CAPITULO II PETICIN DE HERENCIA

1.

GENERALIDADES SOBRE LA ACCIN DE PETICIN DE

HERENCIA Y DE DECLARATORIA DE HEREDERO

El Cdigo Civil regula la peticin de herencia en el Ttulo II (Peticin de
herencia) de la Seccin Primera (Sucesin en general) del Libro IV (Derecho
de Sucesiones), en los artculos 664 al 666.
El artculo 664 del Cdigo Civil establece sobre el particular lo siguiente:
A)

El derecho de peticin de herencia corresponde al heredero que no

posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los
posea en todo o en parte a ttulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l.
B)

A la pretensin a que se refiere el prrafo anterior, puede acumularse

la de declarar heredero al peticionante si, habindose pronunciado declaracin

judicial de herederos, considera que con ella se han preterido sus derechos.
C)

Las pretensiones a que se refiere este artculo (art. 664 del C.C.) son

imprescriptibles y se tramitan como proceso de conocimiento.

Lanatta refiere que si quien se encuentra en posesin de los bienes
hereditarios lo hace a ttulo de heredero, la accin del heredero demandante para
concurrir con el poseedor, si tiene igual derecho, o para excluirlo por tener mejor
derecho, es denominada peticin de herencia. Esta accin se da tambin (...)
cuando el demandado es un poseedor sin ttulo (LANATTA, 1981, Tomo I: 245).
Para Ferrero,... la accin petitoria es la que el heredero dirige contra un
sucesor para concurrir con l o para excluirlo, si tiene mejor derecho. En el primer
caso, el demandado es un coheredero; en el segundo, un heredero o legatario
aparente... (FERRERO, 2005: 183).
Bonnecase define la accin de peticin de herencia como ... una accin
real concedida al heredero contra una persona que. posee total o parcialmente la
sucesin, pretendiendo tener derecho a ella... (BONNECASE, 2003: 590).
En opinin de Zannoni,... la peticin de herencia es una accin que, en sus
trminos ms generales, controvierte el carcter excluyente o concurrente de la

vocacin hereditaria. Su objeto, a travs del reconocimiento del carcter de

heredero, en cuanto titular de la adquisicin, persigue a la vez que el
desplazamiento de un ttulo aparente, la posesin misma de la herencia -como
objeto de adquisicin- y la entrega de los bienes que la componen (ZANNONI,
1976, Volumen 1: 312-313).
Domnguez Benavente y Domnguez guila sostienen que la accin de
peticin de herencia ... es aquella accin que se concede al dueo de una
herencia para reclamar su calidad de tal, sea contra quien la posee en su totalidad
o en parte, como falso heredero; o parcialmente de quien siendo verdaderamente
heredero, desconoce este carcter al peticionario, a quien tambin le corresponde;
o, en fin, contra el que posea o tenga cosas singulares que componen la herencia,
a ttulo de heredero (DOMNGUEZ BENA VENTE; y DOMNGUEZ GUILA, 1990,
Tomo II: 471-472).
A juicio de Len Barandiarn:
La accin petitoria de herencia tiene dos caracteres:
a)

Es incoada por el heredero que tiene un ttulo, para discutir frente a

cualquier heredero que posee la herencia; y

b)

Se refiere al reconocimiento de una persona como heredero.

La accin se refiere, pues, al patrimonio que corresponde al causante. Sin

embargo, la accin petitoria de herencia tiene como efecto que se establezca que
el sucesor universal tenga derecho a obtener la cosa que la tiene un tercero...
(LEN BARANDIARN, 1995, Tomo VII: 68-69).
Castaeda dice de la accin de peticin de herencia que:
Se trata de una accin real destinada a que se reconozca la calidad de
heredero alegada por el actor. Deben entregrsele, por tanto, los bienes de la
herencia en todo o en parte.
(...)
En la peticin de herencia no se discute ni impugna el derecho de propiedad
del de cujus, sino que el actor debe probar su mejor derecho a heredar que el

demandado, o su derecho a heredar en concurrencia con l. El demandante debe

acreditar su calidad de heredero (CASTAEDA, 1975, Tomo I: 55).
El mencionado autor nacional agrega que:
La peticin de herencia no es una accin personal, sino una accin real.
La demanda se entiende con quien posee, en todo o en parte, la herencia. En este
proceso no se reclama una obligacin.
Es tambin una accin universal, porque comprende un complejo; una
totalidad de bienes.
La peticin de herencia est dirigida sea contra un poseedor pro herede, o
sea que invoca ttulo de heredero para poseer, o contra un poseedor que posee
pro possessore, es decir que el ttulo de su posesin es la misma posesin; posee
porque posee.
Por tanto, en la verdadera peticin de herencia slo habra que probar que
el demandante o los demandantes son herederos. Estos reclamarn los bienes no
uti, singulis, sino uti universitatis (CASTAEDA, 1975, Tomo I: 58).
Espn Cnovas seala al respecto que:
... La accin de peticin de herencia tiende tradicionalmente a reclamar
bienes hereditarios de que otro est en posesin, mediante la alegacin del
carcter de heredero en el demandante.
Se diferencia netamente de la accin por la cual se discute el derecho del
causante, y por tanto, el de su heredero, sobre determinado bien posedo por el
demandado, que entonces niega el derecho del demandante por negrselo
tambin al causante. En la accin de peticin de herencia, por el contrario, el
demandado no niega el derecho del causante sobre el bien reclamado, sino el
carcter de heredero en el demandante (ESPIN CNOVAS, 1964, Volumen V:
169).
Polacco concepta a la accin de peticin de herencia como ... aquella
accin en virtud de la cual el heredero reclama el reconocimiento de la propia
calidad hereditaria contra quien posee cosas hereditarias, aun singulares, a ttulo

