Elas Daz

Universidad Autnoma de Madrid

Mi profunda gratitud Excelentsimo Sr. Rector Magnfico, as como al Consejo de

Gobierno, a la Facultad de Derecho y a los valiosos componentes del rea de Filosofa
Jurdica dirigidos por el profesor Manuel Atienza por esta generosa investidura, al lado de tan
ilustres colegas, como Doctor Honoris Causa por esta todava joven pero ya muy prestigiosa
Universidad de Alicante. Gracias tambin a todos, autoridades, Excelentsimo Sr. Rector
Magnfico de la Universidad Pompeu Fabra, Secretario General de la (mi) Universidad
Autnoma de Madrid, amigos y amigas, por vuestra compaa hoy en este acto.

Nos pide precisamente Manuel Atienza que, para esta importante leccin acadmica
(tras su colectiva e enjundiosa laudatio), cada uno de nosotros los doctorandos hable y escriba
sobre su (no de l sino de mi) filosofa del derecho. Obedezco puntualmente al sabio amigo
sin meterme antes a analizar y dilucidar, como es debido, sobre el grado de obligatoriedad y
fuerza normativa que tal peticin pudiera implicar. Pero se habr de reconocer que dicha
rendicin de cuentas es tarea ardua y compleja -entre la autoestima y la autocrtica-, an ms
complicada, obligado como estoy a hacerlo aqu y ahora (es lgico) de manera absolutamente
reducida y resumida. Reconozco, de todos modos, que con mucho ms tiempo y espacio no
disminuiran tampoco las dificultades, otro tipo de dificultades, como se podr comprobar (en la
revista Doxa) con la versin muy ampliada de este esquema.
En una sucinta aproximacin que sirva para caracterizar a tal filosofa jurdico-poltica
casi me voy a limitar aqu a una selectiva enumeracin de los temas y posiciones que, de modo
ms constante y especfico, estn y han estado ms presentes en unas u otras de mis obras.
Estoy seguro de que quienes, ms o menos, me conocen y me han escuchado alguna vez en
conferencias, coloquios, debates, tribunales y comisiones, etc. o saben de unas u otras de mis
publicaciones, incluso de mis reiteradas manas y obsesiones, no
absoluto

al

repasar

se sorprendern

en

ahora conmigo esa lista selectiva la lista de Elas- acerca de las

cuestiones y las propuestas que yo mismo aducira, sin ningn tipo de originalismo ni
exclusivismo, como ms propias y definitorias de mi manera de pensar en estas nuestras
materias.
De todos modos tambin resulta siempre imprescindible saber como le ven a uno los
dems. Junto a los anlisis en artculos de revistas o en monografas de ms amplio espectro y
las tesis doctorales de Fernando Bauls Soto y de Gilmer Alarcn Requejo, de ello se han
encargado ltimamente, con pretexto de mi 70 cumpleaos, los trabajos de los colegas y
amigos de ayer y de hoy congregados por Liborio Hierro, Francisco Laporta y Alfonso Ruiz
Miguel con el resultado de la obra colectiva Revisin de Elas Daz: sus libros y sus crticos,
publicada por el Centro de Estudios Polticos y Constitucionales en 2007.
Enunciara, pues, as tales temas y programas que, ojal con alguna positiva aportacin,
han sido y son preferentes espacios mos de investigacin: el primero de todos (como no!), el

Estado social y democrtico de Derecho, en evolucin y revisin desde mi ancestral libro

Estado de Derecho y sociedad democrtica, de 1966, hasta los ms recientes como sera Un
itinerario intelectual. De filosofa jurdica y poltica, publicado en 2003, o la versin completa de
esta misma leccin doctoral de 2008.
Al propio tiempo habra creo- ah una progresin, desde el viejo pero siempre apreciado
normativismo, a un actual realismo crtico: por de pronto de carcter ms sociolgico en cuanto
a la definicin/descripcin del Derecho y del Estado, atendiendo y reasumiendo (no sin
objeciones), entre otros, a Kelsen, Weber, Ross, Hart, Bobbio, Treves o alguno de sus
posteriores epgonos. Una de las ms decisivas implicaciones de ese realismo dentro de un
genrico positivismo metodolgico y conceptual, positivismo incluyente- sera as precisamente
la conexin fundamental que aqu se establece entre derecho y poder. Sobre ello insista en las
pginas de mi Curso de Filosofa del Derecho publicado en 1998 recopilando algunas de las
lecciones universitarias desde aos muy anteriores.

