UNIDAD I

PUNTO 1
Concepto, ubicacin y mtodos del Derecho Comercial.
FONTANARROSA define al Derecho Comercial como el conjunto de normas jurdicas que regulan
la materia comercial. A su vez la materia comercial es todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil, lo cual parece ser una tautologa. La crtica queda salvada porque el autor distingue entre normas
comerciales delimitativas (que determinan la materia comercial y que luego analizaremos) y reguladoras
de esa misma materia.
Dentro de la materia jurdicamente comercial, buena parte de ella corresponde al concepto
econmico de comercio, que SIBURU define como la actividad humana que tiene por objeto mediar entre
la oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia
calculada. Pero otros supuestos jurdicamente mercantiles no se condicen exactamente con este concepto
econmico, como veremos.
Ubicacin: se da dentro del Derecho Privado, como Derecho especial dentro de este, al igual que el
Derecho Civil (rama madre del Derecho Privado y por lo que a veces se la llama errneamente Derecho
Comn): mientras ste regula a la persona como tal y sus relaciones con otras personas (de familia, con el
Estado en tanto la persona como sujeto de Derecho, etc.), el Derecho Comercial regula especficamente las
relaciones comerciales.
En cuanto a los mtodos (conjunto de procedimientos adecuados para obtener un fin) que utilizamos
para aprehender la materia mercantil, ellos son:
1. Mtodo tcnico-econmico (dimensin sociolgica): apunta a ver cmo ocurren en la realidad social
los fenmenos mercantiles jurdicamente regulados, por lo que se vale de las leyes econmicas y los
usos y costumbres mercantiles, los cuales muchas veces van a contramano de las normas
comerciales (institutos que cayeron en desuso o que fueron modificados en la prctica).
2. Mtodo exegtico (dimensin normolgica): se trata como sabemos en desentraar el sentido de
las normas, en nuestro caso las mercantiles.
3. Mtodo sistemtico-dogmtico (dimensin axiolgica): consiste en rellenar las lagunas existentes
en la ley, a travs del proceso de induccin que implica descubrir normas generales contenidas
implcitamente en los cuerpos legales, hasta conocer los principios generales de una rama jurdica, y
todo el ordenamiento jurdico.
4. Mtodo histrico-comparativo (auxiliar): luego de conocer un instituto determinado, analizamos su
evolucin histrica para conocer su verdadero sentido (comparacin temporal). Asimismo, buscamos
similitudes y diferencias con el instituto tal cual existe en otros pases, tanto en la dimensin
sociolgica (criterio tcnico-econmico) como en la normolgica (criterio exegtico).

PUNTO 2
Origen y evolucin histrica del Derecho Comercial.
Si bien la actividad comercial existe desde tiempos muy lejanos, en la Antigedad no hubo un
Derecho Comercial como tal: Grecia no lo conoci, y Roma tuvo apenas regulaciones fragmentarias. El
Derecho Comercial nace como tal en el siglo XII, y desde entonces hasta hoy podemos distinguir claramente
3 grandes etapas (que analizamos en los siguientes puntos del programa): 1) Desde el S. XII hasta la Rev.
Francesa de 1789; 2) desde entonces hasta el Cdigo alemn de 1897; 3) desde entonces a nuestros das.
La conceptuacin subjetiva y el Derecho Comercial como Derecho profesional.
Tras la cada del Imperio Romano, cesa el intercambio entre las distintas regiones de Europa, y
comienza una poca de fragmentacin que tendr como eje a la ciudad-Estado. Pero en el siglo XII renace el
comercio (como resultado entre otros factores de las Cruzadas), con eje en el Mediterrneo y las pujantes
ciudades del Norte de Italia (Venecia, Florencia, Pisa, Bologna) y Sur de Francia (Champagne). Surge as la
figura del mercader.
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El mercader o comerciante era una persona fsica, que se encargaba de llevar las cosas desde donde
se producan o se encontraban naturalmente, hasta donde se consuman o se pagaban a un precio mayor. Ese
traslado de mercadera era el valor agregado y la diferencia de precios el comerciante la obtena como
ganancia por su trabajo. Es as como la figura del mercader va ganando lugar en el armado socio-econmico
europeo, a la vez que el comercio llega al Norte del continente.
Pero este trnsito de un punto a otro era muchas veces inseguro para los comerciantes, debido a la
falta de normas que den seguridad a los mismos (como existen tras la consolidacin de los Estados
centrales). Esto lleva a los comerciantes de diversas ramas a agruparse en lo que luego se llamarn
corporaciones, a cuya cabeza se encontraba un Cnsul, que como funcin principal, dirima los conflictos
entre mercaderes en base a las costumbres de la rama.
A medida que la sociedad se mercantiliza, gana regularidad la institucin del mercado, que era el
lugar donde los comerciantes acudan diariamente a intercambiar sus productos entre s y venderlos a
personas no comerciantes. Paralelamente, surgen las ferias, centros de comercio que se realizaban
anualmente en una determinada ciudad a la que concurran mercaderes de toda Europa. Tanta actividad
genera paulatinamente instituciones propias, como lo fue la letra de feria, ttulo valor que difera el pago de
una determinada mercadera a la feria del ao siguiente.
Entre los siglos XII y XII queda entonces configurado el Derecho Comercial como una regulacin:
1) de fuente consuetudinaria; 2) con vocacin de universalidad (trascenda las fronteras de las ciudades); y
3) sin ninguna vinculacin con lo pblico. Es en esos siglos cuando aparecen adems los bancos (que en un
principio slo cuidaban el dinero depositado, agregando luego la actividad de prstamo con cobro de
intereses) y los primeros seguros que surgen como un intento de disminuir el riesgo de prdida en las
actividades martimas, que era mucho mayor que en las terrestres.
El paso a las normas escritas se da en siglo XIV, con los estatutos de Florencia y Pisa (y luego
Bologna y Brecia) que eran recopilaciones normativas que daban mayor seguridad jurdica a las
corporaciones.
En el siglo XIV nace la sociedad, concebida como un nuevo sujeto de Derecho con un patrimonio
propio, pero que todava acarreaba para sus miembros (generalmente familiares) una responsabilidad
ilimitada y solidaria. Esto se modifica cuando en 1604 surge la idea de Sociedad Annima, cuyos miembros
aportaban un capital (representado por un ttulo que poda circular) que era el lmite de su responsabilidad,
lo que alent la inversin y la consiguiente acumulacin de capitales. Esta idea estuvo fuertemente
impulsada por las Coronas estatales, que buscaban recibir cooperacin econmica de los mercaderes en sus
empresas colonialistas (vemos cmo los mercaderes ya se haban transformado en un importante factor de
poder econmico, y estas son las primeras mezclas del comercio con lo pblico). En esta poca surge
adems el instituto de la quiebra.
A lo largo de toda esta evolucin, la sociedad europea fue viviendo un acentuado proceso de
mercantilizacin, del cual el comerciante es su principal smbolo (de ser una actividad aislada y mal vista, el
comercio se difundi y respet ampliamente). Difundida la actividad, surge la necesidad de una regulacin
legal propia, diferente al Derecho que rige al hombre comn (Derecho Comn): tenemos as el Derecho
Comercial despojado ya de sus caractersticas primigenias, y cuya caracterstica fundamental en esta etapa
es la de tener un lmite subjetivo: el Derecho Comercial rega la vida de los comerciantes, y no la de otras
personas. Por ello en esta etapa se concibe como Derecho Profesional.
Ya sobre el fin de esta etapa, en 1673 surge la Ordenanza de Colbert, que extiende el Derecho
Comercial en materia de fletamentos, letras de cambio y seguros incluso a quienes no son comerciantes (o
sea, se recurre a la ficcin de pretender que quienes hacen esas actividades son comerciantes, para que
queden absorbidos por ese Derecho). Este ser el primer atisbo de concepcin objetiva de la rama.
La conceptuacin objetiva y la teora de los actos de comercio.
El gran quiebre respecto de la anterior etapa se da a partir de la Revolucin Francesa, que instaura el
liberalismo en lo poltico-social, y el sistema capitalista en lo econmico, haciendo caer a las corporaciones
medievales, ya vueltas estructuras rgidas que iban contra el nuevo orden. Esto implica que el comercio se
vuelva libre (libre eleccin de la profesin, libre ejercicio de la misma), por lo que ya no tena sentido
mantener un Derecho de clases como lo era el Derecho Comercial asentado en lo subjetivo: a travs de la
creacin de la teora del acto de comercio se determina que los supuestos fcticos regulados por esta rama
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legal dependen ahora de el tipo de acto realizado, y no del sujeto que lo realiza. La nueva regulacin era
acorde con una Economa en constante expansin.
Esta nueva concepcin ser tomada por los nuevos Estados-Nacin, que usaran al Derecho (en forma
de codificacin) como un elemento de unidad interna y de Soberana ante otras Naciones. El primer Cdigo
ser el francs (que en su art. 631 delimitaba la competencia de los tribunales comerciales), extendindose
luego al resto de Europa (Espaa 1829, Italia 1882, Alemania 1889 que consagra los actos unilateralmente
comerciales, etctera) y a la Amrica Latina.
En nuestro pas, la Provincia de Buenos Aires (separada de la Confederacin) encarga al uruguayo
Acevedo la confeccin de su Cdigo de Comercio, el que es terminado (con ayuda de Vlez Sarsfield) y
adoptado por ella en 1859. Al incorporarse Buenos Aires al resto del pas, se adopta el Cdigo a nivel
nacional, en 1862. En 1889 (ya redactado nuestro Cdigo Civil) se lo reform al quitrsele los contratos
civiles que contena.
Nuestro Cdigo (inspirado en los Cdigos francs, espaol, holands, portugus y brasileo) se
inscribi en la tradicin objetiva, definiendo sin embargo al comerciante en su art. 1, y regulando su
actividad y la de sus colaboradores. Regul varios contratos y obligaciones comerciales; cont con una lista
de actos de comercio (art. 8); consagr adems los actos unilateralmente comerciales (art. 7) y la regla de
que los actos de los comerciantes se presumen comerciales salvo prueba en contrario (art. 5).
El Derecho Comercial como Derecho de Empresa. Derecho Econmico.
Transcurrido casi todo el siglo XIX, se advierte el fracaso de la teora del acto de comercio, que era
pura ficcin legal. El siglo XX vuelve a la concepcin subjetiva, pero esta vez con la empresa o el
empresario (incluido el productor industrial, y no slo el intermediario) como eje de la actividad econmica
y el Derecho que la regula.
A su vez, fuera del Derecho Comercial como Derecho de Empresa, el S. XX ofrece otro paradigma:
la unificacin del Derecho Privado (Civil y Comercial) en Cdigos nicos.
Nuestro pas ha quedado subsumido en el primer paradigma, dndose adems el fenmeno de las
reformas parciales a la materia comercial (leyes de Sociedades, Quiebras, etctera), pues con la
complejizacin de los sistemas polticos resulta casi imposible re-codificar plenamente por medios
republicanos.
En torno al llamado Derecho Econmico, refiere a la regulacin de la actividad econmica en
general, en la cual se entremezclan cuestiones de Derecho Privado con otras de Derecho Pblico, por lo que
hace referencia a una nocin ms amplia que la de Derecho Comercial (abarcando, por ejemplo, al Derecho
Financiero, en tanto el Estado es un actor fundamental en el panorama de una Economa nacional).

PUNTO 3
La unidad del Derecho Privado.
Ocurre que el ordenamiento jurdico en su totalidad es dividido en diversas ramas (por cuestiones
prcticas, didcticas, epistemolgicas, etctera). Esas ramas son autnomas pero no son independientes.
La primera gran distincin entre ellas se da entre Derecho Pblico y Derecho Privado.
As, el Derecho Privado es uno, abarcando al Derecho Civil como rama madre, de la que luego se
desprendieron el Derecho Comercial y el Derecho Laboral. Por lo que el Derecho Comercial es especial
en relacin al Derecho Privado, y no al Civil, como a veces se apunta errneamente. Esa unidad del Derecho
Privado se da en torno a la existencia de principios generales que rigen toda la rama, actuando de forma
particular en el campo civil, comercial o laboral.
El problema de la autonoma del Derecho Comercial.
La autonoma de una rama puede tratarse en 3 sentidos: 1) Jurdica, en cuanto a la existencia de
principios generales propios de la rama, y a la captacin de supuestos de hecho especficos que son
regulados por ella; 2) Legislativa, refiere a la existencia de leyes o un Cdigo propio de la rama, que abarque
a todas las normas de la materia sin contener normas de otras; 3) Didctica, en cuanto a la existencia de
materias propias en las Universidades. Generalmente la autonoma jurdica impone luego la didctica y
legislativa.
Nuestro pas conserva estas dos autonomas, sin embargo el mundo muestra un proceso de
desaparicin o al menos achicamiento de la autonoma jurdica del Derecho Comercial, al tender a
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unificarse los temas contratos y obligaciones, tanto civiles como comerciales. Las zonas autnomas de
cada rama se regulan en leyes separadas (como las mencionadas de Sociedades o Quiebras), lo cual ha
colaborado a la unificacin del resto, determinando a la vez que sea discutible si subsiste o no la autonoma
de la rama.
La unificacin legislativa. Suiza, Italia y Paraguay.
El tema apunta a la unificacin del Derecho Privado en un Cdigo nico. Suiza es una
Confederacin constituida por 23 cantones. Su Constitucin Nacional estableca que la Confederacin
regulaba el comercio sobre muebles, quedando el inmobiliario a cargo de cada cantn. Esto se modific en
1907, pasando toda la competencia al Estado Federal, y consagrndose en 1911 el llamado Cdigo de las
Obligaciones (reformado en 1936), cuerpo nico de Derecho Privado en materias contractual y de
obligaciones.
Italia posee un Cdigo nico de Derecho Civil, Comercial y Laboral desde 1942. Los libros IV y V
se dedican al empresario y la empresa. Los requisitos para ser empresario son: realizar una actividad
econmica organizada (poniendo a ese servicio una hacienda o conjunto de bienes, o con intermediacin de
trabajo ajeno) y en forma profesional, es decir de manera habitual y permanente (aunque existan
interrupciones).
Paraguay adopt los Cdigos Civil y Comercial argentinos. En 1959 se crea la Comisin Nacional de
la Codificacin, que en 1983 logra confeccionar la Ley del Comerciante. Finalmente, en 1985, la misma
Comisin decide unificar el Derecho Privado que consagra juntamente los obligaciones y contratos civiles y
comerciales; y es en ese ao cuando el pas consigue plenamente su independencia legislativa.

PUNTO 4
Fuentes del Derecho Comercial.
El tema apunta a individualizar las fuentes formales, es decir el modo de manifestarse externamente
el precepto jurdico mercantil. Mientras algunos autores reducen todas las fuentes a la ley, y otros amplan
el nmero a 7 u 8, FONTANARROSA nombra 2: la ley comercial, y la costumbre (sin perjuicio de
reconocer valor interpretativo a otros fenmenos, como la jurisprudencia, la equidad o la doctrina, entre
otros).
La ley mercantil es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a
regular la materia mercantil. Existen 2 tipos de leyes mercantiles: a) las que regulan exclusivamente
materia mercantil, no aplicables a negocios civiles; b) las que regulan principalmente materia mercantil, pero
no de forma exclusiva (por lo que son aplicables analgicamente a la materia civil).
El Cdigo de Comercio es el ncleo fundamental del Derecho Comercial. Contiene las normas
delimitativas de la materia comercial (arts. 5; 6; 7 y 8) y las normas reguladoras de esa materia.
Encontramos dentro de este cuerpo legal leyes comerciales que expresamente fueron incorporadas a l,
como la ley 9643 de warrants, la ley 19550 de sociedades comerciales, la 19551 de quiebras, etctera. Fuera
del Cdigo, existen tambin leyes mercantiles en particular no incorporadas a l, como la ley 24481 sobre
patentes de invencin, o la 11867 sobre transmisin de establecimientos comerciales. Finalmente,
encontramos en otros cuerpos legales (como puede ser el Cdigo Civil) normas comerciales aisladas, que
regulan expresamente supuestos de hecho incluidos (por las normas delimitativas) en la materia comercial.
Para comprobar ello habr que recurrir a los arts. mencionados que delimitan la materia de nuestra rama.
En cuanto a la relacin entre Derecho Comercial y Derecho Civil, para FONTANARROSA la
aplicacin de ste ltimo a la materia comercial debe darse solamente cuando dentro de las fuentes
comerciales no se encuentre solucin alguna, y ello pues el Derecho Privado no admite lagunas, y por el
carcter de rama madre del Derecho Civil.
Especial mencin merecen la jurisprudencia, que puede constituir fuente de Derecho cuando no slo
interpreta la ley, sino que llena una laguna de la misma; y las leyes extranjeras, que seran fuente slo en
cuanto las leyes mercantiles nacionales (verdaderas fuentes, en el caso) remitan a ella.
Usos y costumbres: clases, requisitos, valor y prueba.
Para que una conducta sea considerada costumbre, debe reunir los siguientes requisitos: 1)
Uniformidad: prctica unvoca compuesta de elementos homogneos; 2) Frecuencia: repetida en un nmero
apreciable de ocasiones; 3) Generalidad: por un nmero ms o menos considerable de miembros de la
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comunidad; 4) Constancia: duracin en el tiempo; 5) Conviccin (elemento psicolgico): realizada con la

firme creencia (por parte de quien lo hace) de que el comportamiento debe ser observado como si se tratase
del Derecho mismo. Si bien en los Cdigos Civil y Comercial los trminos usos y costumbres se usan
indistintamente, es justamente gracias a este ltimo elemento que la doctrina los distingue, pues los primeros
carecen de l, que es caracterstico de la costumbre.
Respecto de la clasificacin que podemos hacer en torno a estos dos conceptos, primeramente
debemos distinguir los usos de la costumbre stricto sensu, como ya hemos hecho. Pero adems, dentro de los
usos, se distinguen los usos interpretativos de los legales. Los primeros son simples clusulas contractuales
sobrentendidas por las partes, que sirven para interpretar los contratos mercantiles entre particulares cuando
existe un silencio en ellos. Los segundos, en cambio, son obligatorios (y no de mera interpretacin), pero su
observancia deriva no de s mismos (como la costumbre, fuente de Derecho autnoma), sino de la referencia
que a ellos hace una ley mercantil.
Otras clasificaciones distinguen a los usos generales de los locales, segn se utilicen en todo el
territorio nacional o slo en lugares determinados (v.gr.: una Provincia, ciudad, o zona comercial
determinada); y a los usos generales de los especiales, segn se cumplan en toda la actividad comercial, o
slo en una determinada relacin comercial o profesional.
En cuanto al valor de la costumbre y usos, fue mrito de la Escuela Histrica del Derecho sealarlo,
como reaccin a la Escuela Exegtica que pona todo el acento en la ley. Adems, la costumbre fue
histricamente la 1era. fuente del Derecho, siendo la ley (Derecho escrito) la forma particular que ha
adquirido el orden social en las complejas sociedades modernas. Tanto el Derecho consuetudinario como el
escrito (legal) son importantes a la hora de considerar el todo de un ordenamiento jurdico determinado en
espacio y tiempo, pero es cierto que la ley escrita resulta la fuente fundamental (y propia) de nuestros
tiempos, y es as que el Cdigo de Comercio asigna a la costumbre un doble carcter: interpretativo e
integrador (ante las lagunas) de normas legales.
En lo que refiere a la prueba de los usos y costumbres, ella no difiere sustancialmente de la prueba de
la norma jurdica, lo que acarrea las siguientes consecuencias: a) los usos y costumbres deben aplicarse por
el juez an de oficio; b) la parte interesada en probar un determinado uso o costumbre debe aportar los
elementos fcticos que conduzcan a dicha prueba, pero ser el juez quien los valore en ltima instancia; c)
quedan excluidos los medios probatorios apoyados en propias declaraciones (confesin, juramento, etc.) por
ser insuficientes por s mismos para probar la existencia de un uso o costumbre. Los medios probatorios ms
corrientemente aceptados son los informes de las Bolsas de Comercio o de Sindicatos o Colegios
profesionales, las declaraciones de testigos, dictmenes de expertos, etctera.

PUNTO 5
Interpretacin y aplicacin de la ley mercantil. Mtodos de interpretacin.
Interpretar significa desentraar y precisar el contenido de la norma jurdica formulada en la ley, y
delimitar su alcance. Puede considerarse desde 3 puntos de vista:
a) Segn por qu medios se hace, puede ser literal/gramatical (comprender los trminos escritos en la
ley) o lgica/racional (procurando investigar ms que la letra, el espritu de la ley).
b) Segn a qu resultado se llega, ser: a) declarativa: el contenido del juicio enunciado coincide con su
formulacin verbal; b) restrictiva: la formulacin verbal parece contener ms supuestos de hecho de
los que en verdad contiene o debe contener; c) extensiva: el precepto es ms amplio de lo que las
palabras que lo enuncian parecen afirmar. Esta ltima interpretacin no debe confundirse con la
analgica, que ampla los supuestos de aplicacin a otros que, si bien no son idnticos a los
contenidos, son considerados similares (por los motivos que el intrprete estime).
c) Segn quin la realiza, puede llamarse doctrinal, judicial o legislativa (autntica).
Los mtodos de interpretacin son: a) el exegtico: pretende subsumir el sentido de la ley en la
voluntad del legislador al momento de sancionarla, y resulta por ello mismo insuficiente, pues otorga a la ley
un sentido esttico, impermeable a los cambios sociales posteriores a su dictado; b) el gramatical, que
pretende obtener el sentido de la ley exclusivamente de las palabras, como si ellas no estuvieran sometidas a
vaivenes histrico-sociales (el sentido que tuvo una palabra en la poca en que se dict la ley puede haber
variado respecto del que tiene hoy, por avances en la ciencia o por cambios en la cultura, por ejemplo); c) el
dogmtico, que busca interpretar la ley no en s misma, sino como un elemento de un sistema mayor a ella,
que es el ordenamiento jurdico en su conjunto, el cual debe ser coherente y no contradictorio.
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En definitiva, el criterio que debe seguirse es el que aplica todos los mtodos, yendo en primer lugar
a la interpretacin literal, pasando por la exegtica y por la dogmtica si ello fuera necesario. Lo que debe
tenerse en cuenta es que generalmente la interpretacin no es una actividad meramente acadmica, sino que
de ella depende la solucin de conflictos sociales, entre los cuales la finalidad econmica (utilidad) cobra
especial relevancia en nuestra rama.
En cuanto a la aplicacin de la ley mercantil, ella debe ser la primera fuente a considerar a la hora de
resolver un caso concreto, y de hecho muchas veces ser la nica. Pero cuando ella no baste debe recurrirse
a estas fuentes o mtodos de interpretacin, en el orden enumeradas: 1) costumbre y usos; 2) otras leyes
mercantiles (analoga); 3) principios generales del Derecho Comercial; 4) Derecho Civil (ya agotado todo lo
propio a nuestra rama); 5) principios generales del Derecho Civil; 6) principios generales del ordenamiento
jurdico en su conjunto.

UNIDAD II
PUNTO 1
Sistema del Cdigo de Comercio argentino.
Para determinar la materia comercial (es decir, la porcin de la realidad que va a estar
jurdicamente sometida al Derecho Comercial) existen 2 posibles sistemas: el primero consiste en dar una
definicin general en base a la cual el intrprete podr luego calificar como mercantiles ciertos actos y/o
relaciones en particular; el segundo se trata directamente de enumerar cules actos y relaciones deben
considerarse comerciales. El primer criterio generalmente se realiza en torno al concepto econmico de
comercio, y segn FONTANARROSA resulta insuficiente jurdicamente (la ley siempre capta supuestos que
no encajan exactamente en esta definicin). El segundo sistema es el sistema seguido por la mayora de las
legislaciones modernas, entre las cuales se cuenta la nuestra. En efecto, el art. 8 de nuestro Cdigo enumera
los actos de comercio, mientras que el art. 5 ampla esos actos al consagrar la presuncin de que los actos
realizados por comerciantes se presumen comerciales salvo prueba en contrario, y el art. 7 ampla an ms el
mbito, al consagrar los actos unilateralmente comerciales.
Por lo dicho, FONTANARROSA considera que nuestro sistema es rigurosamente objetivo y que
No hay, en el Derecho argentino, actos subjetivos de comercio, ms all de la nombrada presuncin del
art. 5 in fine.
El art. 8 del Cdigo de Comercio: carcter de la enumeracin contenida en l.
Este art. enumera en sus 11 incisos actos que la ley declara actos de comercio. FONTANARROSA
explica que la enumeracin es: a) de orden pblico, por lo que los particulares no podran realizar un acto de
los all enumerados y considerarlo civil por su sola voluntad; b) enunciativa (no taxativa), pero en un
sentido muy particular, pues los incisos indican la cantidad de gneros o categoras de actos y operaciones
calificados como mercantiles () y su heterogeneidad impide ampliarlos sobre la base de un criterio comn
a todos ellos. Pero dentro de cada gnero o categora, el concepto puede ser ampliado de acuerdo con los
procedimientos analgicos comunes. Un ejemplo de ello sera la ampliacin del inc. 5 a las empresas de
transporte areo. Con ese criterio se impiden las extensiones arbitrarias, a la vez que se evita la rigidez
extrema.
Clasificacin de los actos de comercio.
Esta clasificacin no debe hacerse en abstracto, sino considerando un particular ordenamiento
jurdico. As, el nuestro permite identificar 3 tipos de actos de comercio:
1) Los que lo son por su naturaleza, es decir que responden al concepto que la Economa Poltica da del
comercio, como interposicin entre la oferta y la demanda de bienes, y tambin de dinero: respecto
de los servicios ocurre que slo son comerciales en cuanto se presenten como el resultado de una
organizacin compleja o empresa, y que sta sea comercial (pues existen tambin empresas civiles).
2) Los actos de comercio por conexin, que abarcan actos que no podran ser considerados comerciales
segn el criterio econmico, pues son esencialmente civiles, pero vinculados a otros actos que son
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comerciales, adquieren dicha calidad. Estos actos pueden agruparse en aquellos cuya comercialidad
corresponde demostrar en cada caso (mandato y comisin, fianza, mutuo, depsito, prenda y prenda
con registro) y los que la ley presume comerciales salvo prueba en contrario (los incluidos en la
expresin del art. 5 in fine, y los del art. 8 inc. 8).
3) Actos de comercio por disposicin de la ley: son aquellos cuya comercialidad es determinada por las
normas delimitativas sin admitir prueba en contrario, y que han quedado sujetos al Derecho
Comercial por diversos vaivenes histricos.

PUNTO 2
Examen en general de los incisos del art. 8: actos de comercio por su naturaleza, por conexin y por
disposicin de la ley.
Art. 8. La ley declara actos de comercio en general: 1 Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa
mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se
adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2 La transmisin a que se refiere el inciso
anterior; 3 Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4 Toda negociacin sobre letras de
cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5 Las empresas de
fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o
por tierra; 6 Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7 Los fletamentos,
construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; 8
Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9 Las convenciones sobre salarios de
dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems
accesorios de una operacin comercial; 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Incs. 1 y 2: adquisicin es un concepto ms amplio que compra. Onerosa excluye las
adquisiciones originarias (el sujeto es el 1er. titular de un derecho sobre la cosa) y algunas de las derivadas
(sucesin hereditaria, donacin, etc.). Cosa mueble comprende bienes incorporales y servicios, y pretende
bsicamente excluir a los bienes races (difiere as del art. 2311 CC, pues ste es posterior al Cdigo de
Comercio, y Vlez Sarsfield us all otra terminologa distinta a la que aqu exponemos). Es importante
decir que la cosa debe ser mueble para quien la adquiere con el fin comercial, lo que incluira por ej. la
compra de escombros an unidos a un inmueble, para lucrar con ellos, o de productos mineros, etctera.
Tambin queda incluida la adquisicin de un fondo de comercio, como luego veremos. La expresin para
lucrar con su enajenacin da la nota distintiva de una operacin comercial, y excluye las adquisiciones por
mero disfrute (que seran civiles) o con fines benficos, por ejemplo. Para que se d ese elemento
psicolgico, la intencin de lucrar debe ser: 1) simultnea a la adquisicin, lo que marca el acto como
comercial, aunque luego la intencin desaparezca o el resultado comercial no sea el esperado; 2) motivo
principal de la operacin; 3) conocido o cognoscible por el transmitente, pues sino el adquirente podra
mutar por su sola voluntad el carcter civil o comercial del acto. Recordemos aqu que el carcter de
comerciante del adquirente, hace presumir que lo adquirido se hace con intenciones comerciales. La voz
enajenacin implica desprendimiento voluntario de un derecho realizado por el sujeto o titular del
mismo, a fin de que sea adquirido por otro simultneamente a ese desprendimiento. Finalmente, la cosa
puede o no modificarse, siempre sin alterarse su sustancia al punto de que se transforme en otra cosa, como
ocurrira si un artesano compra mrmol para tallarlo: el acto podr ser comercial, pero no por aplicacin de
este precepto. El inc. 2 refiere a la transmisin (concepto ms amplio que venta, pues incluye por ej. la
locacin) de esa cosa adquirida con carcter comercial, la cual es paso inmediatamente siguiente de su
adquisicin, y configura junto a dicha accin, el negocio comercial como tal.
Inc. 3: las operaciones de cambio, parecieran no ser ms que compraventa de monedas (cosas), por
lo que no agrega nada fuera de los incs. ya vistos. Las operaciones de banco incluyen actos de los ms
diversos: la intermediacin entre la oferta y la demanda de dinero es comercial por naturaleza, en tanto que
otros servicios bancarios como los servicios de caja fuerte, son actos por disposicin de la ley, o bien porque
los bancos se organizan a modo de empresa, aplicndose entonces el inc. 5 del art. en cuestin. Respecto de
las operaciones de corretaje y remate, son naturalmente comerciales, por acercar (cada una a su modo
particular) a oferta y demanda.

Inc. 4: la negociacin sobre letras de cambio o plaza es naturalmente comercial; no as aquellas

sobre cheques (pues este es un instrumento de pago, y no de cambio) u otro papel endosable o al portador,
que lo son por disposicin legal.
Inc. 5: tratado al final del punto.
Inc. 6: respecto de las sociedades comerciales, el decreto-ley 19550 determina el principio de la
comercialidad formal de los entes creados segn sus parmetros, aunque de hecho ejecuten actos civiles.
Acerca de los seguros, la Historia marca que son actos unidos a actividades comerciales, pero sin responder
necesariamente a la nocin de comercio. Como el inc. habla de seguros en general, incluyendo casos de
seguros aislados no organizados en forma de empresa, el supuesto queda incluido en los actos comercial por
disposicin de la ley.
Inc. 7: se comprenden en el Derecho Comercial todos los actos relativos a la navegacin, aunque
sean de mero placer, tanto porque el comercio martimo es anterior al terrestre, como porque cualquier
navegacin requiere un desarrollo similar a una empresa.
Inc. 8: es una presuncin legal juris et de jure, que adjudica la comercialidad a estos actos por
conexin, como si fueran directamente los actos del comerciante.
Inc. 9: ha perdido vigencia dado el desarrollo del Derecho Laboral y su fuero.
Inc. 10: es agregado por disposicin legal, para simplificar, y no por esencia.
Inc. 11: claramente actos comercial por disposicin de la ley.
Vemos que quedan incluidos en los actos naturalmente comerciales los incs. 1; 2; 3, y 1era. parte del
4. Luego, son actos comerciales por conexin los del incs. 8. Y finalmente, son actos comerciales por
disposicin de la ley los incs. 4 (la parte restante); 6; 7; 10 y 11. Respecto del inc. 5, si bien
FONTANARROSA lo ubicaba en los actos comerciales por mera disposicin legal, vimos que se han
transformado en el paradigma comercial del siglo XXI.

PUNTO 3
Actos unilateralmente comerciales.
Puede ocurrir que un acto sea realizado entre un comerciante y un no comerciante, o que dos sujetos
no comerciantes realicen un acto que tenga valor comercial para uno de ellos, y civil para el otro. Qu ley
rige el acto en esos casos? No sera correcto dejar el asunto librado a que quien primero demande escoja la
ley.
Nuestro Derecho soluciona la cuestin en el art. 7 del Cdigo de Comercio
Art. 7.- Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn
de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y
salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto
carcter comercial.
Entindase por las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes las que regulan la
capacidad, OBS y derechos inherentes a los sujetos que revisten la calidad de comerciantes, y cualquier otra
disposicin impuesta exclusivamente al sujeto comerciante o para quien el acto tiene carcter comercial. As,
la sujecin a la ley comercial se expresa en lo atinente a la validez del acto, la prueba de todo lo relativo al
caso, la prescripcin, el fuero judicial, entre otros.
Vemos entonces que los llamados actos unilateralmente comerciales no son una categora aparte:
es un acto comercial (por naturaleza, por conexin, o bien por disposicin legal) que lo es slo para una de
las partes.

PUNTO 4
El individuo comerciante. Adquisicin y prdida de tal calidad.
Dado que nuestro Derecho instala el sistema objetivo de comercio, sabemos que pueden ser sujetos
de relaciones comerciales todas las personas (fsicas o jurdicas) independientemente de que sean o no
comerciantes.
Se define al comerciante en el art. 1 del Cdigo de Comercio:
Art. 1.- La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para
contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
8

Si bien la definicin habla de individuos no hay dudas que las personas jurdicas tambin pueden ser
comerciantes (sociedades comerciales). Los requisitos para adquirir la calidad de comerciante son entonces
los siguientes:
1. Capacidad legal para contratar: en rigor a la verdad, la capacidad para ser comerciante y para
contratar no son exactamente iguales, pues ciertos incapaces para contratar pueden ejercer el
comercio por medio de sus representantes. Las normas que regulan la capacidad son los arts. 9 a 24
del Cdigo de Comercio.
2. Ejercicio de actos de comercio: no refiere a que la persona los ejecute materialmente, sino a que
asuma la responsabilidad jurdica por los mismos. Por otro lado, el ejercicio de cualquier acto
comercial no basta: deben ser actos comerciales por su naturaleza, o el acto de llevar adelante una
empresa, por motivos obvios. El resto, por s solos, no son suficientes.
3. Ejercicio en nombre propio: el Cdigo emplea errneamente la expresin de cuenta propia,
expresin que alude al sujeto que tiene inters en que se concrete el negocio. Pero en rigor no
interesa quin es el interesado, sino quin es el obligado, que es aquella persona que efectivamente
realiza el negocio; no materialmente, segn ya fue aclarado, sino poniendo en l su nombre y
asumiendo los riesgos de responsabilidad del mismo. As, resulta que los factores o dependientes no
son comerciantes porque actan en nombre del principal; s lo son el comisionista, los agentes de
Bolsa (cuando actan como comisionistas) e incluso el testaferro, pues l se obliga frente a 3eros.
4. Profesin habitual: profesin es aquella calidad o condicin social que asume quien, para obtener
un rdito estable, dedica la propia capacidad fsica, intelectual y financiera a una determinada
actividad productiva. El hbito es la reiteracin ms o menos constante y prolongada de actos de
la misma especie. As, la profesin no alcanza por s sola, y se requiere su habitualidad; pero fuera
de ella, no es necesario que el ejercicio sea ostensible, ni que sea el principal o exclusivo del
comerciante.
De acuerdo a la definicin legal, la calidad de comerciante se adquiere cumpliendo los requisitos
mencionados, independientemente de la inscripcin o no en el Registro Pblico de Comercio: lo
fundamental es la situacin de hecho. Como consecuencias, puede darse que incluso personas que tienen
prohibido comerciar (no as los incapaces para hacerlo) pueden adquirir tal calidad, saltando la valla legal;
adems, no basta para probar la calidad de comerciante en juicio la sola inscripcin en el RPC de la persona,
y a la inversa, la no inscripcin de ella en dicho Registro no vale frente a la prueba que demuestra el
ejercicio habitual del comercio. El mismo criterio debe aplicarse frente a una sentencia judicial que d o
niegue la calidad de comerciante de alguien (puede probarse en contrario).
Respecto de la prdida de la calidad de comerciante, anlogamente a la adquisicin, lo que importa
es la situacin de hecho y no la declaracin de voluntad de la persona o su cancelacin en el Registro. Pero
aqu el asunto es ms complejo porque muchas veces la cesacin del comercio se da en forma paulatina,
sobre todo porque una vez tomada la decisin de abandonar el comercio, el sujeto an debe realizar los actos
de liquidacin de sus negocios (estos actos atrapan al sujeto en su calidad de comerciante hasta el ltimo
de ellos, salvo que la cesacin del comercio sea ostensible). Tambin hay que mencionar que la declaracin
de quiebra pone fin a la calidad de comerciante (aunque muchas veces el individuo rompa la prohibicin
legal).
Es importante mencionar que quien alega en juicio la calidad de comerciante de alguien (incluso de
s mismo) es el encargado de probarla.
El pequeo comerciante. El artesano.
Art. 3.- Son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por
metros o litros; en las que se pesan, por menos de 10 kilogramos, y en las que se cuentan por bultos sueltos.
El art. 50 determina que estos comerciantes no deben hacer balance anual, sino slo cada 3 aos; y el
art. 151 determina que sus dependientes tienen mayor poder de representacin que los de los comerciantes
por mayor.
Respecto del artesano, se llama as a la persona que tiene pericia o habilidad para un oficio manual o
mecnico, y lo pone en funcionamiento junto con otros elementos para sostener una pequea empresa. Si
bien se le ha negado el carcter de comerciante aduciendo que su actividad es ms cercana al arte que al
comercio, la finalidad de lucro torna indiscutible la solucin. La diferencia entre un artesano y un
empresario no es tajante, sino cuantitativa: se deben evaluar elementos como la cantidad de personal
9

contratado (que en los artesanos suele ser pequeo y de familiares y/o algunos aprendices), y la magnitud del
capital invertido, entre otros.

PUNTO 5
Capacidad de hecho y capacidad de Derecho.
Nuestro Cdigo de Comercio no contempla incapacidades de Derecho para ser comerciante, por lo
que jurdicamente nadie est imposibilitado de ello.
En cuanto a las incapacidades de hecho, no pueden comerciar quienes no tienen la libre
administracin de sus bienes: menores de 18 aos, dementes declarados en juicio y sordomudos que no
saben darse a entender por escrito. Pero los arts. 443 inc. 12 y 475 del Cdigo Civil admiten que el tutor o
curador de stos obtenga autorizacin judicial para continuar (o cesar) los establecimientos de comercio o
industria que los incapaces hubieran heredado, y en esos casos es el incapaz quien debe ser considero
comerciante y no su tutor o curador. Lo que no podrn hacer los tutores o curadores ser iniciar nuevos
negocios, pues mientras mantener uno en funcionamiento implica slo mantener una fuente de rdito para el
incapaz, iniciar un nuevo emprendimiento implica asumir riesgos que pueden ir en contra de los intereses de
ste, por lo que est prohibido.
Prohibiciones e incompatibilidades. Sanciones.
Entre las prohibiciones encontramos la que se aplica a los penados a ms de 3 aos de prisin, que
son considerados incapaces relativos (no tienen la libre administracin de sus bienes, y por ende no pueden
comerciar) por aplicacin del art. 12 del Cdigo Penal.
Respecto de las incompatibilidades, stas difieren de la incapacidad para comerciar en que el acto
comercial realizado por un incapaz es nulo, y su reiteracin no hace adquirir la calidad de comerciante.
Quienes tienen prohibido comerciar por un determinado estado social o ejercicio de un cargo
(incompatibilidades), en cambio, pueden de todas formas eludir la prohibicin y, al realizar regularmente
actos comerciales, transformarse en comerciantes. Existen numerosas incompatibilidades desperdigadas en
leyes (como la impuesta a todo Magistrado Judicial, por ley 13998); mas el Cdigo enumera las siguientes
en su art. 22:
1. Corporaciones eclesisticas: se incluyen las organizaciones consideradas religiones por el Derecho
Cannico (rdenes y/o congregaciones, pero no las asociaciones que no pueden ejercer el comercio
por tener otro objeto, y no por regir la prohibicin). Este nico caso podra asimilarse a una
verdadera incapacidad de Derecho.
2. Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical: no incluye a los religiosos profesos,
que tomaron el voto de pobreza, y son por ello incapaces para contratar y comerciar; y no
incompatibles con el comercio.
3. Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo
permanente: la expresin magistrados civiles comprende al Presidente, los Gobernadores, los
Ministros nacionales y provinciales, los miembros del Ministerio Pblico Fiscal y Pupilar, y los
Intendentes municipales.

PUNTO 6
Tras la reciente reforma que determin en 18 aos la mayora de edad, el tema carece de sentido.

UNIDAD III
PUNTO 1
La empresa mercantil.
La nocin empresa surge en el campo de la Economa Poltica, a partir del avenimiento del
capitalismo y del surgimiento de las primeras grandes empresas del Renacimiento (ej.: las que organizaban
el colonialismo).
10

La definimos como la actividad de organizacin de diversos elementos materiales, inmateriales, y

humanos, con fines de produccin, circulacin o comercializacin de bienes y servicios, generalmente con
fines de lucro. Segn FONTANARROSA, el fin de lucro o beneficio es inherente a la empresa, pues no
considera al lucro subjetivo (ganancia para el empresario), sino al beneficio objetivo que surge de toda
empresa, independientemente del fin que se le d (as, la ganancia puede destinarse a beneficencia pero no
por ello la empresa habr dejado de serlo).
La nocin de empresa como actividad responde al concepto econmico. Jurdicamente, es un
conjunto complejo de varios elementos: actividad de organizacin, bienes (objetos de derecho), y titular de
la empresa (sujeto de derecho). La distincin entre cada elemento se hace a continuacin.
Finalmente, el Cdigo de Comercio no define a la empresa, sino que se limita a enumerar algunos
supuestos de sta en el art. 8 inc. 5. Por supuesto que esa enumeracin no es taxativa, y por cierto que en
nuestros tiempo la empresa es el paradigma del Derecho Comercial por lo que existen otras de muy variada
ndole. La Ley de Contratos de Trabajo 20744 define la empresa como organizacin personal de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o
benficos.
Empresa y hacienda mercantil.
La hacienda es el conjunto de los bienes organizados para la explotacin de la empresa. Incluye
bienes corporales, derechos (nombre comercial, marcas, patentes de invencin, etctera), crditos y deudas,
y las relaciones jurdicas de distinto orden constituidas con el personal y la clientela. El concepto es
equiparable al de fondo de comercio que veremos en esta unidad.
Empresa y sociedad. El empresario.
En el lenguaje cotidiano es usual referirse a empresa no como actividad sino como una
determinada marca o sociedad. Pero tcnicamente hablando, ocurre que toda empresa est a cargo de una
persona, fsica o jurdica, denominada empresario. Esta persona es quien concibe la empresa, y tiene derecho
a organizarla, modificarla, e incluso finalizarla; soporta adems las responsabilidades, asume los riesgos y
por supuesto aprovecha los beneficios.
El principio de conservacin de la empresa en la Ley de Sociedades y en la Ley Concursal.
Indivisibilidad sucesoria de la empresa.
El Derecho Comercial tiende a alentar la creacin de empresas (motor de la actividad comercial
actual), a travs de normas que protegen al instituto, intentando evitar su desaparicin por diversos caminos
legales:
Ley 19550 de Sociedades: el art. 100 establece la conservacin de la Sociedad titular de la empresa.
El art. 94 determina que en caso de duda sobre si existi o no una causal de disolucin de la
Sociedad, se estar por la negativa.
Ley 24522 de Concursos y Quiebras: en primero lugar establece el mecanismo de concurso
preventivo o convocatoria de acreedores, que permite a un empresario que no puede cubrir sus
deudas citar a todos sus acreedores para que conozcan la situacin, pidindoles quita de deuda o
espera, conservando as la empresa como fuente de trabajo. Si el concurso preventivo fracasa, se abre
un perodo de 30 das llamado salvataje empresario en el cual los acreedores pueden proponer
formas de continuar la empresa (las que deben ser aceptadas por todos). Si este mecanismo tampoco
es exitoso, incluso declarada la quiebra, se prev la continuacin de la explotacin por el sndico
(con acuerdo del Juez), siempre y cuando ello sea econmicamente conveniente para los acreedores.
Finalmente, tambin se prev la continuacin de la empresa como cooperativa, en manos de los
empleados.
Ley mnibus 14394: permite al causante estipular la indivisibilidad sucesoria de la empresa por un
plazo de 10 aos desde su muerte (pudiendo extenderse hasta que todos los herederos alcancen la
mayora de edad). La ley ha perdido aplicacin ante otros mecanismos legales para evitar la
indivisin.

PUNTO 2
11

Agrupamiento de empresas. Consideraciones generales. Formas: colaboracin, subordinacin.

El agrupamiento es un fenmeno tpico de la economa del siglo XX (especialmente luego de la Gran
Guerra), en el cual se pas del predominio de la pequea empresa al control monoplico u oligoplico del
mercado, que presentaba como ventajas la reduccin de costos y riesgos (menor competencia), y la
posibilidad de producir a mayor escala.
Las empresas pueden agruparse en 2 formas distintas: a travs de la colaboracin, cuando el
agrupamiento se da de forma igualitaria entre 2 ms de ellas; o en forma jerrquica, a travs de la
subordinacin.
La colaboracin se da cuando 2 titulares de empresas buscan realizar un emprendimiento de tal
envergadura que requieren de la colaboracin del otro para hacerlo (solos no podran realizarlo). Se asocian
entonces por va contractual y generalmente en forma transitoria, por lo que la autonoma financiera de las
empresas no se ve afectada: es el caso de los llamados rings (distinto a los cartels o pools, uniones que
buscan dominar toda una rama del comercio a travs de acuerdos de mayor permanencia).
La Ley de Sociedades estipula 2 formas de colaboracin: las Agrupaciones de Colaboracin (ACE),
y las Uniones Transitorias de Empresas (UTE).
En las ACE, se da un contrato por el cual las sociedades constituidas en el pas y los empresarios
individuales domiciliados en l, pueden establecer una organizacin comn para facilitar o desarrollar una
determinada fase de la actividad empresarial, o incrementar el resultado de sus actividades. La ACE est a
cargo de 2 ms personas fsicas designadas en el contrato, en el cual tambin se asigna un fondo comn
operativo que debe mantenerse indiviso mientras dure la agrupacin, pero no se crea una nueva persona
jurdica. La ACE no puede tener injerencia en la direccin de las empresas que la forman, y las ganancias
obtenidas deben dirigirse directamente a ellas.
La UTE se da para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio, o suministro concretos. Es tambin
un contrato, y debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio. Cuentan tambin con un fondo comn
operativo, y la duracin del contrato es igual a la de la obra, servicio o suministro.
Adems de estas formas colaborativas, existen formas jerrquicas de agrupamiento, que implican el
control de una empresa sobre otras, lo que generalmente ocurre a travs de la tenencia de acciones (control
patrimonial que implica a su vez control en la toma de decisiones). Estos controles pueden darse entre
empresas de una misma fase del proceso productivo, lo que se conoce como agrupamiento horizontal (ej.:
Fiat compra Peugeot) y que est prohibido por la Ley de Defensa de la Competencia pues se busca controlar
monoplicamente un mismo mercado. A su vez, tambin pueden darse entre empresas de diversas fases del
proceso productivo de un determinado producto (desde la obtencin de la materia prima hasta su elaboracin
y comercializacin), lo que lleva a que una sola empresa controle una rama del mercado: esto se conoce
como agrupamiento vertical. Finalmente, existe agrupamiento en forma de conglomerado cuando el control
que ejerce una sociedad se da en empresas que actan en diferentes mercados, con el objetivo de ampliar su
zona de injerencia y diversificar sus inversiones.
Filial. La organizacin patrimonial.
En ocasiones, la magnitud del emprendimiento obliga a desdoblar en varios establecimientos la
actividad empresarial. Esto puede darse a travs de dos fenmenos diversos: los llamados negocios en
cadena (chain stores), que dan lugar a sucursales y agencias; y la concentracin de empresas, que hace
surgir las filiales.
La filial es un claro ejemplo de agrupamiento en forma de subordinacin, y surge cuando existe
participacin financiera de una sociedad en otra (tenencia de acciones), que puede darse por simple
inversin econmica, o por inters en la toma de decisiones; por lo que si bien el fenmeno inicial es
econmico, puede tener consecuencias jurdicas, aunque en principio la filial es independiente de la sociedad
madre (son dos sujetos de derecho, con patrimonios, estatutos y rganos de gobierno propios.
Establecimiento. Sede. Sucursal. Agencia.
La sede o establecimiento principal es donde el empresario tiene el asiento principal de la
administracin de los negocios. Si se trata de un empresario individual, en ella se dirige la empresa y se
centraliza la contabilidad de la misma. Si el titular es una sociedad, all residen los rganos de gobierno y
administracin.
12

La sucursal es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de relativa autonoma,

que constituye una simple extensin de la sede, a cargo de un factor o gerente, y que cuenta con una
clientela propia. Pero la existencia de sucursales en nada afecta la unidad patrimonial de la empresa.
La agencia no se diferencia ntidamente de la sucursal, salvo porque su encargado suele tener menos
poder de representacin que el gerente de la sucursal (segn HALPERN la agencia no puede concluir
negocios; slo iniciarlos o administrar los ya concluidos).
Estos tipos de locales responden al fenmeno de negocios en cadena, que se ha popularizado en los
ltimos aos, y que tiene la ventaja de permitir a una gran empresa competir con los locales barriales,
abriendo varios establecimientos pequeos en diferentes puntos de la ciudad, antes que uno de gran escala.

PUNTO 3
Empresas enumeradas en el art. 8 del Cdigo de Comercio.
En su inc. 5, el art. 8 menciona como actos objetivos de comercio 5 empresas: 1) de fbricas; 2) de
comisiones; 3) de mandatos comerciales; 4) de depsitos; 5) de transportes de mercaderas o personas por
agua o por tierra. Por los motivos ya expuestos, sabemos que la enumeracin no es taxativa y ha quedado
algo vieja.
Las empresas de fbrica son aquellas cuya actividad consiste en elaborar la materia prima, creando
cosas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad. La materia prima puede ser obtenida de otras
empresas, de la misma que realiza luego la fabricacin, e incluso del cliente (ej.: una empresa de tintorera).
Segn el art. 221 del Cdigo, el mandato comercial es un CTTO por el cual una persona se obliga a
administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le encomienda, y el art. 222 ampla la
definicin, requiriendo que el que administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha
encomendado; por oposicin a la comisin o consignacin, en que la persona que desempea por otros,
negocios individualmente determinados obra a nombre propio o bajo la razn social que representa. Es
decir que el contrato de comisin (tpico del Derecho Comercial, y sin equivalente en el Civil) es un
mandato sin representacin, y que recae sobre un negocio mercantil. Pues bien, las empresas que muestran
comercialidad son las que organizan una serie de comisiones, o mandatos mercantiles, pero no as mandatos
civiles.
Respecto de las empresas de depsitos, la redaccin deja ver que la comercialidad est dada no por la
naturaleza del depsito (que puede ser civil o comercial), sino por el hecho de organizarse stos en forma de
empresa.
En cuanto a las empresas de transporte, la redaccin del artculo resulta estrecha en cuanto a los
medios posibles, ya que hoy en da existe tambin el transporte areo, extensin que debe hacer vlida por
analoga. Adems, el artculo refiere a mercaderas o personas, pero queda la duda acerca del transporte de
energa y el de informacin o noticias (salvo que cualquiera de ellas est corporizada en, por ejemplo, un
acumulador de energa elctrica, o una carta). Si bien en principio pareciera que no se incluyen,
FONTANARROSA considera que estas empresas deben extenderse por analoga, pues cuentan con una
estructura similar a la de cualquier otra considerada mercantil.
Comerciabilidad de otras empresas no enumeradas: empresas de construccin, suministros, de
espectculos.
Las empresas de construccin se diferencian de las de fbrica en que las 1eras. transforman cosas
muebles, en tanto stas transforman inmuebles (sea que los construyen desde el inicio, o modifican los ya
existentes). Dado lo accesorio de la distincin, FONTANARROSA considera a estas empresas incluidas
dentro de la nocin ms amplia de empresas de fbrica, y no adhiere a la distincin hecha por la doctrina
francesa, que dice que el empresario constructor realiza acto comercial cuando suministra los materiales de
construccin, pero no cuando hace la obra: la empresa consiste en ambas fases, o slo en la ltima, si es que
los materiales fueran suministrados de otro modo.
Las empresas de suministros proveen cosas o prestan servicios por trminos peridicos o continuos.
Deben considerarse comerciales.
Las de espectculos (que proporcionan al pblico la utilidad del
esparcimiento, al contemplar el espectculo) son tambin comerciales, en tanto cumplan el rol de empresas,
y quien las organice no lo haga de forma nica u ocasional.

PUNTO 4
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El establecimiento comercial. Hacienda o fondo de comercio. Elementos constitutivos.

Ya definimos a la hacienda o fondo de comercio como un conjunto de bienes. Sus elementos
constitutivos estn enumerados en el art. 1 de la ley 11867, pero esta enumeracin no es taxativa y por ende
las partes pueden expresamente incluir otros elementos en la transferencia, o excluir algunos de los
enumerados. Sus elementos son:
1. Instalaciones: son los enseres e instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de
relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda (ej.: vidrieras, estanteras).
A estas se agregan los tiles, que son muebles unidos al FC por su destino econmico ms que por
adhesin fsica (ej.: mostradores, ventiladores) y las mquinas, aparatos destinados a la fabricacin,
transformacin, embalaje o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o
mercaderas. Estos 3 elementos conforman las pertenencias del FC.
2. Mercaderas: son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de la explotacin del
establecimiento. No son mercaderas justamente porque lo normal es que el fondo se desprenda de
ellas; si bien no son un elemento esencial (pueden no estar), la ley los incluye. Junto a ellas
consideramos tambin las materias primas.
3. Nombre y ensea comercial: el nombre comercial es aquel bajo el cual el comerciante acta en el
mundo del trfico mercantil y goza de crdito, y con el cual adquiere los derechos y asume las
obligaciones atinentes a su empresa. El nombre comercial es de libre eleccin, a diferencia del
nombre civil (al menos el apellido), pero bien puede usarse ste como aqul. La ensea o emblema
es el signo distintivo que suele colocarse al frente o en un lugar visible del local, y que puede
formarse con palabras, formas, o ambas. 4 requisitos: veraz (que no engae al pblico), lcito (no
contrario a la moral y buenas costumbres), original (no ser palabras general como sastrera) y
novedoso (no puede repetir expresiones usadas por otro establecimiento del mismo ramo).
4. Clientela: comprende los clientes habituales y los ocasionales o de paso. La clientela es estable
aunque sus elementos (los clientes) cambien, y ella se debe a la organizacin del establecimiento y al
prestigio que ste ha conseguido al establecerse en el mercado. Pero es claro que no hay un derecho
de propiedad a la clientela: si el nuevo dueo maneja mal el negocio, es probable que pierda la
misma. S existe un deber de abstencin de 3eros. consistente en no desviar la clientela mediante
maniobras desleales. La clientela es un elemento fundamental a la hora de estimar el valor del FC, e
integra un concepto ms amplio, que es el de llave del negocio, que es la capacidad de (o
expectativa que pesa sobre) la hacienda, de producir econmicamente y brindar beneficios por sobre
lo normal; y que est formado adems por la ubicacin del negocio, la experiencia y prestigio del
empresario, los rditos que el local ha dado anteriormente, etctera. El clculo del valor llave es una
operacin compleja.
5. Derecho al local: salvo casos excepcionales (ej.: circos ambulantes) es un elemento fundamental.
Pero la venta del FC no incluye la venta del inmueble (salvo convencin expresa al respecto), y de
hecho en ocasiones el dueo del FC es apenas locatario del local, por lo que surge la duda de qu
hacer con el nuevo adquirente. As es que la doctrina francesa ide la teora de la propiedad
comercial, que es un derecho personal que tendra el dueo del FC a que, vencido el trmino del
alquiler del local, ste se le renueve, o se le d una indemnizacin por los daos originados en el
cambio de ubicacin de su negocio. Entre el derecho del locador de disponer libremente de su local,
y el del empresario, la teora se inclina por ste ltimo. Finalmente, si el vendedor del FC es dueo
del local, ste no est obligado a alquilarlo al nuevo comprador, salvo convencin en contrario.
6. Patentes de invencin: cuando se da un invento o descubrimiento industrial, para resolver la tensin
entre el inters del inventor o descubridor en explotar su logro, y el de la comunidad toda en
aprovecharlo, la ley 24481 (que define como patentables a invenciones de productos o de
procedimientos, siempre que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicacin industrial) ha resuelto que el inventor tiene un derecho exclusivo de explotacin por un
tiempo determinado. Ese derecho es personal, y como tal transferible, como en este caso.
7. Marcas de fbrica: as como el nombre identifica al comerciante, y la ensea al establecimiento, la
marca identifica al producto. La marca puede colocarse en el mismo producto, o en su envoltorio, y
la componen emblemas, monogramas, grabados o estampados, franjas, nombres de fantasa, y letras
o nmeros con dibujo especial (no as los trminos o locuciones que han pasado al uso general, los
distintivos usados por la Nacin o las Provincias, los meros colores, etctera).
14

8. Dibujos y modelos industriales: son aquellos aptos para dar a los productos una fisonoma particular,
sea por la forma o su especial combinacin de lneas, colores u otros elementos. Se distinguen de las
patentes de invencin porque stas tienen motivos tcnicos, mientras que los primeros responden a
criterios estticos.
9. Distinciones honorficas: premios, medallas o diplomas otorgados al establecimiento o a sus
productos (no as a su titular con carcter personal).
10. Dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica: bajo esta expresin
genrica se comprenden los derechos intelectuales amparados por ley 11723, definidos en su art. 1
como toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica sea cual fuere el procedimiento de
reproduccin. La propiedad industrial est contemplada en las leyes 111 y 3975 sobre marcas de
fbrica; mientras el concepto de propiedad comercial no ha sido definido propiamente.
Por fuera de estos 10 elementos enumerados en la ley, encontramos otros que se presumen
igualmente incluidos, como las provisiones o insumos presentes en el local, la autorizacin administrativa
para funcionar, y los contratos intuitu rei (celebrados en consideracin al FC y no a su titular) que existan
con 3eros. y que estn pendientes de ejecucin; y otros que no estn incluidos pero sobre los que puede
pactarse en contrario: el dinero, y los contratos pendientes de ejecucin intuitu personae. Quedan excluidos
los crditos y deudas, que pertenecen al titular del FC y no a ste.
Especial mencin merecen las relaciones laborales de dependencia que el titular del FC posea. Segn
el art. 246 de la ley 20744, en caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento, pasarn al
sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera
con el trabajador al tiempo de la transferencia, an aquellas que se originen con motivo de la misma. El
contrato de trabajo () continuar () y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el
transmitente y los derechos que de ella se deriven.

Naturaleza jurdica.
Teora atomstica: conjunto de elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al
titular de la misma, pero sin interdependencia. No puede sostenerse en nuestro Derecho, que tiene
legislacin sobre el FC.
Teora de la personalidad jurdica: es insostenible pues vimos que el FC refiere a la hacienda o
conjunto de bienes.
Teora del patrimonio autnomo: no cabe en nuestro Derecho pues el patrimonio es un atributo de la
persona.
Teora de la universalidad jurdica: los bienes como conjunto estn sometidos a relaciones jurdicas
activas y pasivas que le son propias, y se transfieren juntamente con la titularidad del fondo. Resulta
incorrecta pues entonces debera incluir a los crditos y deudas, que como vimos no se incluyen.
Teora de la universalidad de hecho: es la que prevalece en nuestro pas. Se considera al FC como un
bien mueble de carcter complejo y naturaleza incorporal, formado por los elementos ya
mencionados.

PUNTO 5
El establecimiento comercial como objeto de relaciones jurdicas: propiedad, prenda, locacin,
usufructo.
Todos estos derechos pueden constituirse sobre el FC, pues es en s mismo un bien.
Propiedad: implica la posibilidad de transferencia por compra-venta.
Prenda: ser fija la prenda sobre las instalaciones, marcas, patentes, enseas, dibujos y modelos
industriales, distinciones honorficas, derechos intelectuales y contrato de locacin. Ser flotante la prenda
sobre las mercaderas y materias primas.
Locacin: el titular cede el uso y goce del FC a un locatario por un precio y tiempo determinados. El
locador debe poner a disposicin del locatario todo lo necesario para que el negocio contine funcionando;
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en tanto el locatario debe conducir el negocio diligentemente y devolverlo (al menos) en el estado que lo
recibi.
Usufructo: comprende el disfrute del fondo y la facultad de dirigir su explotacin. Luego, implica el
deber de restituirlo en un plazo determinado sin haber alterado su organizacin. El derecho puede surgir de
una disposicin testamentaria (en nuestro Derecho, no existe el usufructo por convencin).