de heredero o de simple poseedor, o contra quien posee la herencia como cosa

universal, aunque sea a ttulo singular, o bien contra quien, pretendindose
heredero, se arroga a s mismo o le discute a l el ejercicio de derechos
hereditarios; y esto, con el propsito de reivindicar la herencia o las cosas
singulares pertenecientes a ella, o de conseguir el libre ejercicio de los derechos
hereditarios discutidos... (POLACCO, 1950, Tomo II: 144).
Lohmann Luca de Tena, sobre la accin petitoria de herencia, hace estas
acotaciones:
Verdadera peticin de herencia en sentido estricto es la pretensin, judicial
o extrajudicial, de quien considerndose llamado a la herencia reclama su posicin
hereditaria y como correlato de ello, si los hubiera, el conjunto de bienes, derechos
y obligaciones (...) que componen la herencia y que otro los tiene invocando
asimismo ttulo sucesorio. (...) Vale decir, objeto de la peticin es la accin para
obtener la exclusin total de quien indebidamente se comporta como sucesor (y
que de ordinario posee los bienes), o el reclamo a concurrir con l en cuota
determinada de la herencia (exclusin parcial). La accin, por lo tanto, se dirige
contra otros sucesores que actan sin serlo, o sin serlo exclusivamente.
(...) Prioritariamente la accin no se dirige para recuperar bienes, sino para
que al reclamante se le reconozca su ttulo sucesorio discutido. Reconocido este
derecho, tendr posibilidad de acceder al conjunto de bienes, derechos y
obligaciones que le fueron transmitidos con efecto desde la muerte del causante...
(LOHMANN LUCA DE TENA, 1995, Tomo 1:134-135).
Albaladejo dice de la accin de peticin de herencia lo siguiente:
... Puede ser definida como la que para recobrar la herencia entera, parte
de ella o bienes concretos de la misma, compete al verdadero heredero contra el
poseedor que basndose en ser l el heredero (sin serlo realmente), o basndose
(sin alegar ttulo a su favor) simplemente en no ser heredero el reclamante, se
niega a la entrega que ste pide.

La peticin de herencia no ha de dirigirse a reclamar la herencia entera, y ni

siquiera una parte global de la misma, sino que puede encaminarse a recobrar
Slo bienes hereditarios concretos, con tal de que la reclamacin se base, no en
que son del reclamante, sino en que forman parte de lo que hered del causante.
El verdadero heredero alega serlo y lo prueba, y a base de ello exige que la
otra parte le entregue la posesin de los bienes que forman parte del caudal
hereditario.
No se discute (...) que la titularidad de lo reclamado correspondiese al
causante, sino que slo se aduce por el demandado que no corresponde ahora al
reclamante, que alega ser heredero de aqul, porqtie niega que lo sea realmente.
(...)
(...) En la peticin de herencia lo que se pide, se pide por ser heredero
quien lo pide, y por no serlo aquel a quien se le pide. Y la accin tiende a dos
objetivos: que se declare ser heredero el reclamante, y que, como consecuencia,
se le entreguen los bienes (ALBALADEJO, 1982, Tomo V: 198-199).
Messineo ensea acerca de la accin de peticin de herencia lo siguiente:
... La ley (...) contempla la accin de peticin de herencia, de naturaleza
anloga a la reivindicacin de la propiedad, y con la cual tiene en comn el
carcter de accin real y ejercitable erga omnes, en cuanto htela un derecho
absoluto (...). La misma corresponde al heredero cualquiera sea el ttulo de la
vocacin (llamamiento): ley o testamento.
Esta accin presupone la posesin, por parte de un tercero, de bienes
hereditarios, con la pretensin a la cualidad de heredero, y defiende al heredero
efectivo consintindole obtener el reconocimiento de la cualidad de heredero y, de
reflejo, conduce a obtener la restitucin de los bienes, siempre que sean objeto de
derecho, ya incorporados al patrimonio del de cuius.
(...) La peticin es accin universal, en cuanto est siempre dirigida a
obtener, en primera lnea, el reconocimiento de la cualidad de heredero (...); de
manera que puede estar dirigida a obtener la restitucin tambin de la totalidad

(universum ius) de los bienes hereditarios, o de una cuota de la totalidad, y no

solamente de bienes singulares.
La peticin de herencia es accin de condena, en cuanto tiende a obtener la
restitucin de bienes hereditarios posedos por otros; pero puede ser tambin
accin de declaracin positiva de certeza de la cualidad de heredero. La peticin
asume este segundo y menos pleno aspecto, cuando est en discusin la cualidad
de heredero, pero no exista tambin posesin de bienes hereditarios por parte de
un no-heredero (MESSINEO, 1956, Tomo VII: 444).
2.

NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN DE PETICIN DE

HERENCIA Y DE DECLARACIN DE HEREDERO

Segn Lohmann Luca de Tena:
No podemos calificar de accin real a la petitoria, porque no se persigue
directamente un derecho sobre un bien o bienes concretos, sino el derecho a tener
derecho sobre l o ellos, en cuanto forman parte de la herencia, con todo lo que
ello importa, como es la afectacin de tales bienes a los pasivos sucesorales.
(...)
(...) La accin petitoria tampoco es crediticia sensu stricto, porque no se
basa en un derecho de crdito que directamente se tiene contra el reclamado.
Estamos ante una accin singular propia del derecho sucesorio que invoca quien
pretende que se le tenga con derecho como heredero y que se ejerce contra otro
sujeto que respecto de ciertos bienes o derechos a su vez acta como sucesor a
ttulo universal (heredero) o particular (legatario).
Podr decirse, con razn, que nuestro esquema jurdico no reconoce las
acciones mixtas, reales y personales al mismo tiempo. Si tal es el argumento,
entonces habr que contestar simplemente que se trata de una accin personal, de
la que pueden derivarse efectos reales... (LOHMANN LUCA DE TENA, 1995,
Tomo 1:137-138).

