N

424
.BSUFT

EF
TFUJFNCSF
EF

t
"P


Modicaciones a la Ley General de Aduanas

3, 4 y 5

Fernando Coso Jara

2 | El Tribunal Fiscal. Frente a las

apelaciones de ndole municipal

7 | La auditora judicial. Nuevos retos

de la Ocina de Control de la Magistratura

8 | Derechos de las mujeres.

Todo sobre la proteccin laboral

Daniel Urquizo Maggia

Enrique Mendoza Ramrez

Sara Campos Torres

Suplemento de
anlisis legal

TRIBUTACIN

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

FRENTE A LAS APELACIONES DE NDOLE MUNICIPAL

El Tribunal Fiscal
DANIEL URQUIZO
MAGGIA

que se aboquen nicamente a las apelaciones

relacionadas con impuestos de alcance nacional
con mayor razn si a la fecha el mbito de la
tributacin se ha ampliado por la existencia
de nuevos regmenes, como sucede en el impuesto general a las ventas, y la aplicacin de
sanciones, generndose mayores controversias.
Por otro lado, las decisiones que adopten los
concejos municipales podran ser cuestionados,
de ser el caso, en sede judicial va los procesos
contencioso-administrativos, debiendo ampliarse
en esta lnea de pensamiento la competencia
de los jueces especializados, tal como ha sucedido con las facultades otorgadas a los jueces
contencioso-administrativos para resolver las
demandas incoadas contra las resoluciones que
emite el Tribunal Fiscal conforme con el texto del
art. 11 del TUO de la Ley N 27584, aprobado
por DS N 013-2008-JUS.
As, adems, se impulsara que a corto plazo
se instauren los juzgados tributarios en el Poder
Judicial, como ha ocurrido en Espaa, mediante
la Ley 29/1988, reguladora de la jurisdiccin
contencioso-administrativa o en Ecuador, tornando ms accesible la tutela judicial.

Profesor de D. Tributario de la UTP.

Abogado por la USMP. Magster
en Derecho Tributario por la
Universidad Andina Simn Bolvar,
CAN/ sede Ecuador. Magster en
Derecho Civil y Comercial por la
USMP. Catedrtico universitario.

on la entrega de la nueva Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo no solamente

se conrma la importancia que se le
quiere dar a la prevencin de los riesgos laborales,
sino que, para lograr ello, se ha congurado un
nuevo ilcito penal.
El Tribunal Fiscal es un rgano especializado
en materia tributaria y aduanera creado por la
Ley N 14920 del 20 de febrero de 1964, cuando
surgi la necesidad de separar las funciones de
la propia administracin tributaria restndole las
que tena para resolver las impugnaciones y a n
de que se encargue de la gestin de recaudacin y
scalizacin. En esta razn, el tribunal ha adquirido
vital importancia, pues con el correr del tiempo
se han ampliado sus funciones, correspondindole hoy resolver las apelaciones y quejas de los
administrados incoados contra actos de diversas
administraciones tributarias.
En efecto, el artculo 143 del TUO del Cdigo
Tributario aprobado por el DS N 135-99-EF reza
que el Tribunal Fiscal es el rgano encargado de
resolver en ltima instancia administrativa las
reclamaciones sobre materia tributaria general
y local, las relacionadas con las aportaciones a
Essalud y a la ONP, las apelaciones sobre materia de tributacin aduanera, amn de quejas
y las apelaciones de terceras resueltas por los
ejecutores coactivos, con lo cual no es difcil
advertir la alta carga que tienen las salas que la
conforman, tan as es que recientemente se ha
dictado el D. Leg. N 1115, tendiente a fortalecer
sus funciones ante la alta carga procesal que
mantiene (1).
Si bien se reconoce que el colegiado es
un rgano tcnico e imparcial constituyendo
precisamente estas caractersticas parte de sus
fortalezas, y por ello su "(....) existencia permite
que la va administrativa de la impugnacin de los
actos tributarios se constituya como un eciente

jurdica

mecanismo de control en la propia Administracin, que permita dotar de mayor legitimidad

la actuacin administrativa tributaria"(2); sin
embargo, no deja de ser un rgano administrativo
del Ministerio de Economa y Finanzas (MEF),
tan as es que los vocales que la integran son
nombrados por resolucin suprema.
En esta razn, si la propia Constitucin Poltica, segn su art. 194, como la Ley N 27972 - Ley
Orgnica de Municipalidades atribuyen autonoma administrativa a los gobiernos locales en los
asuntos de su competencia, carece de sentido
que sea un rgano administrativo dependiente
del MEF (Gobierno Central) el que resuelva las
apelaciones respecto a impugnaciones contra
actos de las administraciones tributarias locales

y quejas administrativas, lo que solo ha trado

como consecuencia que se incremente la carga
procesal del Tribunal Fiscal, retardo en concluir los
procedimientos administrativos y que se genere
incertidumbre en los administrados respecto a la
fecha en que se resolvern sus apelaciones.
En este sentido, proponemos de lege feranda
la modicacin de los art. 133 y 143 del Cdigo
Tributario, de tal suerte que los recursos de
apelacin contra actos administrativos tributarios dictados por los gobiernos locales sean
resueltos por sus propios concejos municipales
como segunda y ltima instancia administrativa,
as como las quejas a que se reere el art. 155
del Cdigo Tributario, liberndose as al Tribunal
Fiscal de conocer estos recursos, permitiendo