PUNTO 6
Transferencia del establecimiento. Legislacin vigente. mbito de aplicacin.
La ley que regula la transferencia del FC es la 11867. El mbito de aplicacin es, segn el art. 2, para
toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o
industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en pblico remate. Pero en la prctica, la ley se
aplica slo a pequeas unidades econmicas, ya que en las grandes empresas se realizan transferencias de
acciones.
Procedimiento. Derecho de los acreedores. Forma y tiempo de oposicin.
Como el adquirente no responde por las deudas del titular del FC (salvo pacto en contrario), el
procedimiento busca proteger a los acreedores de ste. Pasos:
1. La transmisin slo podr efectuarse vlidamente con relacin a 3eros. previo anuncio durante 5 das
en el Boletn Oficial de la Capital o Provincia donde funciona el establecimiento; y en uno o ms
diarios del lugar (art. 2). El anuncio deber decir, entre otras cosas, clase y ubicacin del negocio, y
nombres y domicilios de vendedor y comprador.
2. El enajenante entregar al adquirente una nota firmada, con todos los crditos adeudados (si los hay),
con nombre y domicilio de los acreedores, monto de los crditos y fecha de vencimiento, (art. 3).
3. El documento de transmisin slo podr firmarse pasados 10 das desde la ltima publicacin. Hasta
ese momento, los acreedores afectados por la transferencia (que estn incluidos en la lista, o que
presenten los ttulos de sus crditos o demuestren la existencia de ellos por asientos llevados segn el
Cdigo de Comercio) pueden oponerse a la misma, solicitando al comprador (en el domicilio
publicado) que se retenga y deposite en cuenta especial, el importe de sus crditos (art. 4). Tambin
debe informarse la transferencia a la AFIP, que cuenta con 90 das para oponerse por deuda fiscal
originada en la explotacin del fondo.
4. Realizado el depsito, los acreedores tienen 20 das para obtener el reclamo judicial (art. 5). Pasado
ese trmino, el monto puede ser recuperado por el depositante, y a los acreedores slo les resta
reclamar contra el vendedor de forma ordinaria.
5. Transcurrido el plazo sin mediar oposicin, o cumplindose las diligencias mencionadas, podr
otorgarse vlidamente el documento de venta, el que para producir efectos frente a 3eros. deber ser
inscripto en el Registro Pblico de Comercio (o en otro creado al efecto) dentro de los 10 das (art.
7).
El art. 6 determina que en caso de que existan crdito(s) cuestionable(s), el vendedor puede pedir al
Juez autorizacin para recibir el precio, ofreciendo caucin bastante para responder a ese/esos crditos.
Precio mnimo.
El art. 8 determina que el FC no puede transferirse por un precio menor al pasivo del mismo,
conformado por las deudas confesadas por el vendedor, ms los crditos de acreedores que hayan realizado
la oposicin en los trminos del art. 4.
Pero si la transferencia no respetara la prohibicin, no sera nula, sino solamente no oponible a los
acreedores interesados que se opongan vlidamente (si sus deudas son cubiertas, tampoco stos podran
objetarla).
Responsabilidad de los intervinientes.
Art. 11: las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente
al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que
resulten impagos, como consecuencia de aquellas y hasta el monto del precio de lo vendido.

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Venta en remate.
Por el art. 10, cuando la venta se realice en remate, el martillero deber igualmente someterse a las
reglas de los arts. 2; 4 y 5 de la ley. Si el monto del remate no alcanza a cubrir el importe a retener, el
martillero debe depositar en cuenta especial el total de la subasta, previa deduccin de gastos y honorarios
(deduccin que no puede exceder el 15% del total). Si se produjeren oposiciones, y el martillero sin
respetarlas entregare sumas al vendedor, quedar solidariamente obligado con ste.
Obligacin de no volver a establecerse.
Es la obligacin de no hacer que pesa sobre el enajenante del FC, para con el comprador, por la cual
aquel no puede establecer un negocio de la misma especie que el enajenado en un radio geogrfico
determinado, y por un plazo tambin determinado. E fundamento reside en que esto ocasionara la prdida
de la clientela, que como vimos es elemento integrante del FC.
Proyectos de reforma.
Existi un proyecto de reforma que cont incluso con una Comisin Asesora, Consultiva y
Revisora al efecto, el 29 de octubre de 1958, en Presidencia del Dr. Arturo Frondizi.

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UNIDAD IV
PUNTO 1
Obligaciones comunes a los comerciantes. Concepto. Enumeracin.
El tema se regula en los arts. 33 a 74 del Cdigo de Comercio. A su vez, encontramos obligaciones
particulares para determinadas categora de comerciantes, que tambin se hallan en el Cdigo o en leyes
especiales.
En verdad, no hablamos de obligaciones en sentido tcnico-jurdico, sino del deber de cumplir las
exigencias impuestas por la ley. Dentro de las obligaciones comunes, encontramos: 1) La obligacin
genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil (art. 33 in limine). 2) La de
inscribirse en la matrcula de los comerciantes (arts. 25 y 33 inc. 1). 3) La de inscribir adems los
documentos exigidos por ley (art. 33 inc. 1). 4) La de inscribir toda alteracin a esas inscripciones (art. 31).
5) La de seguir un orden de contabilidad y llevar los libros al efecto (art. 33 inc. 2). 6) Obligacin de
conservar esos libros (art. 33 inc. 3). 7) Obligacin de conservar tambin la correspondencia relacionada con
el giro del negocio (art. 33 inc. 3). 8) La obligacin de rendir cuentas (art. 33 inc. 4), que es la nica de las
enumeradas que constituye una OB en sentido tcnico.

PUNTO 2
Registro Pblico de Comercio. Organizacin y funciones.
Es natural la tendencia de todo comerciante a mantener en secreto sus operaciones, la organizacin
de su establecimiento, sus posibilidades financieras, en fin, su negocio. Ello as por cuanto en una economa
de competencia, el conocimiento de estas cuestiones por parte de otros comerciantes puede poner en riesgo
el xito del comercio. Pero de otra parte, hay un inters (igualmente respetable) de quienes contratan con el
comerciante, en conocer determinadas circunstancias que hacen a la seriedad, solvencia y solidez de esta
persona con la cual van a relacionarse.
Para solucionar la tensin entre estos intereses contrapuestos, la ley resuelve la publicidad
obligatoria de las circunstancias que ella misma considera que garantizan la buena fe comercial, y es con esa
finalidad que se crea el Registro Pblico de Comercio.
Los Registros mercantiles han existido desde el siglo XIII, pero no fue sino hasta el siglo XVIII que
las legislaciones intentaron reglamentarlos (sobre todo la legislacin espaola, ya que la francesa e italiana
no entraron en el tema).
El RPC est regulado en los arts. 34 a 42 del Cdigo, y es la oficina del Estado encargada de llevar
la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley
mercantil.
El art. 34 determina que se encuentre un Registro de Comercio en cada Tribunal de Comercio,
apartndose del modelo espaol que lo situaba en reparticiones administrativas.
Respecto de su organizacin y funciones, el Registro est a cargo de un Secretario, responsable de la
exactitud y legalidad de los asientos: exactitud implica controlar que las anotaciones que se hagan en los
libros del Registro, o las copias que a l se agreguen, se correspondan con las contenidas en los documentos
originales que se inscriben; legalidad implica que dichas anotaciones se hagan de acuerdo a las
prescripciones de la ley. Pero el Secretario no tiene poder disciplinario alguno sobre los comerciantes. El
control de legalidad que realiza, es uno de legalidad formal, que incluye: a) la admisibilidad jurdica de la
inscripcin (si el documento debe y puede inscribirse, segn la ley); b) que el Registro sea competente para
tal inscripcin; c) que quien lo inscribe pueda hacerlo (se verifica su identidad, capacidad jurdica y de
hecho, y legitimacin para actuar); d) la forma de la inscripcin, y la legalidad y perfeccin de los ttulos.
Pero el control no alcanza la veracidad o falsedad de las declaraciones expresadas por los que solicitan la
inscripcin, pues ellas no han sido realizadas en presencia del Secretario. Es importante notar que las
inscripciones valen como presuncin de veracidad hasta la prueba en contra.
El Registro se compone de 2 secciones diferentes: la matrcula de los comerciantes (inscripcin de
estos como tales) y el registro de los documentos que ellos deben inscribir.
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Finalmente, respecto del carcter pblico del Registro, ste es asegurado por la legislacin
nacional, pero no se especifica de qu forma debe llevarse adelante, por lo que es potestad de cada Provincia
organizarlo de forma de asegurar la debida publicidad.
La matrcula de los comerciantes. Efectos de la matriculacin. Trmites. Cancelacin de la matrcula.
Es una de las 2 funciones del Registro, y se encuentra regulada en los arts. 25 a 32 del Cdigo
Comercial. Ya vimos que la inscripcin es independiente de la calidad o no de comerciante de una persona.
Lo que ella otorga es la presuncin iuris tantum de dicha calidad, que se traduce en el beneficio de dar a sus
libros el valor probatorio que determina el art. 63 del mismo cuerpo legal (se ver ms adelante), mientras se
realice oportunamente (art. 26). Este efecto comienzan a regir desde el da de la inscripcin (art. 32).
Respecto del trmite de matriculacin, distinguimos:
Cundo hacerlo (art. 26 in fine): al iniciar el giro de los negocios, o en oportunidad en que el
comerciante no tuviere necesidad de invocar los privilegios mencionados.
Dnde hacerlo (art. 25): en el Juzgado de Comercio correspondiente al domicilio del comercio (si en
dicho lugar no lo hubiere, se har ante el Juez de Paz, quien elevar mensualmente la lista al Juzgado
correspondiente). Si es una Sociedad con varias sucursales, debe matricularse cada una de ellas en el
RPC correspondiente.
Qu debe contener la solicitud de inscripcin (art. 27): A) nombre, estado civil y nacionalidad del
comerciante. Si es una sociedad, los nombres de los socios y de la razn social (por el Principio de
verdad del nombre, el Registro puede oponerse a inscripciones no acordes a la realidad del ente, ej.:
un comerciante individual que quiere ponerse y Ca.). B) Clase de negocios que sern objeto de la
explotacin mercantil. C) Domicilio del establecimiento (en caso de agencias o sucursales, indicar
todos). D) Nombre del gerente o empleado a la cabeza del establecimiento.
En torno a la cancelacin de la matrcula, aunque el Cdigo no lo diga, es conveniente que quien deja
de ser comerciante la solicite, o de lo contrario la presuncin seguir funcionando y estar a su cargo
destruirla en juicio (si es una sociedad comercial constituida por un trmino fijo, el slo vencimiento del
trmino basta). Lo mismo ocurre con la modificacin de cualquiera de los extremos de la matrcula, que no
fuera comunicada: estar a cargo de quien la invoca, probarla (pues el art. 31 impone el deber de comunicar
las modificaciones, pero no indica plazo, ni apercibimientos en caso contrario).

PUNTO 3
Documentos que deben inscribirse. Plazos y trmites.
Llevar estas inscripciones constituye la otra gran funcin del Registro. El art. 36 enumera una lista de
documentos que deben inscribirse, que no es taxativa. El registro se har en libros foliados con hojas
rubricadas por el Presidente del Tribunal de Comercio del momento (art. 38). Los documentos que deben
inscribirse son:
1. Las convenciones matrimoniales que otorguen los comerciantes o tengan ya otorgadas al
matricularse (son las del art. 1217 CC: designacin de bienes que cada uno lleva al matrimonio,
donacin del esposo a la esposa) (art. 36 inc. 1).
2. Las escrituras otorgadas por restitucin de dote (bienes que la mujer lleva al matrimonio) (art. 36
inc. 1).
3. Ttulos de adquisicin de bienes dotales (art. 36 inc. 1).
4. Las sentencias de divorcio o separacin de bienes (art. 36 inc. 2).
5. Las escrituras de sociedad mercantil, sea cual fuere su objeto, con excepcin de las sociedades en
participacin (art. 36 inc. 3).
6. Los poderes que otorguen los comerciantes a sus factores o dependientes para dirigir o administrar
sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos (art. 36 inc. 4).
7. Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces, y sus revocaciones (art. 36 inc. 5).
8. Sobre las sociedades (contenidas en ley 19550): las escrituras de reforma o ampliacin de los
contratos sociales (art. 5); las transformaciones de sociedades (art. 77 inc. 5); las fusiones (art. 83
inc. 4); disoluciones (art. 98); prrrogas (art. 95); designaciones o cesaciones de administradores
(art. 60).
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9. Las transferencias de FC (art. 7 ley 11867).

Respecto de los trmites para cada caso, cuando sean asuntos de sociedades, pueden realizar la
inscripcin todos los socios (sociedad colectiva), los fundadores o promotores (en las SA), los gerentes (en
las SRL) y los comanditarios (en las en comandita), y cuando se trate de modificaciones al contrato
societario, quienes deban inscribirlo en primer lugar. Respecto de las inscripciones de factores o
dependientes, la realizarn los mandantes; sobre las autorizaciones para incapaces, quien otorga la
autorizacin; sobre la transferencia del FC, las partes o el escribano interviniente.
Como plazo general, el Cdigo determina que quien inscribe la documentacin tiene 15 das
contados desde la fecha del otorgamiento de la misma (art. 39), y si ella ya exista al tiempo de matricularse,
los 15 das se cuentan desde la matriculacin. El art. 40 menciona una modificacin en favor de las personas
que no residan en el domicilio del Registro.
Efectos de la inscripcin tarda y de la falta de inscripcin.
El art. 39 in fine determina que vencido el plazo de la inscripcin, sta slo podr realizarse sino hay
oposicin de parte interesada (es tal cualquiera de los otorgantes del documento), y slo tendr valor desde
la fecha de la inscripcin (no retroactividad).
Respecto de la falta de inscripcin, los efectos dependen
de cada caso: si fuera el contrato de una sociedad, la misma ser irregular sino se la inscribe (por lo que
cualquiera de sus socios puede pedir su disolucin en cualquier momento, mientras lo notifique al resto). Las
modificaciones al contrato social, a su vez, no pueden oponerse a 3eros., mas estos s pueden oponerlas a los
socios, salvo en algunos tipos de sociedad. Respecto de los poderes a factores, no producen accin entre
mandante y mandatario (sin perjuicio de la obligacin de rendir cuentas), pero la no inscripcin no puede
perjudicar a 3eros. Las autorizaciones y/o sus revocaciones, no producen efectos sino se inscriben (arts. 11 y
12). Finalmente, la falta de inscripcin de la transferencia del FC la torna inoponible a 3eros.

PUNTO 4
Contabilidad legal. Sistemas legislativos.
Las ventajas de la contabilidad fueron conocidas incluso por los pueblos antiguos. En el comercio
moderno, ella interesa desde varios puntos de vista:
Para el comerciante, una determinacin clara de su activo y su pasivo y la situacin econmicofinanciera general de su empresa, es fundamental para la toma de decisiones (saber cundo y cunto
invertir, cundo se debe pagar y priorizar a quines, qu est insumiendo demasiados gastos y se
puede evitar, etctera). Esto es tanto ms fundamental cuanto mayor es la extensin y complejidad de
sus negocios.
Para quienes contratan con l, la existencia de una contabilidad ordenada da mayor seguridad, tanto
porque permite inferir que el futuro negocio estar de algn modo controlado y no ser librado al
azar, como por saber que ante cualquier problema existe un respaldo probatorio donde apoyarse.
Asimismo, las posibilidades de mala fe se reducen y las maquinaciones fraudulentas se hacen ms
complejas.
La generalizacin de esta conducta por parte de todos los comerciantes, interesa al comercio en
general (y por ende a la sociedad, siendo el comercio parte fundamental de su actividad econmica),
y es por ello que la ley se ocupa de la obligatoriedad de los libros de comercio.
Finalmente, la contabilidad ordenada interesa tambin al Estado, y en particular a los rganos
fiscales, que perciben sus ingresos gravando la actividad comercial.
Dentro de los sistemas legislativos que regulan al respecto, encontramos:
1. Sistema de Derecho anglosajn: exige slo que exista una contabilidad ordenada y clara, pero sin
precisar qu libros deben llevarse obligatoriamente, ni su nmero. Es seguido por el Cdigo Alemn
y el Cdigo Suizo de las Obligaciones.
2. Sistema francs: impone qu cantidad y cules son los libros que han de llevarse obligatoriamente,
adems del modo en que ello debe hacerse; todo ello sin perjuicio de que el comerciante lleve otros
que considere. Su gran desventaja es que iguala a todas las empresas, sin considerar su magnitud.
Tuvo sentido en la poca de sancin del Cdigo, pero ha perdido utilidad. Rigi en nuestro pas hasta
1963.
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3. Sistema intermedio (Cdigo italiano de 1942): establece un nmero mnimo de libros comunes a
todos los comerciantes; y adems los libros que particularmente exija la naturaleza y magnitud de
cada empresa. Nuestro Cdigo (que regula el tema en los arts. 43 a 67) tom este sistema cuando en
1963 el decreto-ley 4777/63 modific los arts. 43 y 44.
Libros obligatorios.
Los libros que son obligatorios para la generalidad de los comerciantes, se encuentran consagrados
en el art. 44 de nuestro Cdigo:
Art. 44.- Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este cdigo u otras leyes,
deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario; 2. Inventarios y Balances. Sin perjuicios de
ello el comerciante deber llevar, los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una
adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus
actividades de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y
su situacin patrimonial.
La solucin legal fue criticada, aducindose que al no existir una enumeracin taxativa, el
comerciante nunca poda saber si estaba cumpliendo o no sus obligaciones legales; o bien que su
contabilidad quedaba a su puro arbitrio. Pero lo cierto es que ella ser determinada por los tcnicos contables
y la Ciencia de la Contabilidad.
Fuera de esa regla, existen casos particulares en los cuales la ley prescribe puntualmente los Libros
obligatorios, como el registro de los transportadores (art. 164 del Cdigo), el de los rematadores que impone
su ley regulatoria, o el Libro de Actas de Asambleas de las Sociedades (art. 73 ley 19550).
Si bien el Libro de Caja no figura entre los fundamentales (lo cual desde el punto de vista contable es
criticable), el art. 46 prescribe que si el comerciante lo lleva no es necesario que asiente en el Diario los
pagos que hace o recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el Libro de Caja se considera parte integrante del
Diario.
Diario.
El Cdigo lo concibi como el eje de la contabilidad comercial, lo cual era acorde para la poca pero
ha quedado desactualizado. En l, el comerciante debe anotar absolutamente todas las operaciones que se
realizan en cada da de negocio (en el orden en que son realizadas) y que influyen sobre el patrimonio
comercial. En las partidas debe constar con claridad quin es el acreedor y quin el deudor.
El art. 47 puntualiza que los comerciantes por menor deben anotar por separado las ventas al contado
y las al fiado. Todo lo dicho nos da la pauta de prcticas que ya han cado en desuso, atento a la
complejizacin de los negocios. La Ley de Sociedades ha actualizado la cuestin, permitiendo a stas
realizar las anotaciones con asientos globales que no comprendan perodos mayores de un mes. Sin
embargo, las instituciones bancarias s conservan la costumbre de asentar el libro da por da.
Inventario y balance.
Inventario es la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una persona, todos los bienes
y derechos de que es titular, ms las deudas y obligaciones que gravan su patrimonio; todo con la estimacin
de su respectivo valor.
Existen diversos inventarios, con distintos criterios de estimacin de valores segn el propsito de
cada uno: los Inventarios de constitucin de una empresa, y de cesin de la misma, se realiza atendiendo a
los valores reales de los bienes; en tanto el Inventario de liquidacin de la firma se realiza considerando lo
que presumiblemente se puede obtener por los bienes. Finalmente, en el Inventario peridico o de
ejercicio, la determinacin del criterio para estimar un valor es ms compleja que en los anteriores (ej.: una
mquina que difcilmente se consigue en el pas, pero que a la vez no es muy utilizada, tendr para la
empresa que la utilice un valor mayor que el valor de costo; sin embargo al querer venderla, su valor de
liquidacin ser menor a ste ltimo). Algunos criterios para estimar valores:
1. Valor de costo: conjunto de los valores utilizados para fabricar un objeto.
2. Precio de venta: dinero que se espera obtener por la enajenacin de ese objeto.
3. Valor de mercado: precio de venta en una plaza y momento determinados.
4. Valor de reposicin: costo que tendr reponer un bien utilizado por la empresa.
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5. Valor de renovacin: anlogo al anterior, pero en el caso el bien ha quedado antiguo y debe ser
remplazado por uno nuevo de mayor rendimiento.
6. Valor de amortizacin: resulta del desgaste que sufren los bienes adquiridos, sobre todo los de
produccin. A cada bien se le debe estimar en su adquisicin un porcentaje anual de amortizacin o
desvalorizacin por uso, de forma tal que al cabo de un cierto nmero de aos, el valor de dicho
bien es 0. Ej.: compr una mquina por $100.000, y calculo que su cuota anual de amortizacin es de
un 20%. En el balance de ese ao voy a tener un pasivo de $100.000 en efectivo, pero un activo de
una mquina que vale $100.00; pero en el del ao siguiente el activo de la mquina ser $80.000 (la
empresa tendr $20.000 menos que en el balance del ao anterior), luego $60.000 y as hasta que al
quinto ao la mquina valdr 0, y los $100.000 se habrn perdido por completo (todo este clculo se
hace obviamente sin considerar que esa mquina que compr seguramente me permiti aumentar mi
productividad y tener ms ganancias, sino la compra no tendra sentido).
7. Valor nominal y valor efectivo: criterio slo aplicable a documentos que contengan obligaciones de
dar sumas de dinero (ej.: un cheque), y que considera que no es lo mismo lo que el documento afirma
valer, que lo que puedo obtener por su pago.
El balance es un cuadro sinttico y ordenado que resume el inventario, y expresa el estado
econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado. Es decir que el
inventario es una operacin previa necesaria para obtener el balance. Adems, mientras el balance est
destinado a publicidad, el inventario queda reservado al empresario, ya que su divulgacin podra afectar el
secreto del negocio.
Un ejemplo de la diferencia entre uno y otro sera que mientras el inventario detalla el nombre de
cada deudor, con el monto de su deuda y la fecha de su vencimiento, el balance agrupa todos esos datos bajo
el ttulo Deudas a la fecha aclarando el monto total.
El art. 48 enuncia que el inventario debe hacerse con la descripcin exacta del dinero, bienes
muebles y races, crditos y cualquiera otra especie de valores que formen el capital del comerciante, al
tiempo de empezar su giro, en referencia al Inventario de Constitucin de la Empresa. Si bien pareciera
referirse slo a los activos, resulta obvio que deben incluirse tambin los pasivos, si los hubiera. El 2do.
prrafo del art. menciona la exigencia del balance anual (que debe precederse del inventario anual, aunque
no se lo mencione all, pero s en el prrafo siguiente), que debe realizarse en los tres primeros meses de
cada ao, entendiendo por tal no el ao calendario, sino del ao de ejercicio anual de una empresa (por ej.
si empez el 1 de junio, tendr hasta el 31 de agosto para realizarlo, lo que adems se condice con las
exigencias fiscales).
El art. 50 autoriza a los comerciantes por menor a hacer el balance general cada 3 aos, en lugar de
anualmente, pero la norma ha perdido vigencia ya que el Fisco impone el balance anual a todos los
comerciantes, para el cobro del llamado impuesto a las ganancias. El art. 51 determina que los balances
debern expresar con veracidad y exactitud compatible con su finalidad, la situacin financiera a su fecha;
en tanto el art. 52 determina que el Libro de Inventarios y Balances debe mostrar, al cierre de cada ejercicio,
un cuadro contable demostrativo de las ganancias o prdidas.
Debemos mencionar los principios que rigen la confeccin del balance:
1. Claridad: para poder conocer de forma rpida y simple la situacin del comerciante. En verdad, este
requisito se impone a toda la contabilidad.
2. Veracidad y exactitud: veracidad implica no falsear ni ocultar ninguna circunstancia que afecte el
estado financiero de la empresa. Exactitud implica expresar con la mayor exactitud posible los
valores del activo y del pasivo. Esto ltimo es complejo, no pudiendo arribarse a una verdad
absoluta atento a los diversos criterios de valor que vimos. Lo que la ley busca es que el
comerciante haga el clculo en base a su buena fe y a las reglas contables usuales. Esto puede ser
burlado de 2 formas: subestimando el activo y/o sobrevaluando el pasivo, lo que nos lleva a
disimular las ganancias (generalmente con fines fiscales); o bien lo contrario, cuando el comerciante
sobrevalua su activo o subestima el pasivo, simulando que su negocio vale ms de lo que la realidad
muestra.
3. Uniformidad de los criterios de valoracin: los balances deben seguir un criterio pues por diversos
motivos puede ser de utilidad comparar varios de ellos.
4. El balance debe formarse a partir de las cuentas abiertas (art. 51), conformadas por las categoras
en las que agrupamos la informacin del inventario.
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Estructura del balance.

Debe dividirse en 2 grandes categoras: activos y pasivos, cada una de las cuales comprende una
serie de rubros. El activo debe comprender: a) dinero efectivo en caja y en Bancos; b) crditos; c) bienes de
cambio; d) bienes de uso con indicacin de amortizaciones acumuladas; e) bienes inmateriales como marcas
o patentes. El pasivo contiene: a) deudas; b) previsiones por eventualidades (ej.: posibles indemnizaciones);
c) rentas percibidas por adelantado, e ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios.
Es importante adems distinguir, en activo y pasivo, el corriente del no corriente: el vencimiento del
1ero. se produce dentro de los 12 meses desde la fecha del Balance.
Otra cuestin importante al confeccionar el Balance es distinguir los conceptos de capital y
patrimonio: el 1ero. es la suma de los aportes efectuados para constituir y explotar la empresa, y
representa el valor de los bienes afectados por el comerciante a la explotacin de la misma; el 2do. es el
conjunto de bienes del que el comerciante es titular, por lo que ambos pueden coincidir -sobre todo al
momento de constituirse la Soc.-, pero desde que comienzan las actividades, comienzan a separarse. Por
ello, las ganancias o prdidas aumentan o disminuyen el patrimonio; pero el capital permanece invariable.
Contabilidad mecanizada.
El art. 61 de la Ley de Sociedades permite a stas que lleven sus libros en forma mecanizada (o
informtica), con excepcin del Libro de Inventarios y Balances, que debe ser manual.
Rubricacin de libros.
Permite la individualizacin de un libro como tal, otorga fecha cierta su contenido, e impide la
inscripcin de asientos con fecha anterior a cuando fueron realizados.
Exhibicin. Clases. Fundamento de la obligacin de exhibir libros.
Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley. Clases: A)
Por el modo de efectuarse, la exhibicin puede ser ordenada a instancia de parte, o de oficio. B) Puede
hacerse al Juez, o a la parte interesada. C) Segn el contenido exhibido, ella puede ser total o parcial.
El fundamento es el mismo tanto en la exhibicin parcial como en la total: la comunidad de los
asientos. Cuando 2 comerciantes realizan una operacin, los asientos que cada uno de ellos efecta en sus
libros resultan comunes, pues la operacin contable ser igual e inversa en cada libro (lo que ingresa en
uno, egresa en otro; y viceversa).
EXHIBICIN PARCIAL (art. 59)
Permitir a la parte interesada el
conocimiento de los asientos relativos a una
operacin o negocio determinado, respecto
del cual existe controversia.
Procede siempre que exista negocio comn
entre partes.
Procede de oficio o a instancia de parte.
Debe hacerse ante el Juez o sus auxiliares
directamente (no sirve la presentacin de un
extracto certificado por escribano pblico).
Cuando una parte pide la exhibicin de un
libro de la contraria, no puede presenciarla
pues ello puede conducir a que se revelen
secretos comerciales.
Debe hacerse en presencia del dueo o su
representante (FONTANARROSA dice que
debe citrselo, mas se har igual sino
concurre).

EXHIBICIN TOTAL (art. 58)

Poner a disposicin de la parte interesada la
totalidad de los libros y la correspondencia.
Es excepcional, pues es excepcional que
exista la comunidad de todos los asientos.
Slo procede a instancia de parte.
Se hace directamente al adversario (el Juez
conserva el poder de contralor).
El que la pidi puede examinarlos
personalmente o hacerlo por peritos.
La parte no puede ser obligada a
desprenderse de sus libros: se har en su
domicilio; sino se pudiera, en el lugar
acordado, y sino hubiere acuerdo, en la
23

secretara del Tribunal.

Art. 56: si el comerciante se niega a exhibir, La negativa puede originar la compulsin
no puede ser compelido por la fuerza por la fuerza pblica.
pblica; pero ser juzgado por los asientos
del adversario.
Art. 61: los libros auxiliares que lleve el dem.
comerciante deben ser mostrados en la
misma forma y en los casos prescriptos,
igual que los obligatorios.
Adems de lo dicho en el cuadro, respecto de la exhibicin parcial, es importante saber que: 1) lo que
se busca exhibir debe tener relacin con el punto en cuestin que se trata, y as quien pida la exhibicin
parcial deber indicar concretamente y del modo ms preciso posible qu parte(s) debe(n) exhibirse; 2) ella
slo procede respecto de los libros de las partes en juicio, no as de los de 3eros., pues all no hay comunidad
de los asientos, salvo que el 3ero., sin ser parte en juicio, lo haya sido en el negocio (la Sociedad de la cual
es socio una de las partes, es considerada 3ero. pues es otro sujeto de Derecho); 3) la exhibicin parcial
puede usarse como medio probatorio en juicios civiles.
Los casos taxativamente regulados en que procede la exhibicin parcial son: 1) Sucesin: para
establecer la magnitud del acervo hereditario. Pueden pedirla los herederos ab-intestato o testamentarios, y
tambin los legatarios, los acreedores de la sucesin cuando hubiere renuncia a la herencia o aceptacin con
beneficio de inventario, y los acreedores de los herederos slo si su deudor hubiere renunciado a la herencia.
2) Comunin: en cualquier caso en que exista comunidad de intereses, como cuando el empleado pide ver
los libros de su principal, el asegurado respecto de la compaa de seguros (aunque una clusula del contrato
puede pactar en contrario pues el derecho es renunciable), los esposos entre s, etctera. 3) Sociedad: en este
caso para los socios esto no es un mero medio de prueba, sino un autntico derecho que tienen como partes
del ente colectivo (salvo en las sociedades por acciones o las SRL con ms de $10.000.000 de capital, por
art. 55 de la Ley de Sociedades). Pero los acreedores de los socios no pueden pedirla. 4) Administracin o
gestin mercantil por cuenta ajena: es el caso de mandato o gestin de negocios, en que el dominus negotii
tiene el indiscutible derecho de informarse del desarrollo y resultado del negocio que deriv; pero si el
mandatario o gestor no llevare un libro separado para cada cliente, sino uno comn, slo procede la
exhibicin parcial. 5) Liquidacin o quiebra: ms que una exhibicin general hay un verdadero
desapoderamiento de los libros, que quedan judicialmente en manos del Sndico (art. 88 inc. 4 ley 24522).
Consecuencia de la falta y de la irregularidad de los libros.
Cul es la forma regular de llevar los libros? Con arreglo a las prescripciones de los arts. 53; 54 y 66
del Cdigo. El 1ero. exige que se los lleve encuadernados y foliados, y se lo presente al Tribunal de
Comercio para que se los individualice, con nota datada y firmada de su destino, su titular y el nmero de
hojas que contiene el libro. El art. 54 prohbe las siguientes acciones sobre libros: 1) alterar en los asientos el
orden progresivo de las fechas y operaciones del Libro Diario; 2) dejar blancos o huecos para intercalar o
adicionar partidas; 3) hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas (las equivocaciones se han de salvar
por un nuevo asiento con fecha del da en que se advirti la omisin o error), 4) tachar algn asiento; 5)
mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas, o alterar la encuadernacin y foliacin. Finalmente, el art. 66
exige que para admitirse en juicio, los libros se lleven en idioma nacional, salvo que el comerciante fuere
extranjero, en cuyo caso deben ser previamente traducidos por intrpretes.
La falta total debe ser intencional o negligente, pues si ocurre por prdida o destruccin no imputable
(circunstancia debe ser probada por el comerciante), no hay sancin. La consecuencia es ser juzgado por los
libros de su adversario (art. 56), salvo que se demuestre que ellos son falsos. La falta parcial y la negativa a
exhibirlos (que equivale a ocultacin) acarrean la misma solucin.
En cambio, la irregularidad origina la prdida de la eficacia probatoria de los libros (art. 55), de
forma que el comerciante no puede invocarlos a su favor, pero la contraparte s puede usarlos en su contra,
pues valen como confesin (art. 63 2do. prrafo), con la salvedad que no puede tomar lo que le conviene,
sino aceptar (o no) el medio de prueba. En resumen, estas son todas las reglas del valor probatorio de los
libros:
1. Libros llevados en la forma exigida:
24

a. Prueban a favor si la contraparte no presenta sus libros, o stos no tengan asientos respecto
del negocio, o no estn en forma; y no presenta otra prueba plena y concluyente. Sin
embargo, el Juez en este caso tiene la facultad de exigir otras pruebas (art. 63).
b. Si ambas partes tienen los libros en forma y las pruebas son contradictorias, el Juez debe
prescindir de este medio de prueba y exigir otros (art. 63).
c. Para probar hechos no comerciales valen como principio de prueba (art. 64).
d. No pueden probar por s mismos hechos que requieran escritura u otro documento
respaldatorio, salvo que ella est incluida (art. 43 in fine).
2. Libros sin cumplir los requisitos del art. 53, o con los defectos del art. 54: pierden valor probatorio a
favor (art. 55), y prueban en contra en la forma dicha (art. 63).
3. Negativa a exhibirlos (o falta total o parcial): ser juzgado por los libros del adversario (art. 56).
4. Prueba de los libros auxiliares: el comerciante puede ser compelido a exhibirlos igual que los
obligatorios (art. 61); pero en ausencia de stos, no prueban, salvo que se hallan perdido sin su culpa
(art. 65). Adems, segn FONTANARROSA, si hay discrepancia entre los indispensables y los
auxiliares, prevalecen los 1eros.

PUNTO 5
Conservacin de los libros de comercio, de la documentacin y de la correspondencia.
Art. 67.- Los comerciantes tienen obligacin de conservar sus libros de comercio hasta diez ao
despus del cese de su actividad y la documentacin a que se refiere el artculo 44, durante diez aos
contados desde su fecha.
Los herederos del comerciante se presume que tienen los libros de su autor, y estn sujetos a
exhibirlos en la forma y los trminos que estara la persona a quien heredaron.
La obligacin de llevar los libros inicia y termina con el giro de los negocios. Una vez finalizados
stos, subsiste la obligacin de conservar los libros llevados, junto con la documentacin pertinente, por el
plazo de 10 aos, contados desde el cese de la actividad para el caso de los libros; y desde la fecha de
emisin, para el caso de los documentos.
Aunque el art. no lo dice, si el comerciante termina sus operaciones no por cierre del negocio sino
por su transferencia, deber igualmente conservar los libros, pues no est obligado a cederlos junto al
negocio.
Vencido el trmino de la obligacin, el comerciante o sus herederos no pueden ya ser compelidos a
exhibir los libros, aunque si los tuvieran, conservan su valor probatorio.
Respecto de la presuncin sobre los herederos, cuando son varios, uno de ellos se hace cargo de la
conservacin de los libros, actuando como mandatario del resto; y su falta perjudica al resto, que tiene
accin de resarcimiento contra l.
La obligacin de conservar la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante surge
del art. 33 inc. 3. El vocablo correspondencia abarca tanto las cartas enviadas como las recibidas. Antes de
la reforma de 1963, sta se llevaba en el libro Copiador, con un sistema poco prctico. Pero a partir de ella el
Cdigo deja al arbitrio del comerciante el sistema a elegir. El plazo es de 10 aos desde la fecha de cada
carta.

PUNTO 6
Rendicin de cuentas. Requisitos.
Rendir cuentas de una gestin es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta
acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, detallando los pasos realizados, y con inclusin de
los documentos comprobantes; para establecer la situacin jurdica entre el gestor y el dueo del negocio. La
consagra el art. 33 inc. 4, y la regulan los arts. 68 a 74 del Cdigo.
Requisitos: 1) ser instruida y documentada (art. 70), lo que implica que contenga todas las
aclaraciones necesarias; 2) ser conforme a los asientos de los libros de quien las rinde (art. 68); 3)
acompaada de los respectivos comprobantes (art. 68), ya que sin ellos los asientos de los libros carecen
de valor probatorio; 4) no puede tener forma sinptica, o sea limitada a indicar el objeto de la cuenta, el
sujeto y el resultado pecuniario.
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Quines deben rendir cuentas? Ha sido debatido en doctrina sobre si la obligacin pesa slo sobre
los mandatarios y gestores que realizan negocios en inters de otra persona; o si por el contrario la
obligacin es genrica e incluye todos los casos de negocios, en los cuales los co-contratantes tienen esta
obligacin entre s, por el mutuo inters en el negocio. FONTANARROSA adhiere a esta tesis, con base en
los arts. 33 inc. 4 y 68.
Oportunidad, lugar, extensin y carcter de la obligacin de rendir cuentas.
La oportunidad de rendir las cuentas es al fin de la negociacin, y en caso de transacciones de curso
sucesivo, al finalizar cada ao de gestin (no ao calendario), segn art. 69. Pero la norma es meramente
dispositiva y las partes pueden convenir otra cosa. Respecto del lugar, el art. 74 determina que la rendicin
se har en el domicilio de la administracin (pues all es donde se encuentran sus libros), salvo convencin
en contrario.
La extensin de la obligacin la fija el art. 71: cada uno responde por las parte que tuvo en la
administracin, es decir que la responsabilidad de cada interviniente se limita a la medida de su actuacin.
En atencin a su carcter, podemos decir que
es una obligacin en sentido tcnico-jurdico, y como no
es de carcter personal, se transmite a los herederos.
Costas. Procedimientos.
El art. 71 determina que las costas de la rendicin de cuentas en forma, son siempre a cargo de los
bienes administrados. Si la situacin se resuelve extrajudicialmente, no habr inconvenientes. Pero si ello
no ocurre, entra a regir el art., (que al decir costas alude directamente al proceso judicial), para lo cual es
necesario adems que las cuentas estn en forma, es decir acordes a los requisitos ya mencionados. Si no
lo estn, el Juez impondr las costas a quien haya dado lugar a la impugnacin. El tema se mezcla con
cuestiones de orden procesal, que corresponden a las Provincias. En Santa Fe, el juicio se divide en 2 partes:
en la 1era. se determina si existe o no obligacin de rendir cuentas; en la 2da., establecido que s, se fija
plazo para que el demandado las rinda, so pena de considerar como ciertas las que presente el actor.
Impugnacin de las cuentas.
El art. 73 determina que quien deja transcurrir un mes desde la recepcin de la cuenta, sin hacer
observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la misma, salvo prueba en contrario
(ej.: imposibilidad de impugnar por algn motivo ajeno a l). La impugnacin de cuentas puede hacerse
hasta que son terminadas todas las cuestiones que le son relativas (art. 72), es decir el arreglo de cuentas,
que determina de un modo exacto y definitivo la posicin jurdica de las partes y su calidad de acreedor y
deudor de una respecto de la otra. La impugnacin puede ser slo parcial.

PUNTO 7
Derechos de los comerciantes. Derecho al nombre.
El nombre civil es un atributo de la personalidad, y como tal es inalienable, irrenunciable e
imprescriptible. El nombre comercial, en cambio, es aquel bajo el cual el comerciante acta en el mundo
del trfico mercantil, y goza de crdito, y con el cual adquiere los derechos y asume las obligaciones
atinentes a su empresa. Mientras el nombre civil viene impuesto por ley (al menos en una de sus partes, el
apellido), el nombre comercial surge de la libre eleccin de quien cuenta con l; siendo adems disponible,
de naturaleza patrimonial, asimilable a un derecho intelectual.
La expresin nombre comercial comprende la firma subjetiva, la razn social o firma objetiva, la
denominacin y la ensea, elementos ya evaluados en la Unidad 3.
Derecho a la propaganda.
En primer lugar, corresponde aclarar que el trmino correcto para la difusin de ideas con finalidades
comerciales, es publicidad, pues propaganda responde a finalidades polticas. Aclarado esto, decimos que
la publicidad estuvo desde siempre asociada al comercio, pues quien busca colocar sus productos debe
necesariamente hacer saber a los posibles demandantes que ste existe.
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Encontramos ejemplos en Roma y en los pregoneros romanos. En la Edad Media, algunas

corporaciones prohibieron los carteles y los cnticos a viva voz de productos, lo que evidencia el fuerte
control que ejercan sobre sus miembros. La publicidad crece notoriamente al inventarse la imprenta, y al
reducirse considerablemente el analfabetismo en el siglo XIX. En los ltimos aos, ha escalado
estrepitosamente, consecuentemente con el surgimiento de ms y ms tecnologas comunicacionales (radio,
televisin, internet).
Existen 2 vertientes respecto de la publicidad, una que la considera como una mera comunicacin de
informacin objetiva; y la otra que hace hincapi en la persuasin. La 1era. responde a una etapa inicial de la
publicidad, cuando los productos no eran tan numerosos. Diversificado el mercado, la publicidad se orienta
ms a las tcnicas de convencimiento, que apuntan no tanto a mostrar las utilidades de un producto, sino a
asociar a ste con satisfacciones de otra ndole (ej. status social), y es aqu cuando surge el marketing, y
prolifera el Derecho para evitar la publicidad abusiva de comerciantes.
Como derecho de los comerciantes, se encuentra amparado constitucionalmente en una doble ptica:
a) las agencias de publicidad tienen derecho a ejercer toda industria lcita, en tanto b) los oferentes pueden
hacerlo por contar con el derecho a ejercer el comercio y a comunicar sus ideas por la prensa (todos
contenidos en el art. 14). Pero el fundamento ms fuerte es el derecho a la libertad de expresin, que no
apunta slo a ideas polticas, como en un principio se crea (por la especial tutela que stas merecen), sino a
todo tipo de ideas, entre las que encontramos las comerciales.
Es importante notar que la legislacin nacional en torno a este punto es difusa e incompleta, pues no
hay una ley que regula la propaganda como tal, sino diversas leyes que tratan el tema desde otras pticas.
Derecho a la competencia. Ley de defensa de la competencia.
La competencia es un concepto que excede de la Economa, mas aqu lo trataremos en ese sentido.
Se ha dicho que por la permanente fragilidad de las situaciones adquiridas, estimula el espritu de iniciativa,
la innovacin y el progreso tcnico y econmico. Esta es una premisa del sistema econmico liberal,
instaurado tras la Revolucin Francesa.
Esta competencia debe darse en un mercado, y para que ste sea realmente competitivo se ha dicho
que debe existir independencia de las partes que actan en l, oportunidad de acceso al mismo, y libertad de
eleccin entre oferentes y demandantes; as como formacin autnoma de precios, y sobre todo, interaccin
independiente (y no concertada) entre esos mismos oferentes y demandantes.
Pero ocurre que esa libre competencia, que se estima es la mejor para una Economa eficiente y que
progrese, no se da por s sola, pues los agentes tienden a violarla a travs de pactos y deslealtades. Surge as
la necesidad de que el Derecho (y las Polticas pblicas) asegure lo que en forma espontnea no ocurre.
Estas normas pueden dividirse en: a) las que tienden a asegurar que entre los agentes econmicos exista
competencia, evitando, por ej., acuerdos entre los mismos o abusos de posiciones dominantes; se llaman
genricamente Leyes de Defensa de Competencia; b) las que buscan que esa competencia existente se d
dentro de ciertas reglas de juego para que no sea desleal (Leyes de Lealtad Comercial).
La Ley de Defensa de la Competencia actualmente vigente es la 25156 del ao 1999, que cuenta con
61 arts. divididos en 10 Captulos; y viene a tutelar el derecho ahora amparado constitucionalmente, por el
art. 42 CN.
En su 1er. Captulo, marca las conductas prohibidas y delimita su mbito de aplicacin. Respecto de
las 1eras., encontramos entre otras: a) fijar o imponer, directa o indirectamente, en acuerdo con
competidores, precios o condiciones de compra o venta; b) establecer obligaciones de producir, distribuir o
comercializar slo una cantidad restringida; c) repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y
fuentes de aprovisionamiento; d) coordinar posturas en las licitaciones o concursos; e) concertar la
limitacin del desarrollo tcnico o las inversiones destinadas a produccin; f) impedir u obstaculizar a
personas la entrada o permanencia en un mercado; g) imponer condiciones discriminatorias para la
adquisicin o enajenacin de bienes o servicios, sin razones fundadas en los usos y costumbres comerciales;
h) suspender la provisin de un servicio monoplico dominante en el mercado a un prestatario de servicios
pblicos o de inters pblico; i) enajenar bienes o servicios a precios inferiores a su costo, sin razones
fundadas en los usos y costumbres comerciales, con la finalidad de desplazar la competencia.
Respecto del mbito de aplicacin, el art. 3 determina que quedan sometidas a las disposiciones de
esta ley todas las personas fsicas o jurdicas pblicas o privadas, con o sin fines de lucro que realicen
actividades econmicas en todo o en parte del territorio nacional, y las que realicen actividades econmicas
27

fuera del pas, en la medida en que sus actos, actividades o acuerdos puedan producir efectos en el mercado
nacional.
El resto de los Captulos definen la posicin dominante, regulan las fusiones de empresas, y crean
el Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia, regulando adems el procedimiento para presentarse
ante l, y las sanciones que ste puede imponer.

UNIDAD V
PUNTO 1
Los auxiliares del comerciante. Concepto y clasificacin.
Art. 87.- Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a las leyes
comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad: 1 Los corredores; 2 Los
rematadores o martilleros; 3 Los barraqueros y administradores de casas de depsito; 4 Los factores o
encargados, y los dependientes de comercio; 5 Los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes.
Crticas: 1) dice auxiliares del comercio, tendra que decir del comerciante; 2) falta un elemento
comn en toda la variedad de auxiliares (unificador); 3) no tiene orden ni criterio orgnico; 4) hay auxiliares
que no estn enumerados, como el agente; 5) los empresarios de transporte son comerciantes, no auxiliares.
De hecho, slo son auxiliares los enumerados en los incisos 1; 2 y 4.
En definitiva, son auxiliares del comerciante todos los que tienen en comn la nota econmica de
colaborar directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario.
Se clasifican en auxiliares subordinados y autnomos. Los primeros estn vinculados al comerciante
por una relacin de subordinacin o dependencia, a travs de contratos de trabajo mediante los cuales pasan
a formar parte del establecimiento empresarial. Este empleo puede desarrollarse dentro o fuera del
establecimiento, lo que lleva a otra clasificacin: personal interno y externo. En el primero se incluyen
factores, empleados y dependientes; en el segundo los viajantes de comercio.
Los auxiliares autnomos, en cambio, trabajan para el comerciante, pero en forma independiente (sin
relacin de subordinacin). Actan generalmente como intermediarios y en su propio beneficio; aunque con
frecuencia obren por cuenta del comerciante. A esta categora pertenecen: corredores, rematadores,
mandatarios y comisionistas, agentes de comercio y expedicionistas. Los beneficios de su intermediacin
(generalmente una comisin o porcentaje de la operacin realizada) son el lucro de su trabajo profesional.
La relacin interna.
Es la relacin que se da entre el auxiliar subordinado, y su patrn o principal.
Para algunos se establece una relacin de mandato, en tanto para otros existe una locacin de
servicios. En nuestro Derecho, el mandato slo puede tener por objeto actos jurdicos (en sentido tcnico), y
no actos meramente materiales.
As pues, entre principal y el subordinado se establece una relacin genrica de locacin de servicios
que, en ciertos casos, puede constituirse tambin como mandato, dndose entonces que dentro del personal
de una hacienda mercantil haya ciertos empleados con facultades para realizar actos jurdicos en
representacin de su principal, y otros que carezcan de tales atribuciones.
En qu casos los auxiliares son comerciantes.
Auxiliares dependientes: nunca. Trabajan para un principal, y aunque realicen actos de comercio, no
lo hacen ni en nombre ni por cuenta propia.
Auxiliares autnomos: cuando actan en nombre y por cuenta propia son comerciantes, ya que
persiguen un fin de lucro propio, soportan la responsabilidad e intervienen en el intercambio o circulacin de
bienes y servicios

PUNTO 2
Teora general de la representacin. Fundamento y aspectos.
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El estudio del tema corresponde al Derecho Civil. Partiendo de la definicin de derecho subjetivo
como inters jurdicamente protegido mediante el reconocimiento de la voluntad que lo persigue, la
representacin surge cuando un individuo (representante, sujeto de la voluntad) ejecuta un negocio jurdico
en nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se considera como celebrado
directamente por ste ltimo, y los derechos y obligaciones emergentes del acto celebrado por el
representante pasan inmediatamente al representado.
Esto se relaciona con las expresiones por cuenta y a nombre, tanto propios como ajenos. Actuar
por cuenta ajena implica hacerlo en inters de otro; en tanto actuar a nombre ajeno implica hacer saber
al 3ero. que mi actuacin vincula a otro, aunque en definitiva satisfaga un inters mo. La definicin nos
muestra que la esencia de la representacin es actuar a nombre de otro, y no es esencial hacerlo a cuenta
(en inters) de esa persona. Por lo dicho, vemos que la teora de la representacin se preocupa por la relacin
que existe entre el representado y el 3ero. (con el representante como intermediario); y no de la relacin
interna representante-representado, la que se regir por el contrato existente entre stos (ej.: mandato).
En cuanto al fundamento, razones de imposibilidad material, incapacidad jurdica, o simple
conveniencia hacen surgir el inters en que un sujeto represente a otro. El Derecho permite este
comportamiento, en tanto el 3ero. que se relaciona con el representante conozca la situacin y la acepte
como tal.
Fuentes.
Representacin legal: se da cuando la ley impone representantes a personas fsicas incapaces
(menores, dementes). Se prescinde la voluntad del representado. Fuente: la ley.
Representacin voluntaria: se origina directamente en la voluntad del representado, quien mediante
sta confiere al representante la autorizacin para que emita declaraciones de voluntad negociables, cuyos
efectos habrn de recaer en su propio crculo de intereses.
Figuras jurdicas afines.
Nuncius: es un mero mensajero, su voluntad personal no interviene para nada en la realizacin del
hecho; en cambio el representante pone en juego su propia aptitud de querer, y es esa declaracin de
voluntad la que produce efectos jurdicos con repercusin en la esfera de intereses del representado.
Contrato a favor de 3eros.: el que contrata acta en nombre propio, sin poder ni autorizacin del
beneficiario, y solamente se producen para el beneficiario, derechos crediticios contra el estipulante.
Locacin de obra: aqu se ejecuta un hecho material para otro, mientras en la representacin se emite
una declaracin de voluntad en nombre de otro.
Responsabilidad por un hecho ilcito ajeno: cuando una persona que est bajo la dependencia de otra
comete un ilcito, surge la responsabilidad del primero. Pero no hay representacin: la resp. surge por
la mera comisin de un hecho material, con prescindencia de cualquier declaracin de voluntad del
agente o del principal.
Asambleas Generales: es un rgano deliberante que resuelve respecto de los actos fundamentales
que debe realizar la persona jurdica, para cumplir los fines de su creacin; o sea que forma la
voluntad del ente, pero no declara su voluntad a 3eros., como voluntad de otra persona. No hay entre
la asamblea y la persona jurdica una disociacin de sujetos sino, por el contrario, una
compenetracin de entidad y rgano integrante. Por consiguiente no puede hablarse de
representacin.
Mandato: ambos tienen por objeto la emisin de declaraciones de voluntad. La diferencia es que el
mandatario slo asume la obligacin de formular declaracin de voluntad acerca de un negocio en
inters del mandante, pero el negocio es concluido por el propio mandante, o por un 3ero. autorizado
al efecto (representante). En cambio, el representante es autorizado para concluir el negocio, que
puede ser ya deliberado por el sujeto del inters (representado), o por un mandatario. Lo distintivo es
entonces la facultad de concluir el negocio, que slo tiene el representante. Pero ambas condiciones
pueden coexistir en un mismo sujeto, que, siendo a la vez mandatario y representante, gestione y
concluya la operacin. Adems de ello, la estricta teora jurdica determina que la representacin rige
las relaciones externas entre representante y 3eros., mientras que el mandato rige las relaciones
internas entre mandante y mandatario.
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Representacin voluntaria. Formas y efectos.

Es la que el representado confiere por su voluntad al representante. Hay que distinguir el negocio
constitutivo de la representacin y el negocio representativo en s. Mediante el 1ero., el representado (a
travs de la procura) da poder al representante para emitir declaraciones de voluntad en su nombre,
determina el contenido de esa facultad y le fija sus lmites: es la entrega del poder, que es unilateral. El 2do.,
en cambio, se refiere a un negocio bilateral en el cual es necesaria la voluntad del representante.
Entonces, la representacin o procura suele ir acompaada de otro negocio, que es aquel destinado a
ser cumplido a travs de la representacin. El efecto tpico de esto es que, actuado dentro de los lmites de la
procura o poder, el acto se considera concluido directamente por el representado. La procura es un acto
unilateral de voluntad, una autorizacin que el representado extiende al representante (fijando sus lmites), y
que se dirige en verdad a los 3eros. que eventualmente vayan a contratar con ste, manifestando que har
suyos los efectos activos y pasivos del negocio concluido por el apoderado, dentro de los lmites de los
poderes conferidos. Esta procura es una declaracin unilateral, no requiere la aceptacin del representante, y
adquiere eficacia tan pronto como llega a noticia de los 3eros., sea en forma efectiva, presunta o ficticia.
En el negocio representativo, en cambio, actan dos voluntades: a) la del representante, que se
manifiesta directa y personalmente mediante su declaracin de querer celebrar el acto; b) la del
representado, que se manifiesta indirectamente a travs de la actuacin del primero.
3 condiciones propias de la representacin: 1) Facultad de representar: el representante debe
obtenerla de la ley o de la voluntad del representado, que es el caso que aqu tratamos. 2) Contemplatio
domini: el representante debe hacer conocer a quienes contraten con l, anterior o simultneamente a la
celebracin del negocio, que su declaracin de voluntad tiende a satisfacer un inters ajeno. Se admite que
esa actuacin puede ser inferida de las circunstancias que acompaan la conclusin del negocio. 3)
Actuacin dentro de los lmites del poder: estn determinados por la ley, en la representacin necesaria, y
por la voluntad del representado en la voluntaria.
En cuanto a la forma de otorgamiento de la procura, la opinin tradicional (que es la que recepta
nuestro pas) sostiene que el poder mediante el cual se confiere al representante la facultad para realizarlo
debe ser otorgado con las mismas formalidades que las requeridas para la conclusin de aquel.
Efectos: los actos cumplidos por el representante, realizados dentro de los lmites de su
representacin, se reputan celebrados por el representado y, por lo tanto, ste adquiere los derechos y contrae
las obligaciones emergentes del acto, en tanto que el representante queda desligado de todas las
consecuencias jurdicas y econmicas del acto (consagrado en el art. 1946 CC, respecto del mandato, pero
extensible a todo tipo de representacin).
Exceso y abuso del poder.
Exceso de poder: es el caso de que el representante acte fuera del campo de las facultades otorgadas
por el poder: no hay representacin, y el negocio celebrado no obliga al representado; pero este podr
ratificar lo actuado, quedando vinculado por el negocio celebrado en su nombre.
Abuso de poder: el representante ha actuado dentro de la esfera de sus facultades, pero en forma
abusiva y perjudicial para su representado. En tal caso existe representacin, y el representado queda
obligado, frente a los 3eros. contratantes, por los actos de su representante, sin perjuicio de su derecho a
exigirle la reparacin del dao causado.
Representacin colectiva.
Se designan varios representantes para actuar en nombre de una sola persona fsica o jurdica; lo que
puede ocurrir en forma conjunta o separada, a voluntad del representado.
En la representacin conjunta, todos los apoderados reunidos integran una sola voluntad
representativa; y basta que una sola voluntad individual est viciada, para que se considere viciada la
voluntad colectiva. Sin embargo, el error o la ignorancia de uno o varios, no alcanza a viciar la voluntad
colectiva, si el falso conocimiento de la situacin del negocio fuese imputable a otro de los representantes
que, conociendo la verdadera situacin, no lo comunic a sus co-representantes.
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Lo que interesa en la representacin conjunta es que todos los representantes den su consentimiento,
aunque no sea en el mismo acto ni en idntica forma; pues basta que todos se encuentren reunidos en el
momento en que se ha de considerar perfeccionado el negocio.
Fin de la representacin.
Causas objetivas: conciernen a la representacin en s, o a la relacin jurdica fundamental de la que
deriva aquella. Son: 1) Expiracin del trmino por el que se otorg la representacin, o cumplimiento de la
condicin resolutoria a la que ella se someti. 2) Cumplimiento del negocio para el que fue conferida. 3) La
desaparicin de los elementos sobre la que pudo eventualmente fundarse una representacin presunta.
Causas subjetivas: ataen a la persona del representante o del representado, pudiendo ser: 1)
Revocacin del poder por el representado. 2) Renuncia del representante. 3) Muerte o incapacidad de
cualquiera de ambos. 4) Quiebra de cualquiera de ambos. Destacamos que frente a 3eros., los efectos de la
extincin de la representacin no se producen sino a partir del momento en que les hubiere llegado la noticia
de esa cesacin.