1.- Esa relacin que, a mi juicio, lo es de identidad constituye el tema primero de los dos
que quiero resaltar en esta intervencin. El Derecho sin comprometerme a dar yo aqu de l
una definicin definitiva y exhaustiva pero con apoyo en los mejores autores clsicos y
modernos- es todo sistema normativo dotado de eficaces mecanismos de coaccin/sancin
institucionalizada. En cualquier caso ese sera el concepto bsico que yo asumira aqu. El
(mejor) Derecho es el Derecho de carcter democrtico pero tambin es Derecho (peor) el no
democrtico, el dictatorial o el totalitario. El Derecho es fuerza pero es asimismo regulacin del
uso de la fuerza (punto de vista interno). Ahora bien, slo puede regular eficazmente el uso de
la fuerza esto es elemental pero decisivo- quien tiene fuerza, poder, para hacerlo: y ese poder
le viene al Derecho del grupo social, de los poderes sociales, de la propia sociedad a la cual
aquel va despus a aplicarse (punto de vista externo). Sin ese poder que de hecho radica
potencialmente en la sociedad, no habra despus eficaz fuerza coactiva institucionalizada en
el Derecho. Para lo que interesa aqu, se trata pues de resaltar la conexin inescindible entre
Derecho y poder y la radicacin de este en ltima instancia en el poder social, que operara ya
entonces como poder constituyente. Bien entendido, por un lado, que la potestas no excluye
para nada la auctoritas al contrario, la exige para su tica justificacin- y, por otro, que el
poder constituye un fenmeno de naturaleza nada simple y lineal sino muy compleja y plural:
hay agentes con gran poder, otros agentes sin poder y, como decamos en los viejos tiempos,
conflictos de hegemona y conflictos de dominacin.
Creo que cabe a su vez probar que en Kelsen, a pesar de la pureza metodolgica (de la
norma a la norma), la Grundnorm encubre en realidad el hecho del poder. La norma bsica
segn la cual se debe obedecer la Constitucin para que el ordenamiento jurdico tenga validez
implica ya, segn no pocos intrpretes, el hecho de alguna necesaria legitimacin, aceptacin y
obediencia a aquella, el hecho de algn necesario consenso (consentimiento) o, de manera ya
ms directa y decisiva, el hecho de la obediencia sin ms a las determinaciones del poder
legtimo o ilegtimo- que precisamente haya logrado dotar de eficacia social y judicial a sus

normas jurdicas. El hecho pues como substrato de la norma; del hecho del poder al hecho de
la norma: del normativismo al realismo crtico, pero ambos en conexin.
La Grundnorm sigo con Kelsen- segn la cual debes obedecer la Constitucin, debes
considerarla valida si quieres que tus actos valgan jurdicamente, si quieres que tus actos
tengan validez, se resuelve siempre en ltima instancia (y ello se advierte con mayor
rotundidad al tratar del hecho que supone un cambio revolucionario) en la norma bsica segn
la cual debes obedecer la Constitucin y las normas jurdicas que de hecho logran hacer que
tus actos valgan. Es decir, debes obedecer la Constitucin y las normas que precisamente
tienen

la

fuerza, el

poder (institucional y social) capaces como quieres- de proteger

con eficacia tus acciones y pretensiones, tus derechos. Jurdicamente (otra cosa es la
perspectiva de la tica) debes, pues, obedecer a quien de hecho tiene el poder de hacerlos
efectivos, de hacerlos respetar. Ese sera, a mi juicio, el significado real (realista) de la validez.
Si la vieja Constitucin ya no tiene tras de si la fuerza, el poder, ser la nueva Constitucin, con
fuerza, con poder, la que kelsenianamente se habr de obedecer. Con Kelsen (a pesar de
Kelsen) se puede llegar, como se ve, a los aledaos mismos del poder.
Ahora bien, haciendo uso de una fcil polisemia, podra decirse que no todo Derecho
valido (Ciencia jurdica) vale para lo mismo (Sociologa jurdica) ni vale lo mismo (Filosofa
jurdica). Desde

esos

presupuestos, legalidad

y legitimidad en medio la emprica,

sociolgica, legitimacin- seran de siempre (muy explcitamente ya en mi Sociologa y Filosofa