[1]En el tercer considerando del decreto

dictado, el mismo Poder Ejecutivo ha reconocido
"Que, la carga procesal que viene afrontando
el Tribunal Fiscal impide que puedan atenderse
oportunamente las controversias que se
someten a su competencia, la misma que se
ha visto incrementada no slo por las quejas
presentadas contra las Administraciones
Tributarias a nivel nacional, sino por el mayor
ingreso de apelaciones, que registran un
incremento respecto del ao anterior de 38 %".
[2] Chiri Gutirrez, Isabel, "El Procedimiento
ante el Tribunal Fiscal", en Revista Derecho
y Sociedad, Ao XVII, N 27, Lima, 2006, p.
136. Al respecto, Pablo Chico de la Cmara,
"Los Tribunales Administrativos en materia
Tributaria", en Csar Garca Novoa y Catalina
Hoyos (coordinadores), "El Tributo y su
aplicacin. Perspectivas para el Siglo XXI
(En homenaje al L Aniversario del Instituto
Latinoamericano de Derecho Tributario), T. I,
Marcial Pons, Madrid, 2008, p. 1852, respecto
a los tribunales administrativos dice "(...) pues
resolviendo de forma gil (....) puede resultar
ciertamente efectiva en cuanto que descargar
de asuntos, por un lado, a los rganos de
gestin que tengan encomendada la funcin
de resolver el recurso de reposicin, y por otro,
constituye un filtro para evitar la saturacin de
expedientes en la esfera jurisdiccional".

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora (e): Mara valos Cisneros | Jefe de Departamento de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Carlos Chui Escajadillo | Ilustracin: Tito Piqu
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

COMERCIO EXTERIOR

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

Suplemento de
anlisis legal

MODIFICACIONES A LA LEY GENERAL DE ADUANAS

Un paso ms
hacia la facilitacin
FERNANDO
COSO JARA
Abogado PUCP. Especialista
en Aduanas. Miembro
fundador de la Academia
Internacional de Derecho
Aduanero

n la bsqueda de incrementar el uso

del Sistema Anticipado de Despacho
y simplicar los trmites aduaneros
en cuatro ejes fundamentales maniestos,
despacho, procedimiento contencioso y disposicin de mercancas, la Ley General de
Aduanas, aprobada tres aos atrs para implementar el Tratado de Libre Comercio con
los Estados Unidos, ha sufrido sus primeros
cambios en el marco de la Reforma Tributaria
y Aduanera autorizada por la Ley N 29884.
En este artculo se analiza las modicatorias
introducidas en los Decretos Legislativos N
1109 y N 1122.

SISTEMA ANTICIPADO
Desde su vigencia, la Ley General de Aduanas trat de generalizar entre los operadores
el uso del Sistema Anticipado de Despacho
Aduanero (SADA), que permite solicitar la importacin de una mercanca extranjera con
anterioridad a su llegada al territorio aduanero,
el cual pas de ser una modalidad excepcional
en la anterior Ley General de Aduanas (1) a
convertirse en el sistema normal de importacin, con lo cual la llegada a territorio nacional
e ingreso a un terminal aduanero dej de ser
condicin sine qua non para la destinacin de
una mercanca a un rgimen aduanero. No
obstante esta modicacin legislativa, en la
prctica solo algo ms del 20 % de los despachos aduaneros termin acogindose a esta
novedosa modalidad; la mayora de importadores preri seguir usando el anterior sistema
(aunque el artculo 131 de la ley lo denominara
"excepcional", el despacho con mercanca en
almacn, en la prctica, continuaba siendo el
sistema usual de despacho).
Ante esta situacin, las modicatorias han

buscado suprimir todas aquellas normas que

podran afectar la decisin del importador de
acogerse al Sistema Anticipado, y dotar a esta
modalidad de las ventajas necesarias que la
conviertan a corto plazo en la forma normal
de despacho, entre ellas tenemos:
Primero, la posibilidad de recticar sin
sancin, hasta 15 das calendario despus a
la fecha del trmino de la descarga, aquellas
declaraciones que no fueran seleccionadas
a reconocimiento fsico o revisin documentaria, una ventaja con respecto a
los otros importadores que sern sancionados por los errores detectados a
posteriori de la seleccin del canal de
control (artculo 136).
Segundo, la posibilidad de que la
inspeccin no intrusiva (revisin mediante anlisis de imgenes emanadas de
un escner), en casos que lo determine la
Sunat, pueda reemplazar al examen fsico
de las mercancas en el canal rojo (artculo
166), lo cual implicara una diferenciacin con los otros despachos que se
someteran al tradicional aforo.
Tercero, la prrroga de la
vigencia de las declaraciones acogidas al SADA
para casos fortuitos o
de fuerza mayor (artculo 132 de la ley).
Anteriormente, si
las mercancas
no arribaban
dentro de los 15
das siguientes a
la fecha de numeracin de la
DUA, esta deba