PUNTO 3
Agentes auxiliares. Subordinados. Factores y dependientes.
Ya hemos explicado qu son los agentes auxiliares subordinados. Encontramos 2 categoras
fundamentales: factores, y dependientes.
Art. 132. Se llama factor, la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus
negocios, o la de un establecimiento particular.
Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio.
El factor (tambin llamado comnmente Gerente) es la persona que sustituye en todo lo relativo a
la Gestin, al titular del establecimiento mercantil. Esto lo diferencia de los dems auxiliares dependientes,
que simplemente lo ayudan, y que si bien pueden en ocasiones detentar poderes de representacin de ste,
son menores que los del factor.
Al ser un empleado (laboralmente hablando), el factor tiene derecho a percibir un sueldo en carcter
de retribucin por sus servicios al principal.
En cambio, son dependientes (tambin llamados empleados) todos los que se relacionan con el
principal por una relacin laboral estable, con salario fijo, y que no son factores. Esto surge del art. 146, que
dice que ellos no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que tal autorizacin
les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y tengan () la
capacidad legal necesaria. Es decir que algunos tendrn ciertos poderes de representacin, mientras que
otros realizarn actividades meramente manuales o tcnicas. FONTANARROSA llama a los 1eros.
dependientes, y a los 2dos. empleados.
La preposicin institoria. Derechos, obligaciones y responsabilidades. Cesacin del mandato institorio.
Es la relacin existente entre el dominus negotii y el institor o factor (o gerente). Su naturaleza
jurdica es compleja, pues en l concurren elementos del Derecho Laboral, del mandato (en el caso, uno
general y permanente), y del Derecho Comercial (arts. 132 a 161). Lo caracterstico del factor es que acta
como si fuera el principal en persona, a diferencia de otros subordinados, que slo pueden concluir negocios
como si fueran el principal cuando ste expresamente los autoriza (art. 146). Para ser factor se requiere
capacidad para ejercer el comercio (art. 132), aunque el factor no es en s mismo comerciante. Sin embargo,
el art. 1897 CC establece que el dueo queda vinculado aunque el factor sea incapaz.
La designacin debe ser por autorizacin especial (aunque puede constar en un documento en que se
marque otro negocio), y surte efectos desde su inscripcin en el RPC (art. 133 C. Com.), la cual debe
hacerse dentro de los 15 das de otorgado el poder. No hace falta escritura pblica, pero s obviamente la
forma escrita. El lugar ser el de la sede del RPC donde el factor ejerza sus facultades.
Art. 134.- La falta de las formalidades prescriptas por el artculo anterior, slo produce efecto entre el
principal y su factor, pero no respecto a los terceros con quienes haya contratado.
O sea que el principal no podr exigir rendicin de cuentas al factor, ni este podr exigir a aquel el
pago de la retribucin. Pero respecto de 3eros., estos siempre tendrn accin contra el principal; el principal
31

slo tendr accin contra ellos, en cambio, si prueba que stos conocan o deban conocer la relacin
institoria.
Derechos:
Art. 135.- Los factores constituidos con clusulas generales, se entienden autorizados para todos los
actos que exigen la direccin del establecimiento.
El propietario que se proponga reducir estas facultades, debe expresar en la autorizacin las
restricciones a que haya de sujetarse el factor.
El factor est autorizado a realizar todos los actos que son inherentes (propio e inseparable a toda
direccin) o necesarios (sin constituir el objeto principal de la explotacin, resultan indispensable para el
provechoso ejercicio de ella) a la explotacin del establecimiento que administra. Nunca podra el principal
quitar la facultad de concluir los CTTOS, pues ello desnaturalizara la figura.
Nunca el factor puede: 1) liquidar o transformar el establecimiento, o cambiar su objeto; 2) invertir
los capitales confiados por el proponente en la explotacin de otro establecimiento o invertirlos en una
sociedad; 3) vender o hipotecar bienes inmuebles del principal; 4) pedir la quiebra de su principal.
Art. 144. La personera de un factor no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le
revoquen los poderes; pero s por la enajenacin que aqul haga del establecimiento.
Son, sin embargo, vlidos los contratos que celebrare, hasta que la revocacin o enajenacin llegue a
su noticia por un medio legtimo.
Obligaciones: 1) declarar que firman con poder de la persona o sociedad que representan, en todos
los documentos que suscriban. 2) Observar las reglas de contabilidad del establecimiento que administren,
como si fueran el propio principal (art. 145). 3) Cumplir las leyes y reglamentos fiscales. 4) Rendir cuentas
de su gestin. 5) Abstenerse de negociar por cuenta propia, ni tomar inters por nombre propio ni ajeno, en
negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, salvo autorizacin del principal. 6)
Cumplir personalmente sus funciones: no puede delegarlas salvo autorizacin por escrito del principal (esto
es as para todos los auxiliares a los que se les encomienden tareas).
Responsabilidades: 1) las acciones contra los factores recaen en verdad sobre los principales,
establecindose incluso que pueden recaer sobre los bienes del establecimiento que el factor gerencia (art.
137). 2) El factor debe siempre declarar cuando contrata a nombre de su principal (art. 136), por lo que los
CTTOS que celebre a nombre propio lo obligan directamente, salvo cuando el gerente perteneciera
notoriamente a sociedad conocida, y el CTTO recaiga sobre objetos comprendidos en el giro del
establecimiento; o cuando resulta que el factor obr con orden de su comitente; o que ste aprob su gestin
en trminos expresos, o por hechos positivos que induzcan presuncin legal (arts. 138 y 139, presunciones
que no admiten prueba en contrario). Si quien negocia con el gerente puede probar la preposicin institoria,
puede ir contra uno u otro, pero no contra ambos (art. 139). 3) Los condminos de un establecimiento, y los
herederos del principal despus de aceptada la herencia, responden solidariamente de las obligaciones
contradas por su factor. 4) Si incumple la obligacin de abstenerse de tomar inters por nombre propio o
ajeno, las utilidades son de cuenta del principal, pero ste no est obligado a las prdidas (art. 141). 5) Las
multas fiscales en que incurriere el factor cuando gestione los negocios encomendados se harn efectivas en
los bienes que administre; sin perjuicio del derecho del propietario de repetir contra el factor, si ste fuere
culpable. 6) Si ellos u otros dependientes delegan sin autorizacin las rdenes recibidas, responden
directamente. 7) Las responsabilidades de los gestores se aplican tambin a dependientes menores en los que
expresamente el principal haya delegado tareas a travs de poderes especiales (art. 150). El tema se relaciona
con los conceptos de exceso y abuso de poder antes vistos, por lo que all remitimos.
En cuanto a la cesacin del mandato institorio, ste dura mientras no sea revocado, y la revocacin
debe inscribirse en el RPC para tener eficacia respecto de 3eros. Inclusive dura la relacin a pesar de la
muerte o incapacidad del principal, o el cambio de titular del establecimiento, como sabemos. Las formas de
cesacin son entonces: a) revocacin del mandato (despido del empleado); b) renuncia del factor; c) muerte
del mismo; d) extincin del establecimiento mercantil (no por su quiebra).

PUNTO 4
Viajantes de comercio. Diferencia con el agente de comercio.
Son aquellas personas que en representacin de uno o ms comerciantes, conciertan negocios
relativos al comercio de sus representados, mediante una remuneracin, haciendo de eso su actividad
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habitual; sea actuando con exclusividad o no. Pueden actuar con o sin representacin: en el 1er. Caso los
viajantes estn facultados para concluir las ventas por s mismos y en nombre de su principal; en el 2do., se
encuentran limitados a procurar la celebracin de negocios que luego deben someter a la aprobacin de los
principales.
Vnculo de dependencia: puede surgir de cualquiera de los siguientes elementos (no es necesario que
se den todos): 1) Que venda a nombre o por cuenta de su representado o empleador. 2) Que venda a los
precios y condiciones de venta fijados por su principal. 3) Que perciba como retribucin sueldo, vitico,
comisin o cualquier otro tipo de remuneracin. 4) Que desempee habitual y personalmente su actividad de
viajante. 5) Que realice su prestacin de servicios dentro de una zona determinada. 6) Que el riesgo de las
operaciones sea a cargo del empleador.
En cuanto a las diferencias con el agente, ste es ante todo un comerciante independiente, mientras
que el viajante es un dependiente. De ello resulta que, si bien ambos se hallan jurdicamente vinculados a
otro comerciante, el viajante se vincula a travs de un contrato de trabajo mientras que el agente lo hace a
travs de un contrato de agencia. Finalmente, la representacin que el agente ejerce puede ser exclusiva o no
(o sea, comercializar productos de ms de un comerciante). El viajante slo comercializa productos de un
comerciante, aunque ste comerciante puede tener varios viajantes.

PUNTO 5
Agentes auxiliares autnomos.
Fueron definidos en el primer apartado del Punto 1 de la Unidad.

Corredores. Comerciabilidad del corretaje. Condiciones legales para su ejercicio.

Persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda, para facilitar o promover la
conclusin de contratos.
El art. 8 inc. 3 del Cdigo enumera el corretaje entre los actos de comercio, y lo declarado mercantil
por el Cdigo es precisamente la actividad intermediadora, con prescindencia del carcter civil o comercial
del negocio que la actividad tiende a promover.
Si el corretaje es un acto de comercio y si todo el que ejerce actos de comercio en nombre propio
haciendo de ello su profesin habitual es comerciante (art. 1), la consecuencia necesaria del razonamiento es
que el corredor es comerciante. Tngase presente que el corredor ejerce el corretaje en nombre y por cuenta
propios. Es l quien figura como corredor y asume los riesgos del ejercicio del corretaje con la intencin de
obtener una retribucin por su actividad intermediadora, denominada comisin.
Son condiciones legales para su ejercicio: 1) Ser mayor de edad. 2) Poseer ttulo de enseanza
secundaria expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes. 3) Aprobar el
examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad, que se rendir ante cualquier Tribunal de Alzada de la
Repblica con competencia en materia comercial (sea federal, nacional o provincial), que expedir el
certificado habilitante en todo el territorio del pas. A los efectos de este examen, se incorporar al Tribunal
un representante del rgano profesional con personera jurdica de Derecho pblico no estatal (Colegio de
Corredores), en las jurisdicciones que exista. El examen deber versar sobre nociones bsicas acerca de la
compraventa civil y comercial.
Son sus facultades: a) Poner en relacin a 2 o ms partes para la conclusin de negocios, sin estar
ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin. b) Informar sobre
el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurdicos. c) Recabar directamente
de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes y certificados necesarios
para el cumplimiento de sus deberes. d) Prestar fianza por una de las partes.
Son sus obligaciones: a) Llevar el libro que se le ordena. b) Comprobar la identidad y capacidad de
las personas entre quienes se tratan los negocios en los que interviene. c) Comprobar la existencia de los
instrumentos de los que resulte el ttulo invocado por el enajenante. d) Convenir por escrito con el
legitimado para disponer del bien, los gastos y la forma de satisfacerlos, y las dems condiciones de la
operacin. e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la formacin del
acuerdo de voluntades. f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga. g)
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Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las partes lo exigiere. h)
Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en cuya negociacin intervenga.
i) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas y conservarlas hasta el
momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de discusin sobre la calidad de las mercaderas. j)
En los contratos otorgados por escrito en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la
firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin.
Son sus derechos: a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a
los aranceles aplicables en la jurisdiccin, o al acuerdo de partes o al uso local (sino, se le determinar
judicialmente). Es importante decir que la remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa
de una de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la conclusin a
otra persona o la concluyere por s mismo. b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y
realizados, salvo pacto o uso contrario.
Libro de los corredores.
La ley le exige al corredor llevar un libro de registro de sus operaciones, el cual deber rubricarse
por el Registro Pblico de Comercio. Antes se le requeran 2 libros: uno llamado "cuaderno manual foliado"
y otro, el de registro.
Corredor no inscripto. Jurisprudencia.
Antes de la reforma de la ley 25028 el art. 89 del Cdigo estableca que el corredor no matriculado
no tena derecho a reclamar el pago de su comisin. Como se consideraba que tal sancin era abusiva y
provocaba el enriquecimiento sin causa de quien contrataba con el corredor, hubo un plenario de la Cmara
Civil y Comercial de la Capital Federal, que estableci que quien se obligaba mediante un contrato a abonar
a otra parte una suma de dinero en concepto de comisin no podr luego eludir dicho. Es el plenario Brunetti
c/ Nolte, que estableci que el corredor no matriculado tiene derecho a cobrar la comisin siempre que
acredite la prestacin de su actividad de intermediacin. Argumentos: 1) El derecho del corredor no deriva
de la ley sino de la convencin celebrada con aquel que contrat sus servicios, siendo aplicable el art. 1197
CC (someterse como a la ley misma). 2) De lo contrario quien contrat los servicios del corredor se
enriquecera a sus expensas. 3) Esta solucin no vulnera la institucin del corretaje ni desvirta su
reglamentacin.
A partir de este fallo plenario, la jurisprudencia fue admitiendo excepciones a la norma del art. 89.
Hoy, tras la sancin de la ley 25028 la nica causal para la prdida del derecho al cobro de la comisin es
que el contrato se anule o resuelva o frustre por culpa del corredor.

PUNTO 6
Rematadores o martilleros. Su carcter.
Personas que en forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles
o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas a viva voz al mejor postor,
indicando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando las cosas al
que ofreciere mejor precio.
Carcter: distinta naturaleza de sus funciones segn el modo de efectuar el remate: cuando actan
invocando el nombre de sus comitentes, revisten la calidad de mandatarios, siempre que el comitente se
halle presente en el remate, caso en que la relacin jurdica se establece directamente entre ste y el
adquirente de la cosa. Pero cuando actan sin invocar el nombre de su comitente, asume la calidad de
comisionista, caso en que la relacin jurdica se establece entre el rematador o martillero y el 3ero.
adquirente.
Ley de martilleros. Requisitos legales para el ejercicio de su profesin.
Los regula la ley 20266, que establece como requisitos: a) Ser mayor de edad, y no estar
comprendido en ninguna de las inhabilidades del art. 2; b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado
en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.
Adems, el art. 2 de la ley determina que estn inhabilitados para ser martilleros: 1) Quienes no pueden
ejercer el comercio. 2) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o
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culpable, hasta 5 aos despus de su rehabilitacin. 3) Los inhibidos para disponer de sus bienes. 4) Los
condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos; y los condenados por hurto, robo,
extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y delitos contra
la fe pblica, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena. 5) Los excluidos temporaria o
definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria. 6) Los comprendidos en el art. 152 bis
CC (inhabilitados).
Derechos, obligaciones y responsabilidades.
Son sus derechos: 1) Cobrar una comisin, salvo los martilleros dependientes, contratados o
adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que convengan. 2)
Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.
Son sus facultades: 1) Efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las
limitaciones resultantes de leyes especiales. 2) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para
cuyo remate los faculta esta ley. 3) Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y
particulares, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el
art. 9. 4) Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo
del acto de remate.
Son sus obligaciones: 1) Comprobar los ttulos de su mandante para disponer del bien a subastar. 2)
Convenir por escrito con su mandante todas las condiciones de venta. 3) Realizar la publicidad necesaria del
acto de subasta. 4) Realizar el remate en la fecha, lugar y horario sealados. 5) Anunciar en voz alta y en
idioma nacional, con precisin y claridad, antes de iniciar el remate: los caracteres, condiciones legales,
cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo. 6) Recibir las posturas que se le hagan. 7)
Suscribir los documentos de la venta, previa comprobacin de la identidad de los adquirentes, por triplicado.
8) Recibir el precio, dando recibo. 9) Rendir cuenta documentada y entregar el saldo del precio a su
mandante dentro del plazo de 5 das. 10) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes
relativos a los bienes que remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio. 11) Llevar los
siguientes libros, rubricados por el Registro Pblico de Comercio: a) Diario de entradas, donde asentarn los
bienes que recibieren para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida
identificacin; b) Diario de salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de
quin se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems
especificaciones que se estimen necesarias; c) Libro de cuentas de gestin: que documente las realizadas
entre el martillero y cada uno de sus comitentes.
Sociedades entre martilleros.
Los martilleros pueden constituir Sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Cdigo de
Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso cada
uno de los integrantes de la sociedad deber constituir una garanta real o personal.
En las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero que lo lleve a
cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, sern responsables ilimitada, solidaria
y juntamente con sta por los DyP que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas
sociedades deben efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados, e inscribirse en registros
especiales que llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula.

PUNTO 7
Agentes de viajes. Rgimen legal.
Los regula la ley 18829. Su funcin especfica consiste en ofrecer paquetes de servicios (tours) que
incluyen viajes, alojamiento, paseos, excursiones, programas sociales, seguros de salud, etc.
Son agentes de viajes todas las personas fsicas o jurdicas que desarrollen, en el territorio nacional,
con o sin fines de lucro, en forma permanente, transitoria o accidental, algunas de las siguientes actividades:
a) intermediacin en la reserva o locacin de servicios en cualquier medio de transporte en el pas o en el
extranjero; b) intermediacin en la contratacin de servicios hoteleros en el pas o en el extranjero; c)
organizacin de viajes de carcter individual o colectivo, en el pas o en el extranjero; d) recepcin y
asistencia de turistas durante sus viajes y su permanencia en el pas; e) representacin de otras agencias,
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tanto nacionales como extranjeras, a fin de prestar en su nombre cualesquiera de estos servicios; f)
realizacin de actividades similares o conexas a las mencionadas con anterioridad en beneficio del turismo.
Ser requisito ineludible para el ejercicio de estas actividades, el obtener previamente la respectiva
licencia en el Registro de Agentes de Viajes que llevar el organismo de aplicacin que fije el PE (quien
establecer los requisitos y normas a cumplir para la transferencia o venta de las agencias de viajes).
El organismo de aplicacin podr negar el otorgamiento o cancelar las licencias ya otorgadas, a las
personas o agencias cuyos integrantes registren antecedentes personales, morales, comerciales, bancarios o
judiciales desfavorables, similares a los que inhabilitan para el acceso a las funciones o cargos pblicos.
Adems, se requerir la autorizacin del organismo de aplicacin para realizar, dentro de los locales donde
funcionen las agencias de viajes, toda otra actividad no contemplada expresamente en la presente ley.
Las licencias se otorgarn previa constitucin de un fondo de garanta en dinero efectivo, ttulos del
Estado y/o fianza bancaria a favor del organismo de aplicacin. Este fondo de garanta tendr como finalidad
asegurar el buen funcionamiento de las agencias y proteger al turista. De l se podrn tomar las multas a que
se condenen las agencias.

PUNTO 8
Despachantes de aduana. Rgimen legal.
Son despachantes de Aduana las personas de existencia visible que realizan en nombre de otros, ante
el servicio aduanero, trmites y diligencias relativos a la importacin, la exportacin y dems operaciones
aduaneras. Son agentes auxiliares del comercio y del servicio aduanero. Su actividad la regula el Cdigo
Aduanero.
Su funcin es fundamental, pues las personas fsicas slo podrn gestionar ante las Aduanas el
despacho y la destinacin de mercaderas, con su intervencin. No obstante, podr prescindirse de su
intervencin cuando se realizare la gestin ante la Aduana en forma personal por el importador o exportador.
Los despachantes de Aduana debern acreditar ante el servicio aduanero la representacin que
invocaren. Es importante marcar que salvo limitacin expresa en el poder respectivo, el despachante queda
facultado para efectuar todos los actos conducentes al cumplimiento de su cometido.
No podrn desempearse como despachantes quienes no estuvieren inscriptos en el Registro de
Despachantes de Aduana. Son requisitos para la inscripcin: 1) ser mayor de edad, tener capacidad para
ejercer por s mismo el comercio y estar inscripto como comerciante en el Registro Pblico de Comercio; 2)
haber aprobado estudios secundarios completos y acreditar conocimientos especficos en materia aduanera;
3) acreditar domicilio real; 4) constituir domicilio especial en el radio urbano de la Aduana en la que hubiere
de ejercer su actividad; 5) acreditar la solvencia necesaria y otorgar a favor de la Administracin Nacional de
Aduanas una garanta en seguridad del fiel cumplimiento de sus obligaciones; 6) no estar comprendido en
alguno de los siguientes supuestos: condena, inhabilitacin, quiebra, etc.
La solicitud de inscripcin deber presentarse ante la Aduana en la que hubiere de ejercer su
actividad. sta elevar la solicitud con todos sus elementos a la Administracin Nacional de Aduanas, la que
dictar resolucin que admita o deniegue la inscripcin solicitada dentro de los 30 das, a contar desde su
recepcin. Contra la resolucin denegatoria, el interesado tiene recurso ante la Secretara de Estado de
Hacienda.
Los despachantes de Aduana llevarn un libro (rubricado por la Aduana donde ejercieren su
actividad), en el cual harn constar el detalle de todas sus operaciones, obligaciones tributarias pagadas o
pendientes de pago, importe de las retribuciones percibidas y cualquier otra anotacin que exigiere la
Administracin Nacional de Aduanas. El libro deber llevarse en los trminos del art. 54 del Cdigo y ser
exhibido al servicio aduanero cada vez que el mismo as lo solicitare. Adems, deben conservarse segn el
plazo del art. 67 del Cdigo.
Segn la ndole de la falta cometida, el perjuicio ocasionado o que hubiera podido ocasionarse y los
antecedentes del interesado, el servicio aduanero podr aplicar a los despachantes de aduana las siguientes
sanciones: a) apercibimiento; b) suspensin de hasta 2 aos; c) eliminacin del Registro de Despachantes de
Aduana.

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UNIDAD VI
PUNTO 1
Bolsas y Mercados de Comercio. Concepto.
La palabra Bolsa tiene distintas acepciones: la reunin de personas congregadas para realizar
operaciones mercantiles; el espacio fsico donde estas se realizan (ej.: el edificio de la Bolsa de Comercio de
Rosario, de Corrientes y Crdoba); el conjunto de operaciones burstiles efectuadas en un da; y las
Sociedades constituidas con el objeto de fundar establecimientos donde los comerciantes se renan (ej.: la
Bolsa de Comercio de Rosario, la de Tucumn, etctera).
Es la institucin que promueve, reglamenta y disciplina las reuniones cotidianas de los
comerciantes, con el fin de hacer ms fcil, rpida y cierta la celebracin de los contratos burstiles,
asegurando correlativamente su cumplimiento, y cuya funcionalidad es traducible como un mercado de
capitales organizado mediante regulacin legal.
Como hay diversos productos que pueden ser objeto de operaciones burstiles, dentro de cada Bolsa
se generan diversos Mercados de Comercio (ej.: Mercado de Valores, Mercado de Cereales, Mercado de
Metales, etctera), siendo entonces la relacin Bolsa-Mercado una de gnero a especie.
Pero la palabra mercado tambin es multvoca, pues no slo indica lo antes dicho, sino que
tambin se refiere a un concepto mucho ms amplio, comprensivo incluso de las Bolsas, cual es el
mecanismo por medio del cual los compradores y los vendedores de un bien o servicio determinan
conjuntamente su precio y su cantidad antes de producir la transferencia de los mismos. Ese mercado, que
en sus comienzos era de hecho un lugar fsico al que acudan compradores y vendedores, y que hoy debe
entenderse como un sistema que incluye a un sinfn de relaciones econmicas particulares, tiene por funcin
principal unir a las unidades econmicas superavitarias (con excedentes de dinero) con las unidades
econmicas deficitarias (que poseen bienes o servicios, pero requieren dinero).
Finalmente, mercado puede referir al mercado financiero, que es el conjunto de instituciones,
medios y mercados cuyo fin primordial es el de canalizar el ahorro que generan las unidades de gasto con
supervit hacia los prestatarios o unidades de gasto con dficit, y que es parte integrante de un sistema
mayor, cual es el sistema econmico.
Funcin econmica.
1. Vincular a compradores y vendedores.
2. Seguridad institucional: las Bolsas aseguran el cumplimiento de lo pactado por las partes, y
determinados estndares de calidad, lo cual es importante pues al disminuirse los riesgos, se
uniforman los precios. Adems, tambin actan como rganos gremiales, en defensa de los intereses
de los comerciantes.
3. Transparencia en la formacin de precios: al divulgarse todos los factores que inciden en el precio,
las Bolsas aseguran que stos sean confiables y representativos.
4. Funcin de mercado libre: permite que ms personas puedan acceder a ms bienes.
5. Reduccin de costos: al unirse directamente a compradores y vendedores, no se requiere publicidad
ni tiempo de espera para concretar las operaciones, 2 factores de altos costos para un empresario que
no opera en Bolsa.
6. Concentracin operativa: las Bolsas son importantes canalizadores del ahorro privado, dando
liquidez al mercado y la certeza de que siempre existir algn demandante para lo producido.
7. Permiten transformar una inversin a largo plazo en una a corto plazo (ej.: la participacin en una
empresa, que se transforma en una accin que puede venderse en cualquier momento).
8. Funciones de ndole jurdica: a travs del arbitraje.
Estructura jurdica de la Bolsa. Organizacin y funcionamiento.
La regula el decreto-ley 17811.
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Art. 22.- Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con
personera jurdica o como sociedades annimas.
Pese a lo dispuesto, dado el evidente fin de lucro de las SA, resulta difcil que una Bolsa se conforme
como tal, pues sus funciones son otras (institucionales y no lucrativas, segn vimos). Por ello, las Bolsas
ms importantes del pas son Asociaciones Civiles (salvo Mar del Plata y Mendoza, que son SA).
En cuanto a su organizacin y funcionamiento, las Bolsas son entidades autorreguladas, y como tales
su estatuto particular prever cmo se organizaran. Sin perjuicio de ello, existen determinadas funciones
caractersticas que originan rganos burstiles que se repiten en casi todas las Bolsas del pas. El principal de
stos es el Tribunal de Arbitraje General que poseen las Bolsas. Los componen profesionales con
reconocida trayectoria en el mundo jurdico, y entienden en los casos en que particulares decidan someter un
conflicto interpersonal a estos 3eros. que no son parte del PJ del Estado. Esa decisin puede estar inserta en
una clusula del contrato (clusula compromisoria). El sometimiento a esta jurisdiccin tiene como ventaja
el ser mucho ms rpido y econmico que la va judicial.
Adems de los Tribunales de Arbitraje, algunas Bolsas celebraron convenios con la Comisin
Nacional de Valores (CNV; mximo rgano estatal de contralor de la actividad) para agilizar el
procedimiento de permisos para oferta pblica de ttulos valores, y crearon al efecto una Comisin de
Ttulos en su seno (art. 31 de la ley), que se encarga de estudiar los pedidos de cotizacin burstil, elevando
los antecedentes a los Consejos Directivos, a fin que estos se expidan. Es el caso de las Bolsas de Rosario y
Buenos Aires.
Finalmente, las Bolsas albergan en su seno a los Mercados, personas jurdicas distintas a ella, y a la
que se asocian para participar del comercio burstil. Sern tratados ms adelante.
Sistemas legislativos.
3 sistemas:
1) Bolsas Oficiales (Francia, Italia): el Estado es el nico sujeto con capacidad para crear Bolsas, que
son entonces instituciones estatales.
2) Bolsas Libres (Inglaterra): las Bolsas se crean con libertad, e inclusive se autorregulan.
3) Sistema Mixto (Argentina, EE.UU.): las Bolsas se crean libremente, pero siempre y cuando cumplan
con los requisitos legalmente establecidos (ej.: que se hagan como Sociedad Comercial, y que se
inscriban en el RPC). Adems, una vez creadas, quedan sujetas al control estatal.

PUNTO 2
Rgimen legal argentino. Bolsas y Mercados de Comercio en general.
El sistema nacional de Bolsas y Mercados est regulado por el decreto-ley 17811 del ao 1968, que
como vimos consagra el llamado Sistema Mixto. Esta ley, en su Captulo III (arts. 22 a 27) regula las Bolsas
y Mercados de Comercio en general. El art. 23 determina que las Bolsas o Mercados deben asegurar la
realidad de las operaciones y la veracidad de su registro y publicacin, planteando asimismo el art. 26 que
cada Bolsa y Mercado determinar en su estatuto en qu casos y bajo qu condiciones esas entidades
garantizan el cumplimiento de las operaciones que en ellas se realizan o registran.
Art. 24.- El resultado de las operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de
comercio, determina el precio corriente de los bienes negociados.
Art. 27.- Las bolsas o mercados de comercio pueden organizar cmaras compensadoras para liquidar
las operaciones. Asimismo, pueden realizar transacciones financieras tendientes a facilitar la concertacin de
operaciones burstiles de acuerdo con sus estatutos y reglamentos.
Mercado de Valores y Bolsas de Comercio autorizadas. Constitucin y funcionamiento.
Las Bolsas y Mercados cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, para funcionar como
tales, deben requerir autorizacin al PEN, por intermedio de la CNV (art. 28), sin perjuicio del control que
ejerzan otros organismos, nacionales o provinciales (art. 29). Una vez autorizadas por la CNV, el art. 30
marca que deben: a) autorizar, suspender y cancelar la cotizacin de ttulos valores, segn sus reglamentos;
b) establecer los requisitos que deben cumplirse para cotizar; c) controlar que las Sociedades cuyos ttulos
cotizan cumplan las disposiciones legales y reglamentarias burstiles; d) dictar normas reglamentarias que
38

aseguren la veracidad en el registro de las cotizaciones y publicar las mismas y los precios corrientes; entre
otros deberes.
Adems, no slo la Bolsa debe estar autorizada por la CNV, sino tambin el propio ttulo valor que
cotizar, siendo para ello fundamental el dictamen de la Comisin de Ttulos de dicha Bolsa, como paso
previo para la autorizacin. Marcamos que la decisin de una Bolsa para denegar, suspender o cancelar la
cotizacin de determinados ttulos, es recurrible en sede judicial (debe presentarse ante la Bolsa, y sta lo
remite al Tribunal).
Respecto de los Mercados, el art. 35 determina que deben constituirse como SA con acciones
nominativas endosables o no. Estos Mercados slo pueden hacer cotizar ttulos autorizados por las Bolsas
(sino, la reglamentacin de estas instituciones no tendra sentido). Adems, el art. 37 determina que deben
dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las operaciones que efecten los agentes
de bolsa.

PUNTO 3
Comisin Nacional de Valores. Organizacin y funcionamiento. Atribuciones. Facultades
disciplinarias.
La regulan los arts. 1 a 15 del decreto-ley 17811. Es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda
la Repblica, dependiente del Ministerio de Economa de la Nacin, y que ejerce poder de polica en el
sistema nacional de Bolsas y Mercados, por lo que constituye su cabeza o cspide. Est formada por un
Directorio de 5 miembros (nombrados por el PEN) que duran 7 aos y no pueden ser renombrados. Deben
ser personas de notoria idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales. Entre
ellos habr un Presidente y un Vice, que cuentan con voto decisivo en caso de empate. Sus decisiones se
toman por mayora, y el qurum lo dan 3 miembros. Este Directorio designa, suspende y remueve a todo el
personal de la CNV, y ejecuta el presupuesto que para ella fije el PEN.
El art. 6. determina sus funciones: a) autorizar la oferta pblica de ttulos valores; b) asesorar al PEN
sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las Bolsas y los mercados de valores; c) llevar
el registro de los Agentes de Bolsa, sobre quienes tiene control indirecto (a travs de los Mercados que
ejercen el control directo); d) llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar
oferta pblica de ttulos valores, y establecer las normas a que deben ajustarse; e) aprobar los reglamentos de
las Bolsas y los mercados; f) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias,
respecto al mbito de aplicacin de la ley; g) solicitar al PEN el retiro de la autorizacin dada a una Bolsa,
cuando sta no cumpla con sus funciones.
El art. 7 determina sus atribuciones: a) requerir informes y realizar inspecciones e investigaciones en
las personas sometidas a su fiscalizacin; b) recabar el auxilio de la fuerza pblica; c) iniciar acciones
judiciales; d) denunciar delitos o constituirse en parte querellante. Otra atribucin la da el art. 11, que
determina que si la CNV comprueba que un agente de Bolsa transgredi la ley al operar en el mercado, debe
hacerlo saber a dicho mercado, a fin de que se apliquen las medidas disciplinarias correspondientes. La
informacin que recaben tiene carcter secreto (art. 8), y los jueces deben rechazar de oficio todo pedido de
dichas informaciones, salvo en los procesos penales por delitos comunes directamente vinculados con dichos
informes. Asimismo, el art. 9 obliga al Directorio y personal de la CNV a guardar secreto respecto de dichas
informaciones.
En tanto, el art. 10 determina las posibles sanciones que la CNV puede realizar a las personas que no
cumplan con la ley, mediante resolucin fundada, y previo sumario sustanciado de acuerdo a los parmetros
del art. 12. Dichas sanciones son: a) apercibimiento; b) multa (que en las personas jurdicas, se aplicarn a
los directores, administradores y/o gerentes, en forma solidaria); c) suspensin de hasta 2 aos para efectuar
ofertas pblicas de ttulos valores; d) prohibicin de efectuar dichas ofertas.
El art. 13 permite a la CNV suspender preventivamente por 30 das a la persona que est siendo
investigada por ella, y prohibirle que realice actos que ella fiscaliza. El art. 15 autoriza al recurso de
reconsideracin ante la propia CNV, cuando se aplica apercibimiento.
Oferta pblica de ttulos valores. Concepto. Sujetos, objetos y destinatarios de la oferta.
La regulan los arts. 16 a 21; el 1ero. la define: invitacin que se hace a personas en general o a
sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los
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emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al

comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones
radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles,
programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin.
El art. 17 determina los posibles objetos de dicha oferta pblica: nicamente los ttulos valores
emitidos en masa, que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro de su clase,
se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo. El art.
18 excluye expresamente de la regulacin de esta ley a la oferta pblica de ttulos valores emitidos por la
Nacin, las provincias, las municipalidades, los entes autrquicos y las empresas del Estado, salvo cuando
la negociacin de esos ttulos valores se lleve a cabo por particulares (personas fsicas o jurdicas), en las
condiciones del art. 16.
Los interesados en realizar este tipo de oferta pblica, deben solicitar permiso a la CNV, la que debe
resolver en el plazo de 30 das desde la presentacin del pedido (art. 19). Pasado dicho plazo sin que se
expida, el interesado puede presentar pronto despacho, lo que obliga a la CNV a pronunciarse por la
negativa en los 10 das siguientes, o se considerar otorgada la autorizacin, salvo prrroga fundada por la
CNV. Si transcurre el plazo de esa prrroga (que no puede exceder de 30 das) sin pronunciacin, la solucin
es idntica a la anterior: la autorizacin se considera otorgada. Adems, la resolucin denegatoria de la
autorizacin es recurrible, y no puede fundarse en razones de oportunidad o conveniencia.
Los sujetos son: a) oferente, que puede ser el emisor del ttulo, u organizaciones dedicadas exclusiva
o parcialmente a su comercializacin, que deben inscribirse en el Registro que a tal efecto lleve la CNV, y
que deben llevar un registro con los datos personales, documentos de identidad y firma de sus clientes (art.
21); b) destinatarios: que son las personas en general o sectores o grupos determinados de personas.
Mencionamos que el art. 20 da al BCRA (en ejercicio de sus funciones de regulador de la moneda y
el crdito) la potestad de limitar (de forma general y temporaria) la oferta pblica de nuevos ttulos valores,
pblicos o privados. Dicha decisin debe comunicarse a la CNV, para que suspenda la autorizacin de
nuevas ofertas, y tambin a las Bolsas.

PUNTO 4
Agentes de la Bolsa. Concepto. Rgimen legal.
Son los intermediarios que acta en un mercado autorregulado, celebrando operaciones que sern
imputadas jurdicamente a sus comitentes (sin dar sus nombres).
Los regula el decreto-ley 17811 en su Captulo V (arts. 39 a 51), y las disposiciones del Mercado de
Valores en que acten. Deben inscribirse en el registro del Mercado en que operan (art. 39), Mercado que
debe poner a disposicin de la CNV toda la informacin de sus agentes habilitados (para que sta lleve su
propio registro, como vimos). El art. 41 nos da los requisitos para ser agente de Bolsa: a) ser mayor de edad;
b) ser accionista del Mercado de valores correspondiente, y constituir garanta a la orden del mismo; c)
poseer idoneidad, solvencia moral y responsabilidad patrimonial; d) ser socio de la Bolsa de Comercio a la
cual est adherido el Mercado en que operar. Finalmente, se deben cumplir los requisitos que el propio
Mercado exija.
Adems, el art. 42 prohbe la inscripcin de: a) fallidos y concursados, hasta 5 aos despus de su
rehabilitacin; condenados a pena de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, o por delito con nimo de
lucro, o contra la fe pblica; b) personas en relacin de dependencia con Sociedades que coticen en Bolsa; c)
funcionarios y empleados rentados de Nacin, Provincias y Municipios, salvo docentes o que integren
comisiones de estudio; d) quienes ejercen tareas que los Mercados de Valores declaren incompatibles con ser
Agente.
El propio Mercado establecer cmo se han de acreditar los requisitos, y si se deniega la inscripcin
a alguien, esta persona tiene un recurso a su favor. Entre otras cuestiones, cada Mercado determina la
cantidad y tipos de libros obligatorios para sus agentes, sobre los cuales tiene adems potestad de
inspeccin.
Respecto de sus comisiones, el art. 50 determina que son fijadas (para cada tipo de operacin) por el
Mercado en que actan, y ste las presenta al Ministerio de Economa para su aprobacin (el que tiene 60
das para expedirse). Los agentes no pueden percibir otra comisin por fuera de las fijadas, ni tampoco
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eximir a sus comitentes del pago de las mismas, ni cederlas a otros agentes de bolsa o a terceros, salvo
autorizacin del Mercado.
Secreto profesional.
Art. 46.- Los agentes de bolsa deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de
terceros, as como de sus nombres. Slo pueden ser relevados de esta obligacin por decisin judicial
dictada en proceso criminal vinculado a esas operaciones o a terceros relacionados con ellas.
Slo pueden aceptar rdenes de personas que previamente hayan acreditado su identidad y dems
datos personales y registrado su firma en el registro que a ese efecto deben llevar.
El art. 48 determina la potestad de revisin de estos libros por los Mercados, en las circunstancias ya
mencionadas.
Valor jurdico de los documentos firmados por los agentes de Bolsa.
Art. 49.- La firma de un agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos
correspondientes a las operaciones en que haya intervenido.
Pero FONTANARROSA seala que ello no implica conferir al Agente de Bolsa la calidad de oficial
pblico, ni a dichos documentos la de instrumentos pblicos.
Mercado abierto.
Un mercado abierto es aquel que no funciona adherido a una Bolsa de Comercio, y que permite la
negociacin de activos pero sin los respectivos derechos y deberes de la cotizacin burstil. El ms
representativo del pas es el Mercado Abierto Electrnico (M.A.E.) S.A.
En principio el Mercado Abierto se operaba de forma telefnica. Su crecimiento produjo conflictos
con la Bolsa de Comercio de Buenos Aires: en 1987 una resolucin de la CNV autoriz a los agentes del
Mercado Abierto a operar con ttulos valores pblicos y privados, lo que origin la impugnacin de la Bolsa,
diciendo que ese mercado era paralelo no institucional, que implicaba competencia desleal pues la Bolsa
tena mayores costos por cumplir sus obligaciones legales. La cuestin se resolvi en 1993, cuando la CNV
segment el mercado para cada institucin, prohibiendo al MAE la negociacin de acciones, que es
exclusiva de los mbitos burstiles. Adems, el MAE fue obligado a dictarse su propio reglamento interno
(donde se previeron normas de registro y publicidad de operaciones); y los ttulos que operan en l deben
tambin ser aprobados por la CNV.
Sin embargo, como para cotizar en el MAE hay menores requisitos y tambin menor costo, all lo
hacen empresas ms pequeas que no pueden cotizar en Bolsa. Adems, el MAE no garantiza las
operaciones, como s lo hacen los Mercados Burstiles.
Agentes extraburstiles.
Son aquellos que realizan oferta pblica de ttulos valores fuera del recinto de la Bolsa. Deben
inscribirse en el Registro de la CNV, y cumplir con los requisitos impuestos por las normas de fondo y
administrativas, segn el carcter jurdico en que acten (ej.: inscribirse en la matrcula de los corredores).
A diferencia de los agentes de Bolsa, que operan face to face, a nombre propio y por cuenta ajena,
y cuya ganancia consiste en una comisin, siendo por ende mandatarios de sus clientes; el agente
extraburstil acta como mayorista, debe garantizar l mismo las operaciones (vimos que el MAE no las
garantiza), y los requisitos para operar dependen de cada reglamento interno de mercado.

PUNTO 5
Operaciones de bolsa. Concepto.
Son todas aquellas transacciones realizadas con valores negociables autorizados a la oferta pblica,
dentro del mbito de una Bolsa de Comercio, reglamentadas por el Mercado de Valores respectivo y
efectuadas por intermedio de Agentes y Sociedades de Bolsa.
Operaciones usuales. Al contado. A plazo firme. Operaciones de pase. Caucin. Opcin. Operaciones
prohibidas.
El Captulo VI de la ley 17811 deja en manos de los Mercados establecer las diversas operaciones
que pueden realizarse con ttulos valores; por ello aqu analizamos las ms usuales, que pueden ser al
41

contado, o a plazo; y dentro de sta categora, pueden ser a plazo firme; de pase; caucin; u
opcin.
Se llaman operaciones al contado las que se celebran para ser liquidadas en el mismo da, o en los
plazos que determine el Mercado de Valores donde se realicen, y que no podr nunca exceder de 5 das
hbiles. Se subdividen en contado inmediato y contado normal: las primeras deben liquidarse en la
misma jornada; las segundas dentro de las 72 hs. posteriores, segn los Mercados ms importantes del pas.
Las operaciones de contado son las ms usuales, e implican la obligacin del vendedor a entregar los
ttulos valores, y la del comprador a pagar el precio. Constituyen un contrato consensual, y de ejecucin
inmediata. La propiedad de los ttulos se transfiere cuando se cumplen los requisitos y formalidades que
correspondan a su especie (tradicin si son al portador, endoso sin son a la orden, etctera).
Las operaciones a plazo son aquellas en que su cumplimiento (la entrega de los ttulos, y el
consecuente pago) se difiere para una fecha posterior a la de celebracin (llamada fecha de liquidacin).
El cumplimiento queda postergado, aunque el contrato est perfeccionado y sus condiciones ya pactadas.
Como el cumplimiento est diferido, estas operaciones pueden pactarse sin que el comprador tenga
los fondos, y sin que el vendedor tenga los ttulos, lo que las transforma en un posible mecanismo de
financiacin, de inversin o de especulacin.
En estas operaciones, puede ocurrir que el Mercado garantice la operacin, o no. Si as lo hace, el
monto de sta operacin debe encontrarse en un fondo de garanta constituido a estos efectos; cuyo monto
debe igualar a las sumas de todas las operaciones garantizadas, y debe encontrarse disponible, o invertido en
ttulos valores pblicos con cotizacin autorizada. Si el Mercado debe responder por el Agente, ste queda
obligado con aqul (salvo que pruebe CF o FM), y hasta que no cumpla con dicha obligacin, ser
suspendido. Pero si la operacin no es garantizada por el Mercado, ste slo expedir un ttulo ejecutivo
para el cobro, a favor del Agente acreedor, contra el Agente deudor.
Operacin a plazo firme: se concierta para ser liquidada al ltimo da hbil burstil de cada mes.
Tienen un plazo mximo de 120 das, y uno mnimo de 4 das (para exceder las 72 hs.). Las partes
intervinientes deben prestar garantas iniciales ante el Mercado de Valores. Adems, puede que se exijan ms
garantas, si el precio del objeto de la operacin sufra una depreciacin (reposicin de mrgenes de
garantas). Este tipo de operaciones nivela los precios de las operaciones de contado.
Operacin de pase: una de las partes (A) adquiere de la otra (B, el pasador), valores o efectos al
contado; y simultneamente se las vuelve a vender a la contraparte, pero a trmino, y a un precio mayor.
Qu utilidad tiene la operacin? B se beneficia porque no pierde el ttulo, y a la vez gana liquidez, motivo
principal que alguien puede tener para realizar esta operacin (financiacin). A su vez, A (quien se supone
que no necesita liquidez) si bien vende a trmino, lo hace a un precio mayor del que compr, y all radica su
ventaja. En s, se realizan 2 CV sobre el mismo objeto y con iguales sujetos (que adquieren roles opuestos,
recprocamente), slo que una al contado (o a un plazo menor que el 2do.) y otra a plazo, por lo que se habla
de un nico CTTO tpico y de naturaleza propia.
Contrato de Caucin burstil: es una operacin jurdica de crdito que reviste la forma de un contrato
comercial. Una persona (tomador), deposita en caucin en un Mercado de Valores, ttulos valores de su
propiedad (quedan inmovilizados para otra operacin), obteniendo a cambio un prstamo de dinero. La
contraparte (dador), que tiene excedentes de dinero y desea con l obtener rentabilidad, lo entregar al
depositario de los ttulos valores, recibiendo por ello una tasa porcentual. Para el tomador, es una forma gil
de financiamiento, a tasas menores que las de los bancos. Para el dador, representa una forma de obtener
rentabilidad a corto plazo y con bajo riesgo.
El Mercado de Valores de Buenos Aires lo define como un pase en el cual el precio de la venta al
contado es inferior al de cotizacin, y resulta de los aforos que fija peridicamente el Mercado, siendo
adems el precio de la venta a plazo superior al de la venta al contado. Las especies objeto del contrato
permanecen depositadas en el Mercado durante su vigencia. Los aforos son porcentajes que establecen los
Mercados de Valores y que se aplican sobre el valor de los cierres de contado, del da anterior, en los ttulos
a caucionar. Diariamente se evala la cotizacin de los ttulos: si se produce una baja, el deudor-tomador
debe entregar mayor cantidad de stos, para cubrir la garanta. Si no lo hace en un plazo estipulado, se
venden los ttulos en depsito y se cancela la operacin. Vemos que grficamente, una caucin puede
sintetizarse como un prstamo garantizado con valores negociables, depositados en las cuentas de un 3ero.
(el Mercado).
42

Finalmente, al vencimiento de la operacin, el tomador debe depositar el dinero que recibi prestado
ms los intereses adeudados. Si el deudor cumple, el Mercado devuelve los valores y se concierta la 2da.
venta (por eso la similitud con el pase). Si no lo hace (default), el Mercado procede a vender en rueda de
negociaciones los ttulos por l caucionados. Con la venta, paga al dador. Si hay remanente, lo entrega al
tomador.
La caucin es un contrato comercial, real, nominado, y de crdito o inversin: es una inversin
conservadora, ya que se realiza amparada por instituciones tradicionales, con certeza de recuperacin del
dinero invertido, dada la garanta del Mercado, y la inmovilizacin de los ttulos, todo lo cual impide o al
menos dificulta el fraude.
Comparndolo con el pase, coinciden en que al determinar el precio de los ttulos, se toma en cuenta
en ambos el precio de cotizacin de la vspera al da en que se realiza. Pero en el pase, el precio concertado
es el de contado y el de futuro; en cambio en la caucin, el precio futuro resulta de multiplicar el contado por
el aforo correspondiente.
Contrato de Opcin: sus antecedentes se remontan a los romanos, fenicios y griegos (el conocido
caso de Tales de Mileto). En el siglo XVII se implement una forma de opcin en Holanda, en el negocio de
los tulipanes. Pero adquiere su forma actual y gran difusin a partir de 1973, con la creacin de The Chicago
Board Option Exchange, primera Bolsa de opciones en el mundo. VILLEGAS la define como un contrato
por el cual, mediante el pago de una prima en dinero, se otorga a una persona el derecho (no la obligacin)
de comprar (opcin de compra, call) o vender (opcin de venta, put) una determinada cantidad de un activo
comercial (commodities) o financiero (acciones, bonos, divisas, etc.) a un precio fijado (strike), durante el
tiempo estipulado. El pago de la prima no ser devuelto, ms all de que la opcin se ejercite o no; y en
dicha prima consiste la ganancia de la parte que otorga a la otra el derecho de opcin.
Genricamente, a nivel jurdico se conoce como opcin todo acto jurdico que otorga un derecho,
sin imponer una obligacin, tenga o no precio, o plazo. El Mercado de Valores de Rosario SA
(MERVAROS) llama lanzador al vendedor; lote al objeto del contrato, y precio de ejercicio al precio.
La opcin de compra otorga al titular derecho a comprar al lanzador los ttulos valores objeto de la opcin;
la de venta, derecho a venderlos.
Son elementos esenciales de este contrato: 1) las partes: a) comprador, tenedor o tomador, y b)
vendedor o lanzador; 2) el objeto sobre el que recae la opcin, llamado lote o activo subyacente; 3) el
precio de ejercicio o strike; 4) la fecha en que expira el derecho a ejercer la opcin (expiration date). Es
un contrato real (se perfecciona con el pago de la prima); y comercial-burstil.
Caja de valores.
Para asegurar el funcionamiento del sistema inmaterial de comercio, ha sido necesario crear
entidades destinadas a custodiar de manera centralizada, esta nueva forma de registracin de los valores
negociables, ya no en papel sino en registros virtuales.
En nuestro pas, la entidad depositaria por antonomasia es Caja de Valores SA, con sede en Capital
Federal y sucursales en todas las Provincias con Mercados de Valores desarrollados. Funciona desde 1974 y
tiene como funcin contabilizar, controlar, asegurar la conexin de las operaciones, guardar y administrar los
ttulos valores. La regula la ley 20643, el decreto 290/90 y varias resoluciones de la CNV. Mencionamos que
desde el decreto de desregulacin 2284/91, se abri la posibilidad de crear nuevas entidades de este tipo,
mas ello no ha ocurrido hasta la fecha.
Las operaciones que realiza se inscriben bajo el contrato genrico de depsito irregular. Por ellos, los
ttulos en ella depositados entran en la masa, perdiendo su individualidad y convirtindose sus dueos en
copropietarios en proporcin a sus ttulos. Estos depsitos pueden realizarse por entidades financieras,
Agentes de Mercado, y depositarios de FCI, entre otros.
Su funcionamiento se asemeja a la forma de clearing bancario. Cada Agente tiene una cuenta en la
Caja, en la que se acreditan o debitan los ttulos comprados o vendidos por sus clientes, quienes a su vez
tienen una subcuenta ligada a la cuenta del Agente.
La Caja de Valores tiene la obligacin legal de emitir resmenes trimestrales de cuenta, y enviarlos
al domicilio declarado por el comitente. En dichos resmenes se muestra el saldo inicial, los movimientos
realizados, y las tenencias actuales. Si el cliente notara alguna irregularidad, debe avisar al Mercado en que
se inscriba su Agente.
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La Ctedra considera que la responsabilidad de este tipo de entidades depositarias debe ser objetiva,
pues es su deber salvaguardar los derechos confiados a su custodia. Este rgimen tan determinante tiene que
ver con la seguridad jurdica que necesita el sistema.

PUNTO 6
Fondos Comunes de Inversin. Rgimen legal.
Estn regulados por la ley 24083 del ao 1992. Su art. 1 los define como un patrimonio integrado
por: valores mobiliarios con oferta pblica, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de
operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el BCRA
y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad
representados por cuotapartes. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de personera jurdica.
Pero s estn dirigidos y administrados por una SA habilitada al efecto, o por una entidad financiera
autorizada para actuar como administradora de cartera de ttulos valores por la ley de entidades financieras.
La Sociedad gerente debe representar los intereses de los copropietarios, y no podr tener las mismas
oficinas que la sociedad depositaria, debiendo ser stas totalmente independientes (art. 3). Pueden
administrar varios FCI, los que deben ser totalmente independientes. El art. 4 determina que la sociedad
gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes y miembros de sus rganos de fiscalizacin son
solidaria e ilimitadamente responsables de los perjuicios que pudiera ocasionarse a los cuotapartistas por
incumplimiento de las disposiciones legales pertinentes y del Reglamento de Gestin.
Respecto de este Reglamento, el art. 11 determina que se celebrar por escritura pblica o por
instrumento privado con firmas ratificadas ante Escribano Pblico o ante el rgano de fiscalizacin entre las
Sociedades Gerente y Depositaria, y que establecer las normas contractuales que regirn las relaciones
entre las nombradas y los copropietarios indivisos, especificando el art. 13 algunas de dichas normas que
deben estar presentes: a) planes de inversin, objetivos a alcanzar, y limitaciones a las inversiones por tipo
de activo; b) lmites a los gastos de gestin y honorarios que percibirn las Sociedades Gerente y
Depositaria, que se fijarn porcentualmente de forma anual, y se cobrarn en 12 partes iguales cada mes; c)
condiciones para el ejercicio del derecho de voto de los cuotapartistas; d) trmino de duracin del estado de
indivisin del fondo (puede ser por tiempo indeterminado); e) rgimen de distribucin a los copropietarios
de los beneficios producidos por la explotacin del fondo. Volviendo al art. 11, este marca que el
Reglamento debe ser aprobado por la CNV, debiendo sta expedirse dentro de los 30 das de presentado para
su aprobacin (sino, se considerar aprobado).
La Sociedad Depositaria debe ser una SA que se encarga bsicamente de gestionar los movimientos
de bienes que existan (pagar beneficios, determinar cuotapartes, custodiar los bienes) y controlar que la
Sociedad Gerente cumpla con su debido accionar.
Las cuotapartes emitidas por el FCI estn representadas por certificados, en los cuales se dejar
constancia de los derechos del titular, y debern ser firmados por los representantes de ambos rganos del
fondo. Un mismo certificado podr representar una o ms cuotapartes, y su emisin debe expedirse contra el
pago total del precio de suscripcin, no admitindose pagos parciales. Dice el art. 22 que los cuotapartistas
tienen derecho a exigir en cualquier tiempo el rescate, que deber verificarse por los rganos del FCI
dentro de 3 das hbiles de formulado en requerimiento, contra devolucin del respectivo certificado, todo lo
cual puede modificarse por Reglamento.
Los FCI deben publicar: a) diariamente, el valor y la cantidad total de cuotapartes emitidas, netas de
suscripciones y rescates al cierre de las operaciones del da; b) mensualmente, la composicin de la cartera
de inversiones; c) trimestralmente, el estado de resultados; d) anualmente, el balance y estado de resultados
y el detalle de los activos integrantes del fondo. Esa publicidad debe practicarse, a opcin de la Sociedad
Gerente: en un rgano informativo de una Bolsa de Comercio o Mercado de Valores; o en un diario de
amplia difusin donde el FCI tenga su sede.
Finalmente, mencionamos que la Sociedad Gerente y la Depositaria podrn rescindir, total o
parcialmente, el Reglamento de Gestin mediante el preaviso que a ese efecto debe determinarse en el
mismo.
Como los FCI suelen invertir en diversos activos, tienen como ventaja la diversificacin de los
riesgos y la consecuente moderacin de las oscilaciones. Adems, como se encuentran a cargo de
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profesionales, aseguran buenas decisiones al invertir. Finalmente, por ser la suma de capitales de muchas
personas, permiten que stas accedan a inversiones que por s solas nunca hubieran podido realizar.

PUNTO 7
La actividad del comercio de granos. Sujetos que intervienen: productor, acopiador, intermediario y
exportador.
Esta actividad es fundamental en nuestro pas, cuya Economa se estructur durante gran parte de
nuestra Historia en el crecimiento que generaban las ventajas comparativas que algunas zonas argentinas
(particularmente la Pampa Hmeda, donde se encuentra Rosario) poseen para realizar actividades
agropecuarias.
Desde el punto de vista alimentario, el comercio de granos es fundamental para estructurar Polticas
de abastecimiento sustentables. Adems, financieramente, representa para nuestro pas la principal fuente de
ingresos de divisas, y por ltimo, es un sector siempre importante y ltimamente en mayor contacto con el
sector empresario-industrial. La comercializacin granaria presenta caractersticas propias: a) atomizacin
de la produccin: existe gran cantidad de productores, dispersos en todo el territorio nacional, lo que hace
importante a la actividad de acopio; b) estacionalidad de la produccin: pues depende de factores climticonaturales, a pesar de que su consumo se requiere todo el ao, lo que marca la importancia del
almacenamiento; c) concentracin de la demanda: los demandantes del mercado interno son pocos, y
mayormente son exportadores, lo que hace importante la intervencin de agentes especializados en comercio
internacional; d) variabilidad incontrolable de la oferta; e) necesidad de financiamiento: pues los 1eros.
gastos que demanda iniciar el ciclo agrcola se producen antes de la finalizacin del ciclo precedente (o al
menos de su cobro total). A continuacin analizamos los sujetos que intervienen en la actividad de comerciar
granos.
Productor: es el sujeto que tiene la 1er. relacin con los granos, por ser quien los siembra y cosecha.
De acuerdo a la forma jurdica que toma, puede o no ser dueo de la tierra que trabaja (productor propietario
o contratista rural, respectivamente) y puede asociarse con otros productores conformando un pool, que es
una libre asociacin de productores cuyo objetivo es la obtencin de mejores condiciones generales para la
actividad que realizan (sea para conseguir mejores precios de compra o de venta, o para organizar mejores
tcnicas de cultivo, por ejemplo). Desde luego, todo productor emprende una empresa donde organiza el
cultivo y sus tcnicos, el capital y el trabajo, etctera.
Acopiador: son la contraparte que contrata con los productores, en la llamada etapa de
comercializacin primaria de los granos. Los acopiadores son empresas con fines de lucro, organizadas
jurdicamente en cualquiera de las formas societarias vigentes, y adquiriendo la mercadera del productor,
sea a travs de una CV, o de un contrato de consignacin. Su funcin principal es actuar como depositarios
de los granos. Este rol tambin lo cumple en ocasiones las cooperativas, que son asociaciones formadas por
los propios productores, quienes no le venden a ste sino que le entregan su produccin, autorizndolas a
efectuar la venta a un precio convenido. Tienen una serie de caractersticas, que determinan que sean
instituciones democrticamente gobernadas por sus miembros, y que breguen siempre por sus intereses.
Exportador: son agentes comerciales que adquieren mercadera en distintos puntos de un pas,
confluyendo en los puertos de salida al exterior, ya que se trata de empresas que operan en el comercio
internacional. Es un sujeto tpico del Derecho Internacional Privado, y sus actos se rigen tanto por el
Derecho interno como por ste. Internamente, los regula la ley 21453, que le imponen la obligacin de
registrar todas las compras que realiza en el mercado interno, y las ventas en el internacional (las falsas
declaraciones generan sanciones impositivas de multa, y administrativas en general, como la suspensin en
su actividad). Adems, debe inscribirse en la Administracin Nacional de Aduanas, y est sometido al
control genrico de la AFIP-DGA, y al particular de la Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y
Alimentacin (SAGAPyA), el Servicio Nacional de Sanidad Agroalimentaria (SENASA), la Oficina
Nacional de Control Comercial Agropecuario (ONCCA, principal rgano de control en el comercio
granario) e incluso el BCRA. Se enlazan con los acopiadores en la etapa de comercializacin secundaria, y
con importadores de otras Naciones en la etapa de comercializacin terciaria.
Intermediario: las etapas de comercializacin secundaria y terciaria pueden darse de forma indirecta,
esto es, cuando entre el exportador y el otro sujeto existe un intermediario (corredor de cereales en la
45

secundaria, quien ser tratado en el ltimo punto de la unidad; agente de comercio internacional en la
terciaria).
Adems de estos sujetos, encontramos al importador del pas extranjero, a los organismos estatales
de control, y al agente de comercio internacional, segn lo expuesto.

PUNTO 8
Clases de mercados: disponible y de futuro.
El mercado disponible, tambin llamado fsico o spot, abarca toda la actividad comercial donde se
opera con entrega fsica de mercadera. El precio es consecuencia directa de la oferta y demanda, en un
momento y lugar determinados. Los sujetos intervinientes son el corredor de cereales y las Cooperativas de
segundo grado, como oferentes; y los exportadores y las industrias granarias (molinos, aceiteras, etctera),
como demandantes. Es un mercado de libertad, con poca intervencin estatal (a travs de la JNG).
El mercado de futuro o a trmino, es aquel en que se conciertan operaciones para ser cumplidas en
trminos superiores a los 2 3 meses. Surge como resultado de que la cosecha se produzca en un tiempo
limitado (3 meses al ao), mientras que la demanda es constante: los oferentes encuentran compradores de
forma constante; y los demandantes ven cubiertos sus requerimientos. Encontramos antecedentes en Japn
en 1697 y 1730 (la Bolsa de Osaka) y finalmente en la Chicago Board of Trade en 1848, hoy el mercado a
futuro ms importante del mundo.
Mercado disponible. Modalidades ms usuales de contratacin.
Segn el lugar de entrega de la mercadera, el contrato puede ser con entrega y recibo en
procedencia o con entrega y recibo en destino: en la 1era. se recibe la mercadera en el lugar de su venta,
por lo que el comprador se hace cargo de trasladar el cereal hasta embarcarlo o industrializarlo, asumiendo
el costo; en la 2da., ser el vendedor.
Segn la forma de entrega, el contrato puede ser sobre camin (la forma ms utilizada, y la ms
conveniente en distancias cortas), sobre vagn (creci mucho tras la privatizacin de los trenes) o sobre
camin o vagn, con la opcin a favor del vendedor.
Segn el plazo de entrega, el contrato ser disponible (para entregar a 30 das desde la fecha de
celebracin del contrato), disponible con fecha limitada (caso claro de plazo cierto), con entrega diferida
(para un da determinado) o entrega inmediata (dentro de las 48 hs. de concertada la operacin).
Segn el momento de cumplimiento de cada obligacin, el contrato ser: 1) CV con pago contra
entrega actual (precio hecho): existe un recibidor de mercadera, y un entregador que percibe el precio con la
conformidad en la calidad granaria del primero. 2) CV con pago y entrega simultnea: el contrato se
perfecciona en el mismo momento en que se entrega la mercadera y se paga el precio, por lo que es una
operacin netamente de contado, y por ello son poco frecuentes. 3) CV con pago contra entrega futura
(forward): tpico caso de cumplimiento diferido en el tiempo. 4) CV con entrega anticipada o CV a fijar
precio: se entrega la mercadera pero no el precio, el que incluso no est fijado; es comn que quien entrega
la mercadera obtenga un prstamo de quien la recibe sin pagarla, tomando la misma como garanta de dicho
financiamiento. 5) CV con pago anticipado y entrega futura. 6) Operacin de canje de granos por insumos o
bienes de capital.
Mercado a trmino. Su fundamento y ventajas.
Fue explicado en el primer apartado de este punto.

