rgos da sociedade,
sem a participao do Poder Judicirio, ou pela autoridade judiciria. Nesses casos,
podemos nomin-las de liquidao extrajudicial e liquidao judicial, respecti
vamente, pelo simples fato de haver, ou no, a participao do Poder judicante.
Entrementes, quando se tratar de instituies financeiras e afins, pblicas ou
privadas, no federais, o processo de liquidao conduzido pelo Banco Central
do Brasil, que assume um papel similar ao do juiz nas liquidaes judiciais, com
as regras definidas na Lei ns 6.024/1974.
liquidao extrajudicial de instituies financeiras , portanto, um processo
administrativo, e no judiciai, embora se sujeite ao controle do Poder Judicirio,
decretado pelo Banco Central do Brasil, que visa execuo concursal da entidade,
significando afirmar que todos os bens e direitos da liquidanda devero ser
vendidos, a fim de que sejam saldadas suas obrigaes.

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ELSEVIER

Esse procedim ento no exclui a possibilidade de falncia das mesmas


organizaes, como veremos adiante, que igualmente uma forma de execuo
concursal, s que decretada pela autoridade judiciria.
De outra forma, o art. 53 da Lei n2 6.024/1974 proibiu a concordata para as
mesmas entidades. A propsito, o art. 198 da Nova Lei de Falncias vedou a
recuperao judicial e extrajudicial para as empresas antes proibidas de requererem
concordata, exceo daquelas de transporte areo.
Uma instituio sob aquele regim e tem de im ediato afastados seus
adm inistradores, pois o Hquidante que assumir os poderes de gesto,
competindo-lhe, dentre outras tarefas; a nomeao e demisso de funcionrios, a
representao da sociedade em juzo, a alienao dos bens, neste caso processada
atravs de licitao, e com prvia autorizao do Bacen.
3.3.2.

Causas

O decreto de liquidao extrajudicial modalidade de ato administrativo


vinculado, pois apenas com base nas hipteses legais que pode ser expedido,
de ofcio ou a requerimento dos prprios administradores da entidade, se seu
estatuto permitir, ou do interventor, em se tratando de entidade que j esteja sob
o regime de interveno.
So causas para a decretao de ofcio:
ocorrncias que comprometam a sade econmica ou financeira,
especialmente inadimplncia de ttulo executivo, ou qualquer outro ato
ensejador de falncia, conforme especificao no art. 94 da Nova Lei de
Falncias;
violao grave das normas legais e estatutrias disciplinadoras da atividade
da instituio, bem como determinaes do Conselho Monetrio Nacional
ou do Banco Central;
prejuzo que sujeite a risco anormal seus credores quirografrios;
morosidade em dar incio (quando, cassada a autorizao para funcionar,
a instituio no comear em noventa dias sua liquidao ordinria) ou,
at, em conduzir a liquidao ordinria da instituio.
Percebam que h certa coincidncia de motivos para a decretao da interveno
ou da liquidao extrajudicial. Basta ver as hipteses que se referem ocorrncia
de prejuzo ha instituio, ou aquela relacionada s mesmas causas para a falncia.
O que ir ento definir se ela se submeter a um ou outro regime ser a gravidade
dos fatos mencionados, julgada a critrio do Bacen.

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Captulo 4 Direito Faimentaf

3.3.3. Sujeito Ativo


Apenas o Banco Central do Brasil tem competncia para a decretao, ex officio,
ou a pedido dos administradores da instituio financeira, se o respectivo estatuto
conferir-lhes esta competncia (art. 15) ou, ainda, por proposta do interventor,
na hiptese de a entidade j se encontrar sob interveno.
3.3.4. Sujeito Passivo
Sujeitam-se ao regime, de acordo com a combinao dos arts. I 2 e 52, alm de
diplomas complementares (Lei na 10.190/2001), as seguintes instituies:
* instituies financeiras, pblicas ou privadas, no federais;
* cooperativas de crdito;
* sociedades distribuidoras de ttulos e valores mobilirios no mercado de
capitais;
* corretoras de cmbio;
* seguradoras;
* sociedades de capitalizao;
* sociedades de previdncia privada;
* sociedades arrendadoras, com objeto exclusivo na operao de leasing.
3.3.5. Efeitos da Liquidao Extrajudicial
Os principais efeitos do regime relacionados aos direitos e obrigaes da
liquidanda esto discriminados no art. 18. So eles:
* suspenso das aes e execues antes iniciadas, assim como na proibio
de intentarem-se quaisquer outras contra a liquidanda, 0 que implica a
impossibilidade de ser decretada sua falncia, ao menos a pedido de algum
credor, pois j vimos que 0 Bacen pode autorizar o liquidante a requer-la;
* vencimento antecipado das obrigaes da liquidanda, no sentido de
equalizar os crditos para uma mesma data (a do decreto), a fim de serem
calculados os juros devidos. Isso no significa a garantia de recebimento
por parte dos credores, mas uma tentativa de trazer para um mesmo dia
a base para cmputo daqueles encargos;

Sfie Provas e Concursos

Conclui-se que, no que pese a modalidade vinculante do ato que instalar o


regime, o legislador permitiu ao Banco Central atuar de forma discricionria no
momento de escolher entre a interveno ou a liquidao extrajudicial, tudo
objetivando a soluo que melhor repercuta no mercado financeiro e de capitais.

