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MINISTRIO PBLICO FEDERAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DE UMA DAS


VARAS CVEIS DA 1 SUBSEO JUDICIRIA DO ESTADO DE SO
PAULO.

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pela Procuradora da


Repblica signatria, vem, presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art.
127, caput, da Constituio Federal, no art. 6, XIV, g, da Lei Complementar
75/93, e no art. 5, 1, da Lei 7347/85, propor

AO CIVIL PBLICA,
COM PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA,

em face do CONSELHO REGIONAL DE EDUCAO FSICA DO ESTADO


DE SO PAULO CREF/SP, com sede na Rua Lbero Badar, 377, 27o andar
conj. 20704, CEP. 01009-000, Centro, So Paulo - SP, com base nas razes
de fato e de direito a seguir apresentadas.

I DOS FATOS
A entidade r, com lastro na Lei 9.696/98 e Resoluo
CONFEF 32/2000, vem procedendo cobrana de taxas de anuidades e de
registro dos profissionais (pessoas fsicas e jurdicas) sujeitos inscrio
perante o Conselho Regional de Educao Fsica do Estado de So Paulo
CREF/SP.

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Para o exerccio de 2004, conforme se depreende do teor


da Resoluo CONFEF 65/2003, a ttulo de taxa de anuidade, foi fixado o valor
de R$ 380,00 (trezentos e oitenta reais) para pessoa fsica e R$ 800,00
(oitocentos reais) para pessoa jurdica, alm do valor de R$ 60,00 (sessenta
reais) a ttulo de taxa de registro.
Todavia, a obrigatoriedade de pagamento de tais valores
no possui qualquer amparo legal, o que levou instaurao, perante a
Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo, da Representao n.
1.34.001.006005/2003-53.
Alm de cobrar, ilegalmente, tais taxas, conforme se
demonstrar ao longo desta pea, a entidade r vem majorando, tambm
ilegalmente, os seus valores desde o ano 2000, por meio das Resolues
CONFEF 20/2000, 42/2001, 51/2002 e 65/2003.1
A ttulo de informao, vale mencionar que este Parquet
Federal promoveu contra a entidade r, em maro deste ano, ao civil pblica
com o fim de afastar a exigncia de inscrio e conseqente pagamento de
anuidades dos profissionais de artes marciais, capoeira, dana e ioga, tendo
em vista que tal exigncia lastreava-se em resoluo emanada pelo CONFEF,
sem qualquer supedneo legal.2 Recentemente foi concedida a tutela
antecipada.
Na presente ao, o que se busca o afastamento da
cobrana de taxas a ttulo de registro ou de anuidade, dos profissionais
legalmente sujeitos inscrio no referido Conselho (pessoas fsicas ou
jurdicas), em face da inexistncia de previso legal.

II DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL


Antes da declarao de inconstitucionalidade do caput do
art. 58 e 1o, 2o, 4o, 5o, 6o, 7o e 8o, da Lei 9.649/98 (ADIn 1.717-DF), quando
os conselhos de fiscalizao das profisses tinham personalidade jurdica de
direito privado, o 8o estabelecia que era da Justia Federal a competncia
1

A Resoluo CONFEF 20/2000 fixou, para o exerccio de 2000, o valor da anuidade em R$


120,00, apenas para as pessoas fsicas. A Resoluo CONFEF 42/2001 fixou, para o ano de
2002, o valor de R$ 180,00 para as pessoas fsicas e de R$ 400,00 para as pessoas jurdicas.
O registro, para ambas, foi fixado no valor de R$ 60,00. A Resoluo CONFEF 51/2002 fixou,
para o ano de 2003, o valor de R$ 260,00 para pessoas fsicas e de R$ 600,00 para as
pessoas jurdicas. Por fim, a RESOLUO CONFEF 65/2003 fixou a taxa de anuidade, para o
exerccio de 2004, nos valores mximos de R$ 380,00 para pessoas fsicas e de R$ 800,00
para as pessoas jurdicas. O valor da taxa de registro, para ambas, foi fixado em R$ 60,00.
2
A Ao Civil Pblica em comento tramita perante a 18a Vara Cvel Federal, Autos
2004.61.00.006515-3.
2