PUNTO 9
El corredor de cereales. Requisitos de actuacin. Naturaleza jurdica. Necesidad de una adecuada
reglamentacin.
Es la persona que realiza actos de corretaje (mediacin entre oferta y demanda) en el comercio
granario y sus subproductos. En ningn momento detenta la propiedad de la mercadera, aunque est
facultado para recibir el precio de la CV sin necesidad de previsin expresa en el contrato, es decir que
debido a este uso del rubro, posee ms facultades que un corredor ordinario, sin perder por ello su carcter
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de tal, lo que marca su naturaleza jurdica. Adems, en su mayora las firmas corredoras de granos estn
constituidas como sociedades comerciales y no tienen objeto nico.
Como todo corredor, debe inscribirse en el RPC para cobrar sus comisiones. Adems, debe
inscribirse en la AFIP y la ONCCA. La SAGAPyA le impone la obligacin de llevar el Libro de
Movimientos y Existencia de Mercaderas, el que debe ser prefoliado y rubricado por dicha Secretara, y en
el que se registran los movimientos por kg netos, lo que puede hacerse manualmente, o de forma
computarizada si se presenta un pedido a la AFIP.
La actividad del corredor de granos es esencial para el mercado fsico de granos, brindando
transparencia y eficiencia al mismo, salteando los problemas de la importante concentracin de la demanda
y la dispersin de la oferta existente en nuestro pas.
Son sus principales funciones: asesoramiento sobre alternativas de negociacin a sus clientes;
bsqueda del mejor precio, y tratativas con el comprador; confeccin de documentacin inherente a la
transaccin; seguimiento de la entrega de la mercadera, y envo de muestras de la misma, para los controles
de calidad; percepcin y remisin de los importes cobrados; representacin del vendedor ante Cmaras en
caso de litigios; etctera.

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UNIDAD VII
PUNTO 1
Obligaciones y contratos comerciales. Rgimen legal.
Obligacin: relacin jurdica en virtud de la cual una persona (deudor) debe satisfacer una prestacin
a favor de otro (acreedor).
Obligacin comercial (especie de OB): vnculo jurdico relativo a una prestacin que tiene carcter
comercial para quien la debe.
Contratos: fuente principalsima de obligaciones. Estn definidos en el art. 1137 CC, si bien la
doctrina realiza varias crticas a su redaccin.
El rgimen legal de las OBS y CTTOS comerciales est dado por el Libro Segundo del Cd. Com.
(arts. 207 a 855), por varias leyes comerciales especiales (algunas derogan Ttulos enteros de este Libro), y
por una serie de CTTOS atpicos (con tipicidad social) que estudiaremos ms adelante.
Fuente de las obligaciones comerciales.
Fuentes de las OBS: hechos y actos jurdicos que constituyen el presupuesto de su nacimiento. Segn
la doctrina, las OBS nacen de: 1) CTTOS; 2) cuasicontratos; 3) delitos; 4) cuasidelitos. Otros sostienen que
las nicas fuentes son en verdad la ley, y los CTTOS.
El art. 499 CC determina que no hay obligacin sin causa (fuente) que la origine.
Las OBS comerciales tienen las mismas fuentes que las civiles: el Cd. Com. regula numerosos
CTTOS. En cuanto a las otras fuentes, como el Cd. Com. no tiene disposiciones especificas sobre ellas, en
virtud del art. 1 del Ttulo Preliminar de dicho cuerpo normativo, se aplica subsidiariamente el CC.

PUNTO 2
Forma de los contratos comerciales.
La forma es el conjunto de requisitos extrnsecos mediante los cuales se exterioriza la voluntad de
cada una de las partes, que constituye el consentimiento contractual.
Tradicionalmente, la doctrina distingui: 1) Formas exigidas ad substantium/ad solemnitatem, la
forma es requisito de la existencia misma del acto, por lo que si no se cumple, el acto es nulo (se tiene por
no realizado). 2) Formas ad probationem (exigidas para la prueba): se exigen como modo de probarse la
existencia del acto, por lo que su incumplimiento dificultara demostrar su existencia, pero no afecta su
validez (el acto existe en el mundo jurdico).
Modernamente, la doctrina clasifica los CTTOS en: 1) Solemne absoluto: la omisin de la forma
implica la privacin no slo de sus FX propios, sino tambin de cualquier otro. 2) Solemne relativo: la
omisin priva de sus efectos propios, pero le asigna otros; se produce la conversin del acto jurdico nulo en
un acto jurdico distinto y valido. 3) Formal no solemne: la forma solo se exige para probar el contrato en
juicio.
Tanto en el Derecho Civil como en el Comercial, el principio general es el de libertad de formas,
salvo para aquellos CTTOS respecto de los cuales rigen determinadas solemnidades, que en el caso de no ser
observadas, producen la nulidad del acto (art. 210 Cd. Com.). Como ejemplos podemos mencionar el acto
constitutivo de una Sociedad Comercial, o el poder dado a un factor, ambos los cuales deben ser escritos e
inscriptos.
48

Puede adems existir solemnidad voluntaria, que se da cuando las partes voluntariamente someten
el acto a determinadas formas, trayendo su inobservancia la ineficacia del mismo.
La cuestin de la pluralidad de ejemplares.
Vlez, en el art. 1021 CC, exigi que los actos que contengan convenciones perfectamente
bilaterales deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters distinto. Pero esto no
se aplica a los contratos comerciales, pues el Cd. Com. nada dice al respecto. As lo ha entendido la
jurisprudencia, amparndose en la celeridad y simplificacin que se busca en los negocios mercantiles.
Prueba.
Art. 208.- Los contratos comerciales pueden justificarse:
1. Por instrumentos pblicos;
2. Por las notas de los corredores, y certificaciones extradas de sus libros;
3. Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su
nombre;
4. Por la correspondencia epistolar y telegrfica;
5. Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas;
6. Por confesin de parte y por juramento;
7. Por testigos.
Son tambin admisibles las presunciones, conforme a las reglas establecidas en el presente ttulo.
Si bien este art. enumera algunos medios de prueba, es en verdad innecesario, pues en virtud del art.
1 del Ttulo Preliminar, y del art. 207, se aplica la normativa del CC, en particular el art. 1190
Art. 1190 CC.- Los contratos se prueban por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos
de las Provincias Federadas:
Por instrumentos pblicos.
Por instrumentos particulares firmados o no firmados.
Por confesin de partes, judicial o extrajudicial.
Por juramento judicial.
Por presunciones legales o judiciales.
Por testigos.
Ambos cuerpos normativos determinan medios de prueba. La doctrina coincide en que lo hacen de
forma meramente enunciativa, sin marcar tampoco orden de prelacin alguno. Por lo dicho, de crearse
nuevos medios probatorios, por los progresos de la ciencia y la tcnica, deben admitirse: el lmite ser la
regla de la sana crtica y las garantas de veracidad a la que deba ajustarse cualquier proceso probatorio.
Adems, los Cdigos Procesales pueden disponer otros medios, como lo afirma la norma civil; ello as pues
la cuestin probatoria es de orden procesal, y los Cdigos de fondo se limitan a dar pautas generales, para no
avanzar en la autonoma provincial al respecto.
El rgimen probatorio comercial se completa con los arts. 209 a 212 y 214 del Cd. Com.; y con los
arts. 63 y ss. relativos a la prueba de los libros de comercio.
1) Instrumentos pblicos: su particular fuerza probatoria est regulada en los arts. 979 a 1011 CC.
2) Notas de los corredores, y certificaciones extradas de sus libros: su fuerza probatoria la meritar
el Juez segn el caso, y sea que prueben a favor o en contra del corredor. Cuando prueban en un pleito de
partes distintas al corredor, poseen gran fuerza probatoria, dada la posicin imparcial que la ley atribuye el
corredor. En cualquier caso, son de aplicacin los principios que rigen la prueba de los libros de comercio.
Recordemos que, siempre que as lo pida el co-contratante (y no en otro caso, dado el secreto profesional),
los corredores tienen el derecho-deber de extender certificados por las operaciones asentadas en sus
registros, los que contendrn todos los datos de stas. Todos estos instrumentos probatorios son instrumentos
privados, por lo que si se demostrare falsedad, el corredor incurre en el delito previsto en el art. 292 CP.
3) Documentos privados: es aquel otorgado sin intervencin de escribano u oficial pblico. Est
regulado por los arts. 1012 a 1036 CC. Si bien el Cd. Com. parece exigir la firma, el art. 1190 CC
determina que pueden estar firmados o no firmados, y es as que entre los segundos, dentro del comercio
encontramos las facturas de venta del art. 474; o los remitos del art. 153. Respecto de la firma a su ruego y
en su nombre, o con impresin digital, la doctrina discrepa sobre si pueden probar CTTOS comerciales. En
los primeros hay mandato entre el firmante y el contratante, por lo que debe acreditarse ste, o bien
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reconocerse judicialmente la firma, para que surta plenos efectos. La firma digital, opina la mayora de la
doctrina, es ineficaz para los CTTOS comerciales, y slo crea indicio.
La prueba de los libros de comercio. Su rgimen legal. Valor y alcance. Documento respaldatorio.
El tema fue tratado en la Unidad 4, Punto 4, bajo el ttulo Consecuencia de la falta y de la
irregularidad de los libros, por lo que all remitimos.

PUNTO 3
La fecha cierta. Su determinacin en materia comercial:
Art. 1034.- Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra 3eros. o
contra los sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.
Art. 1035.- Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los
sucesores singulares de los partes o a terceros, ser:
1 La de su exhibicin en juicio o en cualquiera reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase
archivado;
2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3 La de su transcripcin en cualquier registro pblico;
4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como
testigo.
Al respecto hay divergencias doctrinarias. SALVAT sostiene que esta normativa es plenamente
aplicable a la materia comercial, salvo situaciones especial (v.gr.: CTTO de prenda, art. 581 Cd. Com. que
expresamente modifica el rgimen probatorio). Otra corriente sostiene que la fecha cierta podr ser probada
por cualquier medio de prueba, sobre todo por los libros de comercio. Finalmente, una tercer teora, a la que
adhiere FONTANARROSA, sostiene que la normativa civil es aplicable, pero siendo la fecha un elemento
del CTTO, y pudiendo ste probarse por los medios descriptos en la normativa comercial, ellos no quedan
limitados slo a los supuestos del art. 1035 CC.
Hay que mencionar que respecto a los papeles de comercio, por la rapidez de su circulacin, y la
seguridad que exige la misma, se impone la inversin de la carga probatoria: quien impugne la fecha puesta
en dichos documentos, deber acreditar su falsedad mediante simple prueba en contrario por cualquier
medio de los previstos.

PUNTO 4
La facultad de resolucin de los contratos. Su determinacin en materia comercial. Unificacin del
rgimen en materia civil y comercial. Facultad de resolucin. Expresa y tcita. Efectos.
Art. 216.- En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver
las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso.
Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido
quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes.
No ejecutada la prestacin el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su
obligacin en un plazo no inferior a 15 das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor,
con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido
cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor
al resarcimiento de los daos y perjuicios.
Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna
obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de
pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma
fehaciente, su voluntad de resolver.
La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones
con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del
contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.
El anterior Cd. Com. exiga para la resolucin contractual implcita la intervencin judicial, lo cual
era ampliamente criticado por la doctrina. El decreto-ley 4777/63 impuso el sistema que rige actualmente,
50

sistema que era distinto al del Derecho Civil, hasta que el decreto-ley 17711 lo adopt plenamente, al
transcribir textual el art. 216 Cd. Com. en el texto del art. 1204 CC.
Prrafo 1 (facultad comisoria): establece a favor de la parte contractual cumplidora la facultad de
resolver el contrato, en el caso de que la otra incumpliera. Se explicita que la resolucin tiene efectos
retroactivos, salvo en los contratos de OB divisibles, en las que las ya cumplidas quedan firmes y producen
el deber de cumplir con el proporcional de las mismas (v.gr.: en un CTTO de tracto sucesivo, como el de
locacin).
Prrafo 2: establece el modo de ejercicio de la resolucin por autoridad del acreedor, que como
vemos ya no exige intervencin judicial.
Prrafo 3 (pacto comisorio): en el pacto comisorio o facultad comisoria expresa, la resolucin se da
ipso iure, no requirindose comunicacin alguna entre partes.
Prrafo 4: derecho de opcin que tiene la parte cumplidora.
Respecto del incumplimiento parcial, como la norma deja en claro que es voluntad del legislador el
mantenimiento de los CTTOS celebrados, estos incumplimientos slo autorizan a la resolucin cuando, de
haber sabido la parte cumplidora a su respecto, no hubiera celebrado el CTTO.
El acreedor que demanda cumplimiento debe haber cumplido u ofrecido cumplir seriamente;
carecer de este derecho si ha incurrido en mora (art. 1201 CC), y tambin si es culpable de que su
contraparte no pueda cumplir. Adems, la resolucin del CTTO no afecta a 3eros.
El hecho de que el incumplimiento haya sido causado por CF o FM, no obsta a la resolucin del
CTTO, pues no tendran sentido por ese solo motivo mantener obligada a la contraparte. Pero acreditado el
CF o la FM, queda dispensado de los DyP el incumplidor.
Los hechos determinantes de la resolucin siempre deben interpretarse restrictivamente en sede
judicial, pues los CTTOS son celebrados para ser cumplidos.
La renuncia preventiva al derecho de pedir la resolucin del CTTO es perfectamente valida, ya que
es un derecho establecido a favor del acreedor. Siempre queda vigente la accin para exigir el cumplimiento,
o los DyP respectivos. Estos se meritarn en orden a las culpas existentes, sea que la haya de una sola de las
partes, sea que existan culpas concurrentes, susceptibles de ser compensadas pecuniariamente por el Juez.

PUNTO 5
Prescripcin. Particularidades en materia comercial.
Es un medio de adquirir o de extinguir derechos mediante el transcurso del tiempo. La primera se
denomina prescripcin adquisitiva o usucapin; la segunda liberatoria (extincin de la accin
emergente de un derecho subjetivo, producida por la inaccin de su titular, durante el lapso sealado por la
ley). Aqu, igual que en el Derecho Civil, por ser de orden pblico, las partes no pueden convenir dejarla de
lado, ni ampliarla o disminuirla. Pero el instituto presenta s algunas particularidades en materia comercial:
1) El plazo ordinario de 10 aos rige entre presentes y ausentes, para todos los supuestos que no
contengan un plazo distinto (art. 844 y 846 Cd. Com; art. 3980 CC). Esos supuestos se deben interpretar
restrictivamente. La normativa civil se aplica subsidiaria y complementariamente, en cuanto no estn
modificados por leyes mercantiles.
2) No hay en el Derecho Comercial suspensiones ni interrupciones de los plazos de prescripcin,
salvo el recurso del incapaz contra su representante necesario, y la dificultad o imposibilidad de hecho para
ejercer la accin (art. 3980 CC).
Prescripcin y caducidad, sus analogas y diferencias.
En ambas el tiempo es la causa extintiva. Para distinguir una de otra, se han propuesto diferentes
criterios:
Prescripcin
Caducidad
Origen
Ley
Ley, sentencia, negocio jurdico
(bilateral o unilateral)
Causales
de Est sujeta a ellas
En principio, no est sometida a ellas.
suspensin
e
La perentoriedad del tiempo de
interrupcin
caducidad origina la perdida del
derecho.
51

Renunciabilidad De orden pblico (no es

y facultad de renunciable). En dcho. Com.
oponerla
Corre
contra
cualquiera
menos
incapaz
y
representante.
Fundamento
El transcurso del tiempo.

Efectos

Extincin
subjetivo

del

Se produce contra todos, y la renuncia

que se haga de la caducidad operada no
hace renacer el derecho definitivamente
perdido.
La limitacin del derecho (originaria),
respecto de su ejercicio dentro de un
lapso determinado, que por lo general
es breve.

derecho Imposibilidad de ejercer un derecho

subjetivo en el caso concreto

Algunos autores niegan toda diferenciacin (teoras radicales), en tanto SANTERO PASSARELLI
dice que no es posible establecer una ntida separacin conceptual, por lo que en definitiva la diferencia la
da cada legislacin. En el caso de nuestro Derecho, los plazos son marcadamente diferentes, siendo de aos
en la prescripcin, y de das, o cuanto mucho meses, en la caducidad: el de 3 das para reclamar vicios en la
calidad de las cosas vendidas o entregadas en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen; el de 10 das
para reclamar por enunciaciones en las facturas. Ejercitado el derecho y evitada as la caducidad, el mismo
se mantiene hasta que se d la prescripcin.
Prescripcin liberatoria. Trmino general de la prescripcin ordinaria.
El tema ya fue mencionado al comienzo del Punto.
Trmino de prescripcin en: compraventa, transporte, intereses, corretaje, seguros, cuenta corriente.
Compraventa: el Cdigo prev 3 situaciones: 1) Prescripcin de 4 aos para las deudas justificadas
por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas (art. 847 inc. 1; se presume
liquidada la cuenta, segn el art. 474, si el comprador no reclama el contenido de la factura dentro de los 10
das de la entrega). 2) De 2 aos, para la accin de reclamo del pago de mercaderas fiadas sin documento
escrito (art. 849; el simple remito no se considera a estos efectos documento escrito). 3) De un plazo a fijar
por el Tribunal, pero nunca mayor a 6 meses desde la entrega de la cosa, para la responsabilidad del
vendedor en vicios internos de la misma.
Transporte: 1) El terrestre prescribe al ao, si ocurri en el interior de la Repblica, y a los 2 aos, en
otros casos. El plazo comienza desde el da de la entrega del cargamento. 2) El acutico prescribe al ao de
la fecha de desembarco del pasajero (respecto de ste o su equipaje). 3) El areo prescribe al ao, por las
acciones derivadas de daos causados a pasajeros, equipajes o mercaderas transportadas; desde la llegada a
destino.
Intereses: prescriben a los 4 aos los intereses del capital dado en mutuo, y todo lo que debe pagarse
por aos o por plazos peridicos ms cortos, desde que la prestacin se haga exigible (art. 847).
Corretaje: prescribe a los 2 aos, desde la fecha en que se concluy la operacin, las acciones de los
corredores por el pago del derecho de mediacin (art. 851).
Seguros: prescriben al ao las acciones que derivan del contrato de seguro. En los seguros martimos,
el plazo corre desde la realizacin del viaje asegurado; y en los a trmino, desde el da en que concluye el
seguro. En caso de presuncin de prdida del buque, por falta de noticia, el ao comienza al fin del trmino
fijado para la presuncin de prdida. En los dems seguros el trmino corre desde el momento en que ocurre
el hecho de que la accin se deriva (art. 853).
Cuenta corriente: prescriben a los 5 aos las acciones para solicitar: 1) el arreglo de la cuenta (desde
que se produce el cierre definitivo de ella); 2) el pago de saldo reconocido judicial o extrajudicialmente
(desde que ste se hace exigible por ese reconocimiento); 3) la rectificacin de la cuenta por errores de
clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al debito o crdito, o duplicacin de partidas
52

(desde la aprobacin de la cuenta); 4) el cobro de intereses, si fuesen pagaderos por aos o perodos ms
cortos (desde que los intereses son exigibles).

UNIDAD VIII
PUNTO 1
Compraventa mercantil. Concepto.
Hay contrato de compraventa cuando una persona se obliga a transferir una cosa a otra y esta a pagar
un precio cierto en dinero (ROMERO). Lo regulan los arts. 450 a 477.
Art. 450.- La compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o
poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra
persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su
uso.
A este art. se lo debe integrar con el art. 8 inc.1 (adquisicin a titulo oneroso de cosa mueble para
lucrar con su enajenacin).
Los elementos esenciales de este contrato son el precio (punto 2) y la cosa (punto 3). Las partes son
2, comprador y vendedor. Caractersticas:
Finalidad de lucro del comprador: la adquisicin debe ser para revender o alquilar su uso. Si al
momento de celebrar el contrato no haba finalidad de lucro, la CV ser civil, aunque despus la persona
lucre con la cosa adquirida. Pero si el acto es comercial para una de las partes, por el art. 7 queda sujeto a la
ley mercantil.
Esto nos lleva al problema de la CV de consumo, en la que usualmente el vendedor es comerciante, y
el comprador no. El art. 452 inc. 2 determina que no se consideran mercantiles las CV de objetos
destinados al consumo del comprador, por lo que, cuando el vendedor es comerciante, entrara en
contradiccin con el art. 7. El problema no es terico, pues tiene consecuencias en materia de prescripcin,
tanto de vicios redhibitorios (3 meses desde que el vicio se hizo ostensible en Derecho Civil; 6 meses desde
la celebracin del contrato en Derecho Comercial) como de acciones para reclamar el pago de mercaderas
vendidas al fiado (1 ao en materia civil; 2 en materia comercial), pues en ambos casos el rgimen comercial
es desfavorable al consumidor. Al respecto, doctrina y jurisprudencia aplican mayoritariamente la ley
comercial; pero el tema no es pacfico.
La adquisicin debe ser de cosas muebles: en el Derecho Comercial los inmuebles quedan
excluidos. Cosa mueble en materia comercial refiere a bienes en sentido amplio, incluyendo bienes
inmateriales y cosas.
El vendedor puede vender cosas ajenas, segn el art. 453 la compra venta de cosas ajenas es
vlida, distinto al Derecho Civil.
Diferencias con la compraventa civil.
La doctrina considera casi sin sentido la distincin, salvo por la aplicacin de uno y otro cdigo.
CV comercial
CV civil
Art. 450definicion.
Art. 1323 definicin.
Arts. 451 y 452 Lmites.
Art. 1324 y ss. muestran un
rgimen amplio, un sistema
amplio.
La cosa
Debe ser mueble. Es vlida la Puede ser mueble o inmueble. El
venta de cosa ajena.
transmitente
debe
ser
necesariamente propietario.
Oferta
No es vinculante.
Es vinculante.
53

Lucro

nimo de lucro: esencia del

contrato.
Sea
Es confirmatoria de la operacin.
El arrepentimiento no tiene cabida.
Esta disposicin puede ser dejada
de lado por las partes.
Demanda por Prescriben a los 2 aos.
precio
Vicios
6 meses desde que se hubiera
Redhibitorios entregado la cosa.

nimo de lucro: no es la esencia

del contrato.
Carcter
sancionador.
Hay
posibilidad de arrepentimiento.
Prescriben al ao.
3 meses desde su conocimiento.

Compraventa y promesa de compraventa.

El tema es tratado en el Punto 2, bajo el Ttulo Compraventa de cosa ajena.
Compraventa y locacin.
En ambos contratos se paga un precio, pero las contraprestaciones son diferentes. En la CV se
enajena la nuda propiedad de los bienes. En la locacin de obras se ejecuta una obra; y en la de cosas se
transmite el uso y goce de la misma. Pero no es tan clara la situacin en los casos de: 1) Locacin con
opcin de compra: la doctrina est de acuerdo con que este contrato constituye una venta con reserva de
dominio, y no una locacin: el locatario adquiere el dominio de la cosa con la mera entrega del bien; el acto
est simulado. 2) Venta con reserva de dominio: constituye una CV comercial. Desde el punto de vista
jurdico, hay una condicin suspensiva del dominio de la cosa, que es perfectamente vlida: se establece que
la nuda propiedad no ser transferida mientras no se haya pagado totalmente el precio convenido, recibiendo
en tanto el comprador slo la tenencia. Fundamento: el contrato de CV es independiente de la transmisin de
dominio.
Compraventa y cesin de crditos. Compraventa y permuta.
La diferencia en ambos casos la da el objeto negociado, que en la CV es una cosa corporal, en la
cesin un derecho, y en la permuta otra cosa (que no puede ser dinero).
Compraventa y suministro.
La mayora de los autores consideran al suministro como una modalidad de la CV. Pero presentan
diferencias en cuanto al modo de cumplimiento, pues el suministro genera obligaciones duraderas a cargo
de las partes, y el inters reside en que la prestacin se prolongue a lo largo del tiempo, precisamente porque
esta prestacin responde a una necesidad estable. La causa en estos contratos consiste en asegurar por cierto
tiempo varias prestaciones o una prestacin continua. La CV, en cambio, es un contrato de ejecucin
instantnea. El inters del contratante est en que la prestacin se realice en un momento determinado, y
cuando esto ocurre el inters queda satisfecho.

PUNTO 2
La cosa vendida.
En principio cualquier cosa que tenga valor puede ser objeto del contrato (salvo inmuebles o cosas
fuera del comercio). Ya vimos que en la CV mercantil cosa incluye bienes inmateriales. Adems, no puede
ser objeto de la CV lo que no puede llegar a existir jams, pero s las cosas futuras.
Determinacin.
Art. 1333 Cd. Civil.- No habr cosa vendida cuando las partes no la determinasen, o no
estableciesen datos para determinarla. La cosa es determinada cuando es cosa cierta, y cuando fuese cosa
incierta, si su especie y cantidad hubiesen sido determinadas.
Este art. se aplica en materia comercial. Adems de los supuestos que luego veremos, mencionamos
estos dos casos:
54

Venta a satisfaccin del comprador: el objeto no est a la vista del comprador, y su calidad no puede
determinarse por usos. El CTTO se entiende celebrado bajo una condicin resolutoria implcita. El
comprador podr rescindir si la cosa no lo satisface.
Venta en fardos o por bulto cerrado: es facultad del comprador reclamar por vicios ostensibles
(diferentes a los redhibitorios) sobre la cosa, pues no la ha visto previamente.
Venta sobre muestras.
Art. 456.- Cuando la venta se hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en
los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el recibo de los gneros contratados, siempre que sean
conformes a las mismas muestras o a la calidad prefijada en el contrato.
En caso de resistirse a recibirlos por falta de esta conformidad se reconocern los gneros por peritos,
quienes, atendidos los trminos del contrato y confrontando aqullos con las muestras, si se hubieren tenido
a la vista para su celebracin, declararn si los gneros son o no de recibo.
En el primer caso se tendr por consumada la venta, quedando los efectos por cuenta del comprador;
y en el segundo, se rescindir el contrato, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga derecho el
comprador por los pactos especiales que hubiere hecho con el vendedor.
Este art. se refiere a la venta sobre muestras y tambin a la venta sobre calidad conocida. Si la
mercadera est a la vista, no se aplica. No son muestras los bosquejos o descripciones, por precisos y
detallados que sean.
Cundo pierde el vendedor el derecho a defender la operacin? Cuando ante la oposicin del
comprador, vende la mercadera a otro, pues sta ya no se puede peritar.
Venta a ensayo o prueba.
Art. 455.- En todas las compras que se hacen de efectos que no se tienen a la vista, ni pueden
clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, se presume en el comprador la reserva
de examinarlos y de rescindir libremente el contrato, si los gneros no le convinieren.
La misma facultad tendr, si por clusula expresa, se hubiese reservado probar el gnero contratado.
As en uno como en otro caso, retardndose por el comprador el acto del examen o la prueba, ms de
3 das despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se considerar el acto sin efecto.
Venta sobre calidad conocida.
La calidad debe ser conocida en los usos del comercio. Al tema lo rige tambin el art. 456. En caso
de divergencia, los peritos deben producir su dictamen atendiendo a las circunstancias generales que
determinan la calidad de los bienes, ya que no hay posibilidad de confrontar los productos entregados con
modelos diferentes.
Compraventa de cosa ajena.
Art. 1329 Cd. Civil.- Las cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas,
aunque fuese de buena fe, debe satisfacer al comprador las prdidas e intereses que le resultasen de la
anulacin del contrato, si ste hubiese ignorado que la cosa era ajena. El vendedor despus que hubiese
entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa. Si el comprador
saba que la cosa era ajena, no podr pedir la restitucin del precio.
Art. 1330 Cd. Civil.- La nulidad de la venta de cosa ajena, queda cubierta por la ratificacin que de
ella hiciere el propietario. Queda tambin cubierta, cuando el vendedor ulteriormente hubiese venido a ser
sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida.
El Cdigo Civil la prohbe expresamente, pero da la posibilidad de que esa compra venta de cosa
ajena sea ratificada, o que el vendedor resultare ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa
Cdigo de Comercio: es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar
DyP, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena, pues si lo sabe, la CV ser nula.
Es vlida adems la promesa de venta de cosa ajena. El vendedor estar obligado en los mismos
trminos que el ejemplo anterior. Pero lo que se conviene no es la venta, sino la asuncin del compromiso de
efectuar ms adelante la venta, para la cual el comprador debe previamente adquirir la cosa. Por este motivo,
SEGOVIA dice que toda CV de cosa ajena es en verdad una promesa de venta de cosa ajena.
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PUNTO 3
El precio.
Es la contraprestacin esencial a cargo del deudor. Debe ser:
Cierto: ello as porque el contrato es conmutativo: las partes deben conocer todas las ventajas y
sacrificios. Hay certeza cuando se fija una suma determinada (precio determinado); y tambin cuando el
precio se fija con referencia a otra cosa cierta, o se somete al arbitrio de otra persona (estos son 2 casos
precio determinable). Finalmente, en caso de falta de estipulacin, nos remitimos al precio corriente
(analizado ms abajo).
Serio: Es el justo precio pagado por un bien determinado, conservando la proporcin entre las
prestaciones. Es serio el precio que no es simulado (no hay precio, el acto en verdad no es CV sino que se
simul que lo fuera), ficticio (el vendedor inmediatamente reintegra el precio al comprador), ni irrisorio
(desproporcin entre el valor de la cosa dada, y el precio recibido por ella). En cambio, el precio vil (aquel
que presenta una notable desproporcin en las prestaciones), aunque desproporcionado, existe como tal,
pudiendo dar lugar a lesin.
En dinero: la cuestin se complica cuando el comprador entrega junto con el dinero otra cosa. La
solucin est en medir el valor de esa cosa: si es mayor al dinero dado, habr permuta. Si es menor, habr
CV. Si los valores son iguales, parte de la doctrina entiende que hay permuta, otros CV, y una tercera
posicin ve un contrato innominado.
Precio convenido y compraventa a fijar precio.
Las modalidades de fijar precio pueden ser 3: con referencia a otra cosa cierta, sujeta al precio
corriente (por falta de estipulacin), o a determinar por terceros.
Precio corriente.
Artculo 458.- Cuando se entrega la cosa vendida sin que por el instrumento del contrato conste el
precio, se entiende que las partes se sujetaron al corriente, en el da y lugar de la entrega. En defecto de
acuerdo, por haber habido diversidad de precio en el mismo da y lugar, prevalecer el trmino medio.
O sea que el precio corriente surge del libre juego de oferta y demanda, es el valor de la cosa en el
mercado al momento de la celebracin del contrato. Para que la venta sea vlida es necesario que ese precio
efectivamente exista. El precio corriente se puede fijar por corredores, peritos, o casi cualquier otro medio
de prueba.
Precio serio y precio vil.
El tema ya fue tratado al comienzo del punto 3.
Precio a determinar por terceros.
Artculo 459.- El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si ste no pudiere o no
quisiere hacer la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en contrario.
Las partes recurren a un 3ero. ajeno al contrato para que designe el precio; o bien designan a una
persona para que sta designe luego al 3ero. que determinar el precio. El 3ero. puede consistir en una
pluralidad de personas, las que deciden por unanimidad, salvo que las partes pacten distinto al respecto. En
cuanto a la naturaleza de su actuacin, el 3ero. es un mandatario de las partes.
El precio fijado de esta forma es, en principio, irrevocable. Pero si ste es notoriamente injusto, se
puede recurrir la decisin? Para PLANIOL, cuando la persona que se design indica un precio mucho mayor
de lo que vale la cosa, es viable recurrir la decisin. MALAGARRIGA sostiene que no es procedente el
recurso, con apoyo en el art.1351 del Cdigo Civil, que lo dice expresamente. Finalmente, SEGOVIA y
ROMERO sostienen la posibilidad de recurrir la decisin, fundada en el dolo presente en ella.
Finalmente, vemos que si el 3ero. no fija el precio, el contrato quedar sin efecto (salvo que las
partes pacten una solucin distinta), por faltarle un elemento esencial, y en todo caso podra transformarse
en una donacin.
Pago del precio. Condiciones y modalidades.
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Segn ROMERO, es el modo de extincin de las obligacin del comprador por cumplimiento de la
prestacin a su cargo, tratndose de obligaciones de dar sumas de dinero. Respecto de las condiciones, debe
entregarse en el lugar y tiempo convenidos, en billetes de curso legal en la Repblica. Respecto de las
modalidades, son 2:
A. Pago a precio de contado: cuando los contratantes estipularon un plazo para la entrega de las cosas
vendidas y el pago de su precio, estar obligado el vendedor a tener a disposicin del comprador la cosa
vendida, dentro de las 24hs. siguientes al contrato. El comprador tiene 10 das para pagar el precio de la
cosa, pero no puede exigir la entrega sin dar al vendedor el precio, en el acto de verificarse la entrega (art.
464). Ante la ausencia de pacto, se presume que la OB fue realizada al contado.
B. Pago a plazo: los pagos deben hacerse en forma convenida. Se aplica el Cdigo Civil, en ausencia
de normativa comercial:
Art. 1424 Cd. Civil.- El comprador debe pagar el precio de la cosa comprada, en el lugar y en la
poca determinada en el contrato. Si no hubiese convenio sobre la materia, debe hacer el pago en el tiempo y
lugar en que se haga la entrega de la cosa. Si la venta ha sido a crdito, o si el uso del pas concede algn
trmino para el pago, el precio debe abonarse en el domicilio del comprador. Este debe pagar tambin el
instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada.
Sea: diferencia con la materia civil.
En el Derecho Civil, la sea es penitenciaria: las partes pueden arrepentirse (si lo hace el comprador,
la pierde; si lo hace el vendedor, la devuelve doblando lo recibido). En el Derecho Comercial, en cambio, la
sea es confirmatoria: se entrega a cuenta de precio y como signo de ratificacin del contrato, pero las partes
pueden pactar en contrario.

PUNTO 4
Entrega de lo vendido. Tradicin real y simblica.
En principio, la entrega se realiza con el acto material de tradicin. Pero sta puede ser real o
simblica. Es real cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la
recibiere. Antes de la tradicin (real o simblica) el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.
Art. 463.- Se considera tradicin simblica, salvo la prueba contraria en los casos de error, fraude o
dolo: 1 La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u objeto vendido;
2 El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su
consentimiento; 3 La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador; 4 La clusula:
por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro de
veinticuatro horas, o por el segundo correo; 5 La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas
pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes.
La doctrina sostiene que el nico que implica verdadera tradicin simblica es la entrega de la
factura. La entrega de las llaves es en verdad una tradicin real.
Transferencia de riesgos.
La cosa vendida ser del poder del comprador cuando se haga la tradicin, sea real o simblica. Por
consiguiente, mediando cualquiera de las 2, se transfieren los riesgos.
poca, lugar y gastos de la entrega.
Acerca de la poca, no es necesario que la cosa est dispuesta en el momento de la venta para la
entrega. Si las partes no establecieron plazos, y la entrega no se produce de inmediato, el vendedor debe
tener a disposicin la cosa vendida dentro de las 24 hs. siguientes al contrato (art. 464).
El lugar ser el establecido, y en ausencia de pacto, aquel donde estaba la cosa al tiempo de la venta
(art. 461), salvo que el comprador haga uso del derecho que le otorga el art. 462 a indicar el lugar de entrega
(o una persona cierta que debe recibirlos a su nombre). Finalmente, el mismo art. determina que el vendedor
puede remitir las mercaderas al domicilio del comprador, y esto importa la entrega efectiva.

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Respecto de los gastos, son a cargo del vendedor los que demande la entrega, el pesaje y la medida
de la cosa; mientras que son a cargo del comprador los de recibo y de transporte. Todo lo dicho salvo pacto
en contrario.
Documentacin. Factura. Remito, notas de crdito y dbito.
Art. 474.- Ningn vendedor puede rehusar al comprador una factura de los gneros que haya vendido
y entregado con el recibo al pie de su precio, o de la parte de ste que se hubiere pagado.
No declarndose en la factura el plazo del pago, se presume que la venta fue al contado.
Las referidas facturas, no siendo reclamadas por el comprador dentro de los 10 (diez) das siguientes
a la entrega y recibo, se presumen cuentas liquidadas.
Si el plazo de pago del precio fuera superior a los 30 das, se estar a lo dispuesto en el captulo XV,
del ttulo X del libro 2.
La factura es un instrumento privado, en el cual se describe el objeto de la prestacin y otras
cuestiones de la operatoria. La emite el vendedor en nico ejemplar, y se la enva al comprador para requerir
su pago. Es probatorio del CTTO y sus modalidades, pero no es un ttulo ejecutivo. Tiene como efecto el
precisar el lugar de pago. Presupone un CTTO, pero no es un elemento constitutivo del mismo. No basta con
la emisin unilateral, su presuncin se completa con la recepcin hecha por el comprador, la que se
comprueba en la firma al pie hecha por ste, lo que da cuenta del carcter bilateral de la factura.
Su contenido prueba contra el remitente, en caso de no ser observada por el receptor dentro del plazo
fijado por la ley: se reputa cuenta liquidada.
Los remitos son documentos que consignan la mercadera que se enva y que requieren ser
completados con la firma del comprador o de sus dependientes, a los fines de servir de prueba del envo y
recepcin de las mercaderas. Existe tambin un documento factura-remito, que contiene elementos de
ambos tipos de documentos.
Las notas de crdito y dbito no son mencionadas por el Cdigo de Comercio. El emisor de una nota
de dbito se considera acreedor de un importe, mientras que el de una nota de crdito se cree deudor. Pero
slo son vlidas cuando se relacionan con un negocio anterior entre dos partes (su emisin unilateral no
tiene valor legal alguno). As, por ejemplo, una nota de dbito puede emitirla un comprador que pag
mercaderas por $1000, pero recibi defectuosas algunas de ellas, que tenan un valor de $200, valor que
emitir en la nota de dbito, y que sirve como impugnacin a los trminos de la factura. Inversamente, si se
convino un negocio por $1000 pero luego el comprador prefiere mercaderas por $800, el vendedor har una
nota de crdito por $200 para asentar que el comprador posee ese crdito contra su negocio.
La jurisprudencia mayoritaria entiende aplicable el art. 474 a los remitos; en cambio, la cuestin no
ha sido zanjada en torno a las notas de crdito y dbito.
Clusula resolutoria (art. 467 del Cdigo de Comercio).
Art. 467.- Cuando el vendedor no entregase los efectos vendidos en el plazo estipulado o en el
establecido por el artculo 464, se aplicar lo dispuesto en el artculo 216, sin perjuicio de la facultad del
comprador de pedir autorizacin para comprar en la plaza por cuenta del vendedor, una cantidad igual de los
mismos objetos.
Sin embargo, cuando la falta de la entrega de los efectos vendidos proceda de que hubiesen perecido,
o se hubiesen deteriorado por accidentes imprevistos, sin culpa del vendedor, cesa toda responsabilidad por
parte de ste y el contrato queda rescindido de derecho devolvindose el precio al comprador.
El art. consagra el pacto comisorio en la CV. El plazo del art. 464 es el 24 hs. para que el vendedor
tenga a disposicin la cosa para el comprador; y el de 10 das para que ste pague el precio y reciba la cosa.
Clusula con reserva de dominio.
Se da en las CV en mensualidades o en cuotas peridicas: el vendedor se reserva el dominio de la
cosa, entregando la mera tenencia a la contraparte. Es un pacto lcito y valido entre las partes, pero no as
respecto a 3eros.

PUNTO 5
Garanta de eviccin. Vicios redhibitorios.
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Art. 472.- Cuando los gneros se entregaren en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen y
reconocimiento, podr el comprador, en los 3 (tres) das inmediatos a la entrega, reclamar cualquier falta en
la cantidad o vicio en la calidad; justificando, en el primer caso, que los cabos o extremidades de las piezas
estn intactas, y en el segundo, que los vicios o defectos no han podido suceder por caso fortuito, ni causarse
fraudulentamente en su poder.
El vendedor puede siempre exigir en el acto de la entrega, que se haga el reconocimiento ntegro, en
calidad y cantidad, de los gneros que el comprador reciba, y en este caso no habr lugar a dicha
reclamacin despus de entregados.
Art. 473.- Las resultas de los vicios internos de la cosa vendida, que no pudieren percibirse por el
reconocimiento que se haga al tiempo de la entrega, sern de cuenta del vendedor durante un plazo, cuya
fijacin quedar al arbitrio de los Tribunales, pero que nunca exceder de los seis meses siguientes al da de
la entrega.
Pasado ese trmino, queda el vendedor libre de toda responsabilidad a ese respecto.
El primer art. regula un caso de eviccin en el comercio. WAYAR define la garanta de eviccin
como la obligacin que pesa sobre todo aquel que transmite un derecho, mediante un ttulo oneroso, de
responder por las consecuencias de la privacin o turbacin en ese derecho, originada en una causa anterior
o concomitante con la transmisin, que haya sido desconocida por el adquirente. Es por ende un efecto
natural de todo CTTO oneroso, civil o comercial.
Sobre el vendedor pesan obligaciones y deberes: 1) conducta activa diligente para no transferir como
libre una cosa con cargas reales; 2) proteger y salir en defensa de quien adquiri; 3) sanear la cosa (ergo
repararla, remediarla); y 4) pagar los DyP que se originaron en la turbacin o privacin.
Los vicios redhibitorios son aquellos que: 1) existan al momento de la venta; 2) no pudieron ser
apreciados en el momento de la entrega; 3) luego determinan que la cosa es impropia para su destino, o bien
de tal modo disminuyen su uso que si se hubiese conocido el vicio no se hubiera adquirido la cosa, o se
hubiera pagado menos por ella. Las partes pueden adems adjudicar la calidad de vicio redhibitorio a otros
vicios, por lo que quedarn comprendidos en el caso los vicios si el vendedor declar entregar la cosa libre
de vicios o siendo sta de una determinada calidad. La responsabilidad del vendedor puede adems
ampliarse, disminuirse o eliminarse (no es disposicin de orden pblico).
Para estos vicios internos hay 2 tipos de acciones, la redhibitoria, tendiente a dejar sin efecto el
contrato; y la quanti minoris, que busca la reduccin del precio pagado. Intentada una, no puede intentarse la
otra. La prueba de que el vicio exista al tiempo de la adquisicin pesa sobre el adquirente. Si se prueba
adems la mala fe del vendedor, a la redhibitoria puede sumarse la accin de DyP. El plazo para reclamar
consta en el art. 473, que regula este tipo de vicios en el comercio.

PUNTO 6
Tarjeta de crdito. Concepto.
Es el contrato por el cual una empresa especializada (bancaria o financiera) conviene con una
persona (cliente) en la apertura de un crdito para que ste, exhibiendo el instrumento creditorio de que se lo
provee (la tarjeta) y acreditando su identidad, adquiera cosas o servicios, en los comercios que se le indican.
Lo regula la ley 25065 de 1999.
A su vez, la empresa especializada tiene convenido con los comercios donde el cliente compra,
cobrarle una comisin por toda operacin que ste realice en ellos.
El cliente tiene una cuenta con la empresa por un monto mximo determinado, cuenta por la que
debe pagar un canon de forma anticipada, por el servicio de crdito que le da la emisora. De ese monto
mximo que puede gastar el cliente, se deducen los montos correspondientes a lo que ya ha adquirido, los
cuales se liquidan al finalizar cada perodo (generalmente mensual) y se pagan all, o en la forma convenida
(ej.: en financiacin).
Art. 1.- Se entiende por sistema de Tarjeta de Crdito al conjunto complejo y sistematizado de
contratos individuales cuya finalidad es: a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin
de bienes o servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sistema, en los comercios e
instituciones adheridos. b) Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o
financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato. c) Abonar a los proveedores de
bienes o servicios los consumos del usuario en los trminos pactados.
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Art. 2.- A los fines de la presente ley se entender por: a) Emisor: es la entidad financiera, comercial
o bancaria que emita Tarjetas de Crdito, o que haga efectivo el pago. b) Titular de Tarjeta de Crdito: aquel
que est habilitado para el uso de la Tarjeta de Crdito y quien se hace responsable de todos los cargos y
consumos realizados personalmente o por los autorizados por el mismo. c) Usuario, titular adicional, o
beneficiario de extensiones: aquel que est autorizado por el titular para realizar operaciones con Tarjeta de
Crdito, a quien el emisor le entrega un instrumento de idnticas caractersticas que al titular. d) Tarjeta de
Compra: aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusivas
en su establecimiento o sucursales. e) Tarjeta de Dbito: aquella que las instituciones bancarias entregan a
sus clientes para que al efectuar compras o locaciones, los importes de las mismas sean debitados
directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del titular. f) Proveedor o Comercio Adherido:
aquel que en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario
aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de Crdito.
Art. 4.- Se denomina genricamente Tarjeta de Crdito al instrumento material de identificacin del
usuario, que puede ser magntico o de cualquier otra tecnologa, emergente de una relacin contractual
previa entre el titular y el emisor.
Su prctica en el pas.
La misma se ha extendido muchsimo a lo largo de las ltimas dos dcadas, en que las tarjetas de
crdito se convirtieron en un servicio mucho ms masivo que anteriormente, cuando eran utilizadas slo por
las clases sociales ms altas de nuestra sociedad.
Contenido.
El contrato de TC es: 1) de adhesin, por lo que se le aplican, adems de la ley que lo regula, las
normas de la Ley de Defensa del Consumidor, segn seala el art. 3 de la 25065. 2) Formal: queda
perfeccionado slo cuando se firma el mismo, se emitan las respectivas tarjetas y el titular las reciba de
conformidad, por lo que la solicitud de la emisin de TC o sus adicionales, no generan responsabilidad
alguna para el solicitante, ni perfeccionan la relacin contractual (arts. 8 y 9).
El art. 6 de la ley determina que el contrato de TC debe contener: 1) Comienzo y cese de la TC. 2)
Plazo para el pago de las obligaciones por el titular. 3) Porcentual de montos mnimos de pago conforme a
las operaciones efectuadas. 4) Montos mximos de compras o locaciones, o retiros de dinero mensuales
autorizados. 5) Tasas de intereses compensatorios o financieros. 6) Tasa de intereses punitorios. 7) Fecha de
cierre contable de operaciones. 8) Tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema
(discriminados en: emisin, renovacin, envo y confeccin de resmenes, cargos por tarjetas adicionales,
costos de financiacin desde la fecha de cada operacin, consultas de estado de cuenta, etc.). 9)
Procedimiento y responsabilidades en caso de prdida o sustraccin de tarjetas. 10) Importes por cobertura
de consumos en caso de prdida o sustraccin de tarjetas. 11) Firma del titular y del personal apoderado de
la emisora. 12) Consecuencias de la mora. 13) Una declaracin en el sentido que los cargos en que se haya
incurrido con motivo del uso de la TC son debidos y deben ser abonados contra recepcin de un resumen
peridico correspondiente a dicha tarjeta. 14) Causales de suspensin, resolucin y/o anulacin del contrato.
El art. 7 obliga a redactar en ejemplares: 1) para el emisor, 2) para el titular, 3) para el eventual fiador
del titular, y 4) para el/los usuario(s) autorizado(s). Asimismo, las clusulas que generen responsabilidad
para el titular deben redactarse empleando caracteres destacados o subrayados; y finalmente que los
contratos deben estar debidamente autorizados y registrados por la autoridad de aplicacin.
El art. 10 permite la prrroga automtica del contrato, si expresamente se pact. Sin embargo, el
usuario podr dejarla sin efecto, dando aviso por medio fehaciente con 30 das de antelacin. A su vez, el
emisor debe recordar al titular en los 3 resmenes anteriores al vencimiento del contrato, la fecha del mismo.
El art. 14 determina la nulidad de determinadas clusulas, que no pueden agregarse al contrato, entre
otras: 1) Las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos que otorga la
presente ley. 2) Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato, o a la
rescisin unilateral incausada. 3) Las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicacin. 4) Las que
permitan la habilitacin directa de la va ejecutiva por cobro de deudas que tengan origen en el sistema de
tarjetas de crdito (esto se ver a continuacin). 5) Las que importen prrroga a la jurisdiccin establecida en
esta ley. 6) Las adhesiones tcitas a sistemas anexos al de TC.
60

Los arts. 16 a 21 regulan la aplicacin de intereses compensatorios y/o punitorios. Los 2dos. no
podrn aplicarse si se paga el monto mnimo del resumen.
Los arts. 22 a 25 regulan el Resumen mensual de operaciones, el cual el emisor est obligado a
confeccionar y enviar al titular o sus autorizados. Este debe contener, entre otras informaciones: a)
identificacin de los sujetos relacionados con el contrato; b) fecha de cierre contable del resumen; c) fecha
de cada operacin, su importe, nmero de identificacin y el proveedor de la misma; d) monto hasta el cual
el emisor otorga crdito; e) tasa de inters compensatorio pactado que el emisor aplica al crdito, compra o
servicio contratado, y fecha a partir de la cual se aplica; f) monto del pago mnimo que excluye la aplicacin
de intereses punitorios; g) monto adeudado por el o los perodos anteriores, con especificacin de la clase y
monto de los intereses devengados con expresa prohibicin de la capitalizacin de los intereses; h) plazo
para cuestionar el resumen, en lugar visible y caracteres destacados; i) monto y concepto detallados de
todos los gastos a cargo del titular, excluidas las operaciones. El resumen debe enviarse al domicilio o correo
electrnico sealado en el contrato, con anticipacin mnima de 5 das antes de su vencimiento. Los
emisores deben tener lneas telefnicas 24 hs. disponibles para que los titulares avisen a stos que no han
recibido su resumen, y puedan consultarlo en sucursales del emisor.
Los arts. 32 a 38 regulan las relaciones entre emisor y proveedor, entre lo que destaca el deber del
emisor de informar el rgimen general sobre prdidas o sustracciones de tarjetas, as como toda cancelacin
particular por dichos motivos, o por cuestiones voluntarias (art. 32); y el deber del emisor de articular
sistemas electrnicos con programas para consulta de los proveedores, y que permitan adems una adecuada
recaudacin impositiva (art. 35). A su vez, el proveedor est obligado a aceptar las TC que cumplan con la
ley; verificar la identidad del portador de la TC; y no efectuar diferencias de precio entre operaciones al
contado y con tarjeta. El contrato entre emisor y proveedor debe ser aprobado por la autoridad de aplicacin,
y debe especificar entre otras cosas los tipos de comprobantes a presentar de las operaciones realizadas.
Adems, debern existir tantos ejemplares como partes contratantes haya.
Posibilidad de su cobro por la va ejecutiva.
El procedimiento de impugnacin del resumen lo regulan los arts. 26 a 31, en tanto que la va
ejecutiva queda normada por los arts. 39 a 42. Impugnacin del resumen:
1) Recibido el resumen, si el titular no est de acuerdo en algo con l (montos, operaciones
realizadas, etctera), puede cuestionarlo dentro de los 30 das de recibido, por nota simple girada al emisor,
detallando claramente el error, y aportando todo dato para esclarecerlo.
2) El emisor debe acusar recibo de la impugnacin dentro de los 7 das de recibida.
3) Dentro de los 15 siguientes (60 en operaciones en el exterior), debe corregir el error si lo hay, o
explicar claramente la liquidacin, con copia de los comprobantes o fundamentos.
4) Dadas las explicaciones por el emisor, el titular debe manifestar si le satisfacen o no en los 7 das
posteriores de recibidas; si no se expide, se entendern tcitamente aceptadas. Si se expide no aceptando las
explicaciones, se pasa al siguiente paso.
5) El emisor resolver en forma fundada, en 10 das hbiles.
6) Vencidos los 10 das hbiles, o no satisfecho el titular con las explicaciones, quedar expedita la
accin judicial para ambas partes.
Mientras dure el procedimiento de impugnacin, el emisor no podr impedir ni dificultar el uso de la
TC o sus adicionales; pero podr exigir el pago del mnimo pactado por los rubros no cuestionados de la
liquidacin. El pago del mnimo antes del plazo de impugnacin o mientras se sustancia el mismo, no
implica la aceptacin del resumen.
Preparacin de la va ejecutiva: sta es preparada por el emisor o por el proveedor, contra el titular,
por el no pago de sus obligaciones. El emisor la debe preparar pidiendo el reconocimiento judicial de: a) el
CTTO de emisin de TC instrumentado en legal forma; b) el resumen correspondiente, que rena tambin
los requisitos legales. A su vez, deber acompaar: a) Declaracin jurada sobre la inexistencia de denuncia
fundada y vlida, previa a la mora, por parte del titular o del adicional por extravo o sustraccin de la
respectiva TC; b) declaracin jurada sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y vlido, previo a la
mora, por parte del titular, del resumen correspondiente.
Para el proveedor, se exige el reconocimiento judicial de: a) el CTTO con el emisor para operar en el
sistema; b) las constancias de la presentacin de las operaciones que dan origen al saldo acreedor de cuenta
61

reclamado, pudiendo no estar firmadas (si se han formalizado por medios indubitables); c) copia de la
liquidacin presentada al emisor con constancia de recepcin, si se efectu.
La posibilidad de la va ejecutiva se pierde cuando se omitan: a) los requisitos para la preparacin
antes dichos; b) los requisitos contractuales previstos en la ley; c) los requisitos de contenido para los
resmenes, establecidos en el art. 23. No obstante ello, queda abierta la va ordinaria (que prescribe a los 3
aos, mientras la ejecutiva lo hace al ao).

PUNTO 7
El contrato de suministro. Caractersticas principales de su rgimen jurdico.
Al concepto lo da el Cdigo Civil italiano: contrato por el cual una parte se obliga mediante
compensacin de un precio, a ejecutar a favor de otra, prestaciones peridicas o continuadas de cosas. La
funcin fundamental para el suministrante consiste en la confianza en la colocacin estable, conocida de
antemano, de determinada cantidad de la produccin; y para el suministrado, en la satisfaccin de forma
rpida, segura y econmica de sus necesidades constantes, sin que deba concertar un contrato distinto en
cada momento en que surge la necesidad.
En nuestro Derecho, es un contrato innominado, de uso frecuente en el trfico mercantil. Es similar
al contrato de CV, pues una parte entrega una cosa a cambio de que la otra le entregue un precio; pero la
diferencia principal entre ambos es la perdurabilidad en el tiempo de la operatoria sin que cambien los
sujetos.
Caracteres: innominado; consensual; no formal; conmutativo; de duracin, y dentro de stos, de
prestaciones peridicas (genera obligaciones duraderas a cargo de las partes).
Su extincin puede darse por varios motivos, entre los cuales destacamos que la rescisin por
acuerdo de partes implica la celebracin del distrato. La misma slo puede ser hecha por un

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UNIDAD IX
PUNTO 1
Mandato. Concepto.
Art. 221.- El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se obliga a
administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le encomienda. El mandato comercial no se
presume gratuito.
Mandato civil y comercial.
En general el mandato es comercial si el acto encomendado al mandatario reviste ese carcter, y es
civil en caso contrario. La mayora de la doctrina (ARAYA adhiere) distingue el mandato civil, celebrado
para actos civiles, y generalmente representativo (excepcionalmente, el art. 1929 CC lo permite sin
representacin); del mandato comercial, celebrado para actos comerciales. ste a su vez puede ser mandato
comercial propiamente dicho (con representacin) y mandato comercial sin representacin (comisin). No
existe en nuestro Derecho la comisin civil.
El mandato comercial se rige por el Cdigo de Comercio, que dedica a l un captulo (arts. 223 a
231); por normas del mismo Cdigo sobre comisiones o consignaciones, lo que surge del art. 232; y
finalmente, por normas sobre mandato civil.
En principio el mandato es revocable. Puede no serlo por tiempo limitado y otorgado a favor del
mandatario, o en inters (pero no en el exclusivo del mandante). El mandato irrevocable no cesa por causa
de muerte.
Art. 232.- Entre el comitente y el comisionista, existe la misma relacin de derechos y obligaciones
que entre el mandate y el mandatario, con las ampliaciones o limitaciones que se prescriben en este captulo.
Derechos y obligaciones del mandante y del mandatario.
Exclusivamente en este punto del programa los arts. son los del Cdigo Civil.
Son obligaciones del mandate: 1) Pagar la retribucin pactada (art. 1952). 2) Anticipar al mandatario,
si lo requiere, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato (art.1948). 3) Indemnizar al
mandatario de las prdidas que hubiere sufrido por realizar el mandato, mientras no sean a l imputables
(arts. 1953 y 1954), como tambin de los vicios o defectos de la cosa comprendida en el mandato, aunque
los ignorase (art. 227 del Cdigo de Comercio). 4) Rembolsar al mandatario de sus gastos e importes que
hubiere anticipado, juntamente sus intereses, aun cuando el negocio no le haya resultado favorable, y aunque
los gastos le parezcan excesivos, salvo que desee impugnarlos por imputarle falta al mandatario (arts. 1950 y
1951). 5) Librar al mandatario de las obligaciones que hubiera contrado en su nombre, respecto de 3eros.,
para ejecutar el mandato, o proveerle de las cosas o de los fondos necesarios para exonerarse (art. 1951). 6)
Pagar a las personas que sustituyeron al mandatario, slo si esas sustituciones fueron indispensables (art.
1959).
Son derechos del mandante: 1) Exigir las ganancias resultantes por abuso del mandato por parte del
mandatario, siempre que el negocio sea lcito (art. 1912). 2) Exigir una subrogacin judicial contra el
mandatario, cuando ste haya contratado en su propio nombre con 3eros. (art. 1929). 3) No pagar los gastos
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que el mandatario hubiera hecho con su expresa prohibicin (salvo que quiera aprovechar sus ventajas), o
por culpa de ste, o sabiendo ste de su mal resultado, y el mandante no (art. 1957).
Son obligaciones del mandatario: 1) Cumplir el mandato (art. 1904) en los lmites de su poder, no
haciendo menos de lo encargado (art. 1905), ni dando preferencia a sus intereses sobre los del mandante (art.
1908), ni ejecutando el mandato si esa ejecucin fuera manifiestamente daosa al mandante (art. 1907). No
se consideran traspasados los lmites cuando el mandato se cumple de forma ms ventajosa para el mandante
(art. 1906). 2) Responder por los DyP ocasionados por la inejecucin total o parcial del mandato, sea propia
(art. 1904; ratificado por art. 228 Cd. Com.) o de la persona que l design para su remplazo, mientras no
haya tenido autorizacin para la sustitucin, o ella no haya sealado la persona y el mandatario haya elegido
a una notoriamente incapaz o insolvente (art. 1924). 3) Rendir cuentas (art. 1909). 4) Si el negocio que se
le encarga fuese de los que por su oficio o su modo de vivir, acepta l regularmente, aun cuando no acepte
el encargo, debe tomar las providencias conservatorias urgentes del negocio (art. 1917). 5) Abstenerse de
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender (por s ni por persona interpuesta), ni vender l
mismo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar; todo salvo aprobacin expresa (art. 1918). 6)
Responder por las faltas o hechos personales en la medida de su actuacin, pues la solidaridad no se
presume en caso de varios mandatarios (arts. 1920 y 1922). 7) Vigilar las acciones del sustituto que designe
(art. 1925). 8) Entregar al mandante todo lo recibido en virtud del mandato, lo que comprende lo que el
mandante le confi, lo que recibi de terceros (aunque lo recibiese sin derecho) y las ganancias resultantes
(arts. 1909 y 1911). 9) Pagar los intereses de las cantidades que aplic a uso propio, a contarlos desde el da
en que lo hizo (art. 1913). 10) Tomar slo las medidas conservatorias cuando se halle en imposibilidad de
obrar (art. 1916). 11) Poner en noticia del mandante los hechos que puedan influir para revocar el mandato
(art. 229 Cd. Com.). 12) Informar al mandante del cumplimiento del mandato y de todo aquello que fuere
conveniente a los fines del mejor cumplimiento del contrato (art. 245 Cd. Com.).
Son derechos del mandatario: 1) Si el mandante le encarga pedir dinero prestado, puede prestarlo l
mismo al inters corriente (art. 1919). 2) Contratar, en el ejercicio de su cargo, en su propio nombre, o en el
del mandante (art. 1929). 3) Considerar ratificadas sus actuaciones si, habiendo avisado al mandante de
ellas, ste hubiera guardado silencio al respecto (art. 1935). 4) Exigir los adelantos o gastos que hubiese
hecho, aun antes de presentar las cuentas o cumplir por entero el mandato (art. 1955). 5) Retener el valor de
los adelantos y gastos (sea en bienes o valores objetos del mandato), mientras ellos no sean pagados (art.
1956). 6) Exigir la parte de retribucin correspondiente a su trabajo no terminado, cuando la resolucin del
mandato sea sin su culpa; as como quedarse con la retribucin ya adelantada en el mismo caso (art. 1958).
7) Renunciar al mandato en cualquier momento, abonando los DyP correspondientes, salvo que el mandato
finalizara por no recibir los fondos necesario del mandante, o porque si no el mandatario podra sufrir
personalmente un perjuicio considerable (art. 224 Cd. Com.).
Promesa del hecho de un tercero.
Art. 230.- El comerciante que promete el hecho de un tercero se obliga a ejecutarlo personalmente, o
a pagar la indemnizacin correspondiente, si el tercero no verifica el hecho o acto prometido.
Art. 231.- Si la promesa consistiera en una obligacin de dar, debe el promitente, en todos los casos,
dar lo prometido, sin que se le admita indemnizacin, a no ser que la dacin se hubiese hecho imposible.
El que acepta la promesa del hecho de un tercero, queda obligado a ste como si con l hubiera
contratado.
En todos los casos, la ratificacin del tercero convierte el acto en un verdadero mandato con todos
sus efectos legales.
Terminacin del mandato.
1. Cumplimiento del negocio.
2. Expiracin del plazo por el que fue acordado.
3. Revocacin del mandante.
4. Fallecimiento del mandante o mandatario (salvo que sea irrevocable) o incapacidad sobreviniente de
cualquiera de ellos.
5. Quiebra del mandante o mandatario.
6. Renuncia del mandatario: en los trminos del art. 224 del Cdigo de Comercio. Aun cuando la
renuncia hubiere llegado a conocimiento del mandante, es obligacin del mandatario continuar en la
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atencin de los negocios encomendados, hasta tanto el mandante pueda tomar las medidas
conducentes a reasumirlos.