303

Direito Empresarial (Comercia!) Carlos Pimentei

ELSEV IER

inexigibilidade das clusulas penais dos contratos unilaterais vencidos;


no fluncia de juros incidentes sobre as obrigaes, e posteriores
liquidao, o que lgico, tendo em vista o vencimento antecipado que
provoca nas mesmas;
a interrupo da prescrio relativa a todas as obrigaes devidas pela
liquidanda;
quanto correo monetria incidente sobre as obrigaes, o Decreto-Lei
na 1.477/1976 veio modificar a alnea/ do mesmo art. 18, no sentido de
tom-la devida;
com relao aos administradores, estes perdem seus mandatos, desde a
decretao.
3.3.6. O Processo de Liquidao Extrajudicial
As regras aplicadas ao processo de interveno tambm norteiam o da liquidao
extrajudicial, pelo menos em sua parte inicial.
Com a decretao, o liquidante ser investido de imediato no cargo, mediante
Termo de Posse, lavrado no livro Dirio da entidade, aps o que tomar as
seguintes medidas: a) arrecadar todos os livros e documentos da instituio; b)
levantar balano geral e inventrio.
Dentro de sessenta dias contados da posse, prorrogveis se necessrio, o
liquidante entregar ao Bacen relatrio contendo: a) exame da escriturao e
da situao econmico-ftnanceira da entidade; b) indicao das omisses e atos
danosos eventualmente verificados; c) proposta justificada das providncias a
serem tomadas pelo Banco Central (estas podem ser dirigidas antes mesmo da
apresentao do relatrio).
vista do relatrio, o Banco Central decidir dentre uma das alternativas:
a) autorizar o liquidante a continuar com o processo de liquidao; b) autorizlo a requerer a falncia da entidade, quando seu ativo for inferior metade do
passivo quirografrio ou se houver fundados indcios de crime falimentar, tudo
conforme dispe o art. 21.
Se a opo for pela continuidade da liquidao, o liqnante dever providenciar
em jornal de grande circulao aviso aos credores para que declarem os respectivos
crditos, n prazo de vinte a quarenta dias, ficando dispensados dessa medida os
titulares de depsitos ou de letras de cmbio cujo aceite seja da prpria instituio
liquidanda.

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Capituio 4 Difeito Falimentar

Essa iniciativa tem a finalidade de dar conhecimento dvida, similitude do


que feito na falncia, quando se organiza o quadro geral de credores, respeitada
a mesma ordem do processo falimentar.
Observem que, diferente da interveno, invariavelmente a liquidao
extrajudicial ir acarretar o fim da pessoa jurdica, pois, uma vez instalada, apenas
cessar numa das seguintes hipteses: a) se os interessados (credores) tomarem para
si o prosseguimento da atividade econmica da empresa, sob critrio do Bacen;
b) por transformao em liquidao ordinria; c) com a baixa no registro pblico
competente, aps aprovadas as contas do liquidante; d) com a baixa no registro
pblico competente, ao final de um possvel processo falimentar.
3.3.7* Responsabilidade dos Administradores
A responsabilidade aqui tratada atinge os administradores tanto no regime de
liquidao extrajudicial, como nos de interveno ou de administrao temporria,
que estudaremos em seguida.
Preceitua o art. 40 que os administradores de instituio sujeita a um daqueles
regimes respondem solidariamente pelas obrigaes por elas assumidas durante
suas gestes, limitada a responsabilidade ao montante dos prejuzos causados.
Essa responsabilidade objetiva, ou seja, independe de culpa ou dolo por parte
do agente.
Parte da doutrina costuma compar-la com a responsabilidade dos sciosgerentes das sociedades em comandita por aes, quando esses agentes respondem
solidariamente, entre eles, pelos atos de gesto cometidos por algum.
Posteriormente, com edio da Lei n2 9.447/1997 (art. I2), em combinao com
o Decreto-Lei ns 2.321/1987 (art. 15), que instituiu o regime de administrao
especial temporria, a solidariedade referida no pargrafo antecedente foi estendida
aos controladores daquelas instituies (so as pessoas naturais ou jurdicas que
detm percentual de participao no capital social a tal ponto de garantir-lhes o
poder de decidir as questes deliberadas na assembleia, independentemente de
serem, ou no, administradores).
^ N a conformidade do art. 41, o Banco Central detm competncia para instaurar
inqurito, a fim de apurar as causas que levaram a entidade quela situao, assim
como a responsabilidade dos administradores. Essa investigao deve partir da
observao do balano geral que deve ser levantado pelo liquidante ou pelo
interventor.