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para a apreciao das controvrsias que os envolvessem, no exerccio dos


servios a eles delegados pelo Poder Pblico.
Com a declarao de inconstitucionalidade dos
mencionados dispositivos, os conselhos de fiscalizao das profisses
voltaram a possuir personalidade jurdica de direito pblico (autarquias
federais), o que atrai a competncia da Justia Federal para o julgamento das
lides em que estejam envolvidos, por fora do art. 109, inciso I, da Constituio
Federal. Esse o entendimento da nossa jurisprudncia, notadamente a do E.
Superior Tribunal de Justia, segundo o qual:
RECURSO ESPECIAL. CONSELHO REGIONAL DE CONTABILIDADE.
NATUREZA JURDICA. AUTARQUIA FEDERAL. COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL. RESOLUO DO CONSELHO FEDERAL DE
CONTABILIDADE.
APROVAO
EM
EXAME
DE
SUFICINCIA
PROFISSIONAL PARA REGISTRO NOS CONSELHOS REGIONAIS DE
CONTABILIDADE. EXIGNCIA NO PREVISTA EM LEI. NO CABIMENTO.
"O Superior Tribunal de Justia entende que os Conselhos Regionais de
fiscalizao do exerccio profissional tm natureza jurdica de autarquia federal
e, como tal, atraem a competncia da Justia Federal nos feitos de que
participem (CF/88, Art. 109, IV)" (AGREsp n. 314.237/DF, Rel. Min. Humberto
Gomes de Barros, DJ de 09.06.2003).
(...)
Recurso especial no conhecido
(STJ, 2a Turma, RESP 503918-MT, Proc. 200201688412, Rel. Min. Franciulli
Netto, j. 24/6/2003, v.u., DJU 8/9/2003, p. 311 - Grifamos)3

Ademais, reconhece-se a competncia da Justia Federal


quando cuidar-se de ao promovida pelo Ministrio Pblico Federal. Nesse
sentido j decidiu o Superior Tribunal de Justia (1a Seo, CC 4.927-0-DF,
Proc. 1993/0013202-4, j. 14/9/1993, v.u., Rel. Min. Humberto Gomes de Barros,
DJ 4/10/1993).
Desta feita, a Justia Federal competente para
processar e julgar a presente ao civil pblica.

A esse respeito, ainda: Por se tratarem os conselhos de fiscalizao de profisso de


autarquias federais, a competncia para o processamento e julgamento da presente lide da
Justia Federal, com esteio no art. 109, I, da CF (...) (STJ, 1a Turma, AGRESP 479025-DF,
Proc.: 200201555660, Rel. Min. Francisco Falco, j. 04/09/2003, v.u., DJU 20/10/2003, p. 189)

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III DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL


Trata-se de ao que busca tutela judicial para o livre
exerccio das profisses da rea de Educao Fsica (pessoas fsicas ou
jurdicas), sem a cobrana ilegal de taxas ou anuidades. Este interesse
comum a um grupo determinvel de pessoas ligadas por uma relao jurdicabase: a natureza e o exerccio da atividade profissional, que vm sendo
lesados pela imposio ilegal da entidade r, consubstanciada na mencionada
cobrana. Insere-se, pois, no rol dos direitos coletivos.
Jos Marcelo Menezes Vigliar entende que a principal
caracterstica dos interesses coletivos a indivisibilidade, pois todos os
membros do grupo merecem idntico tratamento. Afirma que no se
conceberia mesmo um tratamento diversificado entre membros de uma mesma
categoria, principalmente quanto quilo que constitusse a essncia da
categoria (Ao Civil Pblica. 3 ed. So Paulo: Atlas, 1999, pp. 52-53).
A indivisibilidade do interesse significa que, uma vez
tutelado o direito de um membro do grupo, automaticamente sero atendidos
os interesses dos outros que se encontrem na mesma situao, j que todos
merecem tratamento unificado.
o que ocorre no presente caso. Todos os profissionais
que desenvolvem atividades relativas Educao Fsica, dos quais so
cobradas taxas, de registro ou anuidade, pelo CREF/SP, em decorrncia das
Resolues CONFEF 32/2000 e 65/2003, tm como objetivo comum o direito
ao livre exerccio de sua profisso (CF, art. 5o, inciso XIII).
Frise-se, ademais, que toda a sociedade tem direito
subjetivo observncia e ao respeito dos direitos previstos na Constituio
Federal. A defesa desses direitos foi atribuda ao Ministrio Pblico, que
exerce, no uso desta prerrogativa, verdadeira funo de fiscalizao dos
poderes pblicos e das entidades pblicas e privadas que executem servios
de relevncia pblica.
O Conselho Regional de Educao Fsica do Estado de
So Paulo, por exercer funo pblica, no uso de competncia delegada pela
Unio Federal, submete-se ao crivo do Ministrio Pblico Federal quando
extravasa os seus limites de atuao e, principalmente, quando viola direito
constitucional.