En relacin a la naturaleza jurdica de la accin de peticin de herencia,

Barros Errzuriz refiere lo siguiente:
a) Es una accin real, porque puede dirigirse contra cualquiera persona
que ocvipe indebidamente una herencia, dicindose heredero. Es la accin propia
del derecho de herencia, que es un derecho real (...).
b)

Es una accin universal, porque su objeto no es un bien determinado

sino la universalidad de los bienes que constituyen la herencia, o una parte

alcuota de ellos. Por ella se pide que se adjudique la herencia al demandante, y se
le restituyan todas las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y
aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario,
prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos
(...); y se extiende no slo a las cosas que al tiempo de la muerte pertenecan al
difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la herencia (...).
c)

Esta accin corresponde al heredero verdadero, es decir, 'al que

probare su derecho a una herencia' (...).

d)

La accin va dirigida contra la persona que ocupare una herencia 'en

calidad de heredero'. No procede en consecuencia contra la persona que posee,

aunque sea indebidamente, un bien determinado pero que dice haberlo adquirido y
poseerlo, por un ttulo de compraventa, donacin, legado, etc., y sin arrogarse la
calidad de heredero. En este caso procedera la accin reivindicatora.
e) En consecuencia, en el juicio de peticin de herencia se discute la
calidad de heredero, que invocan el demandante y el demandado (BARROS
ERRAZURIZ, 1931, Volumen V: 325-326).
Sim Santonja, sobre la naturaleza jurdica de la accin de peticin de
herencia, opina de esta manera:
... Configuramos tal naturaleza con las siguientes notas: real, universal,
divisible y prescriptible (...).

A)

Es una accin real, porque puede ejercitarse contra todo poseedor, y

tiene por finalidad la restitucin de los bienes hereditarios siempre que el actor
pruebe suficientemente su cualidad de heredero testamentario o abintestato.
(...)
B)

Es una accin universal: porque no se dirige a la restitucin de las

cosas singulares, sino a que, previa prueba de la condicin de heredero, pueda

ste subentrar de modo efectivo en las relaciones jurdicas que dej el causante.
Su carcter universal no es ms que una consecuencia de lo universal del
ttulo o acto adquisitivo, y vienen a significar que lgicamente el heredero podr
esgrimir su ttulo universal para obtener la reivindicacin de cualesquiera bienes de
la herencia que se hallen materialmente en poder del demandado. Y la accin es
universal, tanto en relacin con su objeto como en relacin con su fundamento. *
(...) La P.H. (peticin de herencia) es una accin universal, en tanto que
intenta la restitucin no de cosas singulares -uti siguli-, sino uti universum, como
consecuencia del reconocimiento en el actor de su cualidad de heredero.
(...)
C)

Es una accin divisible. Es decir, que puede dividirse entre los

coherederos. El problema grave est en determinar el alcance de esta divisibilidad.

O sea si cada heredero puede actuar por su parte de la misma forma que cada
heredero de demandante slo est obligado por la suya o si, por el contrario, se
acciona por el todo. Entendemos que puesto que la accin se dirige a la entrega de
la herencia y cada coheredero particular slo tiene sobre ella una cuota ideal,
habr de exigirse del demandado que entregue el universum jus a la comunidad de
herederos, a fin de proceder a la posterior particin y adjudicacin de bienes.
(...)
D)
(...)

Es una accin prescriptible (...).

Nosotros nos inclinamos en suma, por un plazo de prescriptibilidad nico de

la accin (prescripcin extintiva), sin perjuicio de que en cada caso puedan
oponerse las pertinentes prescripciones adquisitivas consumadas en plazos
menores... (SIMO SANTONJA, 1960: 671-681).
3.

GENERALIDADES SOBRE LA ACCIN REIVINDICATORA DE

BIENES HEREDITARIOS
De acuerdo a lo normado en el primer prrafo del artculo 665 del Cdigo
Civil, la accin reivindicatoria de bienes hereditarios procede contra el tercero que,
sin buena fe, adquiere los bienes hereditarios por efecto de contratos a ttulo
oneroso celebrados por el heredero aparente que entr en posesin de ellos.
El artculo 665 del Cdigo Civil, en su segundo prrafo, establece que si se
trata de bienes registrados, la buena fe del adquirente se presume si, antes de la
celebracin del contrato, hubiera estado debidamente inscrito, en el registro
respectivo, el ttulo que amparaba al heredero aparente y la transmisin de dominio
a su favor, y no hubiera anotada demanda ni medida precautoria que afecte los
derechos inscritos.
El heredero verdadero -que fuera preterido en sus derechos hereditariostiene el derecho de reivindicar el bien hereditario contra quien lo posea a ttulo
gratuito o sin ttulo. Ello se colige del artculo 665 -in fine- del Cdigo Civil.
Lanatta anota que ... ocurre en algunos casos que aqul (heredero) no
puede entrar en la posesin efectiva de los respectivos bienes por encontrarse
stos en poder de otras personas (LANATTA, 1981, Tomo I: 245). En tales casos
-prosigue Lanatta- ... la ley concede al heredero las acciones judiciales que le
permitan hacer respetar su ttulo de tal frente a estas personas, y entrar en la
posesin efectiva de los bienes que le corresponden (LANATTA, 1981, Tomo I:
245). Lanatta advierte que ... si quien posee los bienes que formaron parte de la
herencia los adquiri a ttulo oneroso, en virtud de un contrato traslativo de dominio
otorgado a su favor por los herederos aparentes, que estaban en posesin de