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ELSEV IER

Concluindo-se pela ocorrncia de prejuzo, o rgo do Ministrio Pblico ser


competente para promover, junto ao Poder Judicirio, ao de responsabilidade
civil contra os responsveis. No o fazendo em trinta dias, qualquer credor parte
legtima para intent-la.
De outra forma, se a concluso for pela inexistncia de prejuzo, arquivam-se
as peas do inqurito no prprio Banco Central.
A fim de garantir o cumprimento da obrigao, o legislador procurou cercar-se
de algumas garantias. Foi assim que previu, no art. 36, a indisponblidade dos
bens (salvo os inalienveis) dos administradores da instituio que exerceram
suas funes nos doze meses anteriores' decretao do regime, desde a edio
do decreto.
A princpio, essa medida atinge diretores e membros do conselho de adminis
trao. Para ser extensiva aos membros do conselho fiscal, o Bacen precisa encaminhar
proposta ao Conselho Monetrio Nacional, que concordar com ela ou no.
3.4.

Administrao Especial Temporria

3.4-1- Conceito
Institudo pelo Decreto-Lei nc 2.321/1987, esse regime objetiva evitar a
liquidao extrajudicial de instituies financeiras e assemelhadas, possibilitando
uma reorganizao administrativa e financeira. Para tanto, uma vez decretado
pelo Bacen, afastam-se de imediato os administradores e membros do conselho
fiscal da instituio (ver responsabilidade dos administradores no item 3.3.7), que
sero substitudos por um conselho diretor, nomeado pelo banco, com atribuies
de gesto (dependem de prvia autorizao atos que impliquem onerao do
patrimnio), com tantos membros quantos forem necessrios para a conduo
dos negcios sociais, e destituveis a qualquer tempo pelo Banco Central.
Observem que, igualmente ao regime de interveno, a administrao especial
temporria no conduz ao fim da pessoa jurdica, ou pelo menos no esse seu
objetivo. Diferenciam-se, contudo, nos seguintes aspectos: a) quanto ao prazo de
durao; b) quanto aos efeitos; c) quanto ao agente; d) quanto s causas.
Com relao ao prazo, vimos que a interveno no pode se estender por tempo
superior a doze meses. J a administrao especial temporria no tem limite
mximo de'durao prefixado, sendo definido no ato do Bacen que a decretar.
Quanto aos efeitos, a administrao especial no afeta o curso regular dos
negcios, permanecendo os credores com os mesmos direitos que tinham antes

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Captulo 4 Direito Falimentar

da sua instalao. Isso quer dizer que, se na interveno os depositantes existentes


poca de sua decretao ficam com seus crditos inexigveis, a administrao
especial temporria no provoca qualquer interferncia sobre eles.
Outra distino quanto ao agente que ir assumir os poderes de gesto.
Enquanto a interveno conduzida por um interventor, a administrao especial
temporria o por um conselho diretor. Ambos, contudo, so nomeados pelo
Banco Central.
Por ltimo, as causas que ensejam um e outro regime so diversas. Estas veremos
no tpico seguinte.
3.4.2. Causas
O art. Ia do Decreto-Lei na 2321/1987 tratou de relacionar as causas ensejadoras
do regime. So elas:
* prticas reiteradas de operaes contrrias s diretrizes d poltica
econmica ou financeira traadas em lei federal;
* existncia de passivo a descoberto;
* descumprimento das normas referentes conta de reservas bancrias,
mantida no Bacen;
* gesto temerria ou fraudulenta de seus administradores;
* ocorrncia de qualquer das razes ensejadoras tanto da interveno, como
da liquidao extrajudicial, conforme se depreende da leitura da alnea
e do mesmo artigo, em combinao com o art. 4S da Lei n2 9.447/1997.
Conclui-se que sempre 0 Banco Central pode optar por uma medida menos
drstica ou que menos afete a vida dos credores da instituio, mesmo se
configurado motivo para interveno, ou, at, liquidao extrajudicial. claro
que o que vai nortear a deciso do banco a gravidade dos fatos inicialmente
observados, assim como a possibilidade de recuperao da instituio.
3.4-3. O Processo de Administrao Especial Temporria
Os membros do conselho diretor so investidos de imediato nas respectivas
es, independentemente da publicao do ato.
Ao conselho incumbe: a) eleger, dentre seus membros, o presidente; b) fixar
atribuies de cada um de seus membros; c) arrecadar livros e documentos da
instituio, levantar inventrio e balano geral, assim como entregar, no prazo de'
sessenta dias, relatrio ao Banco Central contendo, dentre outras informaes,
proposta das providncias que lhe paream convenientes instituio.

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e l s e v ie r

O conselho prestar contas ao Banco Central do Brasil, quando cessar o regime


ou a qualquer tempo, se solicitado.
A administrao temporria cessar nas seguintes hipteses:
se a Unio Federal assumir o controle acionrio da instituio;
pela ocorrncia de transform ao, incorporao, fuso, ciso ou
transferncia do controle acionrio;
6 pela normalizao da situao, julgada a critrio do Banco Central;
pela decretao da liquidao extrajudicial.
Com o objetivo de evitar uma crise no setor financeiro, foi criado, em nosso
pas, o Proer, que era um programa para recuperao de instituies financeiras
em crise. Por meio dele, o Bacen podia autorizar o saque de recursos da reserva
monetria, a fim de honrar o pagamento d obrigaes das instituies sob os efeitos
de um dos trs regimes, mediante cesso ao prprio banco dos correspondentes
crditos, direitos e aes a serem efetivados pelos respectivos titulares. Sua vigncia
estendeu-se at dezembro de 1995.
De outra forma, a Constituio Federal de 1998 havia previsto, em seu art. 192,
inciso VI, a criao de fundo ou seguro objetivando proteger a economia popular
contra intempries do sistema financeiro, desde que no houvesse participao
de recursos da Unio Federal.
Com essa premissa foi criado o Fundo Garantidor de Crditos, que nada mais
do que uma instituio privada capaz de garantir a solvncia de crditos em
poder das instituies financeiras, quando submetidas falncia ou liquidao.
De acordo com o estatuto do Fundo, so garantidos pelo FGG:
1) depsitos vista ou sacveis mediante aviso prvio;