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Para a defesa de tais direitos, tem o Ministrio Pblico


legitimidade para agir, seja pelo que dispe a Constituio Federal em seus
arts. 127 e 129; seja pelo que dispe a Lei Complementar 75/93, no art. 6o,
inciso VII, alneas a e d.
Alm da mencionada legitimidade para buscar em juzo a
cessao da cobrana indevida das anuidades, tem o Parquet legitimidade
para pleitear a devoluo dos valores pagos indevidamente, que devero ser
executadas em habilitaes individuais, nos moldes permitidos pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor, ou, ainda, em execuo coletiva, a cargo do Ministrio
Pblico. A esse respeito, v., adiante, item V, n. 4.

IV DA LEGITIMIDADE PASSIVA DO CREF/SP


Embora o ato inquinado de ilegal tenha origem no
Conselho Federal de Educao Fsica, situado no Rio de Janeiro, as
providncias concretas ora questionadas vm sendo praticadas pelo Conselho
Regional de Educao Fsica do Estado de So Paulo. Ele que tem cobrado
as taxas de registro e de anuidades dos profissionais inscritos perante a
entidade.
Alm disso, a prpria Resoluo 32/2000, que dispe
sobre o Estatuto do Conselho Federal de Educao Fsica CONFEF,
estabelece que:

Art. 2o (...)
Pargrafo nico - O CONFEF tem personalidade jurdica distinta dos
Conselhos Regionais de Educao Fsica, e de seus registrados.
Art. 4o (...)
Pargrafo nico Os Conselhos Regionais de Educao Fsica, organizados
nos moldes determinados pelo Conselho Federal de Educao Fsica, ao qual
se subordinam, so autnomos, no que se refere administrao de seus
servios, gesto de seus recursos, regime de trabalho e relaes
empregatcias.
Art. 55 (...)
Pargrafo nico Os CREFs tero personalidade jurdica distinta do Conselho
Federal de Educao Fsica.
Art. 61 Alm do disposto nos seus Estatutos, aos CREFs compete:
(...)
VII arrecadar anuidades, taxas, multas e emolumentos na forma que
deliberar o CONFEF. Grifamos.
5

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Considerando-se que a presente ao tem por objeto a


cessao dos atos ilegais supra mencionados - e no a discusso sobre o
contedo, em tese, da Resoluo exsurge a legitimidade passiva do
Conselho Regional de Educao Fsica. Por ser sediado em So Paulo,
exsurge a competncia ratione loci dessa r. Subseo Judiciria.

V DO DIREITO
1. Da violao aos princpios constitucionais do livre exerccio
profissional e da legalidade
O artigo 5, XIII da Constituio estabelece que livre o
exerccio de qualquer trabalho, emprego ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
A significao clara do dispositivo, portanto, que apenas
a lei pode estabelecer restries liberdade de trabalho, sendo que tais
restries s podem se referir a qualificaes profissionais.
Por outro lado, a Constituio Federal, tambm no art. 5o,
positivou, no inciso II, o princpio da legalidade, segundo o qual ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
A competncia legislativa para dispor sobre a
organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de
profisses, privativa da Unio, conforme preceitua o art. 22, inciso XVI, da
Constituio Federal.
A Unio Federal, em relao a determinadas profisses,
delega, por intermdio de lei, o poder-dever de fiscalizao a outras