del Derecho, de 1971) algunas de las categoras centrales de esa filosofa jurdico-poltica.
Pienso en este sentido que no pocos de los prolijos y viciosos debates escolsticos de
nuestros das sobre la relacin (necesaria o no) entre derecho y moral con la vista siempre
puesta en la denominada crisis del positivismo (obviando, sin embargo, sus propias
proximidades con el iusnaturalismo) en gran medida proceden precisamente de la perniciosa
amalgama entre tales dimensiones ticas, sociolgicas y jurdicas de legalidad, legitimidad y
legitimacin o, si se prefiere, entre los propios trminos hartianos de la moral positiva y la
moral crtica. Tales ilegtimas interferencias, no slo tericas, tambin se descubren en algunas
de las indagaciones sobre el proceder de jueces y dems operadores jurdicos, quizs de
manera muy especial en la actual reinterpretacin (Dworkin incluido) de los viejos principios
generales del derecho.
2.- El reconocimiento y la afirmacin de las posibilidades democrticas del Derecho y del
Estado (sigo, como se ve, con el mencionado resumen de mis temas y en este punto aducira
mi libro De la maldad estatal y la soberana popular, de 1984) es otro, fundamental, puente de
conexin de la filosofa jurdica con la filosofa poltica y la filosofa social; incluso con las
condiciones econmicas, tema que (refutado Marx) prctica y tericamente ha desaparecido
oculto el poderoso poder econmico- de los programas e indagaciones neoformalistas como
otra versin ms del famoso pensamiento nico. Aqu se inserta (Estado democrtico de
Derecho) el segundo de los temas a resaltar en estas pginas. En aquel contexto, para hacer
ms reales esas potencialidades democrticas, se reclama hoy en buena direccin un

necesario entendimiento de tales decisivas instituciones jurdico-polticas en abierta

interrelacin y recproca homogeneizacin crtica con los denominados nuevos movimientos
sociales (ecologismo, pacifismo, feminismo, etc.) en una mejor vertebrada y equilibrada
sociedad civil. Reenviara aqu para ambas dimensiones a mi recopilacin tica contra poltica
de 1990.
En este punto, los derechos humanos como razn de ser del Estado de Derecho, es
donde hoy se plantea la no siempre pacfica relacin actual entre Estado de Derecho y Estado
constitucional. A mi juicio, desde una concepcin positiva (pero no invasora) de la
Constitucin, todo Estado de Derecho sera as, a la vez, Estado constitucional, legislativo,
administrativo y judicial, de Derecho: son todas ellas dimensiones internas de tal tipo de
ordenamiento jurdico (acerca de como mejor proteger unos u otros derechos fundamentales),
dimensiones por lo dems no exentas de fuertes querellas entre s y entre sus cultivadores y
profesionales. Dentro de l, por supuesto, la Constitucin es en la perspectiva de la Ciencia
jurdica- la norma fundamental, a no confundir de todos modos, como ya vimos, con la
kelseniana Grundnorm (de carcter lgico trascendental) con planteamientos que reenvan, ya
veamos, a la conexin entre Derecho y poder y en la perspectiva de la filosofa jurdica- a la
valoracin crtica de ambos. Ello implica ya su apertura externa a la consideracin de qu,
cuales, sean los derechos a proteger, as como de las condiciones sociales, econmicas,
polticas y culturales en que uno u otro Estado de Derecho liberal, social, democrtico- se
inserta: bien para su conservacin o para su transformacin desde las coherentes exigencias
ticas de toda sociedad democrtica con base siempre en la libre autonoma moral individual.
Quiero tambin decir con ello que el actual Estado constitucional de Derecho no debe (ni
puede) contraponerse al denominado Estado legislativo de Derecho, ni puede (ni debe) ser
sustitutorio sino complementario interno del Estado democrtico de Derecho. Afirmada la
superioridad, como norma fundamental, de la Constitucin, me parece necesario insistir en que
corresponde a la norma legal, al Derecho positivo creado por la representacin de la soberana
popular, la primera y principal interpretacin, concrecin y realizacin de

aquella.

Imprescindible en este contexto debera resultar obvio advertirlo- la crtica y autocrtica para la
siempre abierta revisin y transformacin de tal Derecho positivo, as como para la necesaria
reforma y autentificacin de las instituciones jurdico-polticas de la democracia deliberativa,
participativa y representativa (Parlamento, partidos polticos, sistemas electorales, etc.) y, por lo
tanto, del mismo Estado de Derecho.
Como trasfondo histrico, como vlido punto de partida, incluso como base firme de
estas concepciones con las que me identifico aqu, me parece del todo necesario reconocer la
fuerte presencia de la cultura de la Ilustracin y de sus mejores derivaciones, por supuesto que
sin sacralizaciones ahistricas y sin olvido de sus patologas e indudables insuficiencias. Pero
siempre resultar insustituible el sapere aude de Inmanuel Kant: salir de la minora de edad
aplicado a los individuos y a los pueblos, y su propia calificacin de la Ilustracin como
proceso incesante en la historia de la Humanidad. No querra complicar innecesariamente las
cosas si recuerdo que Hegel, enlazando con aqul, entenda ese proceso histrico como