PUNTO 2
Comisin. Concepto.
La comisin es una especie del gnero del mandato comercial y se caracteriza porque el comisionista
acta en nombre propio y por cuenta del comitente; y se refiere a negocios individualmente determinados,
que son su objeto, y deben por definicin ser comerciales (ya vimos que no existe la comisin civil). La
definicin la da el art. 222 y su regulacin los arts. 232 a 281. Un claro ejemplo de comisionista es el agente
de bolsa.
El comitente resulta ajeno a la negociacin. Slo en el caso de que el comisionista ceda sus derechos
al 3ero., puede existir accin directa entre ambos (arts. 233 y 234).
Se diferencia del mandato pues en ste hay representacin (la relacin de derechos se establece entre
el 3ero. y el mandante), mientras que en la comisin no (la relacin de derecho es entre el comisionista y el
3ero.). A su vez, importa diferenciarla de la locacin de servicios, pues sta es una obligacin de medios, y
la comisin una de resultados.
Es un contrato consensual, oneroso, no formal, tpico, y de aceptacin indivisible.
Aceptacin y rechazo.
En el antiguo Derecho italiano, la contratacin por parte del comisionista era obligatoria.
Actualmente, el comisionista tiene la facultad de aceptar o rechazar el encargo, pero con la obligacin de
avisar al comitente dentro de las 24 hs. o por el segundo correo, bajo pena de pagar DyP ms intereses, con
la obligacin adicional de conservar la cosa (arts. 235, 236, 237). O sea que el comisionista que no rechaza
formalmente el encargo no queda por ello obligado al mismo: slo responde; distinto del mandato del
Cdigo Civil.
La aceptacin de la comisin es indivisible: aceptada en una parte, se considera aceptada en el todo,
y dura mientras el negocio encomendado no est completamente concluido (art. 239); salvo que el
comisionista manifiesta en la contestacin a la oferta que slo acepta una parte del encargo, lo que en
realidad importa contraoferta, que a su vez exige la aceptacin del comitente.
Relaciones que crea la comisin.
2 mbitos de relaciones (lo fundamental es que estos mbitos no son interdependientes): el mbito
interno, correspondiente al mandato que fuere conferido y que tiene por sujetos al comitente y al
comisionista; y el mbito externo entre el comisionista y el 3ero. El 1ero. acta en nombre propio, por lo
que el acto no genera vinculacin alguna para el comitente, salvo el caso ya nombrado de cesin de
derechos, o cuando acten, tanto el comitente como el 3ero., subrogndose en el derecho de su deudor.
Obligaciones y responsabilidades del comisionista.
Obligaciones:
1. Obligacin genrica: cumplir la comisin en inters del comisionista y segn sus rdenes.
2. Observar las normas y reglamentos fiscales y los usos del comercio (sern los propios del lugar
donde el acto debe ejecutarse).
3. Comunicarle al comitente todas las noticias convenientes sobre el negocio a su cuidado, para que
ste pueda confirmar o modificar sus rdenes. Lo mismo para el caso de conclusin del mismo, para
lo que debe dar aviso dentro de las 24 hs o por el correo ms inmediato al da en que cerr el
convenio. La omisin acarrea al comisionista responsabilidades. A esto corresponde una recproca
conducta del comitente en el sentido de dar respuesta al aviso del resultado de la comisin.
4. Anticipar los fondos necesarios para el desempeo de la comisin puesta a su cuidado, si a ello se
hubiere comprometido; salvo si sobreviniera el descrdito notorio del comitente (art. 241). En caso
de que nada se haya pactado, los fondos debern ser provedos por el comitente.
5. Adoptar las medidas conservatorias de los bienes que le hayan sido consignados, respondiendo por
su buena conservacin, salvo CF o FM, o vicio inherente a la cosa (art. 247). Es a su cargo la prueba
de tales eximentes.
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6. Avisar al comitente dentro de las 24 hs o por segundo correo de los daos que sufran los efectos en
su poder, haciendo constar el verdadero origen del dao. El trmino corre a partir del momento en
que el comisionista tom o debi tomar conocimiento de la existencia de los menoscabos. Las
mismas diligencias deber practicar si, al recibir las mercaderas o efectos consignados, nota que se
hallan averiados, disminuidos o en estado distinto del que consta en las cartas de porte o fletamentos,
facturas o cartas de aviso.
7. No alterar las marcas de los efectos que hubiese comprado o vendido por cuenta ajena, a no ser que
tuviere para ello orden expresa del comitente (art. 254).
8. No tener efectos de una misma especie pertenecientes a distintos dueos, bajo una misma marca, sin
distinguirlos por una contramarca que evite confusin (art. 265).
9. No hacer prstamos, anticipaciones o ventas al fiado sin autorizacin; salvo que tome a su cargo
todos los riesgos de la cobranza, cuyo importe podr el comitente exigir al contado, cediendo al
comisionista todos los intereses, ventajas o beneficios que resultaren del crdito. Sin embargo, el
comisionista se presume autorizado para conceder los plazos que fueren de uso de plaza, sino hay
orden en contra (art. 257).
10. Pedir el consentimiento del comitente antes de hacer una adquisicin, sea con fondos propios o
ajenos; y aunque sta le haya sido encomendada (art. 263).
11. Deberes emergentes de la conclusin del negocio: si bien all la comisin debe entenderse concluida,
subsisten los siguientes deberes: 1) La cobranza de cuotas pendientes. 2) Verificar la cobranza de los
capitales de su comitente a la poca en que son exigibles, o responder por su omisin (art. 260). 3)
Dar aviso al comitente dentro de las 24 hs siguientes o por el correo ms prximo al da en que se
cerr el negocio, de la conclusin del negocio. 4) Rendir cuentas, entregando al comitente el sobrante
que resulte a su favor. En caso de mora, responde por los intereses desde la fecha de interpelacin. 5)
Entregar las sumas recibidas en virtud de la encomienda.
Responsabilidades:
1. Si enajen a menor precio del que le estaba marcado, indemnizar al comitente por el perjuicio,
subsistiendo la venta. Pero se libera de responsabilidad si demuestra que el excesivo precio fijado
tornaba irrealizable el negocio, y la venta se concret a los valores de mercado evitando un dao al
comitente.
2. Si compr a mayor precio, el comitente podr aceptar el encargo, o dejarlo por cuenta del
comisionista.
3. Si compr cosa de calidad diversa, el comitente no debe soportarlo.
4. El comisionista que distrajere fondos de su comitente del destino ordenado, pagar los intereses
desde el da en que lo hizo, y tambin los daos resultantes de no cumplir la orden; sin perjuicio de
las posibles acciones criminales por dolo o fraude.
5. Se responsabiliza al comisionista por la prdida o extravo del dinero que tenga en su poder,
perteneciente al comitente, aunque el dao o prdida provenga de CF o violencia, salvo pacto en
contrario, y salvo circunstancias especiales, cuya apreciacin queda librada a los tribunales.
6. El comisionista se exime de responsabilidad al desprenderse de los fondos del comitente, salvo que
hubiera remitido los fondos de forma distinta a las rdenes recibidas, o si ninguna tuviese, distinta a
los usos del lugar de la remesa.
Adems de estas obligaciones y responsabilidades, pesan sobre el comisionista la prohibicin de
violar los deberes que le vienen impuestos por la ley; y de no adquirir (por s ni por interpsita persona), los
efectos cuya enajenacin le haya sido confiada, salvo consentimiento expreso del comitente (art. 262). Si
viola estas prohibiciones algunos opinan que procede la nulidad absoluta del contrato; otros la nulidad
relativa; y unos pocos hacen nacer slo DyP.
Sustitucin de la comisin.
Art. 251.- El comisionista puede sustituir en otro la comisin, aun cuando para ello no tenga expresas
facultades, si as lo exigiere la naturaleza de la operacin, o si fuere indispensable por algn caso imprevisto
o inslito.
La sustitucin puede hacerla a su nombre, o al del comitente. En el primer caso, contina la comisin
por medio del subcomisionista. En el segundo, pasa enteramente a ste.
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Estos casos, as como el de sustitucin autorizada por el comitente, son los que ROMERO llama
sustitucin legtima. El comisionista no responde por los actos del sustituto, siempre que pruebe que se
trataba de alguien que gozaba de crdito en el comercio; y que le transmiti fielmente las rdenes del
comitente.
Caso distinto es el de la sustitucin voluntaria, que se da cuando el comisionista sustituye su
comisin en otro meramente por su voluntad. En estos casos, el comitente tiene accin directa contra el
sustituido y el sustituyente.
Retribucin del comisionista. Comisin simple y de garanta.
Comisin ordinaria o simple: aquella que le corresponde por su trabajo, la cual, no habiendo sido
pactada expresamente, ser determinada por el uso comercial del lugar donde hubiere ejecutado la comisin.
Consiste en un porcentaje del monto bruto de la operacin y se debe desde que la comisin se ejecuta,
concluyndose el negocio encomendado. Si el comisionista obr con dolo o culpa, carece, en principio, de
este derecho.
En caso de muerte o separacin del comisionista, se debe solamente la cuota correspondiente a los
actos que haya practicado. Pero cuando el comitente haya revocado el mandato antes de concluido, sin causa
justificada procedente de la culpa del comisionista, nunca podr pagarse menos de la mitad de la comisin.
Comisin de garanta: es un adicional. Corresponde cuando el comisionista se obliga a garantizar el
cumplimiento del 3ero. con quien contrata.
Derecho de retencin.
Lo consagra el art. 279 del Cdigo, al decir que ningn comisionista puede ser compelido a entregar
los efectos que recibi o adquiri en comisin, sin que previamente se rembolse de sus anticipaciones,
gastos, comisiones e intereses, si los hubiere; y que en caso de falencia ser pagado sobre el producto de
los mismos gneros, con preferencia.

PUNTO 3
Mutuo. Concepto. Caracteres.
Hay mutuo comercial cuando una de las partes (mutuante), que puede ser o no comerciante, entrega
en propiedad a la otra parte (mutuario), que necesariamente debe ser comerciante (condicin subjetiva), una
cantidad de cosas consumibles o fungibles, destinadas al uso comercial del mutuario (condicin objetiva),
quien se obliga a entregar, en lugar y plazo pactados (o en su defecto los de las normas supletorias), igual
cantidad y cosas de la misma especie y calidad con ms los intereses compensatorios estipulados y los
moratorios correspondientes en caso de retardo. Lo regulan los arts. 558 a 571.
Si cualquiera de las partes es comerciante, se presume, salvo prueba en contrario, que el mutuo es
comercial. A su vez, se presume gratuito, ms en la prctica, no existen mutuos comerciales gratuitos. Lo
regula el Cdigo de Comercio, y supletoriamente el Civil.
Caracteres: real; por ello mismo, unilateral (entregadas las cosas por el prestamista, nace el contrato,
y no queda a su cargo ninguna obligacin; solamente queda obligado el mutuario); no formal; conmutativo;
tpico; de ejecucin diferida; gratuito u oneroso; sobre cosas muebles; y acto de comercio por conexin
(FONTANARROSA).
Cabe destacar el mutuo bancario, en el cual el prestamista es el Banco, y es siempre comercial, por
ser una operacin de banco comprendida en el art. 8 inc. 3.
Promesa de mutuo.
Segn la ley, el mutuo es un contrato real; pero en la prctica, es tratado como consensual, y de ah
nace la promesa de mutuo.
Cuando la promesa de mutuo se refiere a un mutuo gratuito, ante el incumplimiento no hay
oportunidad de accin posible. Pero cuando lo es de un mutuo oneroso, ante el incumplimiento surge el
derecho del acreedor a reclamar las prdidas e intereses que tal incumplimiento le provoque (lo que puede
ser ejercido dentro del trmino de tres meses). El perjudicado slo tiene derecho a DyP derivados del
incumplimiento de tal promesa, mas no a reclamar la entrega del objeto del mutuo.
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Obligaciones del mutuario. Plazo para la devolucin. Lugar.

La obligacin es devolver al mutuante, en el tiempo y lugar convenidos, la misma cantidad de cosas
que las prestadas, de la misma especie y calidad, con ms los intereses correspondientes si el mutuo se
hubiera pactado oneroso. El art. 559 determina que si no se pact respecto del plazo y lugar, stos sern de
10 das desde la celebracin del contrato; y el domicilio del deudor, respectivamente.
El mutuario no puede exonerarse de cumplir con su obligacin de reintegro aduciendo que la cosa se
perdi por FM. En caso de no poder devolver la cosa de la misma especie, calidad y cantidad, el mutuario
deber pagar el precio de lo recibido.

Intereses. Tasa activa y pasiva.

Las partes pueden, en principio, convenir las tasas libremente. Pero como histricamente esto gener
abusos, la jurisprudencia dispuso que cuando la suma de los intereses compensatorios y moratorios exceda
de cierto lmite, el Tribunal puede en el caso concreto reducir la tasa estipulada. Esto se refuerza con la
inclusin de la lesin en el art. 954 CC, permitiendo demandar la anulacin o modificacin del acto jurdico
usurario, cuando una de las partes, explotando la ligereza, necesidad o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de l una ventaja patrimonial desproporcionada y sin justificacin.
La tasa activa es la que cobra el Banco por prestar (es mayor que la tasa pasiva), y la pasiva, la que
paga por los depsitos que en l se realicen. De la diferencia entre ambas surge el negocio (con fin de lucro)
de los Bancos en general. Se distinguen adems la tasa nominal, que es una cifra (ej.: 20%); de la real, que
es superior a la nominal, y es la que efectivamente pagan las personas en general cuando les corresponde
hacerlo.
Intereses compensatorios, moratorios y punitorios.
La distincin entre estos tipos de intereses responde a su diversa funcin econmica. Adems, segn
la fuente, los intereses pueden ser convencionales, legales o judiciales. Los intereses compensatorios pueden
ser de origen convencional o legal, los moratorios legales, convencionales o judiciales; los punitorios son
siempre de origen convencional.
Intereses compensatorios: importe pactado como compensacin del uso del dinero (capital ajeno)
durante el plazo prefijado (GMEZ LEO). Se calculan teniendo en cuenta el monto del capital y el tiempo
de uso que le dio el prestatario, y son ajenos a toda idea de responsabilidad. Si las partes no los pactaron, el
mutuo se presume gratuito.
Intereses moratorios: tambin llamados resarcitorios, se deben en caso de mora del deudor (y a partir
de ste momento), como indemnizacin por el perjuicio sufrido por el mutuante: el mutuario, con su retraso,
priva ilegtimamente a ste de su derecho a contar con el capital. Rigen aunque las partes nada hubieran
estipulado en el contrato. La mora, salvo pacto en contrario, se produce con la interposicin de la demanda y
desde la fecha de ella. Si no hay inters legal fijado, lo fijar el Juez.
Intereses punitorios: si bien todo inters punitorio presupone la mora como requisito, y pacta sus
consecuencias de antemano (pues los intereses punitorios siempre estn en el contrato), PIZARRO y
VALLESPINOS opinan que son algo ms que un mero inters moratorio pactado, pues se asocia a la
existencia de una pena privada, de una sancin a travs de la imposicin de intereses agravados, con
virtualidad suficiente para compeler al deudor a cumplir la obligacin. Por ello MARICONDE aconseja
nombrarlos moratorios-punitorios. Existen casos en que podemos considerar intereses punitorios de origen
legal, en el Derecho Tributario o el Previsional, pero no en el Comercial.
Intereses judiciales (art. 565 Cdigo de Comercio).
Los consagra el art. 565, cuando en su 2do. prrafo determina que El deudor perseguido
judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media
del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa
atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya litigado el deudor.
Anatocismo.
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Es la capitalizacin de intereses (los intereses de los intereses). Por regla est prohibido en ambos
Cdigos (Civil y Comercial). El incumplimiento de esta regla hace nacer la usura. Pero excepcionalmente,
existen supuestos en que se admite el anatocismo: 1) Por demanda judicial (es necesario que los intereses se
adeuden a lo menos por un ao). 2) Por convencin especial posterior al momento en que se celebra el
contrato de mutuo, convencin que debe ser expresa e interpretarse restrictivamente. 3) Cuando la ley
expresamente lo permite (ej.: en el art. 788 del Cdigo, sobre cuenta corriente mercantil).

PUNTO 4
Depsito. Concepto y caracteres. Onerosidad. Bienes objeto del depsito.
Tiene lugar cuando una de las partes (depositante) confa a la otra (depositario) una cosa cierta y
determinada o una cantidad de cosas consumibles, que la ltima se obliga a guardar, conservar, custodiar y
restituir (depsito regular), y que puede usar con la obligacin de restituir una cantidad igual de cosas de la
misma especie y calidad (depsito irregular); restitucin que se har en el plazo convenido o cuando el
depositante lo requiera.
Slo se considera comercial el depsito que se hace con un comerciante, o por cuenta de un
comerciante, y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio. La entrega debe ser hecha a un
comerciante o por una persona que revista tal calidad. Lo regula el Cdigo, arts. 572 a 579. Los bienes
objeto del depsito slo pueden ser muebles.
Caracteres: no formal; real; bilateral: el depositario debe custodiar, conservar y guardar la cosa, y el
depositante pagar la retribucin, est o no estipulada; de duracin (dentro de stos, de ejecucin continuada;
oneroso: a diferencia del depsito civil que es gratuito. La remuneracin que reciba el depositario puede ser
estipulada en el contrato o establecida por el uso del lugar, o determinada por arbitradores. Al respecto, un
Tribunal cordobs dijo: Cuando no exista comisin, no hay depsito mercantil.
Clases de depsito: 1) Depsito regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas, que el
depositario debe conservar y restituir; y depsito irregular: las cosas dadas en depsito son consumibles,
pudiendo el depositario consumirlas asumiendo la obligacin de restituir una cantidad equivalente en
especie y calidad. 2) Depsito voluntario: la eleccin del depositario depende meramente de la voluntad del
depositante; y depsito necesario: el depsito es realizado por ocasin de algn desastre o por efectos
introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros. 3) Depsito convencional (origen en un contrato); y
depsito legal (origen en la ley).
Depsito en los bancos.
Art. 579.- Los depsitos hechos en bancos pblicos, quedan sujetos a las disposiciones de las leyes,
estatutos o reglamentos de su institucin; y en cuanto en ellos no se halle especialmente determinado, sern
aplicables las disposiciones de este ttulo.
Casas de depsito.
Su funcin primordial es guardar las cosas depositadas y mostrarlas a los compradores por orden de
los dueos.
Generalmente los dueos tienen los efectos en depsito con la finalidad de venderlos y es necesario a
tal fin mostrarlos a los posibles interesados. Para ello el depositario debe permitir el ingreso a su local y el
examen de los productos a las personas que l mismo indique y autorice. La exhibicin de mercaderas debe
hacerse solamente por indicacin del depositante de los efectos.
El certificado de depsito es el instrumento que acredita la titularidad de las mercaderas depositadas;
permite su comercializacin sin necesidad del traslado material de las mismas. El warrant, en cambio, es un
documento nominativo, a cuyo pago quedan afectadas en garanta las mercaderas depositadas. Ambos
pueden negociarse por separado.
Derechos y obligaciones de los Barraqueros.
Se llaman barraqueros o administradores de casas de depsito a aquellas personas cuya actividad
habitual es recibir efectos o mercaderas de 3eros. en depsito, sin que se le transfiera la propiedad de los
mismos (literalmente, barraquero es el propietario de una barraca en que se almacenan lanas, cueros y otro
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tipo de productos). Los barraqueros son comerciantes, y su actividad es comercial segn el art. 8 inc, 5. Son
sus obligaciones:
1. Matricularse en el Registro Pblico de Comercio.
2. Llevar libros de comercio (los obligatorios y un libro especial en el que asienten numeradamente y
por orden cronolgico todos los efectos que recibieren).
3. Otorgar recibo de las mercaderas en depsito: el recibo de depsito acredita el contrato de depsito
y es un documento indispensable a los fines probatorios.
4. Conservar adecuadamente y en buen estado los bienes en depsito.
5. Restituir los bienes recibidos en depsito sin que se le asista derecho a exigir la prueba de propiedad
(caso contrario, se configura un delito de defraudacin). Sin perjuicio de ello, ser responsable por
los DyP que ocasione la demora o deficiencia en la entrega de mercaderas.
6. Repasar o recontar los efectos depositados, lo que puede ser solicitado por el vendedor o el
comprador de los efectos y no deben abonar retribucin por ello.
7. Cubrir las prdidas o el hurto de las mercaderas depositadas, aun por los actos u omisiones de sus
dependientes o personas que contraten, salvo que probase FM. El depositario debe tomar todas las
precauciones y recaudos econmicos y jurdicos que fueren necesarios a fin de proteger los efectos
depositados de los asaltos.
Son sus derechos:
1. Retribucin pactada o, en su defecto, la que digan los usos y costumbres de la plaza.
2. Reintegro de gastos en que hubiere incurrido para la conservacin de las cosas.
3. Derecho de retencin: previo a la devolucin de los efectos depositados el depositante debe abonar la
retribucin al depositario, y los gastos en que ste hubiere incurrido para la conservacin de los
efectos. Si no, le asiste al depositario el derecho de retencin sobre las mercaderas. Si el depositante
se negare a abonar por algn reclamo contra el depositario, corresponde que consigne judicialmente
las sumas correspondientes, en cuyo caso cesa el derecho de retencin.
4. En caso de quiebra del dueo de los efectos depositados, el barraquero o dueo de la casa de
depsitos cuenta con el privilegio especial que le otorga la Ley Concursal para que sus retribuciones
y gastos sean pagados con la preferencia all establecida.

PUNTO 5
El contrato de cuenta corriente mercantil. Concepto.
Art. 771.- La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de las partes
remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo
determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de
"acreditar" al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez
hasta la concurrencia del "dbito y crdito", y pagar el saldo.
De esta definicin surge: 1) Es bilateral y conmutativo. 2) Las partes deben hacerse remesas
recprocas. 3) En propiedad. 4) Sin aplicacin a empleo determinado. 5) Ni obligacin de tenerlas lquidas.
6) Para compensar las remesas entre s (siempre el acreedor recibe el agregado de los intereses). 7) Con
efecto novatorio. 8) Que producen intereses. 9) Las operaciones se liquidan en las pocas convenidas. 10)
Pagarse el saldo que resulte.
Al instituto lo regulan los arts. 771 a 790 del Cdigo. La gran ventaja que confiere es evitar la
circulacin de dinero, que es remplazada por las anotaciones contables, y slo opera en el momento del pago
del saldo.
Naturaleza y caracteres.
En cuanto a su naturaleza, unos dicen que son una serie de operaciones contables; otros ven un
nuevo sujeto de derecho que forman las partes, sin notificacin al pblico. Hay tambin quienes lo definen
como un contrato mixto, formado por un depsito y un prstamo. Finalmente, hoy se sostiene que es un
contrato real de crditos recprocos.
Caracteres: bilateral con prestaciones recprocas; consensual; oneroso; de ejecucin continuada; no
formal y tpico.
70

Diferencia con la cuenta simple o de gestin.

Art. 772.- Las cuentas que no renan todas las condiciones enunciadas en el artculo anterior, son
cuentas simples o de gestin, y no estn sujetas a las prescripciones de este ttulo.
Estas seran una convencin por medio de la cual se concede a una persona, cliente de un
determinado establecimiento, el derecho de efectuar adquisiciones sin pagarlas en el mismo momento,
difiriendo el pago en el tiempo, lapso durante el cual el importe correspondiente no es exigible. La
diferencia entre ambas es que en la cuenta simple, cada crdito o deuda conserva su individualidad; mientras
que en la cuenta corriente la pierden. Adems, en la cuenta simple es improcedente la aplicacin de intereses
sobre saldos, salvo que ello se haya pactado, o que haya mora en el pago del saldo.

Objeto. Forma y prueba.

Art. 773.- Todas las negociaciones entre comerciantes domiciliados o no en un mismo lugar, o entre
un comerciante y otro que no lo es, y todos los valores transmisibles en propiedad, pueden ser materia de la
cuenta corriente.
Su objeto es una recproca concesin de crditos. Cuando ninguno de los 2 sujetos es comerciante,
rige la ley comercial y por el efecto novatorio del art. 775, si la obligacin era civil vara su naturaleza,
convirtindose en comercial por su insercin en la cuenta.
Respecto de su forma, no se exige ninguna en particular: ni siquiera el doble ejemplar, pues la
contabilidad uniforme de los comerciantes cubre la prueba. El art. 789 determina que la existencia de la
cuenta corriente mercantil puede ser establecida por cualesquiera de los medios de prueba admitidos por
este Cdigo.
Remesas.
Es toda operacin que atribuya a quien la realiza el derecho de que sea acreditada en cuenta
corriente. Son facultativas. El hecho de una remesa no obliga a otra remesa posterior compensatoria. No son
pagos sino que simplemente generan crditos.

PUNTO 6
Efectos de la cuenta corriente. Transferencia de remesas.
Es uno de los efectos principales. En virtud de ello, el receptor puede disponer libremente de lo que
se le haya remitido. Los riesgos de la prdida estn a su cargo. Este derecho sobre el crdito se le reconoce al
receptor desde el momento en que se ha acreditado para la inscripcin de los valores en los libros
respectivos.
Indivisibilidad.
Es el efecto principal del contrato. Significa la imposibilidad de los acreedores de ejercer sus
derechos sobre una remesa ya incorporada a la cuenta, pues stos pierden su individualidad, para formar una
masa con respecto a la cual debe descontarse la posibilidad de una liquidacin particular (salvo el caso de la
condicin salvo encaje, que luego se ver). Se busca llegar a la liquidacin nica y global a realizarse en el
momento de la clausura de la cuenta, la que hace aparecer el saldo, que pagar uno de los 2 correntistas.
Novacin. Compensacin. Condicin salvo encaje.
Art. 775.- La admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente debidos por uno de los
contratantes al otro, produce novacin. La produce tambin, en todo crdito de uno contra el otro, por
cualquier ttulo y poca que sea, si el crdito pasa a la cuenta corriente.
Para impedir la novacin, se requiere especial reserva de los interesados o de uno de ellos.
En defecto de reserva expresa, la admisin de un valor en cuenta corriente, se presume hecha pura y
simplemente.
La novacin es la transformacin de una obligacin en otra. Supone una obligacin anterior que le
sirve de causa y extingue la obligacin principal con sus accesorios. La admisin en cuenta corriente de un
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valor produce novacin, pues se aade a una cuenta cuyo resultado final no puede determinarse. Son efectos
de la novacin: la extincin del crdito originario, la prdida de los privilegios de esos crditos, el fin de las
garantas reales y personales inherentes a l (salvo expresa reserva), y el cambio del rgimen de
prescripcin, que en la cuenta corriente es de 5 aos.
Compensacin: las cantidades de dinero y otros valores que se remiten las partes, se deben acreditar
al remitente, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del dbito y crdito, y pagar el saldo (art.
771). La compensacin se produce al final de la cuenta y durante el desenvolvimiento del rgimen no se
reconocen durante ni crditos ni deudas. O sea que antes de la conclusin de la cuenta, ninguna parte adeuda
nada (art. 774).
Clusula o condicin de salvo encaje: la nica remesa que no pierde individualidad es la que est
contenida en un ttulo de crdito (art. 777 inc.2). Ej.: pagar (vence el plazo y no hay que dar de baja a esa
partida).
Intereses.
Todos los valores del dbito y crdito producen intereses legales o los que las partes hubiesen
estipulado (art. 777 inc. 4). Estos corren desde que los crditos se incorporan al saldo, y no son exigibles
antes de l (art. 776). Las partes no pueden convenir que los intereses liquidados se paguen por anticipado,
pero s son vlidas estas estipulaciones: 1) Que no se reconocern intereses. 2) Que los intereses corrern
slo respecto de una de las partes. 3) Que los intereses se devengarn a partir de un momento determinado.
Marcamos que en la cuenta simple no rige este imperativo de la devengacin de los intereses, pero si
se han estipulado deben reconocerse.
Como en la cuenta corriente se han computado los intereses de las remesas, esas cantidades forman
en parte el saldo final, como intereses. Es el caso de anatocismo que ya vimos, que est permitido realizarse
por perodos no menores a 3 meses (art. 788).
Art. 785.- El saldo definitivo y parcial ser considerado como un capital productivo de intereses.
Clausura. Determinacin del saldo.
Art. 782.- La cuenta corriente se concluye: 1 Por consentimiento de las partes; 2 Por haberse
concluido el trmino que fijaron; 3 Por muerte, interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso
legal que prive a alguno de los contratantes, de la libre administracin de sus bienes.
Art. 783.- La cuenta corriente termina en definitiva, cuando no debe ser seguida de ninguna
operacin de negocios, y parcialmente, en el caso inverso.
Art. 784.- La conclusin definitiva de la cuenta corriente fija invariablemente el estado de las
relaciones jurdicas de las partes, produce de pleno derecho, independientemente del fenecimiento de la
cuenta, la compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente, y determina la
persona del acreedor y deudor.
Art. 781.- Los embargos o retenciones de valores llevados a la cuenta corriente, slo son eficaces
respecto del saldo que resulte al fenecimiento de la cuenta a favor del deudor contra quien fuesen dirigidos.
La ley requiere para la exigibilidad del saldo la aceptacin del mismo (art. 777 inc. 5), que debe ser
expresa una vez comunicado. Pero ello puede quedar salvado si ese saldo va a constituir el inicio de una
nueva cuenta corriente.

PUNTO 7
Cartas de crdito. Concepto.
MALAGARRIGA sostiene que se trata de un contrato en virtud del cual una persona (dador de la
carta), recibe de otra (tomador o portador de la carta) una suma de dinero que se le entrega o cuyo rembolso
se le promete; y a cambio expide y le entrega un documento, que faculta a ste a retirar (dentro del lapso
convenido, o del que se fije judicialmente) fondos hasta cierto lmite, de manos de uno o varios 3eros. (el
fondo y los 3eros. se indican en la carta, segn arts. 484 y 485 respectivamente); aunque todo ello sin tener
accin directa contra el dador por los fondos (art. 487). El lapso que media entre su libramiento y el
desembolso genera intereses (art. 486). El art. 485 impide que sean a la orden, indicando que el portador
est obligado a acreditar identidad, si el pagador no lo conoce. A su vez, el art. 484 determina que si no se
indica el mximum, el documento no ser carta de crdito, sino mera carta de recomendacin.
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Sobre su naturaleza jurdica, podramos decir que es un contrato de cambio condicional, en cuanto el
tomador puede o no hacer uso del crdito abierto en ella.
La carta de crdito puede ser: 1) simple o circular, segn sea dirigida a una sola personas o a varias;
2) revocable o irrevocable, segn que el librador conserve el derecho de dejarla sin efecto en cualquier
momento, o renuncie a l obligndose a mantenerla abierta por determinado lapso; 3) confirmada o no
confirmada, segn si quien las recibe confirma que pagar su importe o no.
La carta puede ser dejada sin efecto por su dador sin generar responsabilidad, cuando ste no hubiera
recibido por ella fondo alguno; ello mediante una contraorden a quien hubiera de pagarla (art. 488).
Art. 491.- Las dificultades que se susciten sobre la inteligencia de las cartas de crdito o de
recomendacin, y de las obligaciones que ella comporte, sern siempre decididas por arbitradores.
Ser tratada con detenimiento en torno a su utilizacin en el mercado internacional, en el
punto 4 de la unidad X VII, bajo el ttulo Crdito documentario.

UNIDAD X
La unidad estudia bsicamente los contratos de comercializacin llamados genricamente de
distribucin, que implican la contratacin de 3eros. para la comercializacin de productos propios. Estos
contratos implican un doble orden de relaciones: 1) internas, entre el principal y el distribuidor, propias del
contrato; 2) externas, entre el distribuidor y el consumidor, entre el distribuidor y sus acreedores comerciales
o proveedores, y entre el distribuidor y sus acreedores laborales o dependientes.
En las relaciones internas obviamente el distribuidor tiene accin directa contra el principal; en las
externas consumidor, acreedores comerciales y laborales en principio, no pueden por derecho propio
demandar al principal, aunque esto est en constante discusin.
Dentro de esta categora de contratos de comercializacin o cooperacin, en que las partes si bien
desarrollan una actividad de concurrencia, conservan su independencia; los ms importantes (agencia,
concesin, distribucin y franquicia), presentan importantes caractersticas comunes:
1. Existencia de 2 empresas u organizaciones independientes: ambas son autnomas jurdicamente; y
como son empresarios, no se aplica a ninguna la Ley de Defensa del Consumidor.
2. Relacin contractual bilateral: que luego se integra en un sistema ms amplio de contratos conexos.
Los acuerdos que generalmente son intuitu personae, ya que ambas partes tienen en consideracin
recprocamente la potencia econmica, seriedad y prestigio. La idea de colaboracin es amplia, y
nace de la necesidad de descentralizacin y complementacin que tiene una empresa productora de
bienes y servicios para colocar sus productos en varios mercados.
3. Posibilidad de que la empresa productora celebre varios de estos contratos.
4. Permanencia o estabilidad de estas convenciones.
5. Finalidad: colocar en el mercado por parte de una empresa los bienes o servicios que produce la otra.
Estos contratos surgieron y evolucionaron ante la necesidad del productor de bienes y servicios de
desligarse de la creacin de sus propios sistemas de comercializacin (con la consecuente disminucin de
los riesgos), a quien le resulta ms redituable delegar la tarea de distribucin en el mercado, resignar esa
ganancia y abocarse de lleno a la produccin.

PUNTO 1
Contratos atpicos. Tipicidad social.
La realidad del mundo globalizado, los nuevos descubrimientos tecnolgicos, las cambiantes
necesidades del trfico comercial, la expansin econmica y los nuevos mercados, determinan el nacimiento
de nuevos contratos no previstos legalmente, denominados contratos de empresa; que impiden el encierro
del comercio en frmulas rgidas, que llevaran al Derecho Comercial a su segura desaparicin. Estos
contratos innominados o atpicos responden a necesidades bsicas del comercio.
En nuestro pas estos contratos de comercializacin celebrados por las empresas con la intencin de
colocar productos en el mercado de modo eficiente, gil, con el menor riesgo y costo posibles, se apoyan
jurdicamente en principios constitucionales de Poltica Econmica, como el art. 14 CN, que reconoce el
73

derecho de trabajar y ejercer toda industria lcita, y asociarse con fines tiles; y en los usos consagrados por
nuestros Cdigos.
Dentro de ellos distinguimos: contratos atpicos puros, que no tienen elementos propios de ningn
contrato tpico; y atpicos complejos o mixtos, que s los presentan. Surge adems otra categora: los
contratos que poseen tipicidad social (que a su vez podrn ser atpicos puros o mixtos), lo que implica que
si bien no han sido regulados por la ley, estn incorporados a los usos y costumbres del lugar de su
celebracin (ej.: franquicia).
Reglas de interpretacin.
La caracterstica de atpicos de estos contratos, causa algunas dificultades; al no estar legisladas,
las relaciones jurdicas que de ellos derivan deben ser puntualmente analizadas por los jueces, quienes
determinarn y tomarn en cuenta en cada caso especfico: 1) la intencin -voluntad- de las partes, y los usos
y costumbres -en el mismo nivel que la voluntad, pues en estos casos suelen crear Derecho; 2) Principios
Generales de interpretacin de los contratos y las obligaciones; 3) Normas generales supletorias; 4) Normas
de contratos tpicos anlogos, cuando sean de posible aplicacin. Si bien no existe una prioridad establecida
en cuanto a normas de interpretacin, ste es el orden que ARAYA considera debe observarse.

PUNTO 2
Agencia comercial. Concepto y naturaleza jurdica.
Es de los contratos ms antiguos. El Proyecto de Unificacin de nuestros Cdigos Civil y Comercial
lo conceptualiza as: En el contrato de agencia una parte, denominada agente, se obliga a promover
negocios por cuenta de otra, denominada proponente, de manera continuada, mediante una retribucin. El
agente es un intermediario independiente. Salvo pacto en contrario, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al proponente. Tiene por finalidad promover de manera estable la actividad principal del
empresario, procurando clientela y a la vez concretando negocios para su comitente.
El agente de comercio se obliga a desplegar en forma permanente una actividad tendiente a lograr
clientes para el empresario, remitiendo al mismo los pedidos de mercaderas, servicios u otros bienes cuya
comercializacin le ha sido encomendada. Puede ser provisto de representacin, a los fines de concluir los
contratos por l promovidos; o no.
El comitente (empresario) al aceptar el pedido, concierta el contrato que lo liga de modo directo con
el cliente; el agente de comercio no es parte de dicho contrato, sino intermediario. Su retribucin consiste en
un porcentaje -comisin- sobre el precio de la operacin; y la actuacin ante el 3ero. es autnoma e
independiente.
En nuestro pas la actividad no est legislada (a excepcin del agente de viajes), mas posee tipicidad
social y doctrinaria. En relacin con su naturaleza, doctrina y jurisprudencia se orientan en 2 direcciones: 1)
Remitiendo por analoga a los contratos que ms se adecuaron a los hechos jurdicamente relevantes en la
agencia: mandato y locacin de servicios segn DEVEALI, comisin segn FARINA. 2) Sosteniendo que el
contrato de agencia es un contrato moderno de empresa y por tanto debe interpretarse de acuerdo a las
estipulaciones de la convencin, fin econmico perseguido por las partes, y usos y costumbres.
Especial inters reviste aqu el fallo To Talk c/ Miniphone SA, que lleg a la Justicia a fin de
resolver entre otros temas, un planteo acerca de comisiones por operaciones cadas.
El conflicto se suscit pues se haba producido un gran cambio tecnolgico, por el cual Miniphone
alter totalmente la forma de comercializacin, comunicndoselo a To Talk, que en el momento era su
agente. To Talk acepta los cambios, y se vuelve a adherir al sistema, firmando una extensin del plazo del
contrato de agencia con Miniphone. La nueva forma de comercializacin fracas, y entonces To Talk
demand a Miniphone por los DyP sufridos, alegando haber sido obligada a incorporarse a esta nueva
modalidad, por la posicin dominante de la proponente.
Se hizo lugar a la demanda, se termin declarando nula la extensin del plazo de contratacin y
tambin una clusula en la que Miniphone se reservaba la facultad de alterar el contrato mediando preaviso.
Como consecuencia, Miniphone fue condenada a resarcir los DyP ocasionados. Fundamento: el contrato de
agencia es de naturaleza asociativa, lo que conduce a aplicar, por analoga, el principio de distribucin de
prdidas, propio del rgimen societario.
74

La Cmara confirm esa sentencia, afirmando que estaban las partes asociadas en un
emprendimiento comn. Esta postura es minoritaria en doctrina y jurisprudencia, y de hecho segn ARAYA
el contrato de agencia es de naturaleza comercial, y no asociativa como se lo plante en el caso.
En otro fallo de la Capital Federal, se presenta la problemtica acerca de la responsabilidad o no del
comitente (Macridis c/ Aurora Group). Aqu el agente (Macridis) cae en quiebra, y sus acreedores alegan
responsabilidad del principal (Aurora Group). La ley de quiebras seala que si la cesacin de pagos
responde al abuso de otra Sociedad dominante, la responsabilidad se extiende a sta otra empresa, como
mxima sancin; en cambio, si un 3ero. ha causado la quiebra la responsabilidad es menor y se reduce a
reparar el dao ocasionado. El juez de Primera Instancia responsabiliz por la quiebra a Aurora Group que
apel; en la Alzada se vot, por unanimidad, en contra a lo resuelto con anterioridad, pues el Sndico nunca
pudo probar la relacin de causalidad entre los actos de Aurora Group y la cesacin de pagos de Macridis.

Similitudes y diferencias con otras figuras.

Las similitudes se encuentran al comienzo de la unidad. Diferencias:
1. Con el factor o empleado: no hay relacin laboral de dependencia, y el agente goza de actuacin
autnoma frente a 3eros.
2. Con el viajante: uno y otro son intermediarios que promueven negocios para 3eros.; pero el viajante
por es un simple empleado del principal, con quien posee una relacin laboral, tiene sueldo mixto
(fijo y comisiones); mientras que el agente slo cobra una retribucin por los negocios concretados.
Adems, es ms sencillo y cuesta menos dinero romper un contrato laboral que un contrato de
agencia.
3. Con el comisionista: el agente desarrolla su actividad en forma estable y duradera (de hecho el
contrato de agencia tiene un plazo mnimo), la comisin se caracteriza por ser espordica, con
relacin a negocios determinados.
4. Con el corredor: es tambin intermediario, pero no mantiene una relacin estable con aquellas
personas cuyos negocios promueve. Adems, la actividad del agente tiene carcter unilateral, (se
realiza a favor de una sola de las partes, el proponente), en cambio la del corredor beneficia a ambas,
pues ste acta como intermediario imparcial.
5. Con la distribucin: la relacin entre el principal y el consumidor es an menor que en la agencia.
6. Con el concesionario: el agente puede serlo de varios comitentes diferentes y en principio no
concluye negocios, el concesionario compra a un nico concedente (principio de exclusividad) y
vende al consumidor. Adems, el agente vende por cuenta y orden del principal; el concesionario a su
nombre y por su cuenta.
Derechos y obligaciones de las partes.
Obligaciones del agente: 1) Actuar en inters del comitente, tratando de obtener la mayor ventaja
para ste, ocupndose con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promocin, y en su caso de la
conclusin de los actos encomendados. 2) Actuar conforme a las instrucciones recibidas por su comitente y
suministrarle todas las informaciones sobre el mercado que puedan interesar para la marcha de lo
encomendado. 3) Rendir cuentas al comitente de todas las operaciones realizadas. 4) Fidelidad: relacionada
con la confianza que el principal deposita en l, no podr atender dentro de la misma zona negocios de
empresas en concurrencia entre s
Obligaciones del proponente hacia el agente de comercio: 1) Enviar las instrucciones en tiempo
oportuno. 2) Perfeccionar el contrato gestionado por el agente: si el proponente no lo hiciera sin justa causa,
deber igualmente pagar al agente la mitad de la comisin. 3) Pago de retribucin: puede consistir en
comisiones y excepcionalmente, cesin total o parcial del sobreprecio logrado por el agente. Si la comisin
no estuviese pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde se hubiese ejecutado el contrato.
4) Indemnizacin: en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado por tiempo determinado, o de
revocacin intempestiva del contrato de agencia celebrado por tiempo indeterminado.
La rescisin unilateral como modo de conclusin del contrato. Efectos.
El art. 1373 del Proyecto de Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial dispone:
75

El contrato de agencia puede pactarse por tiempo indeterminado. Si nada se ha estipulado, se entiende que
lo ha sido por tiempo indeterminado. La continuacin de la relacin con posterioridad al vencimiento del
plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
Respecto del contrato celebrado por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede ponerle fin
con un preaviso que debe ser de un mes por cada ao de vigencia del contrato, hasta un mximo de seis
meses. La omisin de dicho preaviso otorga a la otra parte derecho a indemnizacin por las ganancias
dejadas de percibir en el perodo.
Asimismo el Proyecto de Unificacin prev que, extinguido el contrato, el agente que ha
incrementado significativamente la clientela del proponente, tiene derecho a una compensacin si ello
contina producindole ventajas sustanciales a ste. En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a
sus herederos y ste no puede exceder del importe equivalente a 1 ao de remuneraciones.

PUNTO 3
Contrato estimatorio. Concepto y naturaleza jurdica.
Se trata de otro contrato innominado que el Cdigo Civil Italiano define como el contrato mediante el
cual una parte entrega una o varias cosas muebles a otra y sta se obliga a pagar el precio, salvo que
restituya las cosas dentro del trmino establecido. La parte que entrega las cosas muebles se denomina
tradens, la parte que las recibe accipiens.
Mediante este contrato el accipiens recibe las cantidades requeridas de mercaderas o productos que
no adquiere en propiedad (hasta tanto pague el precio), pero que puede disponer como si fueran propias; lo
que permite que un comerciante pueda abastecerse sin necesidad de sucesivas operaciones de compraventa.
El accipiens se beneficia a partir de la diferencia de precio entre lo que debe abonar al tradens y el de la
venta que el accipiens realiza de los bienes recibidos a 3eros. (sobreprecio).
Elementos esenciales: 1) el precio estimado (el tradens entrega la mercadera valorada); 2) la fijacin
del trmino dentro del cual el accipiens puede disponer de los bienes recibidos, optando por la devolucin de
las mismas o el pago del precio estipulado.
Es un contrato bilateral, y de ejecucin diferida. Sus caractersticas surgen del Derecho Comparado
(el referido Cdigo Civil Italiano), y de su tipicidad social. Tiene naturaleza jurdica propia, por sus
caractersticas especficas, que lo diferencian de contratos tpicos con los cuales se podra encontrar algunas
semejanzas.
Derechos y obligaciones de las partes.
Obligaciones del tradens: 1) Entregar los bienes al accipiens. 2) Responder por eviccin y vicios
redhibitorios. 3) Al vencimiento del trmino, recibir el precio estimado o en su defecto las cosas que se le
restituyen.
Derechos del tradens: son los inversos a las obligaciones del accipiens.
Obligaciones del accipiens: 1) Pago del precio estimado, o en su defecto; 2) restituir las cosas en el
trmino convenido, y en el mismo estado en que las recibi. 3) Soportar las prdidas, averas, destruccin o
daos en los bienes recibidos, aun mediando CF o FM (el riesgo queda a su cargo, por lo que es aconsejable
que contrate un seguro sobre los bienes).
Derechos del accipiens: 1) La libre disponibilidad de los bienes (mas no su propiedad). 2) La
alternativa de pagar el precio estipulado o devolver la mercadera.

PUNTO 4
Contrato de concesin. Concepto y caracteres.
El Proyecto de Unificacin lo define de este modo: En el contrato de concesin el concesionario,
que acta en nombre y por cuenta propia frente a 3eros., se obliga mediante una retribucin a disponer de su
organizacin empresaria para comercializar mercaderas provistas por el concedente, y prestar los servicios
y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido convenido.
El art. se refiere a la retribucin (diferencia del precio de compra con el de reventa) determinando el
derecho del concesionario a percibirla.
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El concesionario es un auxiliar autnomo que acta a nombre y riesgo propio asumiendo la calidad
de un verdadero comerciante, tiene su propia organizacin empresarial que pone al servicio del concedente.
Celebra con ste contratos de duracin, por eso surge la necesidad de que su actividad sea controlada por el
concedente. El concesionario se beneficia al ingresar a una concesin porque limita su riesgo comercial al
vender un producto conocido, tiene el respaldo tcnico del concedente y de una red de concesionarios; goza
de un monopolio sobre su territorio.
Elementos del contrato de concesin:
1. El concedente encomienda un servicio permanente, organizado e integrado para la comercializacin
de sus productos. El concesionario es el medio a travs del cual el concedente llega al mercado.
2. Acuerdo de agrupamiento vertical, que configura una concentracin de empresas (productora y
distribuidoras).
3. El grupo de empresas conforma una unidad econmica activa, cuya organizacin y control est en
manos del productor. La concesionaria est econmica y contractualmente ligada a la del concedente,
pero con independencia jurdica.
4. El concedente domina y controla todas las partes de la comercializacin, dispone precios, cmo debe
presentarse el local, exige informes, etc.
5. El concesionario debe prestar servicios de venta, mantenimiento y reparacin; y debe informar sobre
la evolucin del mercado y necesidades de la clientela al concedente.
6. El concesionario no puede atender a empresas competidoras. La exclusividad del concesionario en la
zona, no obsta a la existencia de otros concesionarios en su zona (la exclusividad no es recproca).
7. El concesionario se organiza y explota su organizacin a nombre y riesgo propio.
Derechos y obligaciones de las partes.
Obligaciones del concesionario: 1) De hacer: local adecuado, capital mnimo, atencin al pblico
durante cierto horario, stock de repuestos, servicio de garanta y de mantenimiento posventa, adoptar
sistemas contables que determine la concedente, etc. El incumplimiento de esas condiciones puede conducir
al retiro de la concesin o resolucin del contrato. 2) De no hacer: fundamentalmente la no competencia del
concesionario, exclusividad de compra.
Obligaciones del concedente: 1) Suministrar al concesionario las unidades y los repuestos necesarios.
2) Respetar la zona atribuida al concesionario, diciendo en el contrato si vender directamente, o a travs de
otros concesionarios pertenecientes a la red. 3) Proporcionar a los concesionarios cursos de capacitacin. 4)
Promover los productos realizando la publicidad necesaria.
Ruptura unilateral del contrato. Fallos judiciales recientes sobre este tema.
No se presenta inconveniente cuando las partes han estipulado un trmino de vigencia al contrato de
concesin, pero s respecto de los contratos de duracin indefinida, cuando el concedente rescinde
unilateralmente el contrato sin tener en cuenta la inversin realizada por el concesionario y el tiempo
transcurrido.
En los casos Dillon y Cilam, se sostuvo que el contrato de concesin de automotores slo poda
ser revocado en caso de acreditarse una causa grave, cuando era de duracin indefinida; con la reserva de
que una vez que el concesionario tuvo tiempo suficiente para recuperar su inversin original, no existe razn
para que la concesin no pueda revocarse, sin indemnizacin.
Pero la Corte vari el criterio en la nueva jurisprudencia (caso Automviles Saavedra) al decir que
el contrato de concesin confiere un delegacin por parte del concedente que si se atribuyera sin lmite
temporal, implicara comprometer su patrimonio en forma perpetua; En caso de falta de plazo expreso, la
buena fe no debe conducir a pensar en la duracin indefinida, sino que dicho principio impone que las
obligaciones deban cumplirse y el contrato concluir en el tiempo que las partes razonablemente pudieron
entender, obrando con cuidado y previsin; finalmente: Una vez que el concesionario tuvo la oportunidad
de amortizar su inversin y lucrar con ella, la rescisin dispuesta por el concedente no puede reputarse
abusiva.
En sntesis, la diferencia fundamental es que en Dillon y Cilam la clusula incorporada a un
contrato de concesin por la cual se faculta a cualquiera de las partes a resolver el contrato, sin invocacin
de causa, se consideraba abusiva, pues afectaba la buena fe y el equilibro contractual, y era resultado de una
imposicin del contratante fuerte (concedente) sobre el dbil (concesionario). En cambio, en Automviles
77

Saavedra (ms reciente), dicha disposicin no se considera abusiva en s misma, mas lo que deber tener en
cuenta el Juez ser su modo de empleo, para que no se ejerza de forma abusiva.
Hoy, como regla, la Corte indica que la sola presencia de un contrato celebrado por adhesin y una
clusula de rescisin unilateral no generan ilegitimidad, puesto que si se trata de un vnculo de larga
duracin se supone debe tener algn final; la disposicin en cuestin es vista como un efecto natural de los
vnculos de larga duracin.
Es importante mencionar que un significativo sector de la doctrina no comparte sta resolucin que
constituye el ltimo antecedente jurisprudencial en la materia, entre otras cosas arguyendo que se trata como
iguales a quienes no lo son (contratante dbil y fuerte).
Desde Automviles Saavedra, los Tribunales sostienen que no hay ejercicio abusivo si se respetan: 1)
el tiempo de duracin de la relacin, a fin de amortizar las inversiones y obtener ganancias razonables; 2) el
de preaviso. Ello para darle un plazo razonable a la contraparte para acomodarse a la nueva situacin o, en
su caso, abonarle una compensacin que permitiera suplir el menoscabo de sus legtimas expectativas.
El Proyecto de Unificacin prev el tema aplicndole al contrato de concesin las mismas reglas
previstas para la agencia, sosteniendo que cualquier de las partes puede ponerle fin al contrato con un
preaviso que debe ser de un mes por cada ao de vigencia del contrato, hasta un mximo de seis meses.

PUNTO 5
Contrato de distribucin. Concepto.
El contrato de distribucin es el contrato consensual que otorga al distribuidor el derecho de vender
en un sector determinado, de manera exclusiva (lo que implica que no pueden vender en esa zona los dems
distribuidores); cuya ganancia consiste generalmente en la diferencia entre el precio de compra y el de venta,
denominado impropiamente comisin y ms acertadamente de reventa. Su ganancia depende exclusivamente
de su xito en el mercado y de la diferencia que obtenga entre lo que debe pagar al proveedor y lo que cobre
a sus clientes.
El distribuidor debe contar con organizacin propia, y acta en forma independiente, a nombre y
riesgo propios. Adquiere la propiedad de la mercadera a travs de sucesivos contratos de CV, o bien de un
contrato de suministro; y luego es quien vende al cliente asumiendo todas las obligaciones de vendedor,
desvinculando al proveedor de los productos, salvo en lo referido a las cuestiones de vicios en los productos.
Es un contrato atpico de naturaleza mercantil, con caracterstica propias que lo distinguen de
cualquier otro contrato tipificado, aun cuando la jurisprudencia haya aceptado la posibilidad de aplicarle
ciertas normas del contrato de CV, teniendo en cuenta la relacin estable que implica el contrato de
distribucin.
El trmino distribucin es utilizado de modo genrico para las diversas modalidades que tienen las
empresas productoras de establecer canales de comercializacin por medio de 3eros. sin relacin de
dependencia. Es importante no confundir esta acepcin de la palabra distribucin con el contrato de
distribucin propiamente dicho, que aqu vemos.
Similitudes y diferencias con otras figuras.
Las similitudes ya fueron mencionadas al comenzar la unidad.
Con la concesin: algunos consideran que la distribucin se refiere a mercadera de consumo, en
tanto la concesin a bienes de alta tecnologa (ej.: automviles), donde existir una subordinacin tcnica
ms marcada y servicios especializados de postventa. Lo fundamental es que en el contrato de distribucin
el comerciante no enajena su independencia econmica, ni debe prestar servicios de garanta; como en la
concesin.
Con la agencia: el distribuidor obtiene ganancia de la diferencia entre el precio de compra y el de
reventa; el agente obtiene un porcentaje del precio del producto y en general est cuantificada en funcin del
volumen de venta. Si bien ambos venden mercadera ajena, el agente promueve negocios para el principal, y
excepcionalmente, acta por representacin; el distribuidor vende a nombre propio y por su cuenta.

PUNTO 6
Contrato de franchising.
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Contrato mediante el cual el franquiciante (franchisor), otorga licencia a un comerciante

independiente, llamado franquiciado (franchisee), para que venda productos o servicios de su titularidad. El
franquiciado generalmente paga un canon por este privilegio, ms una regala (royalty) sobre grandes ventas.
El franchising es un sistema de distribucin comercial llevado a cabo por empresas independientes y
con una organizacin piramidal basada en una relacin contractual, la que engloba la transmisin de un
know-how, la licencia de uso de una marca, asistencia tcnica y contable bajo control del otorgante y de
conformidad con un mtodo prestablecido por l, en contraprestacin de lo cual el franquiciado paga un
canon y otras prestaciones adicionales. Llamamos know-how al conjunto de conocimientos prcticos no
patentados, derivado de la experiencia del franquiciante, que han sido debidamente probados.
Son caractersticas del sistema: 1) Que el franquiciado es miembro econmicamente dependiente
pero jurdicamente autnomo del sistema. 2) La clientela es atrada por el prestigio ya generado de la marca.
3) Asistencia permanente del franquiciante. 4) El contrato posee formas prestablecidas. 5) Y genera una
relacin continua entre las partes.
Nacen para el franquiciado 2 clases de obligaciones: 1) De dar dinero, llamada canon o fit de ingreso
(se calcula segn la importancia de la franquicia, y un porcentaje de regalas por mes, que en general se
estima segn las ventas). Adems, a veces se paga un canon adicional en concepto de publicidad. 2) De
hacer: permitirle al franquiciante el control sobre su negocio franquiciado (incluidos controles sorpresa).
Adems, nace como obligacin adicional la custodia o defensa de la marca.
Funcin econmica.
Este contrato resulta el vnculo ideal entre los grandes capitales y la pequea y mediana empresa. El
franquiciante obtiene una red de distribucin de sus productos, tal como si tuviese sucursales y con la gran
ventaja de evitar el riesgo econmico y los costos de instalacin y gestin de los establecimientos. A su vez,
el franquiciado evita los riesgos de una empresa autnoma (cuyo xito sera absolutamente incierto), obtiene
conocimientos tcnicos y asistencia.
Su funcionamiento es evidentemente ventajoso tanto para el franquiciado, que mientras ms vende
mayores beneficios obtiene; como para el franquiciante, porque al aumentar las ganancias del franquiciado,
se incrementan sus regalas y prestigio. Es en definitiva un mtodo de colaboracin comercial entre
empresas distintas e independientes. Asimismo, este sistema permite una diversificacin geogrfica y de
productos, conquistando nuevas zonas, mercados y pases desconocidos comercialmente.
Comparacin con otros contratos.
Con el contrato de concesin: se torna difcil de diferenciar del de franchising en algunas de sus
modalidades. Lo fundamental es que el franchising se utiliza para servicios; y aqu existen un mayor control
y mayores exigencias de parte del franquiciante para con el franquiciado.
Con la distribucin: el distribuidor no interviene en el proceso de fabricacin, slo vuelca los
productos al mercado; en cambio, el franquiciado normalmente fabrica el producto que vende y adquiriendo
el know-how a tal fin.
Modalidades contractuales.
FRANQUICIA
TRADICIONAL
(Product
franchising)
Se concede el derecho de distribuir en forma
semi-exclusiva un producto fabricado por el
otorgante y comercializado bajo su nombre o
marca. El tomador goza de un grado de
autonoma mucho mayor.
El fabricante o distribuidor, titular de la marca,
vende sus productos al comerciante (su
revendedor autorizado), el cual simplemente los
revende por un precio ms alto. No exige que el
revendedor siga un esquema rgido de actuacin

FRANQUICIA DE EMPRESA (Business format

franchising)
Se transfiere un mtodo para administrar y
manejar un negocio, se concede un monopolio
territorial de distribucin de un producto o
servicio, identificado con una marca comercial
del otorgante y sujeto a estricto control y
asistencia tcnica en forma continua.
El franquiciante ensea al franquiciado las
tcnicas o mtodos que desenvuelve para
comercializar sus productos y/o prestar los
servicios y segn los cuales el franquiciado
deber desempear sus actividades siempre
79

aunque establece pautas de actuacin y objetivos sujeto a la supervisin y continua asistencia del
de venta a cumplir.
franquiciante. El control es mucho ms rgido.
*Franquicia llave en mano: el franquiciante prepara todo el local y se lo entrega listo al franquiciado
(sino, el local y su decoracin estn a cargo del franquiciado).
*Master franquicia: franquiciado que tiene capacidad para a su vez otorgar sub-franquicias.
Clusulas especiales.
El Proyecto de Unificacin fija un plazo mnimo de vigencia de esta clase de contratos, que establece
en 4 aos. Y adems establece que al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tcitamente
por plazos de 1 ao, salvo expresa denuncia de una de las partes. Es destacable que este proyecto adopta
posicin sobre ciertos temas conflictivos (ej.: determina que el franquiciante no responde ante el
franquiciado por la rentabilidad del sistema, aunque s por defectos de diseo del mismo). Tambin
determina que si media una clusula de exclusividad, ella implica que Las franquicias son exclusivas para
ambas partes. El franquiciante no puede autorizar o conceder otra unidad de franquicia en el mismo
territorio o, en su defecto, en la zona de influencia de la franquicia otorgada; el franquiciado debe
desempearse en los locales indicados, dentro del territorio concedido o, en su defecto, en su zona de
influencia, y no puede operar por s o por interpsita persona unidades de franquicia o actividades que sean
competitivas Pero las partes pueden limitar o excluir la exclusividad. En concordancia con el de
Unificacin, el Proyecto de ley de franquicias del ao 2007 dispone que el franquiciado no puede ceder su
posicin contractual ni los derechos que emergen del contrato mientras est vigente, salvo que est prevista
la posibilidad de otorgar sub-franquicias.
El franquiciado no tiene derecho en ningn caso a solicitar valor llave del negocio rescindido que fue
objeto del convenio de franquicia; ni a utilizar el nombre, el know-how o la marca al momento de terminar
el contrato por cualquier causa.
Algunos fallos sobre el asunto:
1- Responsabilidad laboral: los problemas surgen cuando el franquiciado cae en quiebra. El art. 30 de
la LCT establece la responsabilidad solidaria en los casos de subcontratacin laboral. En el ao 84, en el
caso Crush se aplic dicho art., y se conden solidariamente a franquiciante y franquiciado. En el ao 93,
en Rodrguez c/ Compaa Embotelladora Argentina SA se establece tambin la responsabilidad solidaria, en
base al mismo art., y al precedente de Crush. Esta decisin es apelada, por lo que el caso llega a la CSJN,
que revoca la sentencia alegando que la aplicacin de este art. no corresponde cuando una empresa
suministra un producto a otra, desligndose de su ulterior procesamiento, elaboracin o distribucin, lo que
ocurre en los contratos de concesin, distribucin y franquicia comercial. La Corte considera que el citado
art. 30 comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un 3ero. la realizacin de aspectos o
facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento, supuestos en los que se contrata
prestaciones que completan o complementan la actividad del propio establecimiento, lo que no ocurre en los
casos de concesin, distribucin y franquicia.
2- En Karamalikis v. Cash Converters Sudamrica, se suscita un conflicto en torno a la demanda que
promueve Juan Karamalikis contra su franquiciante, porque adquiri una franquicia y no funcion su
negocio. Aqu se tuvo especialmente en cuenta el carcter de empresario que asume el franquiciado al
pretender ingresar a una red de franquicias, como comerciante independiente del franquiciante que toma su
propio riesgo negocial. El Tribunal fall en su contra, no recibi resarcimiento de daos.
3- A fines del ao 2005 se puede citar el fallo Localiza Franchising International S.R.L. V. Prez,
Marcelo; aqu se rescinde un contrato de franquicia sin expresin de causa. Se recurre a los principios
generales del derecho contractual y se dispone que es legal la rescisin por una clusula del contrato que lo
ameritaba. Aunque no se haba solicitado este anlisis, la sentencia dice adems que la rescisin no fue
abusiva, pues medi un preaviso de 90 das suficiente para que el franquiciado reorganice su actividad
econmica.
4- Por otro lado, es comn que a la interrupcin del CTTO, queden en poder del franquiciado bienes
objeto del mismo. Frente a esta situacin, surge el interrogante referido a la posibilidad del franquiciado de
exigir al principal la recompra del stock acumulado. Estas compras fueron realizadas para cumplir la
finalidad de un contrato ahora inexistente y son bienes que pierden su valor si no hay CTTO.
Consecuentemente, es de buen sentido que sean adquiridos por el franquiciante. Este es el problema que se
80

plantea en Aquino c/ Dra. Beauguier (2003), en el que adems de condenar al franquiciado a pagar el precio
de costo de la mercadera, se dispuso que deber pagar un resarcimiento en concepto de lucro cesante por la
frustracin de la expectativa de ganancia del franquiciado.