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

legajarse, pedir la devolucin de los derechos

pagados, numerar otra DUA y volver a pagar
los tributos, lo que desalentaba a los importadores que se acogan a esta modalidad y que
por una huelga o un fenmeno climtico no
reciban oportunamente su carga, lo cual no
solo terminaba perjudicndola con la demora
sino tambin con los costos nancieros de un
nuevo despacho.
Cuarto, la oportunidad de regularizar la
situacin de la mercanca distinta o en exceso
que hubiera recibido el importador y detectado
recin despus del levante, la cual podr ser
declarada sin ser sujeta a sancin y con el
solo pago de la deuda tributaria aduanera y
los recargos que correspondan, o podr ser
reembarcada (artculo 145). El texto original
de la ley solo hablaba de la mercanca en
exceso y respecto de la mercanca distinta
el Tribunal Fiscal haba sealado que deba
decomisarse (2), la modificatoria permite
su nacionalizacin. Quinto, la posibilidad de
subsanar en el despacho los requisitos de
etiquetado o rotulado de las mercancas importadas dejndolas aptas para su nacionalizacin
(artculo 97 inciso b), anteriormente deban
ser inmovilizadas y reembarcadas por cuenta
y riesgo del importador (3).
Si bien estos dos ltimos benecios, alcanzan a todos los despachos, su inclusin en la
modicatoria forma parte del paquete normativo que busca aliviar al importador de SADA
de los riesgos de error, que muchas veces se
acrecientan en esta modalidad de trmite, por
tratarse de despachos "just of time" y donde
habindose numerado la DUA no se tena la
oportunidad de solucionar los problemas a
travs del reconocimiento previo.

DESPACHO Y FORMALIDADES
El paquete de modicaciones tambin
trae un sesgo facilitador en lo relativo a las
formalidades previas al despacho, a cargo de
transportistas, agentes de carga y almacenes.
As, los transportistas que antes eran sancionados con multa en todos los casos donde no
cumplieran con transmitir o remitir informacin
a la administracin, ahora no estn obligados
a comunicar a la aduana aquella informacin
con la que esta ya cuenta. Ello podra ocurrir
con la transmisin del maniesto electrnico
(artculo 103), la fecha y hora de llegada de las
naves (artculo 108) y el trmino del embarque
(artculo 125), el legislador entiende que en
esos casos la data aduanera puede haber sido
alimentada por los operadores portuarios o
la propia Autoridad Nacional de Puertos e
inclusive, en algunos casos, por la aduana
del ltimo puerto o aeropuerto donde haya
recalado la nave o transbordador. Esta modicacin resulta concordante con el principio de
eliminacin de exigencias formales, introducido
a la legislacin nacional por la derogada Ley
de Simplicacin Administrativa y asimilada
por la Ley del Procedimiento Administrativo
General (4) y el Pilar Aduana-Aduana del
Marco normativo de la Organizacin Mundial
de Aduanas (5).
Los transportistas suman a este benecio algunas facilidades en los maniestos

Hacia la
Aduana
electrnica
Con estas modicaciones de
primera generacin, la Ley General
de Aduanas, aprobada por
Decreto Legislativo N 1053,
responde a la demanda
permanente de los distintos
operadores por la simplicacin
de los trmites aduaneros. Se
mantiene la tendencia hacia una
aduana electrnica, sin papeles y
con nfasis en los despachos
anticipados, pero sin que esa
simplicacin pueda signicar un
menoscabo a su funcin
primigenia de control. Algunas
modicaciones en sus reglamentos
y procedimientos operativos,
adems de leyes especiales (en el
caso del rotulado) deben
apuntalar este proceso en las
prximas semanas.