dichos bienes, la accin es denominada reivindicacin de bienes hereditarios

(LANATTA, 1981, Tomo I: 245).
Segn Ferrero, ... la accin reivindicatoria es aquella que incoa el heredero
contra el tercero, adquiriente del coheredero, del heredero o legatario aparente o
de un tercero, o poseedor sin ttulo. As, el reivindicante podr accionar contra el
tercero que adquiri de un coheredero, por tener igual derecho que ste; contra el
tercero que adquiri de un heredero o legatario aparente, por tener mejor derecho
que ste; y contra el tercero adquiriente de otro tercero, que a su vez, adquiri de
un coheredero, de un heredero o legatario aparente o de otro tercero. La diferencia
conceptual entre el coheredero y el heredero aparente se encuentra en que el
primero tiene el mismo derecho a heredar que el reivindicante, pero ste lo excluye
por tener mejor derecho. Cuanto a la figura del legatario aparente, se da cuando
una persona dispone de sus bienes en legados, afectando a sus herederos
forzosos (FERRERO, 2005:183-184).
En opinin de Lohmann Luca de Tena:
A diferencia de la accin petitoria, que se dirige contra quien usurpa total o
parcialmente una posicin sucesoria, la reivindicatoria se dirige contra quien tiene
bienes concretos que fueron del causante sin haberlos adquirido de ste o de un
legtimo sucesor (por ejemplo, los ha adquirido de un heredero declarado indigno).
(...)
Respecto de los actos onerosos se protege al heredero de buena fe que los
haya adquirido de quien registralmente tena inscrito ttulo sucesorio (...). Por lo
tanto, no cabe accin reivindicatora contra cualquier adquirente a ttulo oneroso y
de buena fe. A la inversa, s deber prosperar contra el adquirente oneroso de
mala fe.
(...)
Si se trata de adquisicin por el tercero (respecto de bienes registrados)
mediante acto gratuito o sin ttulo alguno, la pretensin reivindicatora debe triunfar.
En el primer caso porque el adquirente no ha entregado contraprestacin alguna y

es obvio que, por mucha buena fe que haya tenido, entre empobrecimiento del
heredero y adquisicin sin costo por el tercero debe prevalecer lo primero, sin otra
prueba que acreditar la gratitud de la transmisin y el ttulo de heredero del
reclamante. El segundo caso no requiere explicacin alguna, pues el precario no
puede alegar defensa en su favor... (LOHMANN LUCA DE TENA, 1995, Tomo
1:151-152).
Acerca de la accin reivindicatora de bienes hereditarios, Domnguez
Benavente y Domnguez guila sealan lo siguiente:
... El heredero puede hacer uso de la accin reivindicatora sobre cosas
hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros y no prescritas por ello.
Se trata de la accin reivindicatora que perteneca al de cujus, que el heredero,
por ser tal, ha adquirido (...). En este evento, el heredero pone en movimiento el
derecho de dominio sobre cosas reivindicables, que le corresponden en su calidad
de tal, como sucesor del primitivo propietario, ahora difunto. El demandado, sin
cuestionar la calidad de heredero del actor, sostiene ser el propietario de lo que se
reivindica, porque la ha comprado, porque se le hizo una donacin, etc. En verdad,
procede la reivindicacin porque el ttulo por el que posee la cosa el emplazado no
es por ser heredero del finado.
La especie que se reivindica ha podido llegar a poder del actual poseedor
por variadas causas: un negocio jurdico que celebr con el causante de la
herencia; una compraventa o permuta con el heredero aparente; y, en fin, porque
la adquiri de un tercero, sin tener relacin alguna con la sucesin (...).
Lo que interesa poner de relieve es que se trata de dos acciones que tiene
el heredero: una, la reivindicatoria, por sucesin por causa de muerte; otra, que se
ha ideado para defender el derecho real de herencia. Cada una de ellas tiene una
individualidad especfica, por mucho que ambas se encuentren, en la hora de
ahora, en un mismo patrimonio: el del heredero. Esto es de tenerlo muy presente.
Si el causante no poda reivindicar, el heredero carece de la accin...
(DOMNGUEZ BENAVENTE; y DOMNGUEZ GUILA, 1990, Tomo II: 487-488).

Surez Franco, al examinar la accin reivindicatoria de bienes hereditarios,

hace estas afirmaciones:
... La accin reivindicatoria en relacin con la sucesin se puede dar en
dos hiptesis:
a)

Acciones que tienen su causa jurdica en actos del de cujus.

b)

Acciones que tiene (sic -lase tienen-) como causa actos del

heredero putativo.
(...) ACCIONES QUE TIENEN COMO ORIGEN ACTOS DEL CAUSANTE.
(...) El heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones que tendra y a que
estara sujeto i el actor si viviese; esta norma es aplicable por analoga al caso que
nos ocupa, en que el causante est facultado legalmente para iniciar la accin y sin
embargo no lo ha hecho; en este estado de muerte lo sorprende, caso en el cual
trasmite al heredero su derecho; se presenta tambin una situacin semejante
cuando el causante, habiendo iniciado la accin fallece, lo que ocasiona su
transferencia a los herederos (...). El heredero que pretende reivindicar en esta
hiptesis tiene que probar:
a)

Su calidad de tal, vale decir, de heredero, lo cual acreditar en la

sucesin abintestato con las actas del estado civil correspondientes; en sucesin
testamentaria con la copia del testamento.
b)

Derecho del causante a la cosa: lo que (...) se acredita con las

escrituras y ttulos correspondientes.

c)

El heredero en este caso demanda para la sucesin (...).