UNIDAD XIV
PUNTO 1
Garantas en materia comercial. Antecedentes. Clases.
Como sabemos, todo deudor responde por sus OBS. con sus bienes presentes y futuros, lo que se
resume en la mxima el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. Pero sabemos tambin que esta
garanta por s sola no asegura cumplimiento, pues el deudor bien puede disponer de sus bienes,
enajenndolos o gravndolos con nuevas OBS., disminuyendo as su patrimonio. Cuando un patrimonio no
alcanza a cubrir todas las deudas de su titular, los acreedores del mismo concurren a prorrata en sus crditos
(art. 3922 CC, principio pars conditio creditorum). Es as como surge el inters de los acreedores de reforzar
sus crditos con garantas adicionales, en caso de que el deudor no sea persona de confianza, o la OB.
contrada sea muy importante. Nace as el Derecho de las garantas.
81

La palabra garanta no responde a un concepto unvoco: particularmente hay una gran diferencia
segn se emplee en el campo del Derecho Pblico, y an dentro de este, con diferencias segn la rama
(Constitucional, Procesal, Administrativo); o en el Derecho Privado, en el cual se distingue la garanta
genrica de la OB. y la garanta del crdito, tema que aqu tratamos. Reducir todas las figuras a sus notas
comunes es difcil, pues se conjugan institutos propios del Derecho Contractual (donde reina la autonoma
de la voluntad) con derechos reales, donde interviene fuertemente el orden pblico. Podemos definirlas
como aquellas medidas de refuerzo que se aaden a un derecho de crdito para asegurar su satisfaccin,
atribuyendo al acreedor un nuevo derecho subjetivo o nuevas facultades. Existe una Teora General de las
Garantas que tiene aplicacin concreta en la rama comercial.
En cuanto a los antecedentes, en principio se incorporaba a la deuda una promesa o juramento del
propio deudor. Luego aparecieron las garantas personales, que agregaban a un 3ero. como garante de la
deuda; en Roma el paradigma de ellas fue la fianza. Posteriormente surgen las garantas reales, cuyo ejemplo
romano era la fiducia cum creditoris: entrega en propiedad al acreedor de una cosa del deudor, que sera
devuelta satisfecho el crdito, o al ejercitarse una accin personal por el deudor, si el acreedor se rehusaba.
Luego el ius civile admiti que se transmitiera la mera posesin, haciendo ms simple el procedimiento, para
luego darse lugar a la prenda sin transmisin de posesin, llamada luego hypotheca. Existieron diversos
antecedentes similares a los vistos en el Derecho Germnico y en el Common Law, encontrndose una fuerte
evolucin en el tema en los Estados Unidos.
Clases de garantas:
A) Personales y reales: en las primeras, un 3ero. se obliga a la par del deudor, o en subsidio de ste,
afectndose todo el patrimonio de dicho 3ero., crendose por ende un derecho creditorio; su ejemplo
paradigmtico es la fianza. En las reales, se afecta una cosa concreta, crendose un derecho real; tiene como
paradigma a la prenda.
B) Inmobiliarias y mobiliarias: se distinguen segn el objeto sobre el que recaen. Tradicionalmente
las primeras han sido ms importantes, atento al mayor valor de los inmuebles. Pero esta es una tendencia
que se est revirtiendo, particularmente tras el impulso dado en el tema por Estados Unidos, cuya Economa
presenta mobiliarios de gran valor, muchas veces ms que los inmuebles.
C) Causales y abstractas: las primeras se otorgan en relacin a un negocio principal que les sirve de
causa, y dependen de su validez y eficacia para existir. Las segundas surgen en las necesidades del comercio
internacional, se las conoce como garantas a primera demanda, y funcionan aun cuando caiga la OB.
principal.
D) Nacidas de CTTO., y unilaterales: entre las primeras, la fianza; entre las segundas, el aval.

PUNTO 2
Fianza. Concepto y caracteres.
Es la garanta personal ms paradigmtica y antigua. En la actualidad se justifica por su bajo costo de
constitucin, mxime cuando la deuda es pequea o el deudor no tiene bienes para una garanta real.
Es una institucin jurdica por la cual un 3ero. (fiador) se constituye en garante, sin afectacin de
bienes determinados, es decir con todo el patrimonio, en tanto prenda comn de sus acreedores, de la OB.
contrada o a contraer por el deudor afianzado.
Es un CTTO: a) consensual; b) no formal (el art. 2006 CC exige forma para la prueba en la fianza
civil); c) neutro: la onerosidad o no del mismo no ha sido regulada por el legislador, y la fianza sera onerosa
cuando el acreedor paga al fiador (mas no cuando lo hace el deudor, por no ser parte del CTTO); d)
conmutativo: a pesar de que el hecho de que el cumplimiento del deudor principal puede o no producirse,
esa sola incertidumbre no alcanza a configurar propiamente un alea, sino ms bien una condicin; e)
accesorio (art. 1994 CC): salvo que la nulidad de la OB principal se deba a una incapacidad relativa al
deudor, pues en ese caso el fiador responde como nico deudor, an si conociese dicha incapacidad.
Es importante marcar que la fianza tiene una doble regulacin legal en Argentina: mientras el CC
regula el CTTO en general, el Cd. Com. determina en qu supuestos la fianza es un acto de comercio.
El CC determina que la fianza es una institucin que puede nacer por CTTO entre acreedor y fiador,
o por acto unilateral de ste (arts. 1986 y 1987 CC, respectivamente). A su vez, puede existir promesa de
fianza, como CTTO entre deudor y fiador a favor de 3ero. (el acreedor, que puede ser determinado o
indeterminado). Destacamos adems que pueden afianzarse todo tipo de OBS, an las de hacer o no hacer
82

(en ese caso, el fiador deber los DyP que resulten del incumplimiento), mientras su objeto sea
determinable; al respecto surge la duda respecto de las fianzas mnibus destinadas a afianzar todas las
obligaciones presentes y futuras de una determinada persona.
Art. 478.- Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el
cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
Asimismo, dado que el art. 8 inc. 3 determina como comercial toda operacin de banco, la fianza
bancaria es siempre comercial. Las diferencias fundamentales entre la fianza civil y la comercial las veremos
en el punto Beneficios de divisin y de excusin.
Obligaciones del fiador. Beneficios de divisin y de excusin.
El beneficio de excusin es el que posee el fiador tendiente a evitar que los acreedores de la OB
afianzada agredan su patrimonio sin antes ejecutar los bienes del deudor principal (art. 2012 CC, que remite
a la normativa sobre OBS. simplemente mancomunadas). Las excepciones en materia civil a dicho beneficio
las da los arts. 2013 y 2014 CC, entre las que destacan los casos del fiador solidario, y del fiador principal
pagador.
A su turno, el beneficio de divisin determina que si existen 2 ms fiadores de una misma deuda sin
obligarse solidariamente al pago, la misma se entender dividida entre ellos por parte iguales.
En materia comercial no rige ninguno de estos beneficios, ya que el fiador se obliga a responder
solidariamente con el deudor principal. Slo se determina como requisito previo para ejecutar al fiador la
interpelacin judicial al deudor principal (art. 480 2da. parte, Cd. Com.) y el derecho del fiador de ofrecer
bienes del deudor a embargo, en caso de ser ejecutado directamente (art. 481 Cd. Com., siempre que dichos
bienes estn libres y sean suficientes). Pero como esta normativa no es de orden pblico, nada impide que
las partes pacten la vigencia de los beneficios.
Liberacin del fiador. Insolvencia.
Art. 482.- El fiador, aun antes de haber pagado, puede exigir su liberacin:
1 Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2 Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3 Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4 Cuando han pasado 5 (cinco) aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo
indefinido.
El instituto de la liberacin del fiador en materia comercial es similar a la exoneracin en materia
civil (arts. 2025 y 2026 CC); el CC prev dos casos ms: cuando el deudor emprendiese negocios
peligrosos o diere sus bienes en seguridad de otras OB, y si quisiese ausentarse de la Repblica sin dejar
bienes races suficientes y libres para el pago de la deuda, lo cual remite a la insolvencia del deudor (creo
que a eso se refiere el punto Insolvencia, ya que no aparece en ningn material de estudio).
Dado un supuesto de hecho que habilite la liberacin, el fiador puede quedar eximido de su OB, quedando a
cargo del deudor conseguir otro fiador que sustituya al original, y que sea aceptado por el acreedor. Cabe
decir que la liberacin es una relacin entre fiador y deudor, que no afecta a la relacin entre acreedor y
fiador, surgida del CTTO de fianza.
Si no obstante el reclamo el deudor no consigue otro fiador que sea aceptado por el acreedor, la
fianza sigue vigente, sin perjuicio de las medidas precautorias del fiador frente al deudor.
Diferencia con el aval.
El aval est legislado en el decreto-ley 5965/63. Si bien ambas son garantas personales, el aval slo
puede garantizar OBS cambiarias, y es siempre comercial. Debe adems constar por escrito. La OB del
avalista es siempre vlida, aunque sea nula la OB garantizada (salvo que lo sea por vicio de forma). Como la
OB del avalista es autnoma, ste no puede oponer excepciones personales del avalado. Por ello mismo, no
se requiere ni excusin (como en la fianza civil) ni interpelacin (como en la comercial) para ejecutar la OB
del avalista.

PUNTO 3
83

Warrants. Formas. Efectos.

Es un instrumento del comercio que conjuga en s mismo 3 aspectos principales: un CTTO de
depsito (cosas muebles o mercaderas) en el que el depositante confa las cosas a la custodia del
depositario; un ttulo de crdito que ste ltimo emite y que comprende un certificado de depsito
representativo de la propiedad de la mercadera, y el warrant propiamente dicho que permite entregar en
garanta los derechos creditorios que surgen de los bienes (ambos transmisibles por endoso); y una garanta
prendaria que establece un privilegio sobre las cosas depositadas. En caso de insuficiencia sobre la
legislacin del warrant habr que recurrir a cada una de las legislaciones de los institutos que le asemejan.
Art. 1.- Las operaciones de crdito mobiliario sobre frutos o productos agrcolas, ganaderos,
forestales, mineros o de manufacturas nacionales, depositados en almacenes fiscales o de terceros, sern
hechas por medio de "certificados de depsito" y "warrants" expedidos de acuerdo con las disposiciones de
esta ley y en la forma que reglamente el Poder Ejecutivo.
Forma: surge de la propia ley que el warrant es formal, y las formas sern determinadas por el
decreto reglamentario. El mismo deber contener: fecha de expedicin; nombre, domicilio y firma del
representante autorizado; designacin de quien expide, clase y valor aproximado del producto; calidad,
estado, cantidad, peso, clase y nmero del envase; monto del seguro, nombre y domicilio del asegurador;
tiempo por el cual se efecta el depsito y monto del almacenaje.
Efectos:
1) Paso preliminar: la empresa emisora del warrant exigir al depositante que acredite la propiedad
de la mercadera que habr de ser objeto del depsito (en el caso de productos primarios, pedir adems que
declare bajo juramento que no tienen restriccin alguna para ser objeto de la operatoria).
2) Aceptado el depsito por la empresa, se verifica la calidad y cantidad de la mercadera
almacenada, as como su precio. Se precintan adems los depsitos, y se da de alta la pliza de seguro que
cubre los riesgos propios de la operatoria.
3) Se emiten los ttulos, por parte de la empresa. El certificado de depsito otorga a su tenedor la
propiedad de la mercadera; el warrant otorga un derecho prendario sobre la misma, y por ello mismo ser
negociado por su tenedor a cambio de la obtencin de un crdito, que quedar garantizado con la mercadera
depositada. Ambos documentos pueden transmitirse previo endoso.
4) Con ambas partes del documento (certificado de depsito y warrant) el depositante puede optar
por valerse del derecho de propiedad emergente del certificado y transferirla (endosndolo a favor de un
3ero., nuevo propietario), o mantener la propiedad, y acceder a un crdito afectando en garanta las
mercaderas (endosando slo el warrant).
5) El mismo depositante (o 3ero. a favor de quien se hayan transferido los derechos emergentes del
warrant) podr retirar la mercadera presentando el certificado de depsito y el warrant.
Pero como puede ocurrir que los 2 ttulos se encuentren en poder de personas distintas, hay que
armonizar sus intereses. El propietario del certificado de depsito podr antes del vencimiento del prstamo,
pagar el importe amparado por el warrant; pero si el acreedor de ste no fuese conocido o no estuviese de
acuerdo con el deudor sobre las condiciones de pago anticipado, el dueo del certificado consignar
judicialmente la suma adeudada, y las mercaderas sern entregadas por orden del Juez ante quien se hubiese
consignado, previo pago del almacenaje e impuestos. El acreedor del warrant podr exigir, a su vencimiento,
la entrega del valor consignado, con la sola presentacin del warrant.
6) En caso de incumplimiento de la OB garantizada, el acreedor -previo protesto, si el warrant se
hubiera emitido de conformidad con la ley 928- podr solicitar ante el administrador del depsito el remate
de las mercaderas almacenadas, en pblica subasta por intermedio de los Mercados o Bolsas, donde existan,
o por martilleros especiales, caso contrario, siempre en forma extrajudicial.
Derechos de las partes.
OBS del depositario: 1) Entrega del certificado de depsito y el warrant. 2) Mantener un control
sobre las mercaderas. 3) Registrar en libros rubricados las operaciones. 4) Otorgar recibos provisorios.
Cumplido todo ello, el depositario tiene derecho de retencin sobre las cosas hasta el pago de la OB,
pesando sobre l la prohibicin de vender la cosa.
OBS del depositante: 1) Pago del almacenaje. 2) Asegurar los bienes, productos o mercaderas.
Derechos del depositante: 1) Derecho al fraccionamiento del depsito y de canje de los ttulos. 2)
Derecho al retiro parcial. 3) Derecho de inspeccin, control y a la obtencin de muestras. 4) Derecho de
84

retiro de la mercadera reuniendo el certificado y el warrant. 5) Venta de los bienes depositados sin
transmisin del ttulo.
Ejecucin.
La ley 9643 establece un procedimiento extrajudicial gil y sencillo para ejecutar los crditos
garantizados con warrant, si los mismos no fueran pagados al vencer la OB.:
1) El acreedor deber pedir, dentro de 10 das de la fecha de su vencimiento, la venta en pblico
remate de la mercadera afectada al warrant; cuando no hubiere endoso, podr usar de este derecho dentro
del mismo trmino.
2) El pedido de venta se har ante el administrador del depsito, quien una vez comprobada la
autenticidad del warrant ordenar el remate por intermedio de Mercados, Bolsas o martilleros especiales,
segn visto. Esta resolucin ser comunicada al deudor y a los endosantes (todos solidariamente
responsables, salvo que se endose finalmente a favor del titular originario, en cuyo casi la responsabilidad de
todos se extingue), por carta certificada con aviso de retorno.
3) El remate se har en la plaza comercial donde estuviere el depsito, o en su defecto en la ms
inmediata, debiendo anunciarse durante al menos 10 das en 2 peridicos del lugar, especificndose los
productos, la fecha de constitucin y primera negociacin del warrant, y el nombre de su dueo primitivo.
4) El producido del remate lo distribuye el administrador del depsito, siempre que no mediare
oposicin dentro del 3er. da. Caso contrario lo depositar a la orden del Juez correspondiente, para su
distribucin dentro del orden de preferencias que da el art. 22 de la ley. El sobrante, si lo hubiere, quedar a
disposicin del dueo del certificado de depsito.
La ley 928 regula un procedimiento de ejecucin similar: el portador del warrant, vencido ste, podr
exigir la entrega de la suma consignada, y no siendo el mismo pagado, deber protestarlo dentro de un plazo
determinado. Pasados 8 das del protesto, podr exigir la venta en pblico remate ante la Administracin
Nacional de Aduanas (ANA) que designar en el mismo acto da y martillero que practicar la venta. El
remate se debe anunciar mnimo por 5 das en al menos 2 peridicos de la localidad. El resto es ms o menos
similar.
Warrants aduanero.
Surgi por ley 928 del ao 1878. Su aplicacin prctica fue casi nula, pues el decreto reglamentario
estableca un procedimiento sumamente complicado para la expedicin de los certificados de depsito, los
cuales slo poda emitir la Aduana.
Con el tiempo, decretos posteriores y leyes, ampliaron los sujetos que podan emitir los certificados:
desde los Ferrocarriles, luego las empresas concesionarias de granos, hasta la sancin de la ley 9643 en
1914, que permita la emisin de certificados por particulares.

PUNTO 4
Prenda comn. Concepto y caracteres.
En nuestro Derecho, prenda refiere tanto al CTTO, como al derecho real originado en l, e incluso
al bien sobre el cual stos recaen. La prenda es la garanta real por antonomasia, y es de hecho la ms
antigua de ellas. La prenda es la entrega de un bien al acreedor como seguridad de una deuda; el acreedor
se denomina aqu acreedor prendario. Puede prendarse cualquier OB, y para prendar se requiere capacidad
para enajenar.
Art. 580.- El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre,
entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial.
La legislacin civil (arts. 3204 a 3228 CC) se aplica supletoriamente a la prenda comercial. En
cuanto a los caracteres, debemos distinguir:
A) CTTO de prenda: 1) Real: mediante entrega de la cosa, sea real o simblica (el articulado remite a
los casos de entrega en CV) que se har al acreedor o bien a un 3ero. convenido. La finalidad de la entrega
es la publicidad. Puede existir promesa de prenda: el CTTO nace como OB del deudor de constituir una
garanta. 2) Accesorio: de una OB principal que le sirve de causa. 3) No formal: pero se requiere la forma
escrita para que sea oponible a 3eros. 4) Unilateral: pues al formarse slo da nacimiento a la OB de restituir.
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Cabe decir que la doctrina lo ha visto como bilateral (ETCHEVERRY), o bilateral imperfecto (SALVAT).
Aunque es unilateral, se suele instrumentar en doble ejemplar.
B) Derecho real de prenda: 1) Contractual: surge de un CTTO. 2) Especial: tanto en cuanto al crdito
(sino puede determinarse, como al prendar saldos de CC, debe fijarse al menos un monto mximo
garantizado) como en cuanto a la cosa sobre la que recae el derecho real, la que debe describirse
exhaustivamente. 3) Accesorio. 4) Mobiliario: abarca tambin bienes incorporales (art. 583 Cd. Com.). 5)
Expreso: en caso de duda no se presume. 6) Pblico e indivisible: como todo derecho real; la 2da.
caracterstica determina que si son varias las cosas prendadas, se toman como una universalidad y no puede
retirarse ni una sin pagar el total de la OB.

Bienes susceptibles de prenda.

Art. 583.- Pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda
pblica, acciones de compaas o empresas, y en general cualesquiera papeles de crdito negociables en el
comercio.
La enumeracin de este art. no es taxativa. El principio general (dado por el art. 3211 CC) es que
pueden darse en prenda todas las cosas muebles y crditos que consten por escrito; la Sala C de la Cmara
Nacional de Comercio sostuvo incluso que puede constituirse prenda comercial sobre facturas. Sin perjuicio
de lo dicho, cabe analizar supuestos particulares:
1) Acciones (art. 219 Ley de Sociedades): la garanta recae en definitiva sobre el capital social
representado en los ttulos. No es muy segura dado que no impide que el patrimonio de la sociedad sea
enajenado. Su uso se limit tras la ley 24587.
2) Cuotas de SRL (art. 156 Ley de Sociedades): no hay desplazamiento, sino inscripcin en el RPC.
3) Dinero: se conoce con el nombre de caucin, o depsito en garanta. Puede hacerse como
prenda regular (dinero individualizado, o bien entregado en un paquete sellado y lacrado, o en un arca
cerrada) o como irregular; mas en ambos casos se est frente a un derecho real de igual naturaleza.
4) Derechos intelectuales: BORDA se inclina por la negativa, arguyendo que deberan constar en un
ttulo documentado cuya posesin impida al deudor y al titular ejercitarlos. COSSARI seala que ello es una
objecin prctica, pero que no hace a la esencia. Suficiente con que los derechos consten en el ttulo y un
adecuado sistema registral para que fuera posible pignorarlos. La Ctedra adhiere a este criterio.
Forma de constitucin y prueba.
Art. 586.- Cuando se dan en prenda papeles endosables, debe expresarse que se dan como valor en
garanta.
Sin embargo, aunque el endoso sea hecho en forma de transmitir la propiedad, puede el endosante
probar que slo se ha transmitido el crdito en prenda o garanta.
Ya vimos que el CTTO no es formal, y que slo se exige la forma escrita para oponerse a 3eros. El
art. arriba citado es el nico caso de formalidad prescripta en el Cdigo.
En materia civil se exige que conste en instrumento pblico, o privado con fecha cierta, lo cual no
rige en materia comercial. Para probarse su fecha, se recurrir a los medios de prueba del Cdigo de
Comercio.
Respecto de la prueba, entre partes se prueba por cualquier medio, incluso testigos si la cosa hubiese
sido ya entregada, pues ello es principio de ejecucin. Pero respecto de acreedores se requerir prueba
fehaciente, a travs de los libros de comercio o de otro elemento de juicio.
Derechos del acreedor.
1) Vender la cosa prendada. Ius preferendi: es nula la clusula que priva al acreedor de este derecho
(art. 3222 CC), pues desnaturaliza la garanta. El ius preferendi recae sobre lo producido con la venta de la
cosa.
2) Derecho de retencin (art. 3229 CC): el deudor no puede reclamar la cosa hasta que no satisfaga
de manera ntegra la OB a su cargo (capital, intereses y expensas hechas para la conservacin de la cosa).
Incluso, si el acreedor posee otros crditos pendientes con el mismo deudor, puede continuar en la retencin
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de la cosa prendada. Es de notar que este derecho constituye a la vez un deber, de conservar la cosa en
estado.
3) Percibir los frutos, intereses y rentas (art. 3231 CC): se los imputar a los intereses de la deuda, si
se debieren, o al capital, sino.
Art. 587.- El acreedor que hubiese recibido en prenda documentos de crdito, se entiende subrogado
por el deudor para practicar todos los actos que sean necesarios para conservar la eficacia del crdito y los
derechos de su deudor, a quien responder de cualquier omisin que pueda tener en esa parte.
El acreedor prendario est igualmente facultado para cobrar el principal y rditos del ttulo o papel de
crdito que se le hubiese dado en prenda, sin que se le puedan exigir poderes generales y especiales del
deudor.
4) Usar la cosa slo si cuenta con consentimiento del deudor: pues sino, incurrir en el supuesto de
abuso de prenda del art. 3230 CC, facultando al deudor a pedir el secuestro de la cosa.
5) Perseguir la cosa en poder de quien se encuentre (ius persequendi): art. 3227 CC.
6) Ser pagado de los gastos, expensas y mejoras (art. 3228 CC): se cubren las mejoras que hubieran
dado un mayor valor a la cosa.
7) Exigir otra cosa de igual valor: para el caso de no ser el constituyente el dueo de la cosa, y tener
que devolverla a ste. Si el deudor no cumpliere, el acreedor puede pedir el cumplimiento de la OB
principal, incluso aunque exista plazo para la misma.
Efectos.
El CTTO de prenda no genera para el acreedor ms que la OB de restituir la cosa. Pesan sobre l, sin
embargo, algunas prohibiciones y deberes:
1) No apropiarse de la cosa prendada al momento del CTTO: es nula toda clusula que as lo
disponga (arts. 3222 y 3223 CC).
2) No usar la cosa sin consentimiento del deudor.
3) Cuidar y conservar la cosa: en el mismo estado en que le fue dada. Si por su culpa o negligencia se
pierde o deteriora, responde de los DyP. En el caso de documentos de crdito, el deber implica cobrarlos a su
vencimiento, y protestarlos en su caso.
A su vez, el deudor tiene prerrogativas sobre la cosa, como pedir su secuestro cuando se comprueba
que el acreedor no est cumpliendo con los deberes a su cargo; o disponer de ella, vendindola o gravndola,
obviamente siempre aclarando que lo hace como cosa gravada. En caso de constituirse nuevo gravamen, se
aplica el principio prior in tempore, potior in iure.
Finalmente, el deudor tiene tambin OBS; ms all de las obvias que surgen de lo que venimos
viendo, resaltamos que debe responder por la eviccin de la cosa, y resarcir al acreedor de los DyP que ella
le haya causado.
En cuanto a la ejecucin de la prenda, mientras en el rgimen civil el acreedor debe solicitar la venta
judicial de la cosa, para cobrarse de su crdito con el producido de dicha venta, el Cdigo de Comercio
(reformado en este punto en 1889) permite la forma extrajudicial de ejecucin, para agilizar el
procedimiento, acorde a la celeridad que requieren muchas veces los negocios.
Art. 585.- En defecto de pago al vencimiento, y cuando no se hubiere pactado un modo especial de
enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta de las cosas tenidas en prenda, en remate, debidamente
anunciado con 10 (diez) das de anticipacin.
Si la prenda consistiese en ttulos de renta, acciones de compaas u otros papeles de comercio
negociables en las bolsas o mercados pblicos, podr hacerse la venta por medio de corredor, al precio de
cotizacin al da siguiente del vencimiento.

PUNTO 5
Prenda con registro. Concepto. Antecedentes. Rgimen legal.
En garanta del pago de cierta suma de dinero o del cumplimiento de cualquier clase de OBS a las
que se fije un valor, el deudor o un 3ero. afecta bienes muebles (que varan segn la prenda con registro sea
fija o flotante) que quedan en su poder y deben inscribirse en un registro. El deudor o 3eros. pueden
industrializar o usar los bienes afectados; otorgando la garanta al acreedor un privilegio, as como garantas
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legales y procesales de gran eficacia, como el secuestro inmediato, la ejecucin rpida, la subasta pblica,
liquidacin simplificada, y sanciones penales.
Vemos que como contrapartida de la ventaja econmica de seguir el deudor en poder de la cosa, se
dan al acreedor prendario una serie de prerrogativas para que ste controle que se mantenga el valor de la
garanta.
El instituto est regulado por el decreto-ley 15348/46, ratificado por ley 12962. A su vez, dicha ley se
presenta por texto ordenado por decreto 897/95, que reform el instituto para adaptarlo a la realidad
socioeconmica de la poca, excedindose el PE en las reformas, que debieran haber sido por ley (sin
perjuicio de ellos la doctrina recept positivamente los cambios introducidos). El antecedente inmediato de
la prenda con registro era la Prenda Agraria, regulada por ley 9644 de 1914.
Es importante mencionar que la prenda con registro puede garantizar cualquier OB vlida, siempre
que se respete el principio de especialidad que hemos visto a lo largo de la unidad.
Bienes gravables. Prenda fija y flotante.
Art. 3 Ley 12962.- Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial
sobre ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos en los trminos del contrato y de las
disposiciones del presente.
El privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos, productos,
rentas e importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los
bienes prendados.
Gastos abarca los propiamente dichos (se incurre en ellos para constituir la prenda o mantener
indemne el crdito, incluidos los seguros), y las costas. Rentas refiere a las indemnizaciones que
correspondan al prendante por siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados, con fundamento en la
subrogacin real. Esto se aplica a la generalidad de las prendas con registro. Respecto de los bienes sobre los
cuales puede recaer la prenda, debe distinguirse:
A) Prenda fija: afecta slo a bienes especficamente determinados, y el privilegio que nace de ste
slo puede ser ejercido sobre el producido de la venta de ellos. La ley, de forma meramente enunciativa,
enumera: bienes muebles o semovientes, frutos o productos aunque estn pendientes, inmuebles por su
destino, FC y derechos de propiedad industrial y comercial. Para prendar de forma fija es fundamental la
individualizacin de los objetos; ello, respecto de los frutos, productos y semovientes, puede ser
particularmente complejo. Incluso se pueden prendar por fija cosas futuras, como una cosecha sembrada,
mientras se cumpla con la especialidad. La nica limitacin la da el art. 40: no se puede dar en prenda bienes
inembargables, salvo que el acreedor fuere vendedor por el saldo de precio.
B) Prenda flotante: se constituye sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a
un establecimiento comercial o industrial. El art. 14 determina que Este tipo de prenda afecta las cosas
originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que se adquieran para
remplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garanta; todo ello en cuanto
las transformaciones hechas lo sean por la forma normal del proceso industrial que siga el empresario que
constituye la garanta. Inicialmente esta prenda se haba limitado en el tiempo a 180 das, lo que fue
eliminado por el decreto 897/95. El mismo decreto ampli el objeto a todos los crditos y bienes en general
pertenecientes a establecimientos comerciales, industriales o financieros. En caso de entidades con objeto
financiero y otras empresas prestadoras de servicios, el dinero, los crditos y los ttulos que los representan
equivalen a las mercaderas y materias primas.
Este tipo de prenda, inventada en Inglaterra, justamente flota sobre los bienes sin tocarlos, hasta
que un hecho circunstancial (el incumplimiento) la hace caer sobre los mismos. De manera que ser al
momento de ejecutarse la garanta que se determinen los bienes objeto de la misma.
Acreedores a cuyo favor puede constituirse la prenda.
Originalmente, el art. 5 de la ley daba una lista taxativa de posibles acreedores a favor de los que
poda constituirse el instituto. El decreto 897/95 lo modific, ampliando dicho sujeto a cualquier persona
fsica o jurdica, tengo o no domicilio en el pas.
Forma de constitucin. Registro.
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El CTTO es formal: se exige para l que conste en instrumentos privados o pblicos, cumpliendo con
los requisitos sealados en los formularios pre-impresos, de acuerdo al tipo de prenda (art. 6). Por otro lado,
a los fines de que se cumplan con los trmites que la ley prev para efectivizar la garanta, se sanciona con la
nulidad a toda clusula que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial, o
que importe renuncia del deudor a los trmites de ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto para
la ejecucin extrajudicial.
En cuanto al registro, el documento debe inscribirse en el Registro de Prenda que corresponda al
lugar de ubicacin de los bienes prendados, y en caso de prenda flotante, en el que corresponda al domicilio
del deudor. El registro busca la publicidad del gravamen para proteger a 3eros., dado que en el caso no hay
traslacin de la cosa.
Si bien la ley dice que el CTTO produce efectos entre partes desde su celebracin, y respecto de
3eros. desde su inscripcin (la que tendr efectos retroactivos si se lo inscribe en las 24 hs. siguientes a
celebrado; o en lo sucesivo, en caso contrario); la doctrina considera que la inscripcin es constitutiva
incluso entre partes; por lo que antes de inscripto, estas slo tienen acciones derivadas del Derecho comn o
procesal.
Circulacin del ttulo.
El CTTO inscripto es transmisible por endoso, y el endoso debe ser inscripto para ser oponible a
3eros., como tambin para que el endosatario asumo la calidad de acreedor prendario, con derecho a iniciar
la accin ejecutiva especial. Respecto del endoso, se aplican las disposiciones del decreto-ley que regula los
pagars, en la medida en que no desvirten el instituto; entre otras cosas, no se acepta la forma en blanco.
El endoso y circulacin del ttulo hace solidariamente responsables al deudor prendario y a cada uno
de los endosantes, entendiendo la Ctedra que puede demandarse a todos ellos conjuntamente (otra postura
considera que, por tratarse de un derecho real, primero debe accionarse contra el prendante y en caso de no
obtenerse total satisfaccin del crdito, recin ah se puede ir contra los endosantes), para concentrar todo lo
relativo al pago en un nico proceso. Pero la responsabilidad solidaria de los endosantes no es por el total
del crdito, sino por el saldo impago una vez ejecutada la cosa.
En este rgimen la falta de protesto no hace caducar la responsabilidad de los endosantes, siempre
que en el trmino de 30 das (desde el vencimiento de la OB prendaria) el tenedor inicie su accin
notificndola a los endosantes.
Adems del endoso, el ttulo puede circular por cesin de derechos (arts. 1454 y ss. CC). Ella
tambin debe inscribirse para oponerse a 3eros.
Pagars prendarios.
La figura la introduce el art. 10 del decreto reglamentario 10574/46, que dice Cuando el deudor
suscriba simultneamente con el CTTO prendario pagars a favor del mismo acreedor y por el CTTO, para
que faciliten la negociabilidad del crdito, debern estos documentos ser presentados junto con el CTTO de
prenda ante la oficina inscriptora, la que deber relacionarlos dejando constancia al dorso de ellos del
nmero y fecha de inscripcin que corresponda al CTTO prendario.
Suelen ser utilizados cuando la prestacin es satisfecha en cuotas, y la funcin econmica de estos
ttulos es, precisamente, facilitar la gestin del crdito, porque su principal virtud es la fcil circulacin.
La norma regula la hiptesis de pagars suscriptos juntamente con el CTTO, lo que no tiene por qu
ser as (podra darse, por ejemplo, una modificacin del CTTO por refinanciacin). La Ctedra opina que
debe permitirse una suscripcin posterior.
Adems, muchos supuestos quedan sin regulacin en el decreto. Entre ellos, no se sabe que efectos
tiene la falta de inscripcin de los pagars. La Ctedra considera que ello no obstara a la fuerza ejecutiva del
ttulo ni autoriza a su inhabilidad. Pero inscriptos, se integran al CTTO, por lo que la va ejecutiva la da el
cuerpo en conjunto, y no cada documento suelto.
Ejecucin judicial. Carcter del juicio. Defensas oponibles y venta de la cosa prendada.
Ante el incumplimiento de la OB principal del deudor prendario, corresponde ejecutar los bienes
prendados para cancelar el crdito, las costas e intereses. Ello puede hacerse a travs de la ejecucin judicial
(arts. 26 y ss.) o extrajudicial (art. 39).
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Como hemos venido viendo, el CTTO de prenda con registro, debidamente constituido e inscripto, es
ttulo ejecutivo, por lo que da derecho a la accin ejecutiva. Su autenticidad se presume, pues los trmites de
verificacin ya se cumplieron al momento de inscribirlo, haciendo innecesaria su ulterior revisin en sede
judicial.
El art. 26 determina que dicha accin se tramitar por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado,
lo cual en la prctica no se cumple de este modo, considerndose que debe integrarse dicho art. con los
siguientes. El Juez competente es el de Comercio del lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar
donde se sita el bien, o del domicilio del deudor, a eleccin del ejecutante.
Presentada y admitida la demanda, el Juez despacha mandamiento de embargo o secuestro del bien, y
se cita de remate al deudor, notificndole que sino opone excepcin legtima en 3 das, se ejecutar el bien.
En la prctica, dado que el embargo no aade nada a la prenda (slo la efectiviza), prima la accin de
secuestro.
Si se oponen defensas, se corre traslado de ellas al ejecutante, pudiendo abrirse la causa a prueba.
Luego, el juez resolver, y dicha resolucin puede apelarse dentro de los 2 das siguientes, con efecto
devolutivo.
El art. 31 determina que la subasta se anunciar con 10 das de anticipacin, mediante edicto que se
publicar 3 veces. La persona que realiza el remate surge del CTTO, y a falta de estipulacin, la designa el
Juez. La base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda.
Defensas oponibles: el art. 30 da una lista de ellas, ampliada por la jurisprudencia, que ha permitido
algunas no enumeradas pero evidentemente necesarias de oponer, sobre todo para evitar el dispendio intil
de los recursos judiciales, iniciando procesos que se sabe que caern posteriormente. As, el art. permite las
siguientes defensas: 1) Incompetencia de jurisdiccin. 2) Falta de personera (en el demandante, el
demandado o su representante). 3) Renuncia del crdito o del privilegio prendario, por parte del acreedor. 4)
Pago, total o parcial. 5) Caducidad de la inscripcin. 6) Nulidad del CTTO de prenda.
Las defensas 1; 5 y 6 surgen del propio CTTO; la 2, de las constancias de autos; la 3 y 4, de
documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito de la defensa.
Las defensas que no se funden en dichas causas son desestimadas dentro del juicio ejecutivo,
quedando al deudor slo la accin ordinaria. Sin perjuicio de ello, la jurisprudencia ha admitido las
siguientes excepciones: 1) Litispendencia. 2) Falsedad e inhabilidad del ttulo, la 1era. al adulterarse el
mismo; la 2da. en relacin a su forma extrnseca (nunca puede discutirse su causa). 3) Nulidad de la
ejecucin por violacin a normas sustanciales del proced. 4) Cosa juzgada. 5) Prescripcin de la OB
principal.
Situacin de los terceros.
El art. 38 de la ley determina que No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el
trmite de ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su
constitucin, la del comprador de buena fe del art. 41 y del acreedor privilegiado del art. 42, quienes debern
otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
En las terceras de dominio, el 3ero. pretende el desembargo del bien; en las de mejor derecho,
percibir su crdito con preferencia sobre el enajenante. La ley permite dos terceras de dominio (propietario
y comprador de buena fe); y una de mejor derecho (locador), que no suspende la ejecucin de la prenda,
pero s la distribucin de los fondos.
La tercera del propietario la tiene quien lo era al momento de constituirse la prenda, quien cuenta
con esta va (para pedir la suspensin del juicio y la entrega del bien), y adems con la accin
reivindicatoria.
El acreedor por alquileres del art. 42 tiene la medida en los siguientes trminos: La prenda no
perjudica el privilegio el acreedor por alquileres de predios urbanos, por el trmino de 2 meses; ni al de
predios rurales por 1 ao de arrendamiento. Es lo mismo que se trate de alquileres a pagar por adelantado o
despus de vencer () Igual situacin que el locador tiene quien ha cedido el uso y goce de un inmueble
rural a cambio de una prestacin en especie. El privilegio que se reconocen en este art. requiere que el
CTTO de locacin o el que a ste se equipara, se haya inscripto antes de la prenda en el Registro de Prenda,
o que los crditos consten en el CTTO de prenda. La omisin del deudor de dejar esta constancia le har
pasible de las sanciones penales establecidas en el art. 45 inc. a.
90

En cuanto al comprador de buena fe, el art. 41 dice En caso de venta de cosa prendada como libre,
aunque fuera a ttulo oneroso, tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin persecutoria contra el
actual poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que prescribe el art. 44. Con
relacin a este art., hay quienes propugnan su alcance ilimitado, es decir que el ius persequendi podra
ejercitarse ante el adquirente a ttulo oneroso de buena fe. Otra postura, la adecuada, considera que si medi
buena fe no puede perseguirse la cosa, lo que surge del juego armnico de varios arts. de la ley, y sobre todo
del art. 2412 CC.
Por ltimo, si bien el art. 38 tiene carcter taxativo, se extendera la tercera en caso de violacin del
art. 7 (prenda anterior), confiriendo el derecho a interponer por dicha va la nulidad del segundo gravamen.
Privilegios del acreedor prendario.
Recordemos que los bienes quedan en poder del deudor (o 3ero. que los haya dado en prenda de una
deuda ajena). Las prerrogativas del dueo varan segn se trate de prenda fija o flotante.
Respecto de la constitucin de una nueva prenda, el art. 7 de la ley determina su nulidad, lo que
parece a todas luces exagerado, dado que los gravmenes sucesivos tienen rango y prioridad en el tiempo.
Por ello se ha dicho que cada la primera prenda, adquiere validez la 2da.
Art. 13.- El dueo de los bienes prendados no puede sacarlos del lugar en que estaban cuando
constituy la garanta, sin que el encargado del Registro respectivo deje constancia del desplazamiento en el
Libro de Registro y certificado de prenda, y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya
expedido certificados o guas en su caso. Esta clusula ser insertada en el contrato y su violacin faculta al
acreedor para gestionar el secuestro de los bienes y las dems medidas conservatorias de sus derechos.
Los automotores quedan comprendidos en esta prohibicin solo cuando se trate de su desplazamiento
definitivo.
Los frutos y productos agropecuarios pueden ser vendidos en la poca adecuada antes de entregarlos
al comprador, el enajenante deber pagar una parte de la deuda que sea proporcional a la reduccin de la
garanta determinada por la venta. Estas operaciones sern anotadas al margen de la inscripcin y el
certificado de prenda, independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago parcial.
El dueo de las cosas prendadas puede usarlas conforme a su destino y est obligado a velar por su
conservacin.
El acreedor est facultado para inspeccionarlas; en el contrato puede convenirse que el dueo lo
informe peridicamente sobre el estado de ellas.
El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspeccione el acreedor, dar derecho a este a
pedir el secuestro de ellas.
Las cosas prendadas pueden depositarse, donde acuerden el acreedor y el deudor; el depsito se har
constar en el contrato y en la inscripcin.
Este art. es aplicable a ambos tipos de prenda con registro. En cuanto a la enajenacin de los bienes,
se requiere: a) que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada; b) que contine en vigor la prenda
bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante; c)
que la transferencia se anote en el registro y se notifique al acreedor mediante telegrama colacionado (esto
ltimo no se aplica a la prenda flotante).
El acreedor se cobra de su crdito, una vez pagados los gastos de Justicia y conservacin de los
bienes prendados (incluidos sueldos y salarios, y precio de locacin necesario para la produccin y
mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda); los impuestos fiscales que graven los
bienes; y el arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo, en los trminos del art.
42.
Rgimen especial a favor de determinados acreedores.
Art. 39.- Cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un Banco, una entidad
financiera autorizada por el BCRA o una institucin bancaria o financiera de carcter internacional, sin que
tales instituciones deban obtener autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas, ante la
presentacin del certificado prendario, el Juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor,
sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos prendados,
en la forma prevista por el artculo 585 del Cdigo de Comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda
ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar el acreedor. El trmite de la venta
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extrajudicial preceptuado en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por concurso,
incapacidad o muerte del deudor.
El beneficio lo obtienen porque se presume su seriedad o solvencia, suponindose que no abusarn
del privilegio; y a fin de facilitarles la recuperacin del crdito para el mantenimiento de su funcin,
considerada de inters pblico.
El procedimiento previsto por la norma, que es opcional para las instituciones, restringe la
actuacin del Tribunal a la simple actividad procesal coadyuvante del proceso privado: slo comprueba los
recaudos de admisibilidad de la medida, y realiza el diligenciamiento de la orden de secuestro, como
diligencias previas a la ejecucin extrajudicial del art. 585 Cd. Com. Mientras FARINA considera el art.
inconstitucional, la Ctedra piensa, con MUGUILLO, que no slo es constitucional, sino que debera
extenderse a todos los acreedores, para facilitar el cobro.

UNIDAD XV
PUNTO 1
Derechos industriales.
Son una especie dentro del gnero derechos intelectuales. Nacieron ante la premura de quienes
queran proteger sus invenciones, en la poca de la llamada Revolucin Industrial. Abarcan: 1) Patentes de
invencin: ideas para la ejecucin de una cosa. 2) Modelos de utilidad: nuevas configuraciones,
conformaciones, disposiciones o combinaciones de partes introducidas u obtenidas en los objetos conocidos
para proporcionarles una particular eficacia o una mayor comodidad de aplicacin. 3) Modelos y diseos
industriales: las formas o el aspecto incorporados o aplicados a un producto industrial que le confieren
carcter ornamental. Para Etcheverry el modelo es tridimensional, y el diseo se sita en un solo plano. 4)
Secreto industrial: toda informacin de aplicacin industrial que guarde una persona, que le signifique
obtener o mantener una ventaja competitiva frente a 3eros. en la realizacin de actividades econmicas, y
respecto de la cual haya adoptado los medios para preservar su confidencialidad y acceso restringido a la
misma. 5) Denominacin de origen: ser definida en el punto 2 de la unidad. 6) Marca: tambin ser
definida en dicho punto.
Estn regulados a travs de la Ley de Patentes (LP) 24481, y su decreto reglamentario 260/96. La ley
crea las patentes y los certificados de modelos de utilidad, dando vida al mandato constitucional (arts. 17 y
75 inc. 18 CN). El primero de ellos dice que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra,
invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley; en tanto el 2do. reza que corresponde al
Congreso Proveer lo conducente a la prosperidad del pas () la introduccin y el establecimiento de
nuevas industrias () por concesiones temporales de privilegios.
Si bien las patentes y los modelos presentan grandes diferencias, comparten una estructura comn:
ambos son derecho intelectuales que atribuyen a su titular la facultad de explotar temporalmente y con
92

carcter exclusivo la invencin industrial objeto de ellos. La ley regula el derecho de patente, salvo en los
arts. 53 a 58, que se regulan los modelos de invencin (el art. 58 expresamente aclara que se aplica a los
modelos todo lo regulado por las patentes en tanto no sea incompatible con esos arts.). Para acceder a ttulos
de patente o de certificados de modelo, el art. 3 LP exige domicilio real o constituido en el pas, no
distinguiendo entre nacionales o extranjeros, ni persona pblicas o privadas.
Derechos de invencin. Concepto. Antecedentes. Naturaleza jurdica. Rgimen legal.
Los derechos de invencin son derechos intelectuales de carcter industrial. La primera ley de
patentes fue la 111 de 1864, hoy suplantada por la 24481. Resulta fundamental el art. 4 de esta ley.
Art. 4.- Sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que sean
nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial.
a) A los efectos de esta ley se considerar invencin a toda creacin humana que permita transformar
materia o energa para su aprovechamiento por el hombre.
b) Asimismo ser considerada novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado de la
tcnica.
c) Por estado de la tcnica deber entenderse el conjunto de conocimientos tcnicos que se han
hechos pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad
reconocida, mediante una descripcin oral o escrita, por la explotacin o por cualquier otro medio de
difusin o informacin, en el pas o en el extranjero.
d) Habr actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado
de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la materia tcnica
correspondiente.
e) Habr aplicacin industrial cuando el objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un
resultado o de un producto industrial, entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura,
la industria forestal, la ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin propiamente dichas y
los servicios.
De esta norma se desprenden los 3 requisitos positivos de patentabilidad (novedad, actividad
inventiva y aplicacin industrial), los que combinados con la ausencia de los requisitos negativos dados
por los arts. 6 y 7, permiten que se genere un derecho de patente o certificado de modelo de utilidad.
Ya que el estado de la tcnica es el conjunto de conocimientos pblicos, hay novedad siempre que
se altere esto, aunque la invencin en verdad sea similar a otra ya existente, pero no hecha pblica (es decir,
que no integra el estado de la tcnica). La fecha relevante es la de presentacin de la solicitud de patente. En
cuanto a lo espacial, se adopta el criterio de novedad absoluta o universal (la ley 111 exiga slo
novedad en el Pas).
Art. 5.- La divulgacin de una invencin no afectar su novedad, cuando dentro de 1 ao previo a la
fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, el inventor o sus
causahabientes hayan dado a conocer la invencin por cualquier medio de comunicacin o la hayan exhibido
en una exposicin nacional o internacional. Al presentarse la solicitud correspondiente deber incluirse la
documentacin comprobatoria en las condiciones que establezca el reglamento de esta ley.
Este art. consagra el llamado plazo de gracia para la novedad, que en las patentes es de 1 ao.
En cuanto a la actividad o altura inventiva, es un concepto algo vago, en particular por lo difcil que
resulta construir el tipo sociolgico de la persona normalmente versada en la materia, tarea que queda
para la jurisprudencia.
Sobre la aplicacin industrial, vemos que se usa el vocablo industria en sentido amplio. No es
patentable una invencin netamente abstracta, que slo produzca un cambio de paradigma en el
pensamiento humano.
Los arts. 6 y 7 determinan los casos no patentables; el 1ero. de ellos no considera patentables algunos
descubrimientos a los efectos de esta ley, en tanto que el 2do. prohbe genricamente la patentabilidad de
otros casos. Veamos cules son:
1) Los descubrimientos: descubrir es tomar conciencia de algo que si bien era desconocido, ya
exista; inventar supone en cambio crear algo novedoso.
2) Las teoras cientficas: modelos o explicaciones de la realidad.
3) Los mtodos matemticos.
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4) Las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin esttica, as como las obras cientficas; y
los programas de computacin: pues las ampara la ley 11723.
5) Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para
actividades econmico-comerciales.
6) Las formas de presentacin de informacin: aunque s pueden patentarse los mecanismos para su
transmisin
7) Los mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico, aplicables al cuerpo humano
y los relativos a animales: objeto de arduo debate, conforme al cual no se pueden otorgar monopolios legales
sobre inventos que afecten la salud pblica.
8) La yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos conocidos, su variacin de
forma, de dimensiones o de materiales: salvo que se trate de su combinacin o fusin de tal manera que no
puedan funcionar separadamente, o que las cualidades o funciones caractersticas de las mismas sean
modificadas para obtener un resultado industrial no obvio para un tcnico en la materia.
9) Toda clase de materia viva y sustancias prexistentes en la naturaleza: se ha debatido si la palabra
prexistentes refiere slo a las sustancias, o tambin a la materia viva (seran materia viva no prexistente
los animales o plantas transgnicas). La Ctedra considera que la palabra afecta a ambos vocablos, de forma
que la materia viva transgnica puede patentarse. De todas formas el decreto reglamentario de la ley prohbe
el patentamiento en general de plantas y animales, lo que la Ctedra juzga como contrario a la ley, y por
ende inconstitucional.
10) Las invenciones cuya explotacin en el territorio nacional deba impedirse para proteger el orden
pblico o la moralidad, la salud o la vida de las personas o de los animales, o para preservar los vegetales o
evitar daos graves al medio ambiente: no abarca casos de invenciones que pueden tener tanto usos lcitos
como ilcitos. En ese caso no se puede prohibir el patentamiento, pero s queda obviamente prohibido el uso
ilcito.
11) La totalidad del material biolgico y gentico existente en la naturaleza: abarca todo tipo de
materia viva, con la salvedad de que los microrganismos s pueden patentarse.
12) La rplica de dicho material biolgico y gentico existente, en los procesos biolgicos implcitos
en la reproduccin animal, vegetal y humana, incluidos los procesos genticos relativos al material capaz de
conducir su propia duplicacin en condiciones normales y libres tal como ocurre en la naturaleza.
INVENCIONES DESARROLLADAS BAJO RELACIN LABORAL: 3 son los supuestos
contemplados en el art. 10 LP:
1) Invenciones de encargo (incs. a y b): la relacin laboral tiene justamente por objeto (total o
parcial) la produccin de una invencin. La invencin corresponde al empleador, que para ello paga al
inventor, quien no tiene ningn derecho fuera de los acordados por el CTTO. de trabajo. Excepcionalmente
podr tener una remuneracin suplementaria si su aporte personal al invento y la importancia que el mismo
tiene para la empresa exceden de manera evidente lo que el empleador esperaba del CTTO.
2) Invenciones de experiencia: (inc. b 2da. parte, y c): es aquella que el empleado pudo hacer gracias
a conocimientos adquiridos en la empresa, o al uso de los medios que la misma le proporciona. El empleador
tiene un plazo de 90 das (desde que el empleado le informa) para tener la titularidad de la invencin, o
reservarse el derecho de explotarla, pagando una compensacin al trabajador, y obviamente mencionndolo
como inventor. Si no lo hace, pasa al empleado el derecho.
3) Invenciones libres (inc. e): es una invencin como cualquiera, dada en el marco de una relacin
laboral. Slo confiere, por la LCT, el derecho del empleador de ser preferido ante otro 3ero. para la cesin de
la invencin por su inventor (el trabajador), en tanto iguale las condiciones ofrecidas por dicho 3ero.
Dado el orden pblico laboral, ser nula toda renuncia anticipada del trabajador a los derechos
conferidos en el art. comentado.
PROCEDIMIENTO DE CONCESIN: previo a la concesin de la patente, el inventor slo puede
gozar de los derechos de la Ley 24766 de Confidencialidad (en tanto se cumplan sus requisitos) y del
derecho a la patente. Pero si busca el amparo de la LP, debe realizar el trmite administrativo (que en la
prctica insume varios aos) que busca que se otorgue la patente mediante un acto administrativo (el trmite
se rige supletoriamente por la LNPA 19549). Como primera medida, el inventor debe presentar la solicitud
ante la Administracin Nacional de Patentes, o ante los institutos que en las Provincias habilite el Instituto
Nacional de la Propiedad Intelectual (INPI). La fecha de presentacin es importante para: a) fijar la
prioridad ante varios posibles inventores; b) determinar el estado de la tcnica en dicha fecha, a los efectos
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del examen de otorgamiento de la patente; c) determinar el comienzo del plazo de duracin de la patente (20
aos) o modelo de utilidad (10 aos); d) fijar la prioridad internacional: a partir de esta fecha comienza el
plazo de 1 ao previsto en el Convenio de Pars, durante el cual el inventor argentino tiene prioridad para
patentar su invento en otros pases (que tambin reconozcan la prioridad internacional), contra otros
inventores que pretendan dicha patente.
La presentacin debe tener:
A) Una descripcin clara y suficiente de la invencin, de forma que un experto en la materia puede
entenderla e incluso ejecutarla, dndose el mejor mtodo conocido para dicha ejecucin (entindase por
mejor el ms econmico). Es conveniente acompaar planos, dibujos, y todo lo que sume al entendimiento
del invento. Adems debe decirse el aporte que la invencin realiza al estado de la tcnica actual.
B) Identificacin del solicitante (si son varios inventores, todos suscriben en forma conjunta el
pedido).
C) Las reivindicaciones que se solicitan: es decir lo que el solicitante pretende ejercer con
exclusividad como derecho de patente, y lo que (por no reivindicarse) an podr ser ejecutado libremente
por 3eros. El art. 22 determina que las reivindicaciones no pueden exceder a la descripcin. La 1era. de
ellas refiere al objeto principal, y las restantes se subordinan a sta.
Por cada invencin se debe tramitar una solicitud (salvo varias invenciones que resuelvan
conjuntamente un nico problema tcnico); sino el INPI puede intimar al presentante a que en 30 das divida
su presentacin, bajo pena de tenrsela por desistida. Si el INPI considera que la solicitud de patente debe
ser en verdad de modelo industrial (o viceversa), solicitar al inventor que convierta la solicitud en 90 das,
bajo pena de tenerse como abandonada.
Presentada la solicitud, la ANP realiza un examen preliminar, pudiendo requerir que se precise o
aclare lo que considere necesario, lo que el requirente debe cumplir en 180 das para que no se tenga por
abandonada la solicitud. El art. 25 consagra la confidencialidad de la solicitud mientras est en trmite.
Terminado el examen preliminar, en 18 meses (antes si as lo solicita el requirente) se publica la
invencin, a fin de darle publicidad y permitir que 3eros. lo impugnen.
Hecho esto y pagadas las tasas correspondientes, la ANP tiene 180 das para realizar el examen de
fondo. Si la ANP considera que deben formularse variaciones, le correr traslado al inventor, quien tiene 90
das para contestar. Los 3eros. tambin pueden formular observaciones, slo fundadas en el no cumplimiento
de requisitos, pero a diferencia del Derecho marcario, aqu su intervencin no paraliza el trmite. De
cualquier forma, el inventor debe contestar corrigiendo, o en su caso explicando por qu considera que no
debe corregir nada. Contra la denegacin de la patente, proceden recursos administrativos o judiciales. Si se
la concede, debe ser inscripta en el Registro de Patentes Otorgadas, naciendo recin en ese momento. Luego,
se publica en el Boletn de la ANP.
Art. 31.- La concesin de la patente se har sin perjuicio de tercero con mejor derecho que el
solicitante y sin garanta del Estado en cuanto a la utilidad del objeto sobre el que recae.
Si existiera un vicio originario, el acto administrativo se revocar. Como toda situacin jurdica
nacida de un acto administrativo, la patente goza de presuncin (iuris tantum) de legitimidad.
DERECHOS QUE CONFIERE LA PATENTE:
Art. 8.- El derecho a la patente pertenecer al inventor o sus causahabientes, quienes tendrn derecho
de cederlo o transferirlo por cualquier medio lcito y concertar contratos de licencia. La patente conferir a
su titular los siguientes derechos exclusivos, sin perjuicio de lo normado en los arts. 36 y 99 de la presente
ley:
a) Cuando la materia de la patente sea un producto, el de impedir que 3eros. sin su consentimiento,
realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin del producto objeto de la patente;
b) Cuando la materia de la patente sea un procedimiento, el de impedir que 3eros., sin su
consentimiento, realicen el acto de utilizacin del mismo, y los actos de: uso, oferta para la venta, venta o
importacin para estos fines del producto obtenido directamente por medio de dicho procedimiento.
Aclaraciones: Inc. a): fabricacin debe entenderse en sentido amplio, no slo como fabricacin
industrial; uso abarca tanto al uso para satisfacer necesidades, como al uso para brindar servicios a 3eros.;
venta debe entenderse ampliamente, como toda enajenacin onerosa (no se incluye la donacin);
importacin abarca tanto a la legal como a la ilegal (contrabando), mas no incluye la exportacin. Inc. b)
Desde la reforma de la ley 25859, se incluyen prohibiciones no slo sobre el proceso, sino tambin sobre el
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producto, en tanto haya sido obtenido por dicho proceso. En cambio, no se ampara al producto similar pero
obtenido por otro procedimiento.
Los actos de exclusin se dan slo en el territorio nacional, y no afectan actos en el extranjero, como
tampoco las patentes extranjeras afectan los actos aqu realizados.
Adems de esos derechos, si se dan las condiciones que establece la ley 24766, el inventor (que
siempre es persona fsica, y que se presume, salvo prueba en contrario, que es la persona designada en la
solicitud) gozar de la proteccin de confidencialidad; y debe siempre ser mencionado en el ttulo de patente
que se expida.
EXCEPCIONES A LOS DERECHOS DE LA PATENTE: son usos lcitos de la patente, que sino
estuvieran declarados como excepciones no podran realizarse. Presentan como nota comn que son
automticas (no requieren declaracin previa de autoridad) y que no otorgan al titular derecho alguno a
remuneracin. Ellas son:
1) Excepcin de investigacin: caso de un 3ero. que en el mbito privado o acadmico y con fines no
comerciales, realice actividades de investigacin cientfica o tecnolgica puramente experimentales, de
ensayo o de enseanza, y para ello fabrique o utilice un producto o use un proceso igual al patentado.
2) Preparacin de medicamentos: por profesionales habilitados, y por unidad, en ejecucin de una
receta mdica; y los actos relativos a los medicamentos as preparados. La habitualidad que exige la norma
es un error. Como consecuencia de la norma, se permite tambin la posterior venta y uso de dicho
medicamento obtenido.
3) Actos de adquisicin, uso, importacin, o cualquier modo de comercializacin, posteriores a que el
producto hubiera sido puesto lcitamente en el comercio de cualquier pas: en el pas slo puede ponerlo
lcitamente en el comercio el propio titular de la patente, o el beneficiario de una licencia obligatoria.
4) El empleo de invenciones patentadas en nuestro pas a bordo de vehculos extranjeros (terrestres,
martimos o areos) que accidental o temporariamente circulen en jurisdiccin nacional, si son empleados
exclusivamente para las necesidades de los mismos.
5) Licencias obligatorias (art. 42): son permisos otorgados por la autoridad, prescindiendo de la
voluntad del titular, e incluso contra la misma. Las causas que la habilitan son: a) falta de explotacin; b)
prcticas anticompetitivas; c) emergencia sanitaria o seguridad nacional; d) dependencia de patentes. Las
causas deben interpretarse restrictivamente, pues la regla es que el titular elija con quin y en qu trminos
comparte su derecho a la patente.
EXTINCIN (CADUCIDAD) DE LA PATENTE: cualquiera sea la causa, extinguida la patente o
modelo, la invencin pasa a ser libremente explotable. Las causales son: A) Vencimiento del plazo: se da de
forma automtica. Recordemos que entre el pedido y el otorgamiento de la patente, no hay proteccin alguna
de la patente. B) Nulidad: recordemos que el Estado no garantiza la validez de las patentes que otorga, pero
quien quiera destruir el acto administrativo deber probar en contra de la misma. Puede declararse la nulidad
parcial de una patente, pero no la de una reivindicacin. La declaracin administrativa de nulidad tiene
efectos retroactivos. C) Renuncia: como en todo derecho patrimonial. La renuncia nunca se presume y es de
interpretacin restrictiva. En caso de titularidad conjunta, deben renunciar todos, o los no renunciantes
acrecen en proporcin. D) Caducidad por no explotacin: se desarrolla en el apartado Obligacin de
explotar de este punto. E) Caducidad por no pago de las tasas anuales de mantenimiento: tras 180 das
desde el vencimiento de la obligacin, salvo CF o FM.
La decisin administrativa que declara el fin de la patente es recurrible sin efecto suspensivo, y debe
ser inscripta en el Registro de Patentes Otorgadas.
Certificados de adicin.
Son patentes otorgadas en relacin a una patente principal que les da sentido. Se regulan por el
TRIPs porque, al decir de la doctrina, el rgimen de la LP es carente de contenido, o bien contrario al
acuerdo y por ende, inconstitucional.
Art. 51.- La solicitud de una licencia obligatoria de patente de adicin ser otorgada por el INPI, por
resolucin fundada, previa acreditacin de la importancia tcnica o econmica del mejoramiento del
descubrimiento o invencin.
Art. 52.- Las patentes de adicin se otorgarn por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de
invencin de que dependa. En caso de pluralidad, se tomar en cuenta la que venza ms tarde.
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Patentes precaucionales.
No existen en el rgimen actual. La ley anterior las, referan a inventos o adiciones en proceso de
investigacin. Tendan a evitar la piratera patentaria, o sea, que cuando una persona concluya su obra, ya
alguien la haya registrado. Duraba un ao y era renovable. Cada vez que venca el plazo, se la inscriba en
un libro especial que era de consulta pblica.
Obligacin de explotar.
La patente caduca si, otorgada una licencia obligatoria dada para remediar un ejercicio abusivo de la
patente (falta de explotacin o prcticas anticompetitivas), no se la explota por 2 aos, pues la ley busca
evitar que quien tiene la patente ejerza el derecho abusivamente.
El concepto de explotacin abarca cualquier comercializacin o fabricacin. Si bien la regla
general es que el que alega, prueba, dada la dificultad de probar hechos negativos, ser el titular quien
deba probar que ha explotado la patente. No caduca la patente por no explotacin por causas no imputables
al titular.
La caducidad puede plantearse por va de accin, excepcin, defensa o reconvencin, por cualquiera
que tenga un inters legtimo al respecto.
Patentamiento de productos farmacuticos. Transmisin. Nulidad y caducidad. Aporte a sociedades.
La ley 111 no permita el Patentamiento de dichos productos. El art. 100 LNP prescriba que no eran
patentables antes de los 5 aos de publicada dicha ley en el BO, sin perjuicio de poder presentar durante ese
tiempo solicitudes de patentes, que recin iban a ser otorgadas cumplido el plazo dicho. Ya habindose
cumplido plenamente el plazo mencionado, hoy los productos farmacuticos son plenamente patentables.