COMERCIO EXTERIOR

Mejoran control de riesgos

Si bien el "core" de las modicatorias apunta a mejorar los tiempos de
despacho, siendo que el despacho
aduanero es fruto de una sinergia
entre facilitacin y control ("las
aduanas no se crean para facilitar
sino para cobrar impuestos y scalizar
la entrada y salida de mercancas"7),
el D. Leg. 1109 tambin incluye
algunas mejoras respecto al control
de riesgos.
Entre ellas, la obligacin de los
operadores de someter las mercancas al control no intrusivo, es decir, a
los equipos de escaneo de la administracin (art. 16 inc. j), sancionndose
la elusin a ese control con una
multa, cuya gravedad no admite el
acogimiento a la rebaja bajo el
rgimen de incentivos (art. 192 inc. a
numeral 8, concordado con el art.
203); y, la necesidad de la administracin de coordinar con los sectores
involucrados a n de determinar el
porcentaje de reconocimiento fsico

terrestres
respecto a
la comunicacin del trmino de la descarga y la transmisin de las tarjas (artculos
112 y 116), que antes se sometan a las reglas
del transporte martimo y areo, lo que ocasionaba una regulacin no acorde con este
tipo de va.
En cuanto al despacho propiamente dicho,
que se inicia con la numeracin de la declaracin,
adems de las ventajas especcas para el SADA
ya sealadas, se otorgan facilidades generales,
que alcanzan a todas las destinaciones y modalidades, como los reconocimientos previos
fuera de los almacenes aduaneros e incluso para
los despachos anticipados, pues dicha gura
empieza a entenderse no solo como previa a
la numeracin sino tambin como previa a la
presentacin de la declaracin (artculo 2). A
su vez, se facilita el contrato de mandato entre
el dueo o consignante de la mercanca con el
agente de aduana para que lo represente frente
a la Aduana en el despacho, no solo a travs del
endoso del documento de transporte o la rma
de un poder sino tambin con el denominado
"mandato electrnico" (artculo 24 inciso c).

Un tema a desarrollar es el del etiquetado

y rotulado, que si bien sealamos anteriormente ahora puede ser subsanado en despacho, permitiendo la nacionalizacin de las
mercancas que adolecan de estos defectos,
pese a que se han eliminado las trabas de la
Ley Aduanera (artculo 97 inciso b), an hay
normas especiales que exigen el reembarque
de estas mercancas.
Otra facilidad se otorga en el despacho
postal al homologar la franquicia concedida
a los envos de entrega rpida (mensajera
o courier) con los envos postales recibidos
por Serpost, de esa forma se permite la importacin libre de derechos de encomiendas
de mercancas "para uso personal y exclusivo
del destinatario" (art. 147 inc. l) hasta por un
valor de doscientos dlares americanos (US$
200.00) antes eran cien.
Finalmente, se da el primer paso hacia el
smmum de la facilitacin que es la regulacin a
los Operadores Econmicos Autorizados (OEA),
status que la administracin debe otorgar a los
operadores aduaneros ms ables dentro de
la cadena logstica (6) y que les otorga ventajas en el despacho aduanero, modicando su
denominacin original de "usuarios aduaneros

(canal rojo) para las mercancas

restringidas (art. 163 y nica Disposicin Complementaria Final).
Tambin la justicacin de los
documentos de despacho en forma
fsica o electrnica (art. 134); sancionar a los despachadores de aduanas
cuando "la documentacin que
conserva en copia no concuerde con
la documentacin original" (art. 192
inc. b) numeral 8), lo cual guarda
concordancia con su carcter de
"ministro de fe" (como lo llaman en
Chile) o "depositario el" (como lo
denominan en Argentina); y, excluir
de incentivos a la multa a los almacenes que pierdan mercancas bajo su
responsabilidad (art. 203), corrigiendo la distorsin del texto original que
otorgaba rebajas a este grave
supuesto y se las quitaba a otras
infracciones de mero trmite como no
transmitir oportunamente la relacin
de mercancas en abandono legal
(art. 192 inc. f numeral 4).

certicados" (art. 2, 44, 45 y 46), este cambio de

nombre reviste singular importancia porque en
el Marco Normativo de la Organizacin Mundial
de Aduanas, el status OEA es una "certicacin" que otorga un pas miembro y que no
solo implica ventajas en todos sus despachos
sino tambin, con base en el principio de reciprocidad, debe ser reconocido por los dems
pases miembros (lo que supone ventajas en
destino, para las exportaciones).

LOS PROCEDIMIENTOS
Adems de los cambios en materia de
sistema anticipado y control aduanero, el D.
Leg. 1053 tambin trajo consigo modicaciones importantes en lo relativo a los procedimientos contenciosos y los de disposicin de
mercancas.
En cuanto al proceso de disposicin de
mercancas, que permite a la Administracin
Aduanera disponer de las mercancas en comiso y abandono legal, se toman importantes
medidas para descongestionar los almacenes
aduaneros y evitar que mercanca que pueda
ser de utilidad a los sectores menos favorecidos se pierda por la demora en un trmite
administrativo o judicial.