2) depsitos a prazo, com ou sem emisso de certificados (CDB/RDB);


3) letras de cmbio;
4) letras imobilirias;
5) letras hipotecrias.
No esto na abrangncia de proteo os fundos de investimentos. Justificase a ausncia no fato de o patrimnio dos fundos apenas ser administrado pelas
instituies financeiras no fazendo parte delas, tanto que se advir algum problema
com o banco basta a assembleia de investidores buscsff outro agente financeiro
para administr-lo.

Exerccios

1.

(ESAF/AFTN/1989) O s contratos bilaterais de uma empresa, cuja falncia


foi decretada:
a) so declarados rescindidos antecipadamente, na data da decretao da falncia;
b) no so rescindidos automaticamente na data da decretao da falncia,
mas o produto de sua execuo ser obrigatoriamente contabilizado parte,
separadamente da massa falida;
c) tm sua execuo interrompida peia decretao da falncia, devendo ser retomada
aps a sentena que encerre o processo falimentar;
d) no so afetados pela falncia, devendo ser cumpridos pelo sndico, em qualquer
hiptese;
e) no so rescindidos pela falncia e podem ser executados pelo sindico, se achar
de convenincia para a massa.

2.

(ESAF/AFTN/2001) A ineficcia de certos atos praticados pelo devedor,


antes de declarao de falncia, depende de:
a) ser provada fraude contra credores;
b) causarem danos adicionais aos credores, alm daqueles decorrentes da falncia;
c) serem potencialmente benficos para o devedor;
d) terem, em geral, sido praticados no perodo suspeito;
e) serem anulados.

3.

(JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO - 22* REGIO/T994) A sentena


dedaratria de falncia:
a) interrompe a prescrio de todas as obrigaes do falido;
b) ocasiona o vencimento antecipado somente das obrigaes quirografrias;
c) suspende a prescrio das obrigaes do falido;
d) restrita aos credores comerciantes;
e) prolatada por juiz da justia Federal.
(PROCURADOR DO INSS/1993) A fixao do termo legal da falncia
importante na:
a) continuidade dos negcios do falido;
b) no importante;
c) propositura de ao pau liana;
d) ineficacizao de negcios;
e) valorao dos crditos admitidos.

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ELSEV IER

(ESAF/AUDITOR DA PREFEITURA DO RECiFE/2003) A decretao da falncia


ocorre quando:
a) o comerciante no tiver crdito na data do pedido;
b) na impontualidade ou nsoivabilidade do comerciante;
c) em face do no pagamento de impostos apurado pela fiscalizao;
d) na eventualidade de nsoivabilidade do empresrio;
e) no forem pagas dvidas garantidas por hipoteca.
(ESAF/AUDITOR FISCAL DA RECEITA FEDERAL ~ AFRF/2002) A legislao
falimentar prev a revocao de atos praticados pelo falido antes da falncia
por fora de:
a) fraude contra credores no perodo suspeito da falncia;
b) declarao de ineficcia;
c) conluio para beneficiar um ou poucos credores durante o perodo de concordata
preventiva da falncia;
d) pagamento de obrigaes naturais antes da falncia;
e) declarao de ilegalidade.
(FCC/MP - PE/2002) Tendo sido decretada a falncia de uma empresa, entre
os efeitos decorrentes esto aqueles quanto aos bens do falido. Nesse caso:
a) o falido perde a disposio, a administrao, bem como a propriedade de seus bens;
b) o falido no perde a propriedade de seus bens, apenas perdendo a disposio e
a administrao deles;
c) sero tambm passveis de arrecadao os bens dotais e os particulares da
mulher do falido;
d) a impenhorabilidade extingue-se, sendo lcita a arrecadao dos bens encontrados
nessa qualidade;
e) sero atingidos todos os bens do devedor, salvo direitos e aes existentes na
poca de sua decretao e os adquiridos no curso do processo.
(ESAF/AUDITOR FISCAL DA RECEITA FEDERAL/2002) Na hiptese de falncia
de instituio financeira, aplicam-se as regras de liquidao extrajudicial,
quanto indisponibilidade de bens:
a) ao controlador e administradores, poca do ato da autoridade administrativa;
b) a todos os administradores exercentes de cargos, poca da decretao da liquidao;
c) apenas ao controlador e aos seus parentes em iinha reta;
d) a todos e quaisquer administradores, eleitos e ocupantes de cargos nos doze
meses anteriores decretao da liquidao;
e) apenas aos ltimos administradores antes da liquidao extrajudicial.
(ESAF/AUDITOR FISCAL DO INSS/2002) Nas liquidaes extrajudiciais,
compete ao liquidante nomeado pelo Banco Central do Brasil:
a) administrar a instituio financeira para o fim de recuper-la;
b) administrar a instituio financeira de forma a p<ar todos os depositantes e
investidores;
c) impedir que os administradores retomem suas funes quando tiverem exercido
suas. funes de forma temerria;
d) promover a reorganizao das atividades, a fim de manter a concorrncia no
mercado;
e) tomar as medidas necessrias para iiquidar o ativo e solver as obrigaes.