PUNTO 2
Marcas de fbrica. Concepto. Funcin. Rgimen legal.
La palabra marca se utiliza en el mbito de la propiedad industrial con dos significados: en ciertos
casos, alude a un derecho subjetivo (especficamente, a un derecho intelectual); en otros, al objeto de ese
derecho (el signo con capacidad distintiva), que atribuye a su titular la facultad de explotar con carcter
exclusivo un signo con capacidad distintiva, para distinguir determinados productos o servicios.
La marca cumple una fundamental funcin social: junto con el nombre comercial, el smbolo es
usado por el empresario para distinguir a sus productos de otros similares que existen en el mercado.
Interesa por esto mismo a sus competidores, a los consumidores, y al conjunto de la sociedad, en tanto
colaboran a una sana competencia econmica.
El rgimen legal aplicable viene dado por la ley 22362 de marcas y designaciones (LMD); la ley
24481 y su decreto reglamentario 260/96; el Acuerdo TRIPs (TTII aprobado internamente por ley 24425); y
el Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Intelectual (aprobado internamente por leyes 17011
y 22195).
Registro. Oposicin.
Requisitos objetivos para ser registrable como marca:
A. SIGNOS REGISTRABLES: el art. 1 LMD determina que Pueden registrarse como marcas para
distinguir productos y servicios:
1. Una o ms palabras con o sin contenido conceptual: este tipo de marcas se denominan
nominativas o verbales, porque pueden pronunciarse (criterio de la pronunciabilidad), en oposicin a las
figurativas, compuestas por signos impronunciables. Tienen contenido conceptual las palabras que tienen
significado en nuestro lenguaje; caso contrario se llaman marcas de fantasa. Las de contenido conceptual
son las nicas que pueden generar confusin ideolgica; y slo sobre ellas rigen las prohibiciones de los arts.
2 inc. a) y 3 inc. d), que oportunamente veremos.
2. Dibujos y emblemas: si bien estn enumerados separados, el emblema o marca figurativa es
un dibujo con significado perceptible por la comunidad. Tambin puede tratarse la marca de un dibujo
abstracto (no representa ningn concepto de la realidad). Si se trata del dibujo de una persona, es necesaria
su conformidad (o la de sus herederos) para su uso y/o registro.
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3. Monogramas: la doctrina lo define como un dibujo formado por letras (generalmente no ms de 3)

y con un dibujo especial.
4. Grabados, estampados y sellos: la ley aqu parece confundir los signos, con las formas de su
impresin o realizacin en la materialidad. La registrabilidad no depende (como ya suponemos) de la tcnica
utilizada, sino del contenido del signo en s.
5. Imgenes: por exclusin, son todas las representaciones grficas que no son dibujos (v.gr.: una
fotografa).
6. Bandas: son figuras rectangulares de un color determinado, aplicadas sobre etiquetas o
directamente sobre el producto. En general son marcas dbiles, pero ello no obsta a que adquieran
notoriedad (tpico caso: Adidas).
7. Las combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los
envases: es decir que no en cualquier caso un color (o combinacin de ellos) puede ser una marca. Este caso
debe conjugarse con el art. 2 inc. d), que dice que no se considera marca ni puede registrarse el color
natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos. Respecto de la aparente
limitacin del art. 1 (aplicadas en un lugar determinado), la Cmara Nacional de Apelaciones Civil y
Comercial Federal (Sala III), dijo que ella no rega mientras la combinacin o colores tengan capacidad
distintiva y sean inconfundibles con la forma inherente al producto (fallo a favor de CABJ, en 2005). En
cuanto al caso de un solo color (color liso), la prohibicin del color natural rige slo respecto de los
productos, ya que no cabe considerar un color natural para un servicio. Sino es el color natural, un sector de
la doctrina entiende que igualmente es imposible el registro (se requiere combinacin de colores), y otro lo
permite, mientras el color se aplique al envoltorio, y no directamente al producto.
8. Envases y envoltorios: es aquello que envuelve o contiene al artculo, para conservarlo o
transportarlo. Integra, junto con los relieves y formas, la familia de marcas tridimensionales (se perciben no
slo por la vista, tambin por el tacto). Slo son registrables si cumplen los requisitos de los arts. 1 a 3; y
suelen ser marcas dbiles: por su carcter tpicamente funcional, se requiere gran originalidad o notoriedad
para que se distingan del resto.
9. Combinaciones de letras y nmeros: el derecho recae sobre el conjunto, y no sobre cada elemento
separado.
10. Letras y nmeros por su dibujo especial: el derecho recae sobre la letra o nmero as dibujada/o,
y no en s misma/o. Son marcas dbiles.
11. Frases publicitarias: una frase es un conjunto de palabras que forman un sentido. El art. 3 inc. j)
exige que la frase no sea una carente de originalidad (nico caso en que la ley exige esto). La originalidad
puede versar sobre la frase en s, o sobre su aplicacin.
12. Los relieves con capacidad distintiva: la inclusin de los relieves (formas o tcnicas de expresin
de un signo) es tambin un error del legislador; por tanto, el registro de los mismos no escapa a las
consideraciones generales. Por capacidad distintiva debe entenderse la capacidad para distinguir un
producto o servicio de otros del mismo gnero o categora.
13. Todo otro signo con tal capacidad: como surge de esta frase final, la enumeracin no es taxativa.
Es decir que por principio general todo lo que tenga capacidad distintiva es registrable, salvo que la LMD
expresamente lo excluya (en sus arts. 2 y 3).
Nada obsta a que se registre una combinacin de los elementos mencionados (ej.: una palabra y un
dibujo); el examen deber hacerse sobre el conjunto, y no sobre los elementos aislados.
Si bien el TRIPs autoriza a los pases a exigir la percepcin visual para el registro, Argentina no hizo
uso de esta facultad, por lo que aqu bien pueden registrarse marcas sonoras u olfativas.
B. SIGNOS QUE NO SE CONSIDERAN MARCAS: el art. 2 LMD no consideran marcas (y por
ende no son registrables) a los siguientes casos que, en definitiva, carecen todos de capacidad distintiva:
1. Nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del producto o
servicio a distinguir: la primera parte del el inc. a) alude al comienzo a las llamadas marcas genricas o
necesarias, compuestas por la forma habitual de referirse a las cosas. Son la anttesis de la marca, que se
usa para distinguir a un grupo de cosas de otras similares, y no para unir a todas las cosas de similares
caractersticas. La prohibicin abarca a: a) palabras del lenguaje oficial, aceptadas por la RAE; b) palabras
de uso corriente de nuestro idioma; c) palabras en idioma extranjero, en tanto sean cognoscibles para un
consumidor medio al que aspira la marca -la jurisprudencia valora particularmente la difusin del idioma
ingls- (si la palabra no es cognoscible, ser considerada de fantasa). Un ej. de esta prohibicin sera la
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marca de azcar Azcar. La marca evocativa (no es la denominacin habitual, sino una de fantasa que
se le asemeja, como Titanim o Cemenrap) es registrable y de hecho es habitual.
2. Nombres, palabras o signos que sean descriptivos de su naturaleza, funcin, cualidades u otras
caractersticas: la 2da. parte del inc. a) prohbe el uso de las marcas descriptivas (ej.: la marca de azcar
Dulce). La prohibicin es demasiado amplia, y por ello la Administracin y la jurisprudencia tienden a
valorarla restrictivamente. Tanto en este caso como en el anterior, la prohibicin alcanza a dibujos (tanto
abstractos como representativos).
3. Nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su
solicitud de registro: el uso general debe darse, obviamente, en nuestro pas. Si la marca se registr antes
de que pase al uso general, es vlida (casos en que la marca se come al producto como cuando decimos
tomar una Coca o pasame la Savora).
4. La forma que se d a los productos: la prohibicin suena demasiado amplia, y en verdad slo debe
regir para la forma necesaria del producto, por cumplir una funcin tcnica que hace a su finalidad. La forma
meramente ornamental s es registrable.
5. El color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos: fue
explicado al tratar el art. 1.
C. SIGNOS QUE NO PUEDEN SER REGISTRADOS
1. Marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos
o servicios: en nuestro pas, las marcas se registran por clases (art. 10 LMD), por lo que la prohibicin se da
entre 2 marcas que compartan la clase. La restriccin se da no slo respecto de marcas ya registradas o
solicitadas, sino tambin respecto de designaciones. Respecto de la marca solicitada, la prohibicin slo
rige cuando la solicitud est en trmite (pero no si fue rechazada, o el trmite abandonado). Dos principios
fundamentales del Derecho Marcario orientan an ms la restriccin: a) de territorialidad: la marca debe
estar registrada o solicitada en nuestro pas (las marcas en el extranjero no otorgan derecho alguno aqu, ni
las registradas aqu derecho alguno fuera); b) de especialidad: las marcas se registran por clases, salvo que
igualmente se pueda generar confusin en la clientela (ej.: productos hechos con la misma materia prima, o
con cierta afinidad o uso complementario), recayendo la prueba sobre quien pretenda el derecho de
exclusin. Ambos principios pueden reducirse e incluso desaparecer en el caso de marcas notorias (a ellas
alude el Convenio de Pars), que son marcas conocidas por la generalidad del pblico (no slo por el pblico
que consume la clase de la marca), en todo el territorio nacional, y que generan identificacin inmediata e
inequvoca con el producto (algunos autores adems exigen que el producto sea de alta calidad, pero esto
parece excesivo). El concepto es difcil de definir, y sobre todo dinmico; la prueba de la notoriedad tambin
se discute, pues algunos afirman que si es notoria, no debe probarse; y si debe probarse, no es notoria,
pero lo cierto es que la decisin no puede librarse al mero arbitrio judicial. La forma de prueba ideal es a
travs de encuestas.
2. Marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o
servicios: rige aqu tambin el principio de especialidad.
3. Denominaciones de origen nacional o extranjeras: el propio inc. las define como el nombre de un
pas, de una regin, de un lugar o rea geogrfica determinados que sirve para designar un producto
originario de ellos y cuyas cualidades y caractersticas se deben exclusivamente al medio geogrfico,
considerando tambin la que se refiere a un rea geogrfica determinada para los fines de ciertos
productos. Las diferencias entre una denominacin de origen y una marca son varias, pues la indicacin de
origen: a) tiene como titular a todo productor de la zona (el de la marca es una sola persona); b) dura
indefinidamente; c) tiene por objeto slo un nombre (no signos, dibujos, etctera); d) se suele aplicar slo a
productos de consumo, como alimentos, vinos, etc.
4. Marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza, propiedades, mrito,
calidad, tcnicas de elaboracin, funcin, origen de precio u otras caractersticas de los productos o servicios
a distinguir: son las marcas engaosas. La enumeracin de los tipos de error no es taxativa. Siempre
tomamos al consumidor medio.
5. Palabras, dibujos y dems signos contrarios a la moral y a las buenas costumbres: por ej. signos
obscenos, apologticos de delitos, entre otros.
6. Letras, palabras, nombres, distintivos, smbolos, que usen o deban usar la Nacin, las Provincias,
las Municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias; y las Naciones extranjeras y OO.II.
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reconocidos por el Gobierno Argentino: la prohibicin del inc. g) slo abarca a Estados Nacionales, pero no
a sus ciudades o Provincias.
8. Nombre, seudnimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus herederos hasta el
4to. grado inclusive: o sea, slo lo pueden registrar las personas autorizadas, o las mencionadas en el inc. La
prohibicin se refiere al nombre completo. Respecto de personas homnimas, se aplica el principio prior est
tempore, potior est jure. La prohibicin al seudnimo se da cuando ste sea notorio, y se extiende al mote,
apodo o alias. En todos los casos, el inc. se hace extensivo a la designaciones.
9. Designaciones de actividades, incluyendo nombres y razones sociales, descriptivas de una
actividad, para distinguir productos. Sin embargo, las siglas, palabras y dems signos, con capacidad
distintiva, que formen parte de aqullas, podrn ser registrados para distinguir productos o servicios.
10. Frases publicitarias que carezcan de originalidad: fue analizado al tratar el art. 1.
Requisitos subjetivos para ser registrable como marca: el art. 4 determina que para ser titular de una
marca, o para ejercer el derecho de oposicin a su registro o a su uso se requiere un inters legtimo del
solicitante o del oponente. Se opone al sistema anterior, que exiga la calidad de comerciante o industrial.
Inters legtimo implica registrarla u oponerse porque se desea usarla; mas no ampara a quien lo hace para
venderla o especular con ella, que es justamente lo que apunta a evitar la normativa. La prueba del inters
legtimo recae sobre quien pide la nulidad de una marca ya dada; mas no sobre quien pide el registro de una
no existente.
Carcter atributivo/constitutivo del registro: el art. 4 LMD lo dispone, al decir la propiedad de una
marca y la exclusividad de su uso se obtienen con su registro. Ello no implica que alguien no pueda usar
una marca de hecho (mientras sta no pertenezca a un 3ero.), ni que exista obligacin de registrar; pero la
persona que no registre su marca, no podr gozar de la proteccin de la LMD, sino que estar tutelado tan
slo por el art. 953 CC y el 159 CP. Una marca de hecho excepcionalmente podr estar tutelada por la LMD
cuando no sea confundible con una ya registrada; y haya sido usada pacficamente (no mediando oposicin),
de buena fe, y con suficiente intensidad y durante suficiente tiempo como para generar clientela. Aun
cumplidos esos requisitos, la proteccin es limitada: justifica la oposicin al registro de la marca por un
3ero., o su posterior pedido de nulidad; pero nunca permite la tutela penal del art. 31 LMD.
Procedimiento de concesin de registro: quien desee obtenerlo, debe presentar en el INPI una
solicitud por cada clase en que se solicite, con su nombre, domicilio real y un domicilio especial constituido
en la Cap. Fed., la descripcin de la marca y la indicacin de los productos o servicios que va a distinguir.
Ese domicilio especial establece la jurisdiccin, y es vlido para notificar cuestiones relacionadas al trmite,
y las demandas judiciales por nulidad, y reivindicacin o caducidad de esta marca.
Presentada la solicitud, la autoridad de aplicacin analiza el cumplimiento de sus requisitos. Son
nulas de pleno derecho las que no describen lo que se desea registrar, o no sealan la(s) clase(s), o no estn
firmadas; y se archivan sin ms trmite, previa publicacin. Si el defecto fuera otro, se puede subsanar en los
10 das siguientes (30 das por solicitud mal clasificada). Vencido dicho plazo, la autoridad publicar la
resolucin que corresponda. El trmite puede hacerlo el interesado, o bien un agente de propiedad industrial
matriculado.
La presentacin de solicitud otorga al solicitante un derecho de prelacin sobre toda presentacin
similar posterior. Dicha prelacin slo cede ante el caso de que el 3ero. ya haya utilizado la marca de forma
legtima con anterioridad.
Hecha la solicitud, debe publicarse la misma por 1 da en el Boletn de Marcas, a fin de que los
3eros. con inters legtimo a oponerse puedan hacerlo. Hecha la publicacin, se debe pasar al anlisis
sustancial del pedido (hay un plazo de 30 das que en la prctica la Administracin jams cumple).
Dicho anlisis se hace sobre todo en base a los arts. 1; 2 y 3 LMD. La falta de oposicin o su retiro
constituyen fuerte presuncin de no confundibilidad, sin perjuicio de lo cual la autoridad puede igualmente
considerar que existe posibilidad de confusin, atento al orden pblico de la legislacin de proteccin al
consumidor, y a la sana competencia. La resolucin aceptando la marca debe publicarse dentro de los 90
das corridos, en el Boletn de Marcas. Aquella que la deniegue se notifica por cdula, y puede ser
impugnada dentro de los 30 das de recibida, tanto judicialmente como por recurso de reconsideracin o
jerrquico menor. La eleccin de la va judicial supone renuncia a la administrativa, pero no a la inversa.
Oposicin: debe hacerse por escrito, indicando nombre y domicilio del oponente, y fundamentos (los
que podran ser ampliados al contestarse la demanda en sede judicial), ante la autoridad de aplicacin, en un
plazo de 30 das corridos desde la publicacin de la solicitud (la prctica administrativa ha permitido el
100

llamado de atencin, u oposicin fuera de trmino). Este trmite tambin obliga a constituir el domicilio
especial en Cap. Fed.
Tiene inters legtimo quien defiende una utilidad (no basta el mero inters general): el titular de la
marca ya registrada, quien present una solicitud previa, el titular de una designacin, el competidor que
quiere evitar la inscripcin de una marca genrica, las asociaciones de productores respecto de
denominaciones de origen, la persona fsica respecto de su nombre. La prueba de dicho inters es a cargo de
quien la invoque.
La autoridad de aplicacin debe notificar (por publicacin) al solicitante tanto de sus observaciones,
como de las oposiciones planteadas. Hecha la publicacin, el solicitante tiene 60 das para concurrir a la
sede administrativa a fin de conocer con detalles la traba que pesa sobre su pedido: 1) si sta fuera slo
administrativa, tiene 90 das (desde el vencimiento de los 60 anteriores) para subsanar errores, y hecho esto
o vencido el plazo para hacerlo, se resolver en uno u otro sentido; 2) si media oposicin de un particular,
pasados los 60 das, comienza a correr el plazo de 1 ao para que el solicitante inicie el juicio de
levantamiento de oposicin.
La oposicin paraliza el trmite administrativo. Para oponerse a ella se requiere una demanda judicial
ante la Justicia Federal de la Cap. Fed., la que tramita por juicio ordinario. La demanda se presenta ante la
Administracin, y sta la remite al Tribunal competente. Previo a esto debe acreditarse el fracaso de una
instancia de mediacin (la que no suspende ni interrumpe el plazo de 1 ao). Concluido el juicio en contra
del solicitante, la solicitud queda desestimada. Concluido a favor, el juez remite a la Administracin para
que sta resuelva lo que reste, no pudiendo contradecir lo dicho en la sentencia (cosa juzgada).
Si ambas partes acuerdan, pueden renunciar a la va judicial (por escrito) y someterse a la decisin
del INPI. 10 das despus de recibidas las renuncias, el INPI corre traslado a las partes, dndoles 10 das
para exponer fundamentos y ofrecer prueba (que debe producirse en los 30 das siguientes). Hecho todo esto,
el INPI tiene 90 das para para resolver.
Confusin de marcas.
Se da cuando, por el parecido de los signos, el pblico consumidor puede ser llevado a engao entre
unos y otros productos/servicios. Puede darse tanto entre marcas como entre designaciones. Efectos de la
confusin: 1) el signo confundible no es registrable; 2) la confundibilidad es una justa causa de oposicin; 3)
el registro de una marca confundible puede ser declarado nulo; 4) el uso de una marca confundible puede ser
una infraccin, pudiendo declararse: a) su cese, b) pago de DyP, c) en caso de uso doloso, se configuran los
delitos del art. 31 LMD.
La confusin puede existir:
a) En cuanto al signo: puede ser visual (ortogrfica, favoreciendo a ella la coincidencias en las letras,
sucesin de vocales, la longitud de las palabras; o grfica o de forma, dndose sobre todo en marcas
formadas por dibujos), o bien auditiva, cuando a pesar de no escribirse de forma similar, suenan muy
parecidas (lo importante, recordemos, no es cmo deben pronunciarse, sino cmo lo hace el consumidor
medio).
b) En cuanto al significado (confusin ideolgica): requiere que ambas marcas tengan un significado,
y que stos sean el mismo, o similares, o relacionados entre s. Lo ms usual es que ocurra entre marcas
compuestas por palabras, aunque tambin puede ocurrir en dibujos o marcas mixtas.
Algunos criterios jurisprudenciales para la evaluacin de confusin: 1) El anlisis debe hacerse en
forma sucesiva (primero la registrada y luego la que se pretende registrar), y no simultnea, porque as
probablemente se presenten las marcas a los consumidores. 2) Las semejanzas pesan ms que las
diferencias. Las semejanzas que se den por uso comn en la clase o por designaciones necesarias, pesan
menos. 3) Debe apreciarse el conjunto marcario, y no sus elementos separados. As, se declararon no
confundibles las marcas Paloma Herrera y Carolina Herrera, no haciendo lugar a la oposicin de la
titular de la segunda marca (Cmara Nacional Civil y Comercial, sala II, ao 2003). Si la marca es mixta, el
elemento preponderante es la palabra. 4) Quien analiza debe siempre colocarse en posicin de consumidor
medio (mejor dicho, elector, quien elige el producto aunque luego no lo consuma). Por ello, la tolerancia a
las similitudes es mucho menor en productos de consumo masivo (ej.: alimentos, artculos del hogar,
prstamos financieros no bancarios), y mayor en productos muy costosos o especializados. 5) La primera
impresin (espontnea, desprevenida) tiene un alto valor. 6) En caso de duda, debe estarse a favor del
derecho ya existente. 7) Si las marcas designan a un mismo producto, el anlisis debe ser ms riguroso. 8)
101

La coexistencia de hecho anterior, sin que el pblico se haya confundido, es una fuerte presuncin de no
confundibilidad. Lo mismo rige para el caso de confusiones s demostradas. 9) Deben evaluarse las 3
dimensiones: conceptual, visual y auditiva. El nivel conceptual tiene mayor importancia. 10) Para el anlisis
se prescinde totalmente de la buena o mala fe, negligencia o no, del solicitante; se tienen en cuenta slo las
marcas. 11) La marca de defensa en una clase distinta a la que se aplica se admite, pero el anlisis es
menos riguroso que cuando las marcas sealan productos que comparten la clase. 12) Si la marca oponente
es notoria, tambin se tiene menos tolerancia ante los parecidos. 13) Las marcas dbiles deben tolerar ms
similitudes que las marcas fuertes.
La marca a cotejar ser la del registro pedido, en caso de oposicin a una solicitud, o pedido de
nulidad de un registro; y la efectivamente usada, si lo que se pretende es frenar su uso o aplicar sanciones.
Renovacin. Caducidad por falta de uso.
Art. 5.- El trmino de duracin de la marca registrada ser de 10 aos. Podr ser renovada
indefinidamente por perodos iguales si la misma fue utilizada, dentro de los 5 aos previos a cada
vencimiento, en la comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la
designacin de una actividad.
Mientras el art. 5 exige el requisito sustancial de la renovacin (el uso de la marca), el art. 20 LMD
marca un requisito formal: se debe presentar, junto con la solicitud de renovacin, declaracin jurada que
diga si la marca fue utilizada como lo establece el art. 5. Si dicha declaracin jurada es falsa, el acto
administrativo de renovacin es nulo (aunque en la prctica, la Administracin no puede ms que analizar
formalmente el pedido, y otorgarlo sin ms, por lo que sera raro que se demuestre la falsedad sin proceso
judicial).
La ley no prev la posibilidad de que 3eros. intervengan en el trmite de renovacin, por lo que si
quisieran impugnarla, slo les resta la va judicial.
Puede darse un llamado plazo de tolerancia, que permita la renovacin (y no un nuevo trmite de
marca) si el titular no ha renovado oportunamente. Este plazo es bien breve, y ser menos breve cuanto ms
intenso sea el uso de la marca.
La resolucin denegatoria puede recurrirse en sede judicial (art. 21 LMD). La que la otorgue, lo har
en los mismos trminos que la anterior marca, salvo que el solicitante pida expresamente una renovacin
ms acotada (nunca ms amplia). La marca renovada debe ser idntica (no modificada) a la registrada.
Si el plazo se vence sin renovacin, la marca pasa al dominio pblico, siendo de libre uso para
cualquiera. Esta es una de las 4 formas de extincin del derecho que marca el art. 23 LMD, junto con la
renuncia del titular, la declaracin judicial de nulidad de la misma, y la declaracin judicial de caducidad.
Art. 26.- A pedido de parte, se declarar la caducidad de la marca que no hubiere sido utilizada en el
pas, dentro de los 5 aos previos a la fecha de la liquidacin de la accin, salvo que mediaren causas de
fuerza mayor.
No caduca la marca registrada y no utilizada en una clase si la misma marca fue utilizada en la
comercializacin de un producto o en la prestacin de un servicio incluido en otras clases o si ella forma
parte de la designacin de una actividad.
Es decir que para que se d la caducidad debe darse: 1) el no uso; 2) la declaracin judicial al
respecto.
Si se ha cumplido el plazo del no uso, pero ningn 3ero. ha instado la accin de caducidad, el uso
posterior purga el defecto. Hay que destacar que la renovacin de la licencia no afecta de ningn modo el
plazo del no uso (no lo suspende ni interrumpe).
Ahora bien, qu se entiende por uso? En sentido amplio, comprende la investigacin, produccin,
publicidad, distribucin gratuita con fines de promocin, etctera (avalada por la jurisprudencia). En sentido
estricto, slo la comercializacin constituye uso (art. 26 LMD). Podra aceptarse la comercializacin por un
3ero. autorizado al efecto, mas no la mera tolerancia a que ste realice el acto. El resto de los actos relativos
a la marca, no valen como uso: ni los actos preparatorios de la empresa, ni el excluir el uso de la marca por
un 3ero., etc. El uso debe ser: a) exterior: pblico, fuera de los lmites de la empresa; b) serio: no debe serlo
slo para sortear la disposicin legal, sino que debe demostrar la intencin de comercializar; c) idntico al
registrado: pudindose admitir ligeras variaciones, mientras el consumidor siga asocindolo a la marca; d)
local: las exportaciones no valen como uso; la importacin s.
102

Respecto de la FM, debe ser acreditada por quien pretenda la no extincin del derecho. Hecho esto,
el plazo de caducidad se suspende (no se interrumpe).
La jurisprudencia dijo que, dado que la caducidad es un instituto que implica la extincin de un
derecho, debe ser interpretado restrictivamente. En caso de duda, no se da.
El pedido de declaracin de caducidad puede hacerlo slo alguien con un inters legtimo en l.
Adems de los casos que ya suponemos (ej.: quien pretenda registrar una marca similar a otra caduca), cabe
mencionar al propio INPI. Se discute si los efectos de la declaracin son retroactivos, o en lo sucesivo. La
accin de caducidad no prescribe.
Designacin.
Art. 27.- El nombre o signo con que se designa una actividad, con o sin fines de lucro, constituye una
propiedad para los efectos de esta ley.
Tambin llamada nombre comercial, la ley se refiere a la designacin en dos sentidos: 1) como
derecho intelectual que designa a una actividad; 2) como objeto de dicho derecho. Es importante distinguirla
de las marcas (derecho intelectual que designa productos o servicios), y del nombre civil de las personas
fsicas (atributo de la personalidad) o razn social de las persona jurdicas; aunque estos dos ltimos bien
pueden coincidir con la designacin, sin por ello confundirse.
Si bien el derecho que nace de una designacin es similar al nacido de una marca (exclusividad de
uso), presentan diferencias: 1) La marca se adquiere con el registro; la designacin, con el uso (art. 28). 2)
La designacin slo se extingue por cese de uso y renuncia. 3) La designacin puede adquirirse por
usucapin, no as el derecho de marca. 4) Se discute si las designaciones slo confieren exclusividad de uso
en el rango comercial de una ciudad, o si, como las marcas, se extienden a todo el territorio nacional.
Por la prohibicin del art. 2 inc. a) la designacin no puede ser genrica, lo que incluye a la
designacin necesaria y usual de la actividad, y los nombres descriptivos de la actividad (ej.: gimnasio,
panadera, estudio jurdico).
Art. 28.- La propiedad de la designacin se adquiere con su uso y slo con relacin al ramo en el que
se utiliza y debe ser inconfundible con las prexistentes en ese mismo ramo.
El art. requiere dos aclaraciones: 1) adems de confundibilidad en el ramo, debe haber superposicin
territorial, para que la designacin no sea vlida; 2) no slo esas designaciones no pueden hacerse, sino
tampoco toda otra confundible con cualquier otro signo apropiado lcitamente por una persona o comunidad
(ej.: designacin de origen, nombre civil de un 3ero. sin su autorizacin, etc.). En general, rigen las
limitaciones dichas para las marcas, salvo que la designacin no requiere originalidad.
Como respecto de la designacin no hay registro, el uso es fundamental. Este debe tener las
caractersticas ya vistas al tratar las marcas, pero una salvedad debe hacerse: puede existir un uso ilcito que
permita constituir derecho de designacin: es el caso de una ilicitud violatoria de un contrato o una ley que
no consagraba un derecho exclusivo de uso. Ello, sin perjuicio de las sanciones que puedan caber por la
violacin.
Art. 29.- Toda persona con inters legtimo puede oponerse al uso de una designacin.
La accin respectiva prescribe al ao desde que el tercero comenz a utilizarla en forma pblica y
ostensiblemente o desde que el accionante tuvo conocimiento de su uso.
Art. 30.- El derecho a la designacin se extingue con el cese de la actividad designada.
El derecho exclusivo que otorga la designacin impide que otra persona la utilice para una actividad
del mismo ramo (que compartan o puedan compartir clientela) y con superposicin territorial (no es viable
darle a la prohibicin alcance nacional, atento a que es imposible conocer todas las designaciones); el resto
de las utilizaciones es legtimo.
Respecto de la 2da. parte del art. 29, si bien en principio pareciera regular una prescripcin
liberatoria, la doctrina considera que es en verdad un caso de usucapin (pues ocurre cumplido 1 ao corrido
desde el uso, y nunca un uso indebido continuado puede beneficiar con una prescripcin liberatoria), pero en
la que no se desplaza al antiguo titular del derecho, sino que se lo comparte con l.
En cuanto al art. 30, el derecho puede terminar por cese de la actividad, o por cese del uso de la
designacin, aunque se contine con la empresa.

PUNTO 3
103

Contratos de transferencia de tecnologa. Concepto. Diversos sistemas. Rgimen legal.

Bajo esta denominacin genrica se agrupan diversas figuras contractuales: CTTO. de licencia, de
know-how, de informacin tcnica, de asistencia tcnica y de consultora.
Para transferencia de tecnologa internacional hay varios sistemas a adoptar: a) libre contratacin; b)
prohibicin de contratacin, como regla, salvo permisos expresamente otorgados por la autoridad estatal; c)
sistema que permite la importacin de tecnologa extranjera, pero bajo cierto control estatal.
El sistema vigente, dado por decreto-ley 22426, prev la libertad de contratacin pero con el dato de
que debe informarse al Instituto Nacional de Tecnologa Industrial (INTI) toda contratacin hecha entre una
empresa nacional y otra extranjera independientes, en tanto no haya subordinacin de una a la otra. Si hay
control de una con la otra, el acto debe ser aprobado por el INPI. El acto administrativo que lo deniegue, es
apelable administrativamente; y vuelto a denegarse se abre la va judicial.

PUNTO 4
Contrato de licencia. Concepto. Naturaleza jurdica.
CTTO. por el cual el titular de una patente concede a un 3ero., en todo o en parte, el goce de su
derecho de explotacin, mediante el pago de una contraprestacin. Son partes el licenciante y el
licenciatario. En la mayora de los casos el licenciante ser la persona titular de la patente o de la solicitud de
patente. Es posible sin embargo que el licenciante sea a su vez licenciatario del titular de tales derechos
(caso de sublicencia).
Naturaleza jurdica: 1) Cesin de derechos: no hay traspaso total de los derechos, sea porque el
licenciante an puede explotar la patente, o porque aunque no pueda al menos formalmente sta le
corresponde. 2) Locacin: sta tiene como objeto bienes materiales. 3) Arriendo: es la figura que ms se le
acerca. 4) Contrato de Sociedad: no hay aqu actividad conjunta destinada al logro de un objetivo comn,
pues cada contratante persigue un fin e intereses propios.
Obligaciones del licenciante y el licenciatario.
El licenciante otorga la autorizacin para que el licenciatario utilice la patente o la haga ejecutar en
su beneficio y a su riesgo. El licenciatario se obliga a utilizarla industrialmente, en la forma convenida, y
pagar al licenciante retribucin, llamada regala o royalty.
Contratos de provisin de conocimientos tcnicos: know-how. Asistencia tcnica.
El know-how es un CTTO. por el que una parte transmite conocimientos y experiencias de naturaleza
tcnica, comercial, administrativa, financiera o de otra naturaleza, aplicable en la explotacin de una
empresa o en el ejercicio de una profesin; y la otra se obliga a pagar una regala. No es necesario que el
know-how sea secreto, pero obviamente no podr ser libre y de fcil acceso.
El CTTO. de asistencia tcnica vincula a una empresa asistente que suministra a la asistida:
conocimientos y experiencias que posee con respecto a cierto proceso industrial; normas sobre calidad;
consejos sobre adquisicin de maquinarias, herramientas, materias primas, etctera; mtodos de trabajo y
control de calidad. Usualmente la asistente se obliga a visitar peridicas con personal especializado, y ah
radica la diferencia con el know-how.

PUNTO 5
Radicacin de capitales extranjeros. Diversos sistemas.
Se consideran capitales aquellos que pertenecen a personas (fsicas o jurdicas) domiciliadas fuera
del territorio nacional, sean o no nacionales. Adems es empresa local de capital extranjero la domiciliada
en el pas, respecto de la cual personas domiciliadas fuera de l, sean propietarias (directas o indirectas) de
ms del 49 % del capital, o cuenten (directa o indirectamente) con la cantidad de votos necesarios para
prevalecer en las asambleas de accionistas.
Este capital extranjero puede constituirse por dinero, maquinaria, reinversin de utilidades, aporte de
tecnologa, patentes, capitalizacin de crditos extranjeros.
104

La ley 21382 de Inversiones Extranjeras establece en su art. 1 que los inversores extranjeros tienen
los mismos derechos y obligaciones que la CN y las leyes acuerdan a los inversores nacionales, sujetos a
las disposiciones de la presente ley y de las que se contemplen en regmenes especiales o de promocin.
Es una inversin de capital extranjero: a) Todo aporte de capital perteneciente a inversores
extranjeros aplicado a actividades de ndole econmica realizadas en el pas. b) La adquisicin de
participaciones en el capital de una empresa local existente, por parte de inversores extranjeros.
Los inversores extranjeros podrn transferir al exterior las utilidades lquidas y realizadas
provenientes de sus inversiones, as como repatriar su inversin (art. 5), y utilizar cualquiera de las formas
jurdicas de organizacin previstas por la legislacin nacional (art. 6). Los actos jurdicos celebrados entre
una empresa local de capital extranjero y la empresa que (directa o indirectamente) la controle, u otra filial
de esta ltima, sern considerados, a todos los efectos, como celebrados entre partes independientes cuando
sus se ajusten a las prcticas normales del mercado entre entes independientes.
Respecto de los sistemas de radicacin de capitales extranjeros en un Estado Nacional, pueden
distinguirse polticas de:
A) Promocin de ingreso: se establecen pautas beneficiosas para el capital extranjero, a comparacin
del nacional (ej.: exenciones impositivas).
B) Libre radicacin, ingreso y egreso: no distinguen entre capitales nacionales y extranjeros, en
ninguna rama jurdica (de las OBS. civiles-comerciales, tributaria, etctera).
C) Regulacin: admite variantes, desde las ms leves que imponen alguna carga al ingreso o egreso
del capital (generalmente de ndole econmica, en forma de tributo), hasta las ms fuertes que determinan
cuotas mximas de capitales extranjeros permitidos.
D) Imposibilidad de radicacin de capitales extranjeros: existi en algunos casos de muy fuertes
nacionalismos, o en ejemplos de pases que eligieron la va comunista. Hoy por hoy ha sido dejada de lado
en casi la totalidad de las Naciones.

PUNTO 6
Modelos o diseos industriales. Rgimen legal.
Art. 53.- Toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de
trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico, en cuanto importen
una mejor utilizacin en la funcin a que estn destinados, conferirn a su creador el derecho exclusivo de
explotacin, que se justificar por ttulos denominados certificados de modelos de utilidad.
Este derecho se conceder solamente a la nueva forma o disposicin tal como se la define, pero no
podr concederse un certificado de modelo de utilidad dentro del campo de proteccin de una patente de
invencin vigente.
Se encuentran regulados en los arts. 53 a 58 LP, y por expresa mencin de este ltimo, las
disposiciones sobre patentes de invencin que no le sean incompatibles. Son derechos anlogos a las
patentes, pero adaptados para proteger invenciones menores. En estas invenciones no se exige novedad, ni
altura inventiva. S se requiere, en cambio, utilidad, como su nombre (modelos de utilidad) lo indica. La
duracin del derecho tiene 10 aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la
solicitud (art. 54). La enumeracin legal del art. 53 (utensilios, dispositivos) no es taxativa. Queda
prohibido otorgar un certificado de modelo de utilidad sobre un procedimiento.
Es suficiente la novedad relativa o nacional (no se exige la absoluta, como en las patentes). Ello no
implica que pueda obtener el certificado un mero importador de tecnologa desarrollada en el exterior. El
plazo de gracia es de 6 meses y no de 1 ao como en el caso de las patentes. El trmite est regido por los
dos arts. siguientes:
Art. 56.- Con la solicitud de certificado de modelo de utilidad se acompaar:
a) El ttulo que designe el invento en cuestin;
b) Una descripcin referida a un solo objeto principal de la nueva configuracin o disposicin del
objeto de uso prctico, de la mejora funcional, y de la relacin causal entre nueva configuracin o
disposicin y mejora funcional, de modo que el invento en cuestin pueda ser reproducido por una persona
del oficio de nivel medio y una explicacin del o de los dibujos;
c) La o las reivindicaciones referidas al invento en cuestin;
d) El o los dibujos necesarios.
105

Art. 57.- Presentada una solicitud de modelo de utilidad, se examinar si han sido cumplidas las
prescripciones de los artculos 50 y 53.
Practicado dicho examen y verificado lo expuesto en el prrafo anterior, o subsanado cuando ello
fuere posible, se expedir el certificado.

UNIDAD XVI
PUNTO 1
Derecho Bancario. Concepto y caracteres.
Es el conjunto de normas que regulan la actividad bancaria. Esta actividad genera por un lado
relaciones jurdicas de orden privado (el Banco con sus clientes a travs de innumerables operaciones; el
Banco con otros Bancos a travs de CTTOS de cooperacin o de prstamos interbancarios); y relaciones
jurdicas reguladas por el Derecho Pblico, dado que la actividad bancaria no acta aislada del resto de la
Economa (muy por el contrario, es una pieza fundamental de sta), y ello la hace estar sujeta en ltima
instancia a reglamentaciones del Estado, a travs del sistema bancario, en cuya cabeza se encuentra el
rgano especializado del Estado: el Banco Central (BCRA).
La normativa de orden pblico sobre Derecho Bancario regula por un lado las formas, caractersticas,
funciones, atribuciones y obligaciones de los Bancos; y por otro el funcionamiento del sistema. Las primeras
estn dadas por el decreto-ley 21526 (mal llamado Ley de Entidades Financieras), y por la Carta Orgnica
del BCRA (Ley 24144); las segundas se dan a travs de regulaciones que hace el propio BCRA en virtud de
facultades delegadas por la ley, y que marcan el comps de parmetros macroeconmicos, como el encaje
bancario.
Debemos mencionar que el Derecho Bancario se ha modificado sustancialmente sobre todo en las
ltimas dos dcadas (90 y 00), difundindose la contratacin masiva, los formularios predispuestos, la
financiacin de operaciones de consumo, la llegada masiva a casi toda la poblacin de operaciones bancarias
(cajero automtico, tarjetas de crdito y dbito, etctera) lo que incluye sectores histricamente ignorados
por el sistema, que hoy se adaptan a l no sin dificultades, siendo en ocasiones vctimas de las prcticas
bancarias. Todo ello genera que el Estado regule estas novedosas relaciones, a travs de normativa privada,
pero con un fuerte contenido de orden pblico (Derecho del Consumidor).
Caracteres del Derecho Bancario: 1) Compuesto por normas de Derecho Pblico y Privado. 2)
Derecho Profesional: regula a un comerciante en particular, la empresa bancaria. 3) Derecho tpicamente
comercial: art. 8 inc. 3 Cd. Com. 4) Cierta limitacin de la autonoma de la voluntad, por el inters pblico
en juego. 5) Condicionado por la actividad bancaria, fuertemente tcnica e influenciada cada vez ms por la
tecnologa.
Fuentes del Derecho Bancario.
1) CN: el art. 75 en sus incs. 6 y 11, determina como facultades del Congreso de la Nacin
establecer y reglamentar un Banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos
nacionales y hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras, respectivamente.
2) Leyes: las del Derecho Pblico las hemos mencionado arriba. Las del Derecho Privado son las
regulatorias de Tarjeta de Crdito (ley 25065), leasing (25548), FCI (24083), cheques (24452), el Cd.
Com., la Ley 24240 de Defensa del Consumidor (norma de Derecho Privado con contenido de orden
pblico), entre otras.
106

3) Reglamentos administrativos (circulares del BCRA): en su mayora son normas de Derecho

Pblico de funcionamiento (del sistema bancario), pero regulan en ocasiones relaciones contractuales con
los clientes (en estos casos son de orden pblico). Entre otras se reglamentan la Cuenta Corriente Bancaria,
los Capitales Mnimos de Entidades Financieras, clasificacin de deudores, etc.
4) Costumbre: la costumbre bancaria es muy fuerte. En esta rama no llenan vacos legales, sino ms
bien informan las clusulas predeterminadas. Han perdido importancia con el advenimiento de la normativa
de defensa del consumidor, por ser contra legem.
5) Jurisprudencia y doctrina: funcionan igual que en otras ramas del Derecho.
Operaciones bancarias. Clasificacin.
Son la exteriorizacin de los servicios que los bancos les prestan a sus clientes. Es el objeto del
CTTO bancario, la prestacin principal que las partes tuvieron en cuenta al contratar. Pueden clasificarse en:
A) Activas, pasivas, neutras o mixtas. 1) Activas: el Banco otorga crdito (jurdicamente se vuelve
acreedor), y recibe a cambio un compromiso de devolucin. Por estas operaciones el Banco cobra un inters.
En la contabilidad de la entidad, figuran en el activo. 2) Pasivas: el Banco recibe crditos (se convierte en
deudor), pagando intereses y contabilizndose en el pasivo (el ejemplo ms claro son los mal llamados
depsitos). 3) Neutras: el Banco no es ni deudor ni acreedor; son operaciones de servicios por las que el
Banco cobra una comisin; el caso tpico es la Tarjeta de Crdito. 4) Mixtas: son aquellas en las que el
Banco realiza una operacin activa o pasiva, conjuntamente con una neutra.
B) Principales y accesorias: con un criterio estrictamente econmico (y errneo, pues responde a
otras etapas histricas), se ha dicho que son principales aquellas en las que interviene el crdito, y accesorias
las restantes. El criterio correcto es el que las distingue segn aquellas que no dependen de otra operacin
(principales), y aquellas para cuya concrecin se requiere previa o simultneamente otra operacin
(accesorias).
Rgimen legal de las entidades financieras.
La normativa al respecto ya ha sido expuesta. Las entidades financieras se rigen por el decreto-ley
21526, del ao 1977, modificado en varias oportunidades, la ltima de ellas a travs de la ley 26173, del ao
2006. El decreto-ley define en su art. 1 a las entidades financieras como personas o entidades privadas o
pblicas oficiales o mixtas- de la Nacin, de las Provincias o Municipalidades que realicen intermediacin
habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
El art. 2 determina 6 clases de entidades financieras: 1) Bancos comerciales; 2) bancos de inversin;
3) Bancos hipotecarios; 4) Compaas financieras; 5) Sociedades de ahorro y prstamos; 6) Cajas de crdito.
A cada tipo de entidad se le permiten una serie de operaciones, y se les prohben otras. actualmente la
mayora de las entidades son Bancos comerciales (llamados simplemente bancos), y en menor medida
Compaas Financieras; las dems son muy inusuales.
Toda entidad privada debe constituirse como SA, excepto los Bancos comerciales que pueden ser SA
o Cooperativas; las Cajas de Crdito que slo pueden ser Cooperativas; y las sucursales de Bancos
extranjeros, que deben contar con poder suficiente.
Para comenzar a funcionar, toda entidad financiera debe estar autorizada por el BCRA. Asimismo
ste autoriza toda fusin, transferencia de fondo de comercio, apertura de sucursal, etctera.
Los arts. 30 a 33 del decreto-ley imponen a las entidades la obligatoriedad de cumplir con las reglas
tcnicas que dicte el BCRA, en diversas materias como lmites a la expansin del crdito, tanto en forma
global como para los distintos tipos de prstamos; otorgamiento de fianzas, avales, aceptaciones y
cualquier tipo de garanta; plazos, tasas de inters, comisiones y cargos de cualquier naturaleza; la
obligacin de mantener las reservas de efectivo que se establezcan con relacin a depsitos, en moneda
nacional o extranjera; y la de destinar anualmente al fondo de reserva legal la proporcin de sus utilidades
que establezca el BCRA, la que no ser inferior al 10% ni superior al 20%. Deben asimismo someterse a
los controles de la Superintendencia de Entidades Financieras, rgano de control creado por la Carta
Orgnica del BCRA.
Adems, si una entidad incumple normativa, y adems esto afecta su liquidez o solvencia, debe
presentar informes dando explicaciones y planteando un plan de regularizacin, sin perjuicio de las
sanciones que correspondieran.
107

Respecto de la liquidacin de una entidad financiera, tradicionalmente los Bancos no quebraban, sino
que eran liquidados por el BCRA. Este procedimiento nunca dio buen resultado, pues era costoso y
demoraba demasiado. El sistema hoy prev, segn diversas causales, la autoliquidacin (con contralor
judicial), la liquidacin judicial, y la quiebra, que es casi igual al procedimiento dado para toda entidad, con
algunas modificaciones.

PUNTO 2
Secreto bancario. Fundamentos y extensin.
Es la obligacin de guardar reserva que tienen las entidades financieras, respecto de ciertas
operaciones que realizan con ellas sus clientes. Encuentra su fundamento en una tendencia casi natural que
histricamente presentan las personas a guardar secreto respecto de sus actividades patrimoniales y
comerciales (por pudor, por especulacin, por seguridad, etc.).
Primero fue una costumbre bancaria, hasta que la recogi la ley 18061 (el decreto-ley 13127/57 lo
impona slo al BCRA), con un alcance muy amplio y estricto, comprensivo de todas las actividades
bancarias. La ley 24144 la impone pero slo respecto de las operaciones pasivas (cuando el Banco presta
dinero), no as sobre las activas o neutras. Ello responde a dar mayor transparencia al sistema, permitiendo a
los futuros clientes conocer ms de la actividad de la entidad financiera con la cual puede llegar a contratar,
evaluar los riesgos que presenta cada una, as como sus posibles frutos.
La extensin puede entenderse adems con otro sentido: la obligacin abarca a todas las entidades
financieras, al BCRA, al personal de todas ellas, y a los 3eros. a quienes la informacin les deba llegar,
como el personal de las empresas auditoras. No obstante ello, en ciertas circunstancias el secreto puede no
regirse respecto de: 1) Jueces, en el marco de una causa judicial. 2) El BCRA, en ejercicio de sus funciones.
3) Los organismos recaudadores nacionales, provinciales y municipales, siempre que se refieran a un
contribuyente determinado, respecto de quien est en curso una verificacin impositiva, y que el pedido
haya sido hecho en forma previa y formal (la AFIP no est exigida por las dos primeras condiciones). 4) Las
propias entidades, para casos especiales, y previa autorizacin del BCRA. 5) Los organismos oficiales
extranjeros de supervisin financiera de las entidades locales de capital extranjero y/o sucursales de
entidades extranjeras, cuyos accionistas o casas matrices se encuentren bajo su responsabilidad de
supervisin.

PUNTO 3
Cuenta corriente bancaria. Concepto y naturaleza.
Desde el punto de vista econmico, podemos decir que cuando una persona necesita realizar varias
operaciones con un Banco, o le solicita la prestacin de determinados servicios que se prolongarn en el
tiempo, necesita acordar las condiciones que regulan la prestacin de ellos, y una manera de reflejar
contablemente los resultados. En este caso se celebrar el CTTO. de CCB (lo que se suele llamar abrir una
cuenta).
Desde lo jurdico, la CCB es un CTTO. por el cual el Banco se obliga a prestar un servicio de caja,
y a incorporar a una cuenta todos los valores resultantes de las operaciones que realice en representacin o
inters de su cliente en virtud de ese servicio de caja, y todas las dems operaciones que realice con l, que
no tengan otro rgimen diferente (el mismo puede estar determinado por leyes, reglamentos, usos bancarios,
o acuerdo de partes); mantenindola permanentemente actualizada y disponible su saldo.
Analicemos la definicin: A) El servicio de caja refiere a operaciones que el Banco hace por cuenta
y orden del cliente: paga, cobra y realiza gestiones en representacin de ste, como si las hiciera l mismo.
Si bien en el inicio no estaba unido al CTTO. (surgi en el seno del depsito irregular), con el tiempo se
extendi; la figura jurdica en la que se encuadra el servicio es el mandato (expreso o tcito, con o sin
representacin), y el mismo puede incluir pagos a 3eros. de facturas, pagars, servicios, impuestos,
dividendos, etc. B) Valores a incorporar, entre los que encontramos: 1) necesariamente incluidos: todos los
libramientos de cheques que el cliente realiza sobre disponibilidades provenientes de depsitos a la vista, o
de un CTTO de apertura de crdito que haya celebrado con el Banco, y los resultados de toda otra operacin
que la ley, reglamentacin o convencin disponga incorporada; 2) facultativo incluir: los saldos de
operaciones que una vez vencidas tienen un rgimen no obligatorio, o no tienen rgimen especfico; 3)
108

prohibido incluir: obligaciones que se rigen por otro rgimen en su totalidad. El servicio de cheques es el
ms difundido en la CCB, pero ni es el nico, ni es esencial (contrariamente a lo que se suele creer, pues las
cuentas no operativas -sin cheques- son CCB). El Banco que paga cheques no acta como mandatario del
librador, sino como deudor que paga su deuda a un 3ero. designado por ste. C) La constante actualizacin y
disponibilidad plantea que los saldos positivos son disponibles para el cliente, y por ello mismo, los
negativos son exigibles por el Banco. Por ello se dice que la cuenta es a la vista.
Respecto de su naturaleza, hay varias teoras: 1) Las que le niegan el carcter de CTTO: se
elaboraron el siglo pasado, y la consideraban una simple operatoria contable sin trascendencia jurdica. 2)
Las que la consideran una variedad de la CC mercantil: es la doctrina francesa, y algunos pocos argentinos;
la postura es muy criticada por la doctrina italiana. 3) Las que la consideran un CTTO. autnomo: primero,
los autores italianos comenzaron a distinguir las CC impropias o de gestin, y las de servicios especiales; las
1eras. eran meras herramientas contables, las 2das. tenan trascendencia jurdica. Frente a esta postura, otros
la ven como un CTTO. pero de forma nica, y fue as que se la entendi como: a) gestin de negocios ajenos
(pero ello no es as pues el gestor acta espontneamente, sin encargo del dueo del negocio); b) negocio
fiduciario (imposible, pues en ste se requiere transferencia de propiedad y facultad de disposicin, adems
el negocio fiduciario queda sometido a una condicin que debe cumplirse para que dicha transferencia
opere); c) mandato (existe en una CCB, pero no es suficiente para explicarla); d) CTTO. autnomo: es la
postura a que adherimos, basndonos en la bsqueda del objeto propio de la CCB (ello distingue a un
CTTO. de otro), siendo ste bsicamente el servicio de caja, contando adems con su saldo
permanentemente actualizado y disponible.
Su diferencia con la cuenta corriente mercantil.
La diferencia est, como debe ser, dada por el diferente objeto en cada CTTO. Mientras en la CCB el
rgimen es el ya analizado, en la CCM el objeto perseguido es someter los crditos a un rgimen distinto. Y
cul es ese rgimen? El del diferimiento de su exigibilidad hasta el momento de cierre. Como vemos, la
CCM es un CTTO. normativo de concesin recproca de crdito, objeto bien distinto del de la CCB.
Reglamentacin legal.
El CTTO. est regulado por los arts. 791 a 797 del Cdigo de Comercio, por algunos pocos arts. de la
21526 de Entidades Financieras, por las reglamentaciones que al respecto emite el BCRA (las que son
numerosas y dinmicas), y obviamente por el CTTO. que suscriban las partes.
Respecto de las partes, una necesariamente ser un Banco (mejor dicho, entidad financiera habilitada
por la reglamentacin para abrir CCB); y la otra una persona con capacidad civil. Atento al carcter
personalsimo del CTTO. y los riesgos que pueden aparecer con su mala aplicacin, los usos bancarios
determinan que el Banco haga un estudio cada vez ms pormenorizado de su co-contratante. Esos estudios
se extreman cuando la persona no cuenta con una relacin comercial previa con dicho Banco. El
incumplimiento de la OB. de investigar los antecedentes del cliente, puede acarrearle responsabilidades
civiles con los 3eros. que contraten con ste, en virtud de ser cliente de tal entidad (arts. 512 y 1109 CC). Lo
dicho no implica dotar al Banco de prerrogativas excepcionales de informacin, ni erigirlo en una suerte de
Polica de Investigacin.
Quien desee abrir una CCB deber presentar una solicitud (suele ser pre-impresa), la que luego de
aceptada se convierte en el CTTO. En ella cuentan los principales datos del co-contratante. Se exige adems
(aunque no lo diga la normativa) la firma de puo y letra de todos los solicitantes, y la exhibicin de su DNI
o documento que acredite identidad. Tras ello, el Banco verifica los datos, y luego los evala, a fin de
aceptar o no la oferta (que slo ah nace, en trminos jurdicos).
OBS. del cuentacorrentista: 1) Mantener suficiente provisin de fondos o contar con autorizacin
escrita para girar en descubierto para los cheques que emita, o abstenerse de emitirlos. 2) Manifestar al
Banco conformidad con los extractos recibidos (sino lo hace en 60 das, se presume la misma). 3) Actualizar
la firma registrada, cuando la entidad lo solicite. 4) Avisar por escrito a la entidad del extravo, sustraccin o
adulteracin de las frmulas de cheques en blanco, o de cheques ya librados y no entregados a 3eros., o de la
frmula especial para pedirlos. 5) Avisar a la entidad del cambio de domicilio (o cambios en los estatutos, en
caso de personas jurdicas), y reintegrar los cuadernos de cheques con domicilio desactualizado. 6) Devolver
todos los cheques en blanco que posea al momento de solicitar el cierre de la cuenta, o dentro de los 5 das
109

hbiles posteriores de recibida la comunicacin de suspensin del servicio de cheques por el Banco, como
medida previa al cierre. 7) Integrar los cheques en pesos, en idioma nacional y firmarlos de puo y letra.
OBS. del Banco: 1) Tener las cuentas al da. 2) Acreditar en el da los importes que se le entreguen
para la cuenta, y en el plazo indicado los depsitos de cheques. 3) Enviar al cuentacorrentista el extracto de
la cuenta, con detalle de cada dbito y crdito, y el saldo; todo en el plazo mximo de 8 das despus del
cierre de cada mes (o en el menor plazo que establezca el CTTO.). 4) Pagar a la vista los cheques librados,
identificando debidamente a la persona que lo presenta en ventanilla. 5) Comunicar al co-contratante de los
cambios en el funcionamiento del sistema de la CCB, a fin de obtener su consentimiento, con al menos 5
das de anticipacin. 6) Informar al BCRA los rechazos de cheques por defectos formales, y los producidos
por insuficiente provisin de fondos o por no tener autorizacin para girar en descubierto, y las multas
aplicadas en consecuencia.
La CCB tiene un titular, la persona que puede ejercer los derechos derivados del CTTO., es decir
operar la cuenta (est a su orden), y a nombre de quien se encuentra la misma. La titularidad abarca la
orden, pero a su vez sta puede recaer sobre otros sujetos: personas delegadas por el titular para operar la
cuenta (debe instrumentarse por escrito). Adems, la titularidad puede ser individual o conjunta: en sta, si
nada se pacta, se presume la solidaridad pasiva (el Banco puede reclamar contra cualquiera de los titulares,
por un uso bancario que deroga la presuncin usual marcada por el CC), pero no la activa (para realizar
alguna orden, los cuentacorrentistas deben actuar en forma conjunta, y no indistinta, salvo que expresamente
lo pacten as).
Fuerza ejecutiva del saldo.
Es caracterstico de la CCB que los saldos sean exigibles en cualquier momento. Pero hay que
distinguir dos conceptos: 1) La disponibilidad, o sea los saldos provisorios que diariamente se establecen a
favor de alguna de las dos partes, y que se define cmo el importe del cual el cliente puede disponer en
cualquier momento, o bien el que debe depositar para dejar su cuenta en cero. 2) Saldo o saldo definitivo,
el guarismo que arroja la CCB al momento de su cierre.
La disponibilidad se modifica a favor del cliente no slo cuando este deposita dinero en la cuenta
(perdiendo la propiedad del dinero, pero adquiriendo en cambio la propiedad de un crdito contra el Banco
de igual monto al efectivo depositado), sino tambin cuando el cliente cuenta con un CTTO. de crdito con
el Banco, por un monto determinado.
La CCB puede concluir en cualquier momento por voluntad de las partes (salvo pacto en contrario),
o por algunas causales previstas en la legislacin y reglamentacin. Cerrada la cuenta, el Banco debe
determinar el saldo, en la forma del art. 793 Cd. Com., complementado por la reglamentacin. Es decir que
el Banco enva el extracto de finalizacin, sobre el cual puede operar rectificacin (errores de clculo,
inclusin o exclusin incorrecta y duplicacin de partidas) o revisin (analiza la causa de cada partida).
Antes de 1946, para que opere la fuerza ejecutiva del saldo, se requera su reconocimiento por parte
del deudor, por lo que en la prctica dicha fuerza ejecutiva casi no exista, y la gran mayora de cobros se
realizaba por un juicio ordinario de conocimiento. Hoy la situacin es distinta: como contrapartida de las
ventajas de contar el cuentacorrentista con la disponibilidad sobre el saldo, se le permite al Banco ejecutar
sus acreencias en cualquier momento por un procedimiento rpido y seguro, a la vez que se le permite trabar
medidas cautelares sobre el cliente.
El art. 793 del Cdigo determina que Las constancias de los saldos deudores en cuenta corriente
bancaria, otorgadas con las firmas conjuntas del gerente y contador del banco, sern consideradas ttulos que
traen aparejada ejecucin, siguindose para su cobro los trmites que para el juicio ejecutivo establezcan las
leyes de procedimientos del lugar donde se ejercite la accin. Es la nica norma que regula el documento,
laguna que ha debido ser llenada por la jurisprudencia.
Se ha discutido si para la ejecutoriedad del saldo es necesario el previo cierre de la CCB. El fallo
pleno Banco de Galicia y Bs. As. c/ Lussich, J. y otros de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial, de 1969, se inclin por el s, poniendo fin a la discusin en la Capital Federal. En el resto del
pas se aplican criterios distintos. As, en nuestra Provincia, la Cmara de Apelaciones de Venado Tuerto en
pleno adhiere a la postura de la Cap. Fed. (y la Ctedra), mas no as la sala 4 de la Cmara Civil de Rosario.
Se coincide en cambio en que no se requiere la conformidad del cliente, pues sino la presunta
ejecutoriedad del ttulo se tornara ilusoria.
Otro tema conflictivo es la mora del cuentacorrentista, la que como sabemos determina desde cundo
dejan de correr los intereses compensatorios, para aplicarse los punitorios. Al respecto creemos que para que
110

se d la mora s es necesaria la comunicacin al deudor, pues el instituto requiere el elemento objetivo de

incumplimiento, y el subjetivo de dolo o culpa; como la CCB es por tiempo indeterminado, el co-contratante
no puede saber de su cierre (e incurrir por ello en la conducta penada con la mora) sino cuando as se lo
comunica el Banco.
El ttulo ejecutivo requiere los nombres de las partes, la identificacin de la CCB (nmero y sucursal
en que funciona), la fecha del cierre, el importe de la deuda, y la firma de las autoridades que menciona el
art. 793. Atento a que una institucin usualmente privada como son los Bancos, tendran la capacidad de
crear sus propios ttulos ejecutivos, lo que es una excepcin a la igualdad consagrada por el art. 16 CN, todo
lo que gira en torno a este documento es de interpretacin restrictiva. Asimismo, el ttulo no puede intentar
utilizarse para cobrar deudas no originadas en el CTTO. de CCB, ni para deudas provenientes de Bancos con
domicilio en el exterior no sometidas a nuestra ley.
Cuando el Banco usa excesivamente su facultad de emisin del ttulo, pueden oponerse las siguientes
excepciones: 1) Inhabilidad de ttulo: fundada en causas formales, o bien en la prueba de que no se ha
producido el cierre de la cuenta, o que dicho CTTO. nunca existi. 2) Pago de la deuda: se prueba con un
documento emanado del propio Banco. 3) Prescripcin: se ha discutido si el plazo era el de 5 aos del art.
790, el de 4 aos del art. 847, o el de 10 aos del art. 846. Si bien la postura mayoritaria adhiere al primer
criterio, el 3ero. es al que adhiere la Ctedra, y adems est en crecimiento.