As, se permite disponer de las mercancas

perecibles incautadas por el Ministerio Pblico
o la administracin que an no cuenta con
resolucin de comiso "si la naturaleza o estado
de conservacin de las mercancas lo amerita"
(art. 180) con lo que se evita el perjuicio de los
perecibles durante el trmite de conversin de
la medida preventiva en denitiva.
Se permite disponer de cualquier otra
mercanca "que se encuentre con proceso
administrativo o judicial en trmite si han
transcurrido seis meses desde la fecha de
su ingreso a almacenes" (art. 180). Evitando
as que los procedimientos contenciosos o la
judicializacin de los casos termine desvalorizando o inutilizando las mercancas.
En casos de estado de emergencia, la
Sunat podr adjudicar directamente las
mercancas a favor del Instituto Nacional
de Defensa Civil (Indeci), Ministerio de la
Mujer y Poblaciones Vulnerables, Ministerio
de Desarrollo e Inclusin Social, Ministerio
de Salud, Ministerio de Educacin, Ministerio
de Vivienda, Construccin y Saneamiento o
programas adscritos a los ministerios antes
citados (art. 185)-anteriormente tena que
esperar que un decreto supremo le indique
el destinatario.
Se facilita la adjudicacin de las mercancas en situacin de abandono legal
"que no han sido solicitadas a destinacin
aduanera", muchas de las cuales se perjudicaban por no tener destinatario plenamente identificado, en este caso basta una
"previa publicacin de la informacin de
las mercancas en el portal electrnico de la
Sunat" para disponer de estas mercancas
(art. 184 y 186).
En cuanto a los procesos contenciosos,
que siguen los usuarios aduaneros con la
administracin, las modicatorias traen como
novedad la uniformidad en el trmite a seguir
para impugnar las multas contempladas en
la Ley General de Aduanas, las cuales anteriormente se dividan en administrativas y
tributarias, siendo en virtud de esa clasicacin
que las multas de naturaleza administrativa
seguan el trmite de la Ley 27444, desde
la noticacin de la sancin hasta que esta
quede rme, siendo apelables ante la Superintendencia y ejecutadas bajo las reglas de la
Ley de Ejecucin Coactiva.
Con la modicatoria, todas las multas
contempladas en la Ley General de Aduanas se
rigen por las reglas del Cdigo Tributario (art.
205), con lo cual las infracciones de naturaleza
administrativa pasan a ser competencia de
la Sunat en primera instancia y del Tribunal
Fiscal-Sala de Aduanas como ltima instancia
administrativa (art. 209).

[1] Aprobada por Decreto Legislativo 809. [2] Ver Resolucin del tribunal Fiscal 13136_A-2011: "el derecho de los dueos o consignatarios de someter las mercancas encontradas al rgimen de importacin
para consumo o al rgimen de reembarque presupone que dichas mercancas califiquen como adicionales en cuanto a la cantidad de las mercancas consignadas en la declaracin aduanera, por lo que no
corresponde acogerse a lo previsto en el segundo prrafo del artculo 145 a aquellas mercancas distintas a las consignadas en dicha declaracin". [3] Segn la Circular 12-2005-SUNAT/A [4] El artculo
44 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, prohbe solicitar a los administrados informacin o documentacin que la entidad solicitante posea. [5] Marco Normativo SAFE de la
OMA: Norma 7 - Selectividad y comunicacin. Las Administraciones Aduaneras debern realizar la selectividad y evaluacin conjunta; debern utilizar criterios de seleccin estandarizados, as como tambin
mecanismos compatibles de comunicacin o/y de intercambio de informacin. Estos elementos sern tiles para el futuro desarrollo de un sistema de reconocimiento mutuo de controles. [6] Marco Normativo
para asegurar el comercio global de la Organizacin Mundial de Aduanas aprobado en junio del 2005. Pilar II "Aduanas-Empresas" [7] CASTILLA, Manuel. Procedimientos Aduaneros. Lima: Proyecto BIDSUNAD, 1998 p. 7.

Suplemento de
anlisis legal

CONSTITUCIONAL

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

PROTECCIN AL ACCESO A LA INFORMACIN Y A LOS DATOS PERSONALES

El proceso de hbeas data

MILUSHKA CARRASCO
GALLARDO
Abogada por la Unife. Maestra
en Derecho Registral y Notarial
por la USMP. Actualmente se
desempea como asesora del
Tribunal Constitucional.

"A pesar de la
evolucin de
la tecnologa
y del acceso a
la informacin
mediante la internet,
la ciudadana an
desconoce este
mecanismo de
tutela de estos
derechos especficos.
As, desde la
adopcin del proceso
de hbeas data en la
Constitucin, el TC
resolvi hasta julio
pasado 476 procesos
de hbeas data del
universo total de
76,524 procesos
constitucionales".