C A M PU S

CaptuJo 4 Direito Famentar

10.

<ESAF/AUDiTOR FISCAL DO N5S/2002) Decretada a liquidao extrajudicial


de uma instituio financeira peio Banco Central do Brasil:
a) os diretores respondem solidariamente pelo prejuzo apurado no balano especia!
saneado;
b) o controlador responde solidariamente pelo passivo a descoberto e os membros
do conselho de administrao respondem se ficar caracterizada a sua omisso;
c) o liquidante pagar integralmente os depositantes com recursos do fundo
garantidor de crditos;
d) no h credores privilegiados, pagando-se todos eles na fora da massa;
e) fica impossibilitada a decretao de sua falncia pelo Judicirio.

11.

(ESAF/AUDITOR FISCAL DO INSS/2002 2003) A liquidao extrajudicial


disciplinada pela Lei nfi 6.024/1374 visa a:
a) superar as dificuldades tpicas das execues coletivas tal como prescrito no
Decreto ntt 7.661/1945;
b) dar aos aplicadores, credores das instituies financeiras, suporte normativo
para exercerem suas pretenses;
c) criar condies mais eficientes para atender ao rateio dos crditos contra as
instituies financeiras por qualquer credor;
d) impedir pedidos de falncia contra instituies financeiras por qualquer credor;
e) garantir igualdade entre credores de mesma classe nos rateios da massa.

12.

(FCC/PROCURADOR DO ESTADO DO RGS/1998) Segundo a legislao


brasileira, as instituies financeiras pblicas no federais:
a) podem impetrar concordata, mas no esto sujeitas liquidao extrajudicial;
b) podem impetrar concordata e esto sujeitas liquidao extrajudicial requerida
pelo Banco Centra! do Brasil;
c) no podem impetrar concordata, mas esto sujeitas ao regime de administrao
especial temporria e liquidao extrajudicial, ambos decretados pelo Banco
Central do Brasil;
d) no podem impetrar concordata, mas esto sujeitas liquidao decretada e
executada pela Comisso de Vaiores Mobilirios, em se tratando de companhias
abertas;
e) no podem impetrar concordata, mas esto sujeitas administrao judicial
temporria requerida pelo Banco Central do Brasii e executada por um conselho
nomeado e supervisionado pelo juiz competente para decretar o regime especial.

13.

(UnB - CESPE/juiz Federai Substituto da 5a Regio/2005) Acerca da


recuperao judicial, extrajudicial e da falncia do empresrio ou da
sociedade empresria, julgue os itens seguintes.
a) ( ) No pedido de recuperao judicial, a petio inicial deve ser instruda com
as demonstraes contbeis do empresrio relativas aos cinco ltimos
exerccios.
b) ( ) O Ministrio Pblico parte legtima para impor recurso de agravo contra a
deciso que conceder pedido de recuperao judicial.

3|

Captulo

Contratos

!.

Disposies Preliminares

Dependendo das relaes jurdicas que nascem com o vnculo contratual, o


ordenamento jurdico brasileiro comporta dois ramos bem distintos de contratos.
Em um, existe a participao do setor pblico, colocado em situao de supremacia
em relao aos particulares, podendo impor sua vontade de forma a privilegiar o
interesse coletivo sobre o privado. So os chamados contratos administrativos,
celebrados pelos gestores pblicos, quando do desenvolvimento da atividade
precpua da administrao.
Dessa forma, quando uma Prefeitura contrata uma empresa, para efetuar a coleta
de lixo no Municpio, est concretizando um contrato administrativo. De outra
sorte, se o mesmo Poder Municipal resolver adquirir um aparelho de televiso para
equipar o Gabinete do Prefeito, o faz sob a regncia de um contrato regulamentado
pelo Direito Privado, numa situao de absoluta equivalncia com o particular.
Os primeiros so objeto de estudo do Direito Administrativo, enquanto os
demais competem ao Direito Privado.
Essa distino ainda no o bastante para delimitarmos o universo de nosso
estudo. Precisamos estabelecer o campo de abrangncia entre os variados contratos
regidos pelo Direito Privado. Assim, o Direito reconhece a existncia das seguintes
espcies de contratos privados:
CONTRATOS DE TRABALHO - so regidos pelas normas da legislao
trabalhista, sendo objeto de estudo no Direito do Trabalho;
* CONTRATOS DE CONSUMO - disciplinados pelo Cdigo de Defesa
do Consumidor, envolvem, de um lado, o consumidor, destinatrio final'
do produto, e, do outro, o fornecedor de bens ou servios. Exemplos:
compra e venda no varejo entre o comerciante e o consumidor,
prestao de servios bancrios, entre outros;