realizacin de la libertad. En cualquier caso, afirmacin, pues, de la buena modernidad como

estmulo para la liberacin de los dogmas fundamentalistas religiosos y polticos, como lucha
por la laicidad y la razn tica, como construccin de una teora de la justicia frente a la praxis
de la injusticia.
Diramos rememorando al mejor Unamuno de 1936- que a sta, a la injusticia, le basta
con vencer; en cambio, la justicia necesita adems convencer. La primera slo precisa de la
fuerza, y de la ideologa que la encubra, es decir del poder (econmico y dems) asociado o no
al derecho. En cambio la teora de la justicia, en su concrecin racional e histrica a travs de
la lucha por los derechos humanos, ha de esforzarse siempre efectivamente por razonar y
justificar desde el punto de vista tico su fundamento en el imprescindible y ms radical valor
de la dignidad humana, de su autonoma moral, expresada en la compleja y dinmica
conjuncin de los valores de libertad, igualdad y solidaridad. (Para la diferenciacin, no siempre
fcil, entre esa peor acepcin de la ideologa y la buena filosofa poltica y jurdica reenvo el
captulo final de mi libro Legalidad-legitimidad en el socialismo democrtico, de 1978).
3.- Me parece, pues, imprescindible esa reivindicacin del estudio y conocimiento de la
historia general y, dentro de ella, de la historia de la filosofa, a la cual puedo decir- he
dedicado siempre amplia atencin con los estudiantes en mis cursos universitarios (retrado,
sin embargo, a la hora de atreverme a escribir y publicar trabajos monogrficos sobre los
clsicos, incluso sobre aquellos que mejor conozco). Mis concretas contribuciones a ese
campo se han centrado muy preferentemente en la historia intelectual de la Espaa
contempornea: de manera muy especial en unos u otros momentos o autores relevantes del
pensamiento poltico, tambin jurdico y tico, de los siglos XIX y XX. En mi carta de trabajo,
junto a la parte ms propiamente sistemtica, conceptual y hasta analtica de esas dimensiones
de la filosofa de la praxis, esta parte histrica referida a nuestro pas constituye la otra zona
ma de investigacin que yo siempre me he propuesto (debo advertrselo a mis crticos) como
no separada sino efectivamente vinculada a la primera.
As, en esa va, figuraran los escritos sobre la recepcin (otra recepcin), ahora en el
siglo XIX, de la Ilustracin por obra de los hombres de la Institucin, con el krausismo por
medio como valido pretexto, y al frente de ellos el iusfilsofo Francisco Giner de los Ros. De la
Institucin a la Constitucin es, desde hace mucho, el lema que suelo yo utilizar para
sealar mi posicin en esa historia poltica e intelectual, laica y civil, de un siglo de
nuestro

pas incluida la lucha contra la excepcin dictatorial del rgimen franquista- que ira

simblicamente desde la Institucin Libre de Enseanza (1876) a la Constitucin de 1978 y su

consecuente democrtica derivacin. Ah estaran mi libro de 1973 sobre la filosofa social del
krausismo espaol o el anterior (1968) sobre el pensamiento poltico de Unamuno (el filsofo
de la generacin del 98), ms otros ensayos referidos (generacin de 1914) a Ortega y Gasset,
Julin Besteiro, Fernando de los Ros, entre otros de los viejos maestros (libro de 1994 con
ese ttulo).

De lo que (se) trataba, pues, era de la recuperacin y recreacin de la plural, heterodoxa

y disidente historia social, poltica e intelectual de la Espaa contempornea. Es decir, de la
vieja y nueva cultura liberal, democrtica, socialista que en nuestros das hubo de luchar
bajo/contra la doctrina dictatorial del nacional-catolicismo, en sus dos fases y versiones, la
autrquica y la tecnocrtica: de ello hablaba yo en mi libro de 1974 sobre el pensamiento
espaol en la era de Franco. Se intentaba y lograba abrir as espacios de libertad que, junto
con otros frentes de resistencia, haran posible la posterior consecucin de la actual
democracia.
A todo ello, aqu muy sumariamente resumido, me parece que ha contribuido y est
contribuyendo una gran parte, aqu presente, de la filosofa jurdica, tica y poltica de nuestro
pas en todos estos ltimos tiempos. Por supuesto que contando siempre con lo que, a su vez,
se haca fuera: buena muestra de ello la tendramos, junto a bastantes ms de los autores aqu
citados, en la obra terica y actuacin prctica de los sabios profesores con quienes tengo hoy
el honor de compartir este doctorado de la Universidad de Alicante. A todos, pues, muchas
gracias.