l proceso de hbeas data fue ideado para

proteger a la persona de los ataques a
su intimidad personal y familiar, frente al
uso arbitrario y desmesurado de los bancos de
datos que alojan "informacin sensible"; en el
caso peruano tiene una particularidad propia, el
derecho de toda persona a solicitar y recibir sin
expresin de causa, la informacin que requiera
de cualquier entidad pblica, con la excepcin
de aquella informacin que afecta la intimidad
personal y las que expresamente se encuentran
prohibidas por ley o por razones de seguridad.
El hbeas data es el proceso constitucional
encargado de tutelar cualquier accin u omisin
que vulnere o amenace dos derechos fundamentales reconocidos en el artculo 2 de la Constitucin:
el derecho de acceso a la informacin pblica
(numeral 5) y el derecho de autodeterminacin
informativa, tambin conocido como proteccin
de datos personales (numeral 6).
Antes de su elevacin a rango constitucional
los pases de Europa y de Amrica del Norte
previeron los peligros que signicaba para la
persona la utilizacin indiscriminada y sin control
de los bancos de datos. El riesgo de convertir al
hombre en una simple hoja de papel, cogido de
un clip y puesto en un archivo oblig a la toma
de conciencia y a la necesidad de legislar sobre
su uso racional, respetuoso de la persona. Todo
esto supuso la aparicin de un nuevo derecho, la
autodeterminacin informativa, lo que signic
el derrumbe del pensamiento burgus sobre
la intimidad personal: el hombre del siglo XX
encerrado entre cuatro paredes que entenda su
intimidad bajo las reglas de "no me mires, no me
escuches, tampoco quiero verte ni escucharte".
Hoy, las intromisiones ya no solo suceden a travs
del ojo impertinente del vecino, sino tambin
mediante tecnologas deshumanizadas a la par
que sosticadas y perversas que obligan al hombre
a dejar "el encierro" para proteger su intimidad
y la de su familia.
As, el proceso de hbeas data fue recogido
por primera vez por el Constituyente en la Constitucin Poltica de 1993 (artculo 200, numeral

3); sin embargo, para nadie es un secreto que

la introduccin de esta garanta constitucional
gener gran polmica en la doctrina nacional.
Las crticas a su incorporacin se basaban primordialmente en la pertinencia de contar con
un proceso autnomo dirigido a tutelar derechos
que bien podran ser garantizados a travs del
proceso de amparo.
Tanto nuestra Constitucin como el Cdigo
Procesal Constitucional, en su artculo 61, precisan
cul es, en estricto, el mbito de tutela o proteccin
de este derecho. Y es que si bien el hbeas data
es un proceso pensado para tutelar los derechos
fundamentales lesionados por un uso desaforado
del poder informtico, entonces, en puridad, estaramos frente a afectaciones de los derechos a
la intimidad, el honor, la buena reputacin y/o la
imagen. En ese sentido, no estara su adecuada
proteccin en manos del proceso de amparo? Es
el hbeas data un mecanismo procesal ecaz para

lograr la tutela de estos derechos? Las respuestas

a estas preguntas han sido contradictorias.
Si bien algunos autores nacionales son detractores de esta institucin, pues consideran que
su incorporacin en la nueva Constitucin resulta
innecesaria, pues bastaba con regular adecuadamente al proceso de amparo; otros la han defendido
sealando que en la actualidad el manejo de la
informacin se est consolidando mundialmente
como la fuente de acumulacin de poder.
La aparicin de internet ha hecho que el
mbito de lo privado pueda verse vulnerado con
la afectacin de lo ntimo o lo privado. A esto se
suma la autotutela de la informacin que hace de
la persona un ser vulnerable, si terceros acceden
a esa informacin sensible. De esta manera, el
carecer de un mecanismo destinado concretamente a la proteccin del derecho denominado
'autodeterminacin informativa' no sera impertinente, pues la falta de ste solo acentuara la

indefensin de la persona frente a una cada vez

ms dinmica acumulacin de poder.
Lamentablemente, a pesar de la evolucin
de la tecnologa y del acceso a la informacin
mediante internet, la ciudadana an desconoce
este mecanismo de tutela de estos derechos
especcos. As, desde la adopcin del proceso
de hbeas data en la Constitucin, el Tribunal
Constitucional (TC) ha resuelto hasta julio pasado
476 procesos de hbeas data del universo total
de 76,524 procesos constitucionales.
Sin embargo, no se puede dejar de resaltar
que la jurisprudencia del TC ha ido forjando un
hbeas data innovador que, sin olvidar los aportes
del derecho comparado, se perla con caractersticas propias. Se destaca en este aspecto,
por ejemplo, la optimizacin de su mbito ms
all de la intimidad personal y familiar en aras
de proteger tambin a otros derechos como la
imagen, la identidad, entre otros.