(...) DE LAS ACCIONES QUE TIENEN COMO CAUSA LOS ACTOS DEL
HEREDERO PUTATIVO. Esta accin (...) faculta al heredero para hacer uso de la
accin reivindicatora sobre cosas reivindicables que hayan pasado a terceros y
que no hayan sido prescrita por ellos; se contempla entonces (...) la accin
conferida al heredero verdadero contra el tercero que ha adquirido el bien del
heredero putativo (...).

La situacin (...) contempla tres eventualidades: la primera considera el

caso en que los herederos, antes de la adjudicacin y particin de la herencia,
pueden reivindicar bienes pertenecientes a la masa herencial que se encuentren
en posesin de terceros, reivindicacin que se entiende orientada en favor de la
comunidad herencial. La segunda eventualidad (...) consiste en que los herederos
pueden reivindicar bienes que hacan parte de la masa herencial, una vez
verificada la particin y adjudicacin, cuando estos bienes hayan sido adjudicados
y se encuentren posedos por terceros. En estos casos reivindica el heredero para
s. La tercera eventualidad se contempla para el caso en que los herederos puedan
reivindicar como consecuencia de la accin de peticin de herencia bienes que
pertenecan a esta y que han sido adjudicados a un heredero putativo, cuando
acreditan un mejor derecho a poseer esos bienes por ser preferente su ttulo de
herederos. En este caso reivindican con fundamento en que la propiedad del bien
reivindicado perteneca al causante y a ellos ha de corresponder por ser herederos
con mejor derecho a heredar (SUAREZ FRANCO, 1989: 358-359).
Lanatta destaca que la accin petitoria de herencia y la accin
reivindicatora de bienes hereditarios tienen estos caracteres comunes:
A. Ambas son inherentes a la calidad de heredero;
B.

Tienen su fundamento en los derechos de propiedad y posesin de

ste sobre los bienes de la herencia;

C.

Son acciones reales, porque tienen por objeto la propiedad y

posesin
efectivas sobre dichos bienes (LANATTA, 1981, Tomo I: 246).
Lanatta pone de relieve tambin que la accin petitoria de herencia y la
accin reivindicatoria de bienes hereditarios tienen estos caracteres diferenciales:

A. La accin petitoria de herencia se dirige contra quienes poseen a ttulo

de heredero, pro herede; o contra los poseedores sin ttulo: que poseen pro
possesore; o contra los adquirentes a ttulo gratuito de unos u otros. La accin
reivindicatoria se sigue contra los terceros, que adquieren uno o varios bienes de
quien posea como heredero aparente, mediante un contrato traslativo de dominio
a ttulo oneroso, tal como la compra-venta o la permuta.
B.

El ttulo en que, por consiguiente, se apoya el demandado es, en la

accin petitoria, su ttulo de heredero (instituido en testamento o que consta en la

declaracin judicial de herederos) o el solo hecho de la posesin, si es poseedor
sin ttulo. En la accin reivindicatoria, el demandado se ampara en un ttulo
traslativo de dominio existente a su favor, que prueba que es adquirente a ttulo
oneroso.
C.

La accin petitoria (...) es imprescriptible (...). La accin

reivindicatoria prescribe (...) como toda accin real (...).

D.

La accin petitoria, se ejerce a ttulo universal, pues se extiende a la

totalidad de la herencia sin ms restricciones que las que resulten de la limitacin

de los derechos sucesorios del demandante. La accin reivindicatoria se ejerce, a
ttulo particular, sobre determinados bienes (LANATTA, 1981, Tomo 1:246- 247).
Ferrero distingue entre la accin petitoria de herencia y la accin
reivindicatoria de este modo:
1. La accin petitoria se dirige contra los sucesores; la reivindicatoria
contra terceros.
2.

Contra la accin petitoria el demandado opone su ttulo de sucesor;

contra la reivindicatoria invoca su ttulo de propiedad o tan slo la posesin.

3.

La accin petitoria es a ttulo universal y se refiere a la totalidad de la

herencia; la reivindicatoria es a ttulo particular, dirigindose a determinados

bienes (FERRERO, 2005:185).

4.

LEGITIMACIN EN LA ACCIN PETITORIA DE HERENCIA Y DE

DECLARATORIA DE HEREDERO
Segn se infiere del primer prrafo del artculo 664 del Cdigo Civil, en la
accin petitoria de herencia y de declaratoria de heredero, la legitimacin activa la
tiene el heredero que no posee los bienes hereditarios que considera le
pertenecen.
En cuanto a la legitimacin activa en la accin petitoria de herencia y de
declaratoria de heredero, Zannoni ensea que:
... La peticin de herencia controvierte el carcter excluyente o concurrente
de la vocacin hereditaria. Dicha vocacin puede tener su fundamento en la ley,
para el
caso de los titulares de una vocacin legtima, como en el testamento del causante
(vocacin testamentaria). De lo cual se desprenden los siguientes principios
fundamentales en cuanto al sujeto activo de la accin:
a)

Titular de una vocacin legtima actual y excluyente respecto de

quien le niega llamamiento preferente;

b)

Titular de una vocacin legtima actual y concurrente respecto de

quien le niega ese llamamiento;

c)

Titular de una vocacin testamentaria excluyente de una vocacin

legtima insubsistente (ZANNONI, 1976, Volumen 1: 317).