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pmentel

ELSEV ffiR

CONTRATOS CIVIS - esses so todos os demais, no includos nas


outras espcies. Com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, deixou
de haver dois sistemas normativos reguladores desses contratos. Se, antes,
tnhamos o Cdigo Comercial disciplinando alguns dos mais importantes
contratos mercantis, como compra e venda mercantil, mandato mercantil
e comisso mercantil, entre outros, e o Cdigo Civil de 1916 encarregandose daqueles que no eram reputados comerciais, hoje o moderno
Cdigo Civil traa as clusulas de todos eles indistintamente (ressalva
para contratos como: faturizao, franquia, alienao fiduciria,
arrendamento mercantil e outros que possuam regulamentao fora
do Cdigo Civil).
Percebam que, a rigor, no h mais qualquer efeito prtico na tentativa de
enquadrar, por exemplo, determinado contrato de compra e venda na esfera civil
ou comercial, pois tanto um como outro possuem idntica regulamentao legal
(arts. 481 a 532 do CC/2002).
Nessa nova ordem, o contrato de compra e venda estar sob a tutela do Direito
do Consumidor, se o bem houver sido adquirido pelo seu destinatrio final.
claro que essa condio no impede uma alienao futura do mesmo produto,
pois o mais importante a inteno no momento da compra.
Entretanto, na hiptese de as partes serem empresrios, com a mercadoria
sendo destinada a posterior revenda ou, mesmo, empregada no processo produtivo
(maquinrio, instalaes, matria-prima), as clusulas contratuais encontram
guarida no prprio Cdigo Civil.

2.

Classificao dos Contratos

A doutrina no costuma ser uniforme ao classificar os contratos, tanto que h


autores que normalmente no se referem a mais do que trs ou quatro formas de
agrup-los. De maneira geral, podemos citar a seguinte classificao:
de adeso ou paritrios ~ nos primeiros (seguro), uma parte redige as
clusulas e a outra apenas adere, enquanto que, nos paritrios (compra
e venda) ambas as partes tm a faculdade^de discutir e impor suas
condies;
bilaterais ou unilaterais - os primeiros (compra e venda) obrigam a
ambas as partes, ao passo que os unilaterais (doao pura) geram dever
apenas para um lado;

CAM PUS

Captulo 5 Contratos

* comutativos ou aleatrios - nos primeiros (compra e venda), as


contraprestaes, alm de serem certas e determinadas, equivalem-se,
enquanto que, nos aleatrios, elas podem ser desproporcionais (seguro);
* consensuais ou reais - os primeiros (compra e venda), reputam-se
realizados a partir da declarao de vontade das partes, enquanto que os
contratos reais s se efetivam com a entrega da coisa (o depsito e o penhor);
* onerosos ou gratuitos - nos primeiros (compra e venda), as prestaes
das duas partes possuem valor econmico, ao passo que, nos gratuitos
(doao pura e simples), s um contraente assume prestao onerosa;
* principais ou acessrios - os primeiros no dependem de outro para
existirem e serem eficazes (compra e venda), enquanto que os acessrios
(alienao fiduciria) nascem em funo de um principal;
* solenes ou no solenes - os primeiros exigem formato previsto em lei
(fiana ou seguro), enquanto que os no solenes (compra e venda de
bem mvel) so livres na forma;
* tpicos ou atpicos - os primeiros possuem regulamentao legal
(compra e venda mercantil), enquanto que os atpicos (faturizao)
podem at ser originados a partir de uma lei, mas suas principais clusulas
so resolvidas no instrumento de contrato. Isto o que ocorre nos
contratos de franquia nos quais, no obstante haver uma lei instituidora
(Lei nfi8.955/1994), as obrigaes e direitos das partes so definidas no
instrumento de contrato.
Convm enfatizar que um s contrato pode abranger vrios itens dessa
classificao; assim, o contrato de compra e venda , ao mesmo tempo: bilateral,
comutativo, oneroso, no solene, principal, tpico, paritrio e consensual.

3.

Constituio dos Contratos

Os contratos, para serem reputados vlidos, devem obedecer aos mesmos


requisitos dos atos jurdicos em geral, quais sejam:
* agentes capazes;
^ objeto lcito e possvel;
* forma prescrita ou no proibida em lei;
* vontade das partes - uma declarao de vontade dos contratantes,
afirmando a inteno de celebrar o acordo. Pode ser tcita ou expressa. No
entanto, imprescindvel que esteja isenta de coao, dolo, fraude ou erro.

Direito Empresarial (Comercial) Carlos Pimentel

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Na maioria dos contratos, bastam essas condies para eles serem reputados
concretizados, passando a gerar obrigaes entre as partes. So os chamados
contratos consensuais (compra e venda).
Em outros, como nos contratos reais, imprescindvel a entrega da coisa para
que se aperfeioem (contrato de depsito ou o penhor mercantil).

4.