PUNTO 4
Apertura de crdito. Concepto. Forma. Contenido.
CTTO. que consiste en la creacin de una disponibilidad crediticia por un Banco, a favor de un
cliente, por un tiempo determinado y hasta un importe tambin determinado; todo mediante el pago de una
comisin. Puede consistir en fondos de dinero que la institucin bancaria se obliga a mantener a disposicin
del cliente; o en la promesa de atender libranzas que efecte el cliente contra un 3ero.; o bien en garantizar
obligaciones que el cliente contraiga con 3eros.
Es un CTTO. consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, atpico, no formal, de adhesin, de
duracin, e intuitu personae. Si bien es principal y autnomo, puede estar unido a otros CTTOS., como el
caso visto de la CCB.
La operacin econmica se concreta con 2 momentos: 1) cuando el Banco pone a disposicin del
cliente los fondos, esperando sus rdenes; 2) cuando el cliente efectivamente dispone del crdito. Por la
disponibilidad, se debe una comisin, elemento que integra el CTTO. Pero el dinero puede o no ser usado
por el cliente. Si lo usa, adems deber intereses (desde la fecha de efectivo uso, y no desde la celebracin
del acuerdo), y obviamente el capital.
El CTTO. se diferencia del mutuo bancario en que ste tiene plazos mucho ms estrictos, que no lo
hacen conveniente para clientes que no recurren a la asistencia financiera con regularidad, o que lo hagan
con grandes perodos de tiempo de inactividad, en cuyo caso resulta improductivo pagar intereses. Adems,
el mutuo es real y de ejecucin instantnea; la apertura de crdito es consensual y de tracto sucesivo.
La apertura de crdito puede ser: 1) Segn la utilizacin de la disponibilidad: a) simple, cuando se
dispone del crdito por caja o a la vista, en uno o varios retiros; b) revolving facility, cuando se aade la
apertura a una CCB, pudiendo hacer renacer el crdito al reponer los fondos usados. 2) Segn su objeto: a)
la apertura de crdito de dinero hace que el acreditante entregue el dinero al acreditado en forma personal, o
bien a 3eros. indicados por ste (con quienes contrajo OBS.); b) apertura de crdito de firma, en la que el
Banco respalda con su firma actos y operaciones del cliente, que ste puede realizar justamente gracias a ese
respaldo (aceptacin de letras de cambio emitidas por l, avales o fianzas bancarias). 3) Con o sin garantas
(reales o personales).
La forma ms frecuente en el pas es la apertura de crdito en descubierto, mediante sobregiro de
cheques.
Descuento. Concepto.
CTTO. por el cual el descontante se obliga con el descontado a pagarle el importe de un crdito
pecuniario que ste posee contra un 3ero. antes de que aquel haya vencido. Este anticipo se efecta previa
deduccin de los intereses e involucra la transferencia del derecho creditorio a favor del Banco.
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Es consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, no formal y atpico. Funciona as: el cliente le lleva al
Banco documentos de 3eros. para descontar, con vencimientos a corto plazo (mximo 90 das,
excepcionalmente perodos mayores). El Banco entrega por caja o acredita en la CCB del cliente el importe
equivalente al monto total de los crditos descontados, deducidos los intereses y gastos pertinentes. La
transferencia del crdito a favor del Banco se efecta mediante endoso o cesin (segn el tipo de ttulo que
sea). Si los documentos no son pagados por el 3ero. una vez vencidos, el Banco puede exigir dicho pago de
su cliente, quedando abiertas para ello las vas judiciales. Puede descontarse cualquier crdito documentado
y no vencido.
Es OB. del Banco verificar la viabilidad del pago del crdito; cumplir con las cargas y OBS. para que
el documento no se perjudique; y finalmente cobrar la deuda del 3ero. antes de intentar el cobro contra su
cliente.

PUNTO 5
Leasing. Naturaleza jurdica. Partes.
No existe en nuestro Derecho un concepto nico de leasing que abarque todas sus modalidades. El
trmino deriva del ingls to lease que significa alquilar, arrendar. El art. 1 de la ley 25248 lo define como un
CTTO. en el cual el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para
su uso y goce, contra el pago de un canon, y le confiere una opcin de compra por un precio.
Mucho se ha debatido en torno a su naturaleza jurdica. En tanto algunos lo han caracterizado como
una locacin con clusula accesoria de opcin de compra, para otros dicha opcin ni siquiera es esencial de
la figura. Tambin se lo ha visto como una operacin compuesta de dos CTTOS. autnomos: una locacin
por un lado, y una CV por el otro. Hoy por hoy esas posturas han quedado de lado, y con la legislacin
vigente no hay dudas que el leasing es un CTTO. autnomo, cuyos elementos tipificantes son: a) la
transferencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce; b) el canon; c) la opcin de compra a
cambio de un precio.
Las partes del CTTO. son, como vimos, el dador y el tomador.
Clases. Objeto.
Art. 5.- Modalidades en la eleccin del bien. El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o
descripciones identificadas por ste;
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que
ste haya celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad;
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.
Art. 6.- Responsabilidades, acciones y garantas en la adquisicin del bien. En los casos de los
incisos a), b) y c) del artculo anterior, el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el
tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos los derechos que emergen
del contrato de compraventa. El dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de
entrega y de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios.
A) Financiero (inc. a, b y c): su finalidad es la financiacin de bienes. En este caso la parte dadora,
previa adquisicin de un bien conforme instrucciones recibidas del tomador, lo cede a ste para su uso y
goce, por un plazo determinado, mediante el pago de un canon. Al finalizar dicho plazo, se concede al
tomador la opcin de adquirir el bien en propiedad, pagando el valor residual del bien en cuestin. En un
principio se destin a financiar bienes de capital de industrias o empresas comerciales, pero hoy se lo admite
adems para financiar productos de consumo personal. Esta forma de financiacin tiene la ventaja de no
requerir garantas, pues el mismo bien queda en propiedad del dador.
En este CTTO. intervienen 3 personas, en 2 operatorias distintas: el dador del leasing realiza una CV
con un sujeto, y una vez adquirido el bien, lo da en leasing al tomador. Por ello decimos que nos
encontramos con un acto jurdico complejo.
112

A este tipo de leasing se refieren los inc. a), b) y c) del art. 5 de la ley, aunque en ella jams se utiliza
la denominacin leasing financiero. La propia ley es contradictoria porque en su art. 6 asegura que el
dador cumple con sus OBS. con la sola adquisicin del bien, pero vimos que el art. 1 exige como
generalidad la OB. de transferir la tenencia de un bien cierto y determinado, por lo que su sola adquisicin
no basta para cumplir; la OB. del dador es conceder el uso y goce del bien que previamente ha adquirido. En
cuanto a la 2da. parte del art. 6 (eximicin de responsabilidad por eviccin y redhibicin), debe considerarse
abusiva, a la luz de la ley 24240 (art. 14 y 37). Finalmente, si bien el proveedor del bien no es parte del
CTTO. de leasing, el art. 6 permite al tomador que le reclame directamente el cumplimiento de las OBS. de
la CV, sin necesidad de cesin.
B) Operativo (inc. d): en esta variante el dador ya era dueo del bien antes del leasing (no lo adquiere
de una 3era. persona), por lo que la estructura bilateral econmica es idntica a la bilateralidad jurdica.
Como los bienes son del dador, ste tiene inters en colocarlos en el mercado, y aqu se nota la
preponderancia del elemento de cambio, antes que el inters en la operacin financiera. El dador se obliga
no slo a conceder el uso y goce del bien, sino tambin a mantenerlo en buen estado de funcionamiento. El
plazo del CTTO. es ms breve que la vida til del bien, y este factor incide obviamente en el clculo del
canon. El tpico ejemplo lo constituyen los arrendamientos de fotocopiadoras Xerox. Muchos autores
consideran que este tipo de leasing no contempla la opcin de compra, pero esa no es la postura de la
Ctedra, para quienes la opcin es esencial en la figura.
C) Lease back: es la figura ms controvertida. Tiene una estricta finalidad de financiamiento, pues es
el propio propietario del bien el que lo transfiere en propiedad a un comprador a travs de una CV, para
luego practicar las partes un leasing sobre la misma. la cosa efectivamente no se mueve, y lo nico que
notamos en la realidad es el financiamiento de quien era dueo de la cosa. Al ser incluido en el inc. e), la ley
termin la discusin sobre su admisin en nuestro Derecho (muchos lo vean como una CV con pacto de
retroventa, prohibida en nuestro ordenamiento jurdico). Es criticable que la ley no restrinja esta modalidad
como CTTO. de empresa, pudiendo darse un lease back de consumo.
El objeto inmediato (prestaciones de las partes) del CTTO. ha sido tratado arriba, al exponer la
postura que entiende al leasing como un CTTO. autnomo. En cuanto a los bienes que pueden dar contenido
a las prestaciones (objeto mediato):
Art. 2. Objeto.- Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en
leasing.
Art. 7. Servicios y accesorios.- Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios
para el diseo, la instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en leasing, y su
precio integrar el clculo del canon.
Vemos que el objeto es bien amplio, siendo la nica restriccin la necesidad de que sea cierto y
determinado, conforme el art. 1.

PUNTO 6
Factoring. Partes. Clases. Diferencias con otros contratos.
CTTO. por el cual un empresario transmite los crditos comerciales que ostenta frente a su clientela a
otro empresario especializado (la Sociedad de Factoring), que se compromete a cambio, a prestar una serie
de servicios respecto de los mismos.
Son partes del CTTO. el empresario y el factor o empresa de Factoring. No lo son los deudores,
quienes no obstante quedan obligados a pagar al factor y no a su deudor originario.
El CTTO sirve ms que nada para financiar PYMES, y los crditos suelen ser crditos comerciales
de corto plazo, documentados en facturas.
Los servicios prestados pueden ser 3: el financiamiento
(adelanto del importe de los crditos); la gestin de los crditos (el factor busca facilitar el cobro al
empresario); o la garanta (el factor asume los riesgos de la cobranza). Segn que servicio est o no
disponible, se distinguen varios Factoring, y as se lo clasifica: a) segn su contenido, en con o sin
financiacin (sino la hay, es discutible la presencia del Factoring, y de hecho la Ctedra considera que habra
aqu slo gestin de crditos); b) segn sus alcances, en con o sin asuncin de los riesgos de cobranza por
parte de la empresa de Factoring; c) segn su ejecucin, en con o sin notificacin de la cesin de crditos al
deudor de los mismos. Adems, segn su naturaleza, el Factoring puede concebirse como varias cesiones
113

(tantas como crditos existan) que deben ir siendo aceptadas individualmente; o como una cesin global de
todos los crditos (presentes y futuros) con que cuente el empresario, que se aadirn a la masa en tanto
cumplan con los requisitos establecidos por las partes al efecto.
Si bien el Factoring queda sometido al rgimen de la cesin de crditos (arts. 1434 a 1484 CC), esta
figura no permite el Factoring como cesin global de crditos, por lo que en Argentina se presenta el mismo
como un CTTO. preliminar o preparatorio de las distintas cesiones que se verifican por un acuerdo negocial
posterior, con toda la carga de ineficiencias que ello impone. Ese es la gran distincin con la cesin de
crditos, lo que impone que el CTTO. no slo no tenga tipicidad jurdica, sino una dudosa tipicidad social.

PUNTO 7
Underwriting. Funcin.
Nace en el Derecho Anglosajn. Podemos definirlo como un CTTO. que celebran una entidad
financiera y una entidad emisora de valores mobiliarios (para nosotros, una Sociedad Comercial); por medio
del cual la 1era. asume la OB. de prefinanciarle a la 2da., con garanta o sin ella, una emisin de ttulos. Sin
embargo, la Ctedra opina que es casi esencial del CTTO. tambin el servicio de asesoramiento previo a la
emisin de los ttulos (ingeniera financiera).
Es una forma de financiamiento externo de empresas que combina el crdito bancario con el mercado
de capitales. Tiene una funcin muy til, por cuanto permite financiamiento para sociedades que no quieren
recurrir al prstamo tradicional de dinero, y en cambio estn dispuestas a abrir su paquete accionario. La
finalidad de la entidad financiera no es quedarse con las acciones de la entidad emisora, sino que es esencial
del CTTO. que el Banco (underwriter) busque colocar posteriormente los ttulos valores en el menor tiempo
y en las mejores condiciones posibles. Para ello, el Banco recurre a su poder de colocacin, fundado en su
renombre, en la existencia de una clientela conocida, y en su capacidad de recomendar alternativas de
inversin.
El underwriter suele ser un Banco, pero bien puede ser una persona fsica dedicada exclusivamente a
este tipo de CTTOS. Lo fundamental es que tenga autorizacin para colocar valores en el Mercado.
Modalidades. Objeto. Su complementacin con el derecho de suscripcin preferente.
El objeto son las acciones, debentures y obligaciones negociables de las Sociedades, ttulos todos que
deben reunir las condiciones del art. 17 del decreto-ley 17811. Son sus modalidades:
1) En firme: los riesgos de la emisin son trasladados a la entidad bancaria. La emisora adquiere el
importe de la emisin, y el underwriter debe colocar los ttulos. MARTORELL distingue entre el
Underwriting en firme directo (la transferencia de propiedad se da desde el comienzo) y el indirecto o en
standy by (la entidad financiera slo adquiere los ttulos si su colocacin no fue posible). En cualquier caso,
la asuncin del riesgo de la operacin con los ttulos queda en cabeza del underwriter.
2) No en firme: la entidad bancaria adelanta los fondos a ttulo de prstamos, asumiendo la OB. de
procurar la ulterior colocacin de los ttulos, dentro de un plazo expresamente acordado. Hay dos negocios
jurdicos: un mutuo y un mandato. Dentro de este tipo se distingue el Underwriting a mejor esfuerzo, en el
que el underwriter no asume OB. alguna, y slo acta como intermediario entre el emisor y el mercado de
valores.
El derecho de suscripcin preferente est consagrado en los arts. 194 y ss. del decreto-ley 19550 de
Sociedades Comerciales, y otorga la posibilidad a todos los accionistas de permanecer en la Sociedad y
manteniendo su proporcin del paquete accionario, no obstante los aumentos del capital que existan. El art.
197 del texto normativo determina que este derecho de acrecer slo puede limitarse en casos puntuales, pues
es un derecho de orden pblico. Vemos que este derecho se opone claramente al Underwriting en firme, por
lo que CRACOGNA y LITWAK consideran que slo puede ejercerse dicha modalidad cuando los
accionistas eligen no ejercer su derecho de suscripcin preferente.

PUNTO 8
Servicio de caja de seguridad. Forma. Contenido y efectos.
El Banco instala las cajas en sus dependencias y concede el uso de las mismas a los clientes,
mediante el pago de un alquiler. El cliente puede acceder al cofre slo en horario bancario. Las cajas tienen
114

dos llaves, una en poder del Banco y otra en poder del cliente, siendo ambas necesarias para acceder al
cofre. Si alguna llave se pierde, debe recurrirse a la rotura de cerradura, a cargo del cliente.
Es un CTTO. de resultado, por lo que el Banco (que asegura la vigilancia del recinto) es culpable por
prdida o deterioro de lo que hay dentro de la caja, salvo prueba en contrario de CF o FM; mas el cliente
debe probar qu haba dentro del cofre.
En cuanto a su naturaleza jurdica, FERNNDEZ y GMEZ LEO lo asemejan al depsito regular,
FONTANARROSA hace hincapi en la similitud con la locacin de cosa (y una locacin de obra calificada
por la prestacin de custodia); y VILLEGAS lo considera un CTTO. autnomo.
Es habitual que el Banco exija para la apertura de una caja de seguridad que el cliente posea una
CCB o Caja de Ahorros en la institucin, a los fines de debitar de ellas el monto correspondiente al servicio.
Es un contrato atpico pero con marcada tipicidad social.

PUNTO 9
Fideicomiso. Concepto.
Lo regula la Ley 24441, que en su art. 1 dice que habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
Consiste bsicamente en crear un patrimonio afectado a un fin, sujeto al cumplimiento de un plazo o
condicin, que una vez cumplidos, obligan a transmitir ese patrimonio a la persona designada como
beneficiaria al constituir el fideicomiso. Son partes del CTTO.: A) Fiduciante: se obliga a transmitir
derechos para que otros los ejerzan en nombre propio, disponiendo adems quines sern los beneficiarios.
El fiduciante no puede ser fiduciario, pues desnaturalizara al CTTO. S puede en cambio reunir las
cualidades de beneficiario y fideicomisario. B) Fiduciario: parte encargada de realizar las gestiones para
cumplir con la finalidad del CTTO., para lo cual se le transmiten propiedad fiduciaria los bienes objeto del
mismo. Es un titular provisorio, que debe ser independiente del fiduciante, y no tener inters en conservar
los bienes, pues su fin es el opuesto. El fiduciario no puede por ende ser beneficiario. Adems de esas dos
partes, existe el/los beneficiario(s), que ejercen los derechos marcados en el CTTO.; y el fideicomisario, que
puede o no existir (no puede ser nunca el fiduciario), persona a la cual pasan los bienes en propiedad una vez
que se cumple la condicin o el plazo.
Fideicomiso financiero: es aquel en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por la CNV para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares
de certificados de participacin en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados
con los bienes as transmitidos. Dichos certificados de participacin y ttulos de deuda sern considerados
ttulos valores y podrn ser objeto de oferta pblica. La Comisin Nacional de Valores ser autoridad de
aplicacin respecto de los fideicomisos financieros, pudiendo dictar normas reglamentarias.

115

UNIDAD XVII
PUNTO 1
Derecho Comercial Internacional. Lex mercatoria. Fuentes.
El crecimiento pronunciado del intercambio econmico entre sujetos ubicados en diversos Estados y
de las prcticas financieras internacionales, ocurrido desde la segunda mitad del siglo XX a esta parte, es el
escenario actual del Derecho Comercial Internacional.
Esta situacin provoca la idea de resurgimiento de la llamada lex mercatoria, es decir, la ley
mercantil propia y universal, que rega a los mercaderes en la Edad Media, independiente de toda regulacin
nacional (en aquel entonces porque no exista, hoy porque sera dejada de lado). En la actualidad, resurge la
costumbre como rectora de relaciones, y la aplicacin de Tribunales especiales, muchas veces de carcter
arbitral.
Al respecto del Derecho y Tribunal aplicables, debemos mencionar las normas de conflicto, que
son aquellas normas que no se caracterizan por captar y regular un supuesto de hecho (como las que solemos
tratar), sino por indicar cul ser el Derecho aplicable en el caso. Estas normas (propias del Derecho
Internacional Privado) buscan zanjar problemas de conflictos de 2 ms legislaciones intervinientes en una
situacin; conflictos que pueden ser tanto positivos como negativos: o 2 legislaciones contradictorias
pretender regir un mismo hecho internacional, o ambas delegan (a travs de una norma de conflicto) a otra
legislacin, por lo que el supuesto queda irresuelto.
Pero la complejidad actual de las transacciones internacionales, en las que muchas veces intervienen
en una sola operacin varios tipos de CTTOs, ha hecho que los esfuerzos internacionales se orienten hoy a
unificar el Derecho material, ms que las normas de conflicto. La lex mercatoria resurge para regular esta
compleja situacin, lo que escapa a las posibilidades de los sistemas nacionales, muy distintos entre s: se da
as la unificacin normativa de una situacin de hecho que as la exige.
Entre los organismos internacionales que se destacan en la regulacin del comercio internacional
(entre los que hay instituciones internacionales, gubernamentales, e incluso gremiales), debemos mencionar
a la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL, en ingls),
integrada por 60 Estados de las diversas regiones geogrficas y sistemas econmico-polticos; el Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT) o Instituto de Roma, organizacin
establecida sobre la base de un TTII en 1940 que busca la integracin econmica y la liberalizacin del
comercio; y la Cmara de Comercio Internacional (CCI o ICC), con sede en Pars, que ha elaborado los
Incoterms, conjunto de normas que regulan buena parte del comercio mundial y que sern tratadas en esta
unidad.
Respecto de las fuentes de esta lex mercatoria, encontramos: a) usos y costumbres internacionales; b)
la estandarizacin de determinados CTTOs (standard forms) entre los cuales cobran gran importancia los
trabajos de la CCI; c) los Principios de UNIDROIT sobre los CTTOs Comerciales Internacionales versin
2004; d) los Incoterms 2010 de la CCI; e) Las leyes modelo de UNCITRAL sobre comercio electrnico
(1996), firmas electrnicas (2001), y arbitraje comercial internacional (1985).

116

La autonoma de la voluntad en los CTTOs internacionales.

En el Derecho Internacional, adquiere una relevancia sustancial. Ello as pues las partes ya no slo
estn autorizadas para dar el contenido que las regir (autonoma material), sino tambin para escoger el
Derecho aplicable a este CTTO, en caso de interpretacin del mismo, o conflicto entre ellas (autonoma
conflictual); y elegir incluso el Tribunal que intervendr, que puede ser de carcter arbitral.
Todo ello siempre y cuando el CTTO contenga un elemento extranjero real (es decir, no
fraudulentamente establecido para burlar el Derecho nacional), y no intervengan en el asunto cuestiones de
orden pblico inderogables. Es decir que la sola voluntad de los particulares, que haga referencia a un
determinado marco normativo (el Derecho de tal o cual pas, la regulacin de la CCI, etctera) lo incorpora
como tal al CTTO.

PUNTO 2
Compraventas martimas, a distancia o internacionales. Convencin sobre compraventas
internacionales de mercaderas de Viena de 1980. mbito de aplicacin.
La Convencin naci a instancias de un grupo de trabajo de UNCITRAL, cuyos trabajos
preparatorios culminaron en 1978. La Convencin se firm en 1980, para entrar a regir el 1 de enero de
1988. Cuenta con ms de 70 pases de diversas tradiciones econmico-jurdicas (common law, sistema
continental europeo, pases islmicos y del ex bloque socialista). Nuestro pas la ratific por decreto-ley
22765 el 24 de marzo de 1983.
La Convencin regula algunos aspectos de la CV internacional, excluyendo temas como propiedad
de los bienes vendidos, nulidad y validez del CTTO, o responsabilidad del vendedor por daos causados a
3eros. por mercaderas defectuosas, pues se excluye justamente la cuestin de derechos de 3eros.
En cuanto a su mbito de aplicacin, distinguimos:
1) mbito de aplicacin territorial: el art. 1 de la Convencin dispone que ella se aplica a los
CTTOs de compraventa de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en Estado diferentes:
A) Aplicacin directa: cuando esos Estados sean Estados contratantes de la presente Convencin.
Ello no obstante que las normas de DIPr de uno de esos Estados pudiera derivar la cuestin hacia un 3er.
Estado; y siempre que los contratantes sepan que la contraparte est establecida en un Estado parte. La
doctrina dice que establecimiento es una instalacin con cierta duracin, estabilidad y competencias para
dedicarse a los negocios. En caso de pluralidad de establecimientos, se elegir el que guarde ms relacin
con el CTTO y su cumplimiento.
B) Aplicacin por remisin del DIPr a la normativa de un Estado contratante: la Convencin ampla
aqu su mbito de aplicacin. Cuando por las normas del DIPr se deba aplicar la normativa de un Estado (ej.:
Argentina) y ste haya firmado la Convencin, se aplicar en 1er. lugar sta, y subsidiariamente el Derecho
interno de ese pas. Al firmar la Convencin los Estados pueden hacer reserva de este punto para que no los
afecte.
C) Aplicacin por eleccin de las partes: lo que puede darse tanto por mencin directa de la
Convencin, como por eleccin de Derecho aplicable al de un Estado que ha firmado la Convencin (aqu
nuevamente rige la Convencin, y supletoriamente el Derecho interno de ese pas).
2) mbito de aplicacin material: la CV no se haya definida en la Convencin, no obstante se la
puede definir (tratando de aunar las diversas concepciones vigentes) como un CTTO por el cual se
intercambian bienes por medios de pago. Particularidades:
A) CV y locacin de obra: el punto conflictivo se da cuando el locador suministra adems los
materiales. La Convencin intenta resolver disponiendo que quedan excluidos de su mbito los CTTOs en
los que la parte principal de las OBS del vendedor consista en suministrar mano de obra o prestar otros
servicios. Atento a la fina lnea entre cada figura, siempre es conveniente que las partes califiquen el
CTTO.
B) La CV debe darse sobre bienes muebles corporales (incluidos los software producidos en serie; no
as los hechos a medida). As, se excluyen aquellas cuyo objeto sea: 1) destinado a consumo; 2) adquirido en
subastas; 3) o mediante ventas judiciales; 4) ttulos o dinero; 5) embarcaciones o aeronaves; 6) electricidad.
Formacin del CTTO.
117

Es tratada en la Parte Segunda de la Convencin, bajo la premisa de que el CTTO se concluye a

travs de la oferta y la aceptacin:
A) Oferta: debe distinguirse de la invitacin a ofertar. Son requisitos para que haya oferta: 1) estar
dirigida a una o varias personas determinadas; 2) sealar las mercaderas, su cantidad y precio (o medio para
determinarlo); 3) indicar la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Este es el
requisito fundamental, por lo que no puede emitirse una oferta propiamente dicha, sometida a condiciones
(como sujeta a disponibilidad); y viceversa, una oferta podr estar dirigida a personas indeterminadas, si
expresamente se dice que es oferta y no invitacin a ofertar.
Respecto de cundo la oferta es vinculante, la Convencin adopta la teora de la recepcin: la oferta
queda firme (obligando a quien la emiti) cuando llega a conocimiento del destinatario. Consecuentemente,
hasta ese momento la oferta puede retractarse si dicha retractacin llega al destinatario antes o
conjuntamente con la oferta. Respecto de la revocacin, es vlida mientras se haga antes del envo de la
aceptacin (aqu la Convencin toma la teora de la expedicin).
B) Aceptacin: es una de las posibles respuestas que puede dar el destinatario a la oferta. La
Convencin la define como toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una
oferta. Surte efectos cuando llega al oferente (una vez ms, teora de la recepcin) y puede tambin ser
retractada hasta ese momento. El silencio o inaccin no pueden por s solos constituir aceptacin; y su plazo
es el que indique la oferta, o en su defecto uno razonable.
As como distinguimos oferta de invitacin a ofertar, debemos distinguir aceptacin de contraoferta:
sta es una respuesta que pretende ser aceptacin, pero que modifica, limita o aade algn aspecto sustancial
de la oferta; y que debe por ello ser considerada como rechazo de la oferta, y nueva oferta de un CTTO
distinto. Ello siempre que dichas variaciones sean sustanciales: precio, pago, calidad o cantidad de las
mercaderas, lugar y fecha de entregas, responsabilidades de las partes, o solucin de posibles conflictos. Si
las variaciones no son sustanciales, y el oferente no las objeta en tiempo razonable, se entiende que las ha
consentido, y el CTTO queda concluido en tal forma.
C) OBS del vendedor: 1) Entregar la mercadera: el tiempo, lugar y modo se establecer
normalmente a travs del uso de algn INCOTERM. La conformidad entre lo ofrecido y lo dado debe ser
material (estado de la mercadera) y jurdica (libre disponibilidad de la misma, sin sometimientos a derechos
de 3eros. de ningn tipo). 2) Entregar los documentos relacionados con ella: los que transfieran la propiedad;
las cartas de porte; facturas; certificados de cumplimiento de normas aduaneras, fitosanitarias y toda otra que
permita el ingreso y uso en el pas de destino; plizas de seguro; especificaciones tcnicas e instrucciones de
uso y mantenimiento; etctera. 3) Transmisin de la propiedad.
D) OBS del comprador: 1) Pagar el precio (OB principal): la Convencin autoriza el precio
indeterminado, receptando la regla de los pases anglosajones (distinta al sistema argentino). El lugar ser el
convenido, y a falta de ste, el establecimiento del vendedor. El momento ser el convenido, y a falta de
ste, aquel en el cual el vendedor ponga a disposicin del comprador las mercaderas, o los documentos
representativos de las mismas (el vendedor goza de derecho de retencin sobre ambos; mas el comprador
puede no pagar hasta no examinar la calidad de las cosas, lo que debe hacer en el tiempo ms breve
posible). 2) Recibir la mercadera: apunta a liberar al vendedor de la OB de guarda y conservacin. Implica
realizar todos los actos necesarios para que el vendedor pueda completar la entrega. Se distingue la
entrega de la recepcin.
Resolucin por incumplimiento esencial.
Se da cuando una de las partes causa a la otra un perjuicio tal que la priva sustancialmente de lo que
tena derecho a esperar en virtud del CTTO; salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal
resultado, y que tampoco pudiera haberlo hecho una persona razonable de la misma condicin, en igual
situacin.
Lo que aqu se busca es evitar un remedio extremo como es la resolucin, la que se da slo ante
perjuicios graves. Si el perjuicio es menor, puede subsanarse por otras vas como reduccin del precio,
accin de DyP o cobro de intereses. Ello as pues la resolucin de una CV internacional implica costos
enormes comparados a una CV comn: el vendedor no slo pierde el gasto de traslado de las cosas hasta el
lugar de destino, sino que debe adems pagar la estada en el pas extranjero; y la reembarcacin o bien la
colocacin en ese mercado a un precio sustancialmente inferior al que iba a obtener. Por todo ello, en las CV
internacionales la resolucin es an ms excepcional que en las internas.
118

Respecto del plazo de entrega, su violacin suele no producir incumplimiento esencial, salvo que se
pacte lo contrario, o en casos como productos estacionales.
Transmisin de riesgos.
Es uno de los aspectos centrales de la Convencin. Se aparta de los sistemas tradicionales y adopta
un criterio similar a los Incoterms, que vinculan la transmisin de riesgos a ciertos hechos materiales
realizados por el vendedor en la fase de cumplimiento del CTTO.
El punto neurlgico del tema es que una vez traspasados los riesgos de una parte a la otra, la prdida
o deterioro sobrevinientes no liberan al comprador de pagar el precio. Si esa prdida o deterioro se debe a un
acto u omisin del vendedor, no hay riesgo sino incumplimiento. El riesgo se entiende as como una
circunstancia fortuita o por lo menos ajena a la voluntad del vendedor. El momento de transmisin de
riesgos ser:
A) Venta con entrega indirecta: se da cuando el vendedor se compromete a entregar la mercadera a
un transportista independiente, que a su vez la entregar al comprador. Aqu el riesgo se transmite cuando se
da el traspaso material al transportista, est este o no determinado especialmente.
B) Venta de mercaderas en trnsito: si la mercadera est viajando antes de celebrar el CTTO, el
riesgo se transmite en el momento mismo de la celebracin.
C) Venta con entrega directa: 1) Entrega en plaza (en el establecimiento del vendedor): la
transmisin se da desde que el comprador se hace cargo de las mercaderas, o si no lo hace, desde que stas
fueron puestas a su disposicin a tal efecto (informado al respecto el comprador, y las cosas debidamente
identificadas, embaladas y separadas del resto). Si el comprador no paga el precio y el vendedor ejerce el
derecho de retencin sobre las cosas, el riesgo se transmite igual: ocurre que el vendedor debe conservarlas,
pero tiene derecho a la restitucin de los gastos en que haya incurrido por ello. 2) Entrega en un lugar
distinto: la transmisin ocurre cuando deba efectuarse la entrega y el comprador sepa que las mercaderas
estn a su disposicin.

PUNTO 3
Compraventa con clusulas especiales. Incoterms publicados por la Cmara de Comercio
Internacional.
Su nombre es la abreviacin de International Commercial Terms (trminos comerciales
internacionales). Se originaron en la costumbre internacional (sobre todo de pases europeos), en pocas en
que las comunicaciones no estaban tan desarrolladas como hoy da: se representan con siglas, pues las
comunicaciones se solan hacer por va telegrfica, y se disminuan as los costos. Luego de su aparicin y la
extensin de su uso, la CCI los reglament desde 1936. Con el tiempo se han transformado en la normativa
ms utilizada en el comercio internacional. En la actualidad, luego de sucesivas modificaciones,
encontramos 11 Incoterms, segn la versin del ao 2010.
Su aplicacin descansa como siempre en la autonoma de la voluntad, es decir en la referencia que a
un Incoterm hagan las partes. La CCI sugiere que para evitar confusiones se indique la versin, poniendo
por ejemplo siempre Incoterm 2010. Ello pues al no ser leyes, los posteriores no derogan a los anteriores.
Los Incoterms regulan exclusivamente CV de bienes muebles materiales, y las obs de las partes en
estos CTTOs. No regulan el CTTO de transporte, como errneamente a veces se supone, ms all de que en
su mayora, prevn cuestiones relativas al transporte, justamente como una OB de las partes. De hecho,
salvo en los ex works (caso en que la mercadera se entrega directamente en el establecimiento del
vendedor), el transporte y el traspaso de fronteras son quiz el ncleo de la regulacin.
La importancia de los Incoterms reside en llenar el vaco legal que existe en las CV internacionales,
en las que generalmente no hay acuerdo en el Derecho aplicable o el Tribunal competente. Pero cada
Incoterm no regula la totalidad del CTTO, sino algunas OBS primarias y una serie de OBS secundarias de
las partes. La mayor importancia de regulacin se da en torno al momento de transferencia de riesgos. Otros
aspectos regulados son el cumplimiento de las formalidades aduaneras (en exportacin e importacin), la
contratacin del transporte y el seguro, el reparto de gastos, la prueba de la entrega de la mercadera,
etctera. Al margen quedan la seleccin del Derecho o Tribunal aplicables, la transmisin de propiedad, la
forma de pago o la responsabilidad por defectos.
119

En cuanto a la transmisin de riesgos, los Incoterms abandonan el sistema de regla abstracta general
que usan las legislaciones nacionales (ej.: res perit domino), basndose no en cuestiones simblicas, sino
en verdaderos actos materiales que una o ambas partes deben ejecutar, para que el riesgo quede transmitido.
Clusulas ex works, FAS., FOB., CIF.: OBS del vendedor en cada una de ellas.
Los 11 Incoterms se pueden categorizar, desde el EXW en que la mayora de las OBS son a cargo del
comprador y pocas a cargo del vendedor, hasta el DDP en que la situacin es completamente inversa; con los
9 restantes regulando situaciones intermedias. La ltima clasificacin, en 2010, elimin 4 Incoterms
anteriores, y agreg 2 nuevos, dividindolos en 2 grandes grupos, segn el medio de transporte elegido sea
multimodal (EXW-FCA-CPT-CIP-DAT-DAP-DDP) o martimo (FAS-FOB-CFR-CIF).
A su vez, los Incoterms se dividen en 4 grupos, identificados con la 1er. inicial: Grupo E, Grupo F,
Grupo C y Grupo D. El 1ero. (Grupo de Salida) slo contiene al EXW, por lo que ser explicado a
continuacin. Los 2 siguientes son subgrupos que conforman el Grupo de Embarque. Se diferencian
porque en el Subgrupo F existe un solo punto crtico o de inters: el puerto de embarque, donde se da la
transmisin de los riesgos y a partir del cual el comprador carga con los gastos. En cambio, en el Subgrupo
C existen 2 puntos crticos: el puerto de embarque, donde tambin se transmiten los riesgos; y el puerto de
destino, punto hasta el cual el vendedor se hace cargo de los gastos, y desde el cual obviamente los asume el
comprador. Finalmente, el Grupo de Llegada o D se caracteriza porque el vendedor asume los riesgos y
costos hasta la entrega al comprador, lo que suele incluir costos de transporte interno, exportacin, carga y
transporte principal. El Incoterm DDP (el ms gravoso para el vendedor) incluye riesgos y costos de
importacin.
EXW (ex works/en fbrica): nico Incoterm del Grupo de Salida. Implica que el vendedor entregue la
mercadera en su propio establecimiento (taller, fbrica, almacn, etc.), por lo que asume poqusimos
riesgos y casi ningn gasto. Su nico deber es ponerla a disposicin del comprador, para lo cual debe
individualizarla y separarla del resto de la mercadera (mediante embalaje, por ejemplo).
En cuanto a la transmisin de riesgos, opera cuando se da la puesta a disposicin de la mercadera,
para la cual generalmente se dispone un plazo mximo (ej.: 30 das), dentro del cual puede ser facultativo
del vendedor decidir qu da separa la mercadera y da aviso al comprador; o facultativo del comprador
decidir cundo retirarla, lo que debe estar expresamente pactado y se debe hacer con previo aviso razonable.
La transmisin de riesgos se produce desde esa fecha, o sino ocurren los hechos mencionados, desde que
vence el plazo mximo.
FAS (Free Alongside Ship/Franco al Costado del Buque) y FOB (Free On Board/Franco a Bordo): en
el 1ero., el punto crtico de transmisin de riesgos y asuncin de costos por el comprador se da al costado del
buque, en el puerto de carga convenido (que se seala despus de las siglas, ej.: FAS Rosario). En FOB, el
punto crtico se da en la borda del buque, con la mercadera ya cargada, por lo que el comprador debe
costear la descarga y soportar sus riesgos desde el momento en que se haya sobrepasado la borda del
buque. Tanto FAS como FOB son propios de transporte martimo o por vas navegables interiores, aunque
en ocasiones se pacte errneamente FOB para otro tipo de transporte. Adems, en ambos casos la entrega se
hace generalmente al transportista contratado por el comprador, y no a ste directamente.
CIF (Cost, Insurance and Freight/Costo, Seguro y Flete): todos los trminos C implican que el
vendedor contrate el transporte. En CFR la descarga ser a cargo del comprador, salvo pacto en contrario. En
CIF, adems contrata el seguro, por lo que esos servicios se trasladan obviamente como costo, al precio final
que pagar el comprador. CIF se utiliza para transporte martimo o por vas navegables interiores. La
localidad sealada despus implica el punto crtico de asuncin de costos por el comprador (de transporte y
de seguro), en tanto ya vimos que la transmisin de riesgos se da en el puerto de embarque (con las cosas
an a bordo), donde se inicia el transporte principal de las mercaderas.

PUNTO 4
Pago de las operaciones internacionales. Pago o aceptacin contra documentos.
Adems de las limitaciones materiales, existen limitaciones legales impuestas por los ordenamientos
jurdicos de cada pas interviniente en la operacin internacional, en particular en lo relativo al ingreso y
egreso de divisas. En nuestro pas, desde 2002, el BCRA controla y liquida el ingreso de dichas divisas,
120

provenientes del comercio exterior, las cuales deben canalizarse a travs de una entidad financiera
especializada. Los egresos, a su turno, requieren la conformidad del propio BCRA.
A)Transferencia bancaria: es la forma ms sencilla de pagar una operacin internacional (ej.: una
CV). sta no requiere traslacin fsica de dinero (el que se debita y acredita electrnicamente en los Bancos
partes, y eventualmente en los Bancos Centrales de los pases intervinientes), e implica para el Banco una
operacin activa, por la cual cobrar una comisin a quien utiliza sus servicios para girar los fondos. Pero
presenta como inconvenientes los riesgos de que el vendedor nunca cobre la mercadera (si la despach
antes de recibir el pago); o que el comprador nunca reciba sta, (si el pago se hizo antes de su despacho). Por
los ya mencionados altos riesgos de incumplimiento en una operacin internacional, es que la transferencia
bancaria slo se usa en negocios de poco monto, o cuando las partes tienen una relacin de confianza, sea
porque se consolid en el tiempo, o por la naturaleza jurdica de la misma (ej.: de casa matriz a filial).
B) Cobranza bancaria: la regula la CCI. Se da cuando el vendedor-exportador le encarga la gestin
del cobro a un Banco de su plaza. Este Banco gestiona el cobro contactndose con otro Banco, que se
encuentra en la plaza del comprador-importador. La gran desventaja del sistema de cobranza, es que como el
Banco no se compromete econmicamente al vendedor, la transaccin puede quedar frustrada; y si bien el
vendedor se asegura no perder la mercadera, deber soportar los costos de retorno de la misma, o de la
venta barata en el lugar en que se encuentra (en las operaciones a plazo, aceptada la letra pero no pagada,
deber adems cargar con un litigio en el extranjero). Tiene 2 modalidades:
1) Cobranza simple: el vendedor entrega a su Banco el instrumento de cobranza (generalmente ser
una letra de cambio), y el Banco, por intermedio de un corresponsal que est en el pas del comprador,
gestiona el cobro de la misma (o aceptacin y posterior cobro, si la operacin es a plazo).
2) Cobranza documentaria: adems de gestionar el cobro (a travs de la documentacin financiera,
que suele ser como dijimos letra de cambio), el Banco se encarga de acercar al comprador toda la
documentacin relativa a la venta de la mercadera, para que ste pueda ingresar la misma en su pas
(documentacin comercial, que incluye facturas, documentos de transporte, plizas, certificados sanitarios,
etctera). La letra de cambio y la documentacin ser entregada por el Banco corresponsal, slo contra pago
(o aceptacin de pago si la operacin es a plazo) por parte del comprador, para asegurar el xito de la
operacin. Se llama ordenante o cedente al vendedor-exportador, Banco remitente al Banco de su
plaza, Banco cobrador al corresponsal, y girado al comprador-importador.
C) Remesas documentarias: procedimiento similar a la cobranza documentaria, pero por el camino
inverso: 1ero. el comprador transfiere el monto a un Banco de la plaza del vendedor. ste no cobrar hasta
que no entregue los documentos comerciales.
Crdito documentario. Reglas y Usos Uniformes Sobre los Crditos Documentarios. Partes.
Se la define como la promesa que un Banco hace al vendedor de una mercadera, de pagarle el
precio convenido (o aceptar una letra girada sobre l por su importe), contra la presentacin y entrega de
cierta documentacin que acredite (al menos en principio) la ejecucin de sus OBS.
Es sin dudas el mecanismo ms eficiente para asegurar el cobro de una transaccin internacional.
Naci de las prcticas bancarias internacionales, que fueron receptadas principalmente en las Reglas y Usos
Uniformes Relativos al Comercio (UCP) de la CCI, cuya ltima versin data de 2007. Tambin las han
regulado el Cdigo Federal de EE.UU., y el Cdigo italiano de 1942; pero fuera de esos casos han sido
escasamente incluidas en la normativa.
Las UCP establecen el siguiente procedimiento:
1) Las partes conciertan una CV a pagarse mediante carta de crdito.
2) El importador (ordenante) solicita a un Banco de su plaza (Banco emisor) la apertura de una
carta de crdito por el monto de la operacin, a la par que lo instruye sobre la misma.
3) El ordenante paga el monto de la operacin, o bien conviene con el Banco que ste se lo financie.
4) El Banco acepta la operacin de carta de crdito.
5) La carta de crdito se abre a favor del vendedor (beneficiario), obligndose ante ste la
entidad financiera al pago del monto de la carta, siempre que previamente el beneficiario entregue la
mercadera o la documentacin comercial en su lugar. Para esto, puede que el Banco concierte con un Banco
de la plaza del vendedor, bien sea para que slo informe al beneficiario de su derecho (Banco avisador), o
para que adems reciba, por cuenta y orden del Banco emisor, la documentacin (Banco designado); en
ambos casos, acta como mandatario del Banco emisor, debiendo seguir sus rdenes poniendo adecuada
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diligencia, pero siendo responsabilidad del 1er. Banco que ocurra lo dicho. Si adems de esas 2 funciones,
este 2do. Banco confirma la operacin (Banco confirmante), se obliga para con el vendedor al pago,
conjuntamente con el 1er. Banco.
Hasta este paso, el vendedor-beneficiario cuenta con 2 obligados al pago: el comprador-ordenante, y
el Banco emisor de la carta de crdito. El 2do. Banco no se obliga en absoluto al pago con el vendedor, salvo
cuando acta como confirmante.
6) El vendedor-beneficiario despacha la mercadera y presenta al Banco avisador la documentacin
necesaria para que sta ingrese al pas y llegue a manos al comprador.
7) Si el Banco encuentra la documentacin en regla, paga al vendedor el importe de la carta de
crdito.
8) El Banco avisador remite la documentacin al Banco emisor.
9) El Banco emisor entrega dicha documentacin al comprador.
10) El comprador, documentacin en mano, realiza los trmites aduaneros para ingresar la
mercadera a su pas, y hacerse de ella.
Modalidades.
1) Revocable o irrevocable: en la 1era. el Banco emisor puede modificar o anular el crdito en
cualquier momento, y sin necesidad de aviso previo al beneficiario. Es poco frecuente, y adems por las
ltimas UPC 600, toda carta de crdito se presume irrevocable, salvo expresin en contrario.
2) Confirmada o no confirmada: segn el 2do. Banco la haya o no honrado.
En cuanto a su pago, puede ser:
a) Directo: la explicada.
b) De aceptacin: otro Banco acepta letras de cambio libradas por el beneficiario sobre el emisor.
c) De negociacin: otro Banco se compromete a negociar las letras emitidas por el beneficiario sobre
el Banco emisor.
d) Divisible o indivisible: segn se admita la entrega parcial de mercaderas.
e) Rotativo: el Banco se obliga, hasta la concurrencia de un monto determinado, a renovar el crdito
despus de rembolsada la cantidad dispuesta, las veces que sean necesarias. Ese crdito puede ser
acumulativo, o no.
f) De financiacin: incluyen en la carta de crdito clusulas que permiten al beneficiario hacerse de
fondos previamente a la entrega de la documentacin definitiva. Se llama clusula roja a la que financia el
proceso productivo, y verde a la que financia el embarque.
g) Transferible o no: segn el beneficiario pueda pasarla, slo una vez, a uno o varios proveedores.
h) Directo, negociable o libremente negociable: si el crdito vence en las oficinas del Banco emisor,
ser directo. Si en cambio puede negociarse en otro Banco para su cobro, ser negociable (libremente
negociable si no est restringido a un Banco especfico).
Responsabilidad bancaria.
Este es el punto fuerte de la carta de crdito, y lo que la hace el medio ms eficaz de celebracin de
operaciones internacionales: el hecho de que existan entidades financieras comprometidas jurdicamente al
pago del monto por el cual se concert la operacin; a diferencia de las figuras antes vistas.
Esto se da porque el Banco emisor asume la OB de honrar la carta de crdito, lo que significa: a)
pagar a la vista, si el crdito es disponible para ello; b) pagar al vencimiento, si el crdito es a plazo; c)
aceptar una letra de cambio (giro) librada por el beneficiario, y pagar al vencimiento, si el crdito es
disponible para aceptacin.
Adems de ello, el Banco emisor debe avisar al beneficiario de la carta de crdito a su nombre, lo
que como vimos se da delegando dicha tarea en un Banco avisador, pero ello no quita que, como vimos,
sigue siendo su responsabilidad que el aviso ocurra.
Finalmente, es deber de todos los Bancos intervinientes el verificar la documentacin (financiera y
comercial), para lo cual cada uno de ellos cuenta con 5 das hbiles bancarios.

PUNTO 5
Arbitraje. Concepto y clases.
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Es el modo de resolver conflictos a travs de particulares a quienes las partes les confan una toma de
decisin obligatoria, para que pongan fin a sus controversias de carcter patrimonial. La decisin se expresa
a travs de un laudo arbitral, y la diferencia fundamental con el PJ del Estado es la falta de poder de
imperium, por lo que si el laudo se desobedece, el rbitro debe llevarlo al PJ para que ste, haciendo uso
ahora s de su imperium, lo haga ejecutar.
El arbitraje puede ser:
1) Ad hoc, o Institucional: en el 1ero., al rbitro lo erigen las partes para resolver un conflicto
determinado. En el 2do., las partes se someten a un Tribunal Arbitral que prexiste al conflicto, posee
reglamento propio y domicilio legal. Es el caso de los Tribunales de Arbitraje de las Bolsas de Comercio o
de los Colegios de Abogados.
2) De amigables componedores, o fallado conforme a Derecho: como vemos, se diferencian por los
fundamentos de sus laudos. Los 1eros. no estn obligados a fallar conforme a derecho (aunque pueden
hacerlo), y suelen recurrir al sentido comn o la equidad. Por esto mismo, sus rbitros no deben ser
abogados (el caso tpico es el de los rbitros de las Bolsas, que suelen ser tcnicos en operaciones
econmicas o en la rama productiva de que se trate, ej.: cereales). Los 2dos., en cambio, deben fundarse en
el ordenamiento jurdico nacional, y deben componerse de abogados. Cualquiera de estos puede a su vez ser
ad hoc, o institucional.
3) Nacional, o Internacional: el 1ero. se da cuando no existe ningn elemento internacional, es decir
que vincule a 2 ms Estados distintos. El 2do. se da cuando las partes en conflicto son de diferentes
Estados, y es el ms usual, dado que no existe un Tribunal Internacional como tal, por lo que se debe recurrir
a este sistema de resolucin de conflictos. Si nada se expresa a su respecto, se debe resolver conforme a las
reglas del DIPr de los pases intervinientes; pero como estas reglas suelen ser contradictorias entre s, se
suele explicitar la idea de someterse a un ordenamiento jurdico nacional determinado.
Arbitraje internacional. Ley aplicable al convenio arbitral.
Ya explicamos a qu nos referimos cuando hablamos de arbitraje internacional. Respecto de las
normas a aplicar, tanto en el fondo de la cuestin como en el procedimiento a seguir, las partes al redactar el
CTTO, deben reglamentar la forma de resolver ambas cuestiones, sea disponiendo ellas mismas la
normativa, sea determinando cul ser aplicable, en cada uno de los aspectos mencionados.
Es importante sealar que las partes pueden renunciar al derecho de apelar los laudos, pero el recurso
de nulidad sobre stos es siempre irrenunciable, cuando se han violado las normas procedimentales, o
restringido el derecho de defensa de alguna de las partes. Al decir de ARAYA, el tribunal arbitral es
complementario (y no alternativo) del PJ, porque si el laudo no es acatado ste puede ser llevado a la va
estatal para que el Tribunal del Estado obligue a su cumplimiento.
Convencin sobre reconocimiento y ejecucin de sentencia arbitrales extranjeras de Nueva York 1958.
La Convencin se dict en el mbito de Naciones Unidas, en 1958, para suplantar al Protocolo de
Ginebra de 1923 y la Convencin de 1927; ello sin perjuicio de otros acuerdos bi/multilaterales, relativos al
mismo tema, que hayan concertados entre s los Estados parte.
Se aplica para darle reconocimiento y ejecucin, dentro de los Estado partes, a las sentencias
arbitrales (de rganos ad hoc o institucionales) dictadas en ese Estado o en otro distinto; ello siempre a
pedido de una de las partes de dicha sentencia arbitral.
La Convencin permite a los Estados firmantes hacer una serie de reservas sobre su aplicacin, por
ejemplo a declarar que: a) slo aplicar la Convencin para el reconocimiento/ejecucin de sentencias
arbitrales dictadas en un Estado parte determinado; b) slo la aplicar a los litigios surgidos de relaciones
jurdicas consideradas comerciales por su Derecho interno (sean o no contractuales); c) no la aplicar en
determinados territorios que estn bajo su dependencia; d) que se reservan el derecho de ratificarla, en el
caso de los Estados Federales, sus Estados/Provincias miembros, en cuanto a sus jurisdicciones propias.
Los Estados parte se obligan a reconocer los acuerdos escritos por los cuales las partes se obligan a
someter a arbitraje todas o ciertas diferencias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas, respecto a una
determinada relacin jurdica (contractual o no), concerniente a un asunto que pueda ser resuelto por
arbitraje. Por ello mismo, si el conflicto llega a conocimiento de un Tribunal de un Estado parte, ste
remitir a las partes al arbitraje, siempre que una lo pida; y salvo que compruebe que el acuerdo de
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sometimiento a arbitraje es nulo, ineficaz o inaplicable (entre otras cosas, por contrariar el orden pblico del
Derecho interno del pas).
El reconocimiento de autoridad de la sentencia arbitral, y su ejecucin, se harn de conformidad con:
a) las normas de procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea invocada; b) las condiciones
que establece la Convencin. Es destacable notar que la Convencin prev que para ello no se pueden
imponer condiciones ms rigurosas, ni honorarios o costas ms elevados, que los aplicables al
reconocimiento/ejecucin de las sentencias arbitrales nacionales. A esto quedan obligados los Estados
firmantes.
Para obtener el reconocimiento y ejecucin previstos, la parte que los pida deber presentar (junto
con la demanda): a) original debidamente autenticado de la sentencia, o una copia de sta, que rena las
condiciones de autenticidad; b) original del acuerdo de sometimiento a arbitraje, o copia que rena las
condiciones ya mencionadas. Si alguno de esos documentos no estuvieran en un idioma oficial del pas, la
parte que pida el reconocimiento/ejecucin deber presentar traduccin certificada por traductor oficial, o
agente diplomtico o consular.
Slo se podr denegar el reconocimiento/ejecucin de la sentencia, a instancia de la parte contra la
cual es invocada, si: 1) Esta parte prueba ante la autoridad competente alguna de las siguientes cuestiones: a)
que haba incapacidad de las partes que firmaron el sometimiento a arbitraje, o que dicho acuerdo no es
vlido (segn la ley a que las partes lo han sometido, y si no hubieran dicho cul es, en virtud de la ley del
pas en que se dict la sentencia); b) que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido
debidamente notificada de la designacin del rbitro, o del procedimiento de arbitraje, o no ha podido por
cualquier otra razn hacer valer su defensa; c) que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el
compromiso (pero si las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no lo han sido, se
podr dar reconocimiento/ejecucin a las primeras); d) que la constitucin del tribunal arbitral o el
procedimiento no se han ajustado al acuerdo o, en defecto de tal acuerdo, a la ley del pas donde se ha
efectuado el arbitraje; e) que la sentencia no es an obligatoria para las partes, o ha sido anulada o
suspendida por autoridad competente del pas en que, o conforme a cuya ley, ha sido dictada esa sentencia.
2) La autoridad competente del pas en que se pide el reconocimiento/ejecucin, comprueba: a) que segn la
ley de ese pas, el objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por va de arbitraje; b) que el tal
reconocimiento/ejecucin seran contrarios al orden pblico de ese pas.

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