Len Barandiarn anota que:
... (La accin petitoria de herencia) puede entablarla solamente el que
tiene la calidad o ttulo, para ello y esta calidad de obrar corresponde al heredero o
sucesor universal del causante.
Para tener la calidad de obrar, se requiere que haya o se tenga, vocacin
actual o llamamiento de herencia. Esta vocacin adems de actual puede ser
tambin emergente, es decir, que puede emerger posteriormente (...).
(...)

Puede presentarse, tambin, el caso de una vocacin emergente, como

cuando el acreedor pide en nombre de su deudor que es heredero de una sucesin
para ejercer los derechos que ste (el deudor) no quiere ejercer. Lo fundamental es
pues, que tenga 'una calidad' para usar la accin petitoria de herencia (LEN
BARANDIARN, 1995, Tomo VII: 70-71).
Sancho Rebullida, sobre la legitimacin activa en la accin petitoria de
herencia y de declaratoria de heredero, seala lo siguiente:
A) Est activamente legitimado, en primer lugar, el heredero; todo
heredero, ya sea testamentario o legtimo (...).
(...)
B)

En segundo lugar los coherederos.

Cuando demanden mancomunadamente, no hay duda. Su caso se

identifica con el del heredero nico. Tampoco la hay, respecto de cada coheredero
por la parte que le haya correspondido en la particin de la herencia o si ha sido
instituido ex re certa,
(...)
C)

Si puede ejercitarla o no el legitimario, es problema que depende de

la naturaleza de su derecho; en general, estar legitimado cuando haya de suceder

como heredero, bien por disposicin del causante o de la ley (...).
D)

El simplemente llamado no puede, lgicamente, interponerla; porque

su ejercicio supondra aceptacin tcita de la herencia (...).

E)

Problema interesante es el de la legitimacin del administrador de la

herencia, sea o no, albacea.

(...)
Como orientacin general cabe apuntar el siguiente criterio:
Cuando el cargo de administrador coexiste con herederos determinados,
corresponde a stos y no a aqul el ejercicio de la accin (...). Cuando, por el
contrario, la administracin responde precisamente a incertidumbre o dilacin en la

determinacin del heredero (...) tiene el administrador, en principio, suficiente

legitimacin (SANCHO REBULLIDA, 1978: 646-652).
Lohmann Luca de Tena, acerca de la legitimacin activa en la accin
petitoria de herencia, hace estas aseveraciones:
Presupuesto de la accin de peticin es que el peticionante invoque para
s la cualidad de heredero, con responsabilidad limitada o sin ella. Recalco,
heredero y no legatario (ni siquiera el legatario de cuota). No le asiste tampoco
esta opcin al cnyuge suprstite para hacer valer los derechos previstos en los
artculos 731 y 732 (del) C.C., porque esos derechos se le conceden precisamente
por ser heredero.
En efecto, no conviene perder de vista que la finalidad de la pretensin es
pedir la herencia. Y al pedirla el accionante desea entrar, con exclusividad o
compartiendo con otros, en las posiciones jurdicas del causante; esto es, quiere
acceder a la titularidad de los activos y pasivos hereditarios. Consiguientemente, el
albacea no est legitimado para la accin petitoria (salvo que ostente al mismo
tiempo calidad sucesoria).
(...)
(...) Aunque tengo claro que el acreedor debe disponer de medios de cobro,
la peticin de herencia entraa per se un acto de aceptacin de la misma y en este
acto no puede subrogarse el acreedor. Lo que podra hacer (...) es exigir que su
deudor, como llamado a la herencia, se pronuncie o no sobre la aceptacin de la
misma. Pero no puede sustituirse en sus derechos (LOHMANN LUCA DE TENA,
1995, Tomo I: 140-142).
Sim Santonja, acerca de la legitimacin activa en la accin petitoria de
herencia y de declaratoria de heredero, opina de esta manera:
A la cuestin de saber quin puede intentar la P.H. (peticin de herencia),
se puede contestar que en principio el derecho pertenece a todo heredero o mejor
sucesor universal que no posea los bienes hereditarios. A estas personas hay que
aadir todas las que traigan causa de ellas.

Demandante es, pues, el heredero, ya sea testamentario o legtimo, simple,

fiduciario o fideicomisario (tan pronto como entre en la posicin de heredero). El
heredero parcial (coheredero) puede reclamar que se restituya a todos los
herederos conjuntamente lo que el demandado tiene en su poder. En tal caso el
coheredero ejercita esta accin en beneficio de los dems coherederos (...).
(...)
Por aplicacin del principio general de subrogacin sera necesario
considerar tambin legitimados activamente al donatario, comprador y cesionario
de la herencia.
Qu debe probar el actor?
1.

La muerte del causante o la declaracin de fallecimiento en su caso

Su calidad de heredero, exhibiendo el ltimo testamento vlido del

(...).
testador o justificando la mayor proximidad de grado en la sucesin intestada (...).
3.