Efeitos da Celebrao dos Contratos

O principal e mais importante efeito da celebrao de um contrato o vnculo


jurdico que nasce entre as partes.
A conseqncia atinge apenas quem participa da relao contratual, fazendo
lei entre as partes, no sentido de ser considerado irretratvel e inaltervel, salvo
por vontade de todos os contratantes.
Significa afirmar que os contratos nascem para ser executados pelas partes, que
no se podem furtar de seu fiel cumprimento, pelo menos se forem mantidas as
condies fixadas na sua origem.
As duas singularidades podem ser traduzidas em dois princpios. So eles:
PRINCPIO DA RELATIVIDADE - os contratos geram efeitos apenas
entre as partes avenadas. H exceo regra, a exemplo do seguro de vida
em favor de terceiros, que ir atingir diretamente pessoa no contratante;
PACTA SUNT SERVANDA - expresso de origem latina, segundo a
qual os pactos nascem para ser cumpridos, nas condies em que foram
estipulados. Em regra, ningum poder ser liberado do cumprimento da
obrigao, por sua prpria e nica vontade.
Isso significa que os contratos tm implcitas as clusulas de irretratabilidade (o
desejo de uma parte no basta para dissolver a relao jurdica) e intangibilidade
(as condies contratuais no se alteram pela vontade de um dos contratantes).
similitude do outro princpio, esse tambm no tem aplicao absoluta em todos os
contratos. H casos em que se toma indispensvel uma reviso das condies econmicas
inicialmente pactuadas, isto porque, nos contratos comutativos, prevalece a regra de
que se deve manter um equilbrio entre as obrigaes assumidas pelas partes, no
sendo possvel uma arcar com um nus adicional'quM previsto no incio.
Acontecendo, portanto, fato imprevisvel que venha a onrar uma das partes
contratantes, a ponto de prejudicar o equilbrio que deve reger os contratos
comutativos, lana-se mo de uma clusula implcita presente nessas espcies de
contratos que a REBUSS1C STANTIBUS.

Capitulo 5 Contratos

C A M PU S

5.

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Atravs dela, um contrato de fornecimento de laranjas, por exemplo, firmado


entre uma empresa agropecuria e uma outra fabricante de sucos de frutas, pode
vir a ter suas condies alteradas com a ocorrncia de um fenmeno natural que
comprometa a produo da empresa agrcola, a ponto de seus custos de produo
serem majorados de forma a inviabilizar o negcio.
Se assim no fosse, os contratos deixariam de ser comutativos e passariam a
aleatrios, quando uma parte arrisca-se a suportar obrigao no prevista.
Essa regra conseqncia da Teoria da Impreviso, que permite a mudana
nas condies originariamente pactuadas.

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Espcies de Contratos

No mbito dos contratos comerciais, so muitas as espcies. A fim de facilitar a


compreenso da matria, a doutrina buscou distingui-los em dois grandes grupos,
que ficaram conhecidos por contratos de colaborao e contratos bancrios. O
primeiro reuniu os contratos que possuem como caracterstica comum a inteno
das partes em promover o desenvolvimento de novos mercados para os produtos
do fornecedor, enquanto o outro grupo abrangeu os contratos dos quais participam
uma instituio bancria.
Contratos e colaborao, portanto, so aqueles em que os contraentes, unidos
em um s objetivo, procuram abrir ou aumentar mercado para os bens objeto do
contrato. Nessa categoria serve de exemplo o contrato de concesso mercantil,
quando a concessionria, adquirente dos bens do concedente, promove sua revenda
ao consumidor. Tambm o contrato de representao comercial um tpico contrato
por colaborao, tendo em vista que o representante, mediador da negociao
entre o representado e o comprador, deve sempre estar buscando a concretizao
de novos negcios que iro dinamizar o faturamento do representado.
Contratos bancrios> por outro lado, so aqueles em que uma das partes
necessariamente uma instituio financeira, a exemplo do contrato de depsito,
atravs do qual algum entrega numerrios ao banco, que ficar no polo passivo da
relao contratual, ou do mtuo bancrio, quando o banco disponibiliza recursos
jg^&ceiros ao cliente, passando este ltimo a ser o devedor na operao.
J o contrato de compra e venda ou de fornecimento, exposto em seguida, no
encontra sintonia com nenhum dos dois grandes grupos mencionados sendo,
por essa razo, analisado separadamente. A concluso vem do fato de ele no se
constituir a partir de uma instituio financeira, mas principalmente porque um

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dos temas que permeiam os contratos de colaborao a indenizao devida pela


resciso do contrato, quando uma das partes poder ser ressarcida pelos custos
que teve com a instalao e busca de novos mercados. No contrato de compra e
venda essa possibilidade no existe.
5.1.