JUDICATURA

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

Suplemento de
anlisis legal

NUEVOS RETOS DE LA OFICINA DE CONTROL DE LA MAGISTRATURA

La auditora judicial
ENRIQUE MENDOZA
RAMREZ
Jefe de la Ocina de Control
de la Magistratura (Ocma) del
Poder Judicial. Magistrado de la
Corte Suprema de Justicia de la
Repblica. Expresidente del Jurado
Nacional de Elecciones (JNE)

a Ocina de Control de la Magistratura (Ocma), a mi cargo, ha considerado

dentro de su poltica interna no solo
constituirse en un instrumento fundamental
para el estricto cumplimiento de las acciones de
control orientadas a la permanente evaluacin
de la conducta funcional de los magistrados y
auxiliares jurisdiccionales del Poder Judicial,
sino tambin optimizar e incrementar la ecacia
y eciencia de los magistrados y personal del
rgano de control, desarrollndose para ello
actividades de formacin acadmica que les
permitan incorporar aquellos conocimientos y
herramientas de gestin jurdica y administrativa
que les faciliten el cumplimiento de sus funciones
y fomenten una mejora continua de los procesos
y de las polticas internas.
En tal sentido, la Ocma solicit el apoyo del
Proyecto de Mejoramiento de los Servicios de
Justicia (PMSJ) del Banco Mundial, el cual, a su
vez, suscribi con la Universidad ESAN un contrato
de consultora individual sobre un diplomado en
auditora e inspectora judicial, teniendo como
objetivo general adquirir competencias en las
tcnicas, mtodos y procedimientos de la auditora
pblica, especialmente en lo relacionado con lo
jurisdiccional, y de este modo desarrollar una
cultura de control interno aplicada a la prevencin,
investigacin y deteccin de inconductas funcionales de magistrados y auxiliares jurisdiccionales
a nivel nacional.
Cabe resaltar que sin el apoyo brindado por
el Proyecto de Mejoramiento de los Servicios de
Justicia (PMSJ) del Banco Mundial, no hubiera
sido posible la realizacin de este tan importante
diplomado.
De igual manera, en mi calidad de jefe de
la Ocma, conjuntamente con todos los magistrados y personal de nuestra ocina, realizaron
un diagnstico de necesidades de capacitacin
para los integrantes de la Ocma y de las Odecmas a nivel nacional, y basndose en ello se
confeccion por primera vez una propuesta de
la malla curricular del citado certamen, el mismo
que permiti denir los cursos y mdulos con

contenido terico-prctico, los cuales a su vez

fueron agrupados por la Universidad ESAN en seis
cursos principales, siendo los siguientes: Marco
normativo relacionado con el control funcional;
Investigacin funcional; Investigacin econmiconanciera; Resolucin de acciones preventivas y
de reclamos; Gestin administrativa de la funcin
de control, y Calidad del servicio.
Durante el desarrollo del mencionado diplomado, tanto magistrados como el personal
de la Ocma y de las Odecmas, a nivel nacional, adquirieron mltiples conocimientos que
coadyuvarn no solo a su labor contralora,
sino tambin a reforzar su propia formacin
personal y profesional, logrndose contar as
con magistrados comprometidos con el proceso
de cambio, transformaciones y modernidad
en la administracin de justicia, orientados
a fortalecer permanentemente la seguridad

jurdica y que inspire plena confianza a la

ciudadana.
Es de resaltar con agrado uno de los requisitos
para culminar satisfactoriamente dicho diplomado, como era la presentacin de propuestas
de mejoras intregrales. As, con la ejecucin de
las citadas iniciativas los participantes tuvieron,
adems, la oportunidad de estudiar y analizar
desde su punto de vista algn problema que hayan
podido advertir tanto en el mismo reglamento de
organizacin de funciones de la Ocma como en
su aplicacin; as como en la estructura,
organizacin, funciones, plazos, entre otras
situaciones dentro de su respectiva sede
de la ocina de control; sin perjuicio de
sealar y desarrollar las propuestas de
solucin al problema analizado.
Por ltimo, los trabajos realizados
por cada grupo formado por los inte-

"La Ocma busca

optimizar e incrementar
la eficacia y eficiencia
de los magistrados y
personal del rgano de
control, desarrollndose
para ello actividades de
formacin acadmica que
les permitan incorporar
aquellos conocimientos y
herramientas
de gestin jurdica y
administrativa
que les faciliten
el cumplimiento
de sus funciones
y fomenten una
mejora continua
de los procesos
y de las polticas
internas."

grantes de la Ocma y de las Odecmas a nivel

nacional constituyen trabajos aplicativos que han
sido debidamente expuestos ante varios jurados
conformados por diferentes catedrticos de ESAN
e integrantes de la Ocma, y que fue sometido
en dicho acto a evaluacin para su calicacin
correspondiente; por todo ello, estando a la seriedad e importancia de cada uno de los trabajos
efectuados, el suscrito se compromete a lograr
la aplicacin de las propuestas de solucin a
cada uno de los problemas que los grupos antes
mencionados hayan podido advertir en sus
sedes y/o reas respectivas, ello con el n de
lograr que se cumplan las polticas internas de
la ocina de control, que a su vez contribuir
a la mejora de la administracin de justicia y
aumentar la conanza de la ciudadana en el
Poder Judicial.