Que las cosas o conjunto de cosas reclamadas son hereditarias y

estn posedas por el demandado... (SIMO SANTONJA, 1960: 681-682). '

Ferrer dice de la legitimacin activa y pasiva en la accin petitoria de
herencia lo siguiente:
Est autorizado a promover la peticin de herencia todo heredero legtimo
o testamentario. Tambin el legatario de cuota. Y aun el Estado, en el supuesto de
vacancia. Igual derecho se le reconoce al cesionario de derechos y acciones
hereditarias, y a los acreedores de uno de los herederos mediante el ejercicio de la
accin subrogatoria (...).
(...) La peticin de herencia se admite contra cualquiera que hallndose en
posesin de bienes de la herencia desconozca al accionante la calidad de
heredero (...).
La accin procede contra el simple tenedor que invoque derechos
hereditarios y aunque no cuente con una declaratoria de herederos mediante la

cual se obtiene la posesin (...). Y por supuesto tambin cabe contra el Estado que
por efecto de una declaracin de vacancia de una sucesin hubiese tomado
posesin de la herencia (FERRER, 1979: 362-363).
Messineo, por su parte, en cuanto a la legitimacin activa y pasiva en la
accin petitoria de herencia y de declaratoria de heredero, manifiesta lo siguiente:
El ejercicio de la peticin presupone que el heredero haya aceptado (de
modo expreso, o tcito, o presunto) la herencia dentro del trmino de ley (...); sin lo
cual (...) la cualidad de heredero no se adquiere, y no habra defensa judicial de la
misma (...).
La accin de peticin corresponde (previa aceptacin de la herencia)
tambin a la persona cuya existencia se ignora y cuya muerte presunta se declar
(si retorna) y a los respectivos herederos o causahabientes, cuando de esa
persona pruebe (por los interesados) la existencia en el momento en que su
derecho de sucesin ha nacido
(...).
La accin de peticin puede ser ejercitada tambin por el representante del
concebido o del no-nacido (...) como uno de los poderes-deberes que a l le
incumben.
Puede ejercitarse por el acreedor del heredero, en va subrogatoria (...).
(...) La peticin de herencia corresponde tambin al coheredero;
naturalmente, la misma defender la situacin de coheredero y por consiguiente,
ser correlativa a una cuota de herencia, no a la herencia entera.
(...) En el caso de que la peticin se ejercite por un coheredero es, por lo
general, necesaria la presencia en juicio tambin de los otros coherederos; no ya
como demandados, sino como litis-consortes necesarios (...).
(...)
(...) Demandado, o legitimado pasivo, en el juicio de peticin de herencia, es
el (tercero) efectivo poseedor -de todos los bienes hereditarios, o de parte de ellos,
o de bienes singulares- o en carcter de heredero o de coheredero (...) (el

denominado possessor pro herede), o carente de cualquier ttulo, hereditario o no

(el denominado possesor pro possessore) (...).
La circunstancia de que el demandado en el juicio de particin pueda ser, a
su vez, un heredero (o un coheredero), sirve para significar que la peticin puede
desarrollarse tambin entre herederos; y no necesariamente entre heredero (o
coheredero) y tercero, carente de ttulo hereditario (...).
(-0
Tal demandado (...) suele ser denominado heredero aparente...
(MESSINEO, 1956, Tomo VII: 444-447).
Conforme se desprende del primer prrafo del artculo 664 del Cdigo Civil,
en la accin petitoria de herencia y de declaratoria de heredero, la legitimacin
pasiva la tiene la persona que posee los bienes hereditarios, en todo o en parte, a
ttulo sucesorio.
Segn Lohmann Luca de Tena:
Legitimado pasivo es quien acta como sucesor y se oponga a la calidad
de heredero del accionante. Esto supone que puede sustentar su defensa en ser
heredero (forzoso o voluntario, legal o voluntario), o legatario.
El correcto ejercicio de la pretensin obliga a tener que emplazar a todos los
coherederos si son varios, porque la inclusin del pretendiente en la posicin
hereditaria reclamada puede dar lugar a modificacin de cuotas. Eventualmente
puede incluso ser necesario citar al cnyuge sobreviviente no slo como
coheredero, sino por su condicin conyugal, pues de prosperar la pretensin puede
verse reducida su cuota y con ello la adjudicacin en propiedad del inmueble que
constituy hogar. Tambin eventualmente habr que citar a los legatarios
conjuntamente con los coherederos.
El demandado ha de estar actuando como sucesor, no como simple
poseedor... (LOHMANN LUCA DE TENA, 1995, Tomo I: 142-143).
Sobre el particular, Rbora es del siguiente parecer:

La accin de peticin de herencia puede ser ejercida, en principio, contra

alguien que posee como sucesor universal. Ello puede ocurrir dentro de
circunstancias que corresponden a cuatro casos diferentes, a saber:
1o Que la accin sea entablada contra quien posee con derecho anlogo al
que se atribuye el demandante, o tal vez contra los herederos de quien haya
posedo, o contra un cesionario del mismo poseedor, o contra un legatario de cuota
que haya entrado a poseer en concurrencia con tal cesionario o con tales
herederos. Se supone que, en este caso, el poseedor o los poseedores niegan al
demandante la calidad de sucesor universal que a ttulo de heredero o de legatario
de cuota se atribuye directamente, o se atribuye como heredero o legatario o
cesionario del heredero o legatario de cuota; calidad en cuya virtud el peticionante
pretende tener, en concurrencia con los demandados, derecho a la sucesin.
(...)
2o Que la accin sea entablada contra el que posee en virtud de una
vocacin sucesoria que, no obstante haber sido calificada por la ley, debe ceder
ante la del demandante. Se supone que un pariente con vocacin virtual (...) ha
entrado a poseer por ausencia o inaccin de un pariente con vocacin actual; o
que un pariente que no es heredero de llamamiento forzoso (...) ha entrado a
poseer por ausencia o inaccin del heredero testamentario. La hiptesis
comprende al Fisco-sucesor.
3o Que la accin sea entablada contra el que posee en virtud de una
vocacin hereditaria suficiente, en lo exterior, pero insuficiente en lo esencial para
mantenerse como tal; o contra sus herederos, o contra sus cesionario y, acaso, en
concurrencia con ste o con aqullos, contra un legatario de cuota. Se supone, y
habr que demostrarlo, que la vocacin del poseedor est viciada de indignidad o
incompatibilidad; o que media un pronunciamiento de desheredacin (...); o que es
nulo el testamento o la disposicin testamentaria que ha creado la vocacin.