Compra e Venda Mercantil

5.1.1. Disposies Gerais

Conforme reza o art. 481 do Cdigo Civil de 2002, contrato de compra e venda
aquele n qual uma das partes se obriga a transferir o domnio de certa coisa a
outra, mediante o pagamento em dinheiro da quantia previamente ajustada.
o contrato mais usual no meio empresarial, pois atravs dele que o
empresrio adquire produtos para revenda, e que a indstria repe seu estoque
de matria-prima e insumos para produo.
Se anteriormente nova lei civil tnhamos o Cdigo Comercial de 1850
regulando o contrato de compra e venda mercantil, enquanto o Cdigo Civil de
1916 cuidava da compra e venda realizada entre no empresrios, a unificao
legislativa promovida em 2002 reuniu em um s texto legal ambas as formas,
significando afirmar que sob o prisma das disposies legais no h mais qualquer
distino quando a compra e venda celebrada entre empresrios, ou no, desde
que no se enquadre nas regras do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Melhor explicando, quando acontece a aquisio de um bem mediante o
pagamento em dinheiro ao vendedor, estaremos diante de um contrato de compra
e venda. Essa a estipulao da exegese legal mencionada alhures. No entanto,
ajustando-se tal operao nas normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, estudado
no item 17, do Captulo 1, sua regncia ser a da Lei Federal n2 8.078/1990. Caso
contrrio, rege~se pelas disposies do art. 481 a 532, CC/2002, inclindo-se as
normas gerais sobre contratos, previstas nos art. 421 a 480 que, dentre outros
assuntos, prescreve a responsabilidade sobre vcios redibitrios e pela evico.
De qualquer sorte, para que a compra e venda seja rotulada de mercantil, faz-se
necessria a presena de empresrios nos dois polos da relao contratual, assim
como que a mercadoria seja para revenda ou empregada no processo produtivo.
Se tomarmos como exemplo um acordo celebrado entre o supermercado e
a fbrica de biscoitos para aquisio de mercadorias produzidas na indstria
alimentcia, visando ao abastecimento do estabelecimento varejista, estaremos
diante de um contrato de compra e venda previsto no Cdigo Civil. Contudo,
quando o cliente consumir o produto junto ao supeimercado, a relao criada ser

CAM PU S

Captulo 5 Contratos

5. ] .2. Efetivao do Contrato

Considera-se realizado o contrato sempre que as partes acordarem no objeto e


no preo. Essa a disposio do art. 482, que vale para os contratos de compra e
venda que no possuam qualquer das condies suspensivas ditadas nos artigos
509 e 510, quais sejam: vendas a contento e as sujeitas prova. Ambas se efetivam
somente aps a manifestao do comprador, seja em relao ao seu agrado com
os produtos, ou que esses guardem correspondncia com as qualidades ofertadas
pelo vendedor, conforme exposto no item 5.1.6. deste captulo.
Pois bem, ausentes tais condies, ou outras igualmente esboadas adiante, o
contrato encontra-se celebrado a partir do momento em que houver consenso das
partes sobre o objeto e o preo, independentemente de instrumento contratual ou
de qualquer outra formalidade, ao menos quando no se tratar de bem imvel,
como veremos em seguida, sendo por isso o contrato chamado consensual
Maria Helena Diniz esclarece que o contrato de compra e venda no opera, de
per si, a transferncia da propriedade, que s se perfaz com a tradio, se a coisa
for mvel, ou com o registro do ttulo aquisitivo no cartrio competente, se o bem
for imvel. Significa afirmar que a constituio do contrato confere aos contraentes
o direito a exigir o cumprimento das obrigaes convencionadas traduzidas no
pagamento do preo pelo comprador e na entrega da coisa por parte do vendedor,
im plem enta a festejada autora, afirmando que, se houver o pagamento do preo
pelo comprador sem a respectiva entrega do bem, no tem aquele o direito de
reivindic-lo, mas de exigir a restituio da quantia paga acrescida de perdas e
danos (a regra comporta excees, a exemplo da venda de ttulos pblicos das
trs esferas de poder).

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disciplinada pelo Cdigo do Consumidor, cujas regras diferem daquelas do Cdigo


Civil. Basta ver o prazo decadencial para reclamao de vcios no produto pois,
enquanto o art. 445, caput, do CC/2002, que trata dos vcios aparentes, prev 30
(trinta) dias, se a coisa for mvel, e 01 (um) ano, se imvel, ambos contados da
entrega efetiva do bem (quando o vcio for oculto o prazo contar-se- do momento
em que dele tiver cincia, limitado a 180 dias, se bem mvel, e 01 ano, para os
imveis, art. 445, I a) o CDC, em seu art. 26, fixou em 30 (trinta) dias e 90
(noventa) dias o prazo para reclamao de vcios aparentes, na conformidade de
os produtos serem no durveis, ou durveis, respectivamente. Ainda pelo CDC,
em se tratando de vcio oculto, repetem-se os mesmos prazos, com a diferena
que sero computados a partir do instante em que o defeito ficar evidenciado.

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O objeto do contrato pode at ser algo que ainda nem exista quando da
celebrao do contrato, ou mesmo que pertena a pessoa diversa do vendedor.
No meio agrcola, por exemplo, muito comum a compra de safras futuras pela
agroindstria, quando o objeto contratual sequer tem existncia no mundo fsico.
Pois bem, prev o art. 483 que, neste caso, o contrato fica sem efeito na hiptese
de o objeto no vir a existir, salvo se o contrato for aleatrio. Melhor explicando,
em regra, o contrato de compra e venda comutativo, o que significa afirmar que
as prestaes das partes devem possuir equivalncia patrimonial a fim de no
provocar o enriquecimento de uma em detrimento da outra. Permite-se, contudo,
a celebrao de contrato aleatrio no qual uma das partes assume o risco pelo
desequilbrio patrimonial. Se, na hiptese de o contrato ser aleatrio, a coisa futura<