Suplemento de
anlisis legal

TRABAJO

MARTES 11 DE SETIEMBRE DE 2012

TODO SOBRE LA PROTECCIN LABORAL

Derechos de
las mujeres
SARA ROSA
CAMPOS TORRES
Abogada por la Ponticia
Universidad Catlica del Per
(PUCP). Estudios de Maestra
concluidos en Relaciones Laborales
en la PUCP. Especialista en temas de
Derecho Laboral y Seguridad Social.

ecientemente ha sido publicada la Ley

N 29896, norma que ha establecido
como obligacin para las empresas
sujetas al rgimen laboral de la actividad privada
implementar lugares adecuados para que las
madres trabajadoras puedan dar de lactar a sus
hijos recin nacidos. A propsito de esta nueva
obligacin laboral, resulta importante difundir
los principales derechos que les asiste tanto a
las trabajadoras gestantes como a las madres
trabajadoras.

TRABAJADORAS GESTANTES
Descanso pre y posnatal. La trabajadora
gestante tiene derecho a gozar de 45 das de
descanso prenatal y 45 das de descanso posnatal. El primero podr ser diferido de manera
parcial o total, y acumulado en el posnatal
solo a solicitud de la trabajadora. De ser parto
mltiple, el descanso posnatal se extender por
30 das naturales adicionales.
Subsidio por maternidad y lactancia.
Para que la trabajadora gestante tenga derecho al subsidio por lactancia y maternidad,
deber contar en ambos casos con un nmero
determinado de aportaciones realizadas por su
empleador a Essalud. En el caso del subsidio
por maternidad es necesario que adems se
encuentre aliada a Esaalud al momento de la
concepcin, y en el caso del subsidio por lactancia, que el lactante haya nacido vivo. En este
caso, el empleador paga el subsidio (equivalente
a la remuneracin habitual percibida por el trabajador) y luego solicita el reembolso a Essalud.
El subsidio por lactancia equivale a S/. 820 y es
otorgado directamente por Essalud a la madre,
o en caso de fallecimiento de esta, al padre. En
el caso de parto mltiple se otorgar en razn
de cada hijo el importe antes sealado.

Despidos
y licencias
Proteccin contra el despido nulo. Las
trabajadoras gestantes y madres
trabajadoras tienen proteccin contra el
despido que se produzca en cualquier
momento del perodo de gestacin o
dentro de los 90 das de producido el
parto. Para ello, es necesario que la
trabajadora haya noticado al empleador
de su condicin de madre gestante.
Licencia por paternidad. Un tema
importante para las madres trabajadoras
es contar con el apoyo del padre cuando
se produce el alumbramiento, por ello la
legislacin reconoce una licencia con
goce de haberes por cuatro das
laborables, contados desde el nacimiento
del menor.

Seguridad y salud en el trabajo. El

empleador debe garantizar la proteccin de la
madre gestante que realice labores que pongan
en riesgo su salud y/o el desarrollo del embrin

GUA PRCTICA
Beneciarios

Derecho

Duracin/ monto /otros

Trabajadora gestante

Descanso pre y posnatal.

90 das

Subsidio por maternidad.

90 das equivale a la

Proteccin en materia de

Debe reubicarse a la

seguridad y salud laboral.

el despido nulo.

trabajadora gestante a otro

puesto, para evitar riesgo del
desarrollo del embrin o feto.
Durante todo el perodo
de gestacin.

Permiso por lactancia.

Por una hora diaria hasta que el

Subsidio por lactancia.

Equivale S/. 820 y se entrega

Lactarios

El empleador est obligado

Proteccin contra despido

Hasta por 90 das posteriores

remuneracin ordinaria.

Proteccin contra

Madre trabajadora

el menor tenga 1 ao de edad.

a la madre.
a implementarlo.
al nacimiento del menor.
Padre

Licencia por paternidad

Cuatro das laborables con

goce de haberes, contados

desde el nacimiento del menor.

y el feto, como el manejo de qumicos u otros

similares. En este caso, previa evaluacin de
riesgos, deber rotar a la trabajadora gestante
a otro puesto sin que se genere un perjuicio a
la trabajadora, otorgar mayores medidas de
proteccin, entre otras.

MADRES TRABAJADORAS
Permiso por lactancia. Finalizado el periodo posnatal, la madre trabajadora tiene derecho
a una hora diaria de permiso por lactancia hasta
que su hijo cumpla un ao de edad. En caso de
parto mltiple, el permiso se incrementa por
una hora ms diaria.
Implementacin de lactarios. Las empresas que cuenten con 20 o ms mujeres en
edad frtil debern acondicionar ambientes en
su centro de trabajo, dignos e higinicos para
que las mujeres den de lactar o extraigan su
leche materna durante el horario de trabajo,
asegurando su adecuada conservacin, debiendo habilitar un rea no menor de 10 metros
cuadrados, un ambiente que brinde privacidad y
comodidad que permita a las madres trabajadoras la posibilidad de extraerse su leche sentadas,
contar con refrigeradora en donde almacenar
la leche extrada por las madres durante su
jornada laboral, entre otras especicaciones que
sern detalladas por el reglamento. El plazo de
implementacin ser de 90 das.