4o Contra cualquiera que proceda y se conduzca como sucesor universal,

aun sin precisar su vocacin, y siempre que se resista a reconocer la que se
atribuye al demandante y a permitir que ste obre como sucesor universal. Se
supone, pues, que un extrao se ha apoderado de la herencia. Queda
comprendido en esta hiptesis el caso en que un legatario de cuota extendiera su
ttulo al total de la sucesin o, por lo menos, a una fraccin mayor que la
determinada en el respectivo testamento. La accin en este caso es procedente
contra el que posee como sucesor imiversal aun cuando su posesin no recayera
sino sobre un objeto articular que constituyese, por s mismo, la totalidad del
patrimonio del causante. Y tendra que ser procedente, por extensin, contra quien
sin haber tomado el ttulo de heredero, hubiese recibido los bienes en una calidad
que lo hiciera pasible de indignidad o de desheredacin... (REBORA, 1952, Tomo
Primero: 377-379).
5.

COMPETENCIA PARA CONOCER DE LA ACCIN DE PETICIN DE

HERENCIA Y DE DECLARATORIA DE HEREDERO

En atencin a que la accin de peticin de herencia y de declaratoria de
heredero se tramita como proceso de conocimiento (segn la parte final del art.
664 del C.C.)/ es que la competencia para conocer de dicha accin corresponde a
los Jueces Civiles, pues ello se infiere del primer prrafo del artculo 475 del
Cdigo Procesal Civil.
Por otro lado, en aplicacin del artculo 19 del Cdigo Procesal Civil, en
materia sucesoria es competente el Juez del lugar en donde el causante tuvo su
ltimo domicilio en el pas, siendo dicha competencia improrrogable. El artculo 19
del Cdigo Procesal Civil resulta concordante con el artculo 663 del Cdigo Civil,
que dispone que corresponde al juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo
domicilio en el pas, conocer de los procedimientos no contenciosos y de los juicios
relativos a la sucesin.
6.

VIA PROCEDIMENTAL DE LA ACCIN PETITORIA DE PETICIN

DE HERENCIA Y DE DECLARATORIA DE HEREDERO

La accin petitoria de herencia y de declaratoria de herederos se tramita en
va de proceso de conocimiento. Ello se colige del texto del artculo 664 -parte
final- del Cdigo Civil.
7.

EFECTOS DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA

En cuanto a los efectos de la accin de peticin de herencia, el artculo 666

del Cdigo Civil establece lo siguiente:
El poseedor de buena fe que hubiese enajenado un bien hereditario est
obligado a restituir su precio al heredero y si se le adeudara, se transmitir a este
ltimo el derecho de cobrarlo.
En todos los casos, el poseedor de mala fe est obligado a resarcir al
heredero el valor del bien y de sus frutos y a indemnizarle el perjuicio que le
hubiera ocasionado.
Lohmann Luca de Tena, acerca de los efectos de la accin petitoria de
herencia, hace estas afirmaciones:
En cuanto atae a los efectos subjetivos, es difcil decidir si la petitio
hereditatis favorece slo al accionante o repercute en favor de todos los
coherederos (...).
Cuando se trata de peticin de herencia sensu stricto, es decir, reclamo de
posicin sucesoria contra quien de hecho se comporta como heredero sin serlo, o
sin serlo totalmente, evidentemente acta para s por la totalidad de la herencia o
su cuota parte. Otro tanto puede decirse cuando se alega una pretericin. En
cambio, si el accionante quiere actuar en beneficio de otros coherederos tendr
que premunirse de los necesarios poderes de representacin.
Ahora bien, en cuanto por efecto de la genrica redaccin del artculo (664
del C.C.) el coheredero que ya ostente ttulo firme de tal pretenda la posesin de
los bienes que otro detenta sin ttulo sucesorio, est actuando como copropietario
de bienes y consecuentemente en beneficio de todos los coherederos.

Con referencia a los efectos objetivos, triunfante el heredero verdadero

sobre el aparente habr que examinar la buena o mala fe del segundo y aplicar las
reglas generales posesorias. A lo que sin duda tiene derecho el heredero
verdadero es a que el perdedor que acte como heredero nico o como
coheredero rinda cuentas de su actuacin (LOHMANN LUCA DE TENA, 1995,
Tomo 1:147).
Sobre el particular, Surez Franco ensea lo siguiente:
La sentencia que favorezca al heredero demandante en la accin de
peticin de herencia ocasiona la investidura de dueo de los bienes relictos. Esto
no quiere decir (...) que el representante a ttulo universal vaya a ostentar ante
terceros un dominio superior al que el causante tuviere, pero enfrente de quien le
disput la calidad de heredero, queda revestido de todos los poderes jurdicos del
difunto para el solo efecto de liquidar prcticamente la accin de peticin de
herencia y el verdadero dominio del causante sobre tal o cual especie que integran
la universalidad (...).
Lo anteriormente expuesto es perfectamente lgico si se tiene en cuenta
que la sentencia recae sobre la universalidad de los bienes, la cual, en su
momento, est conformada con los bienes que la integran en cabeza del heredero
vencido y en la forma como los recibi del causante.
Consecuentemente el heredero vencido est obligado a la restitucin de los
bienes que recibi cuando, valindose de su calidad de heredero, impetr su
derecho de tal con relacin a los bienes del causante... (SUAREZ FRANCO,
1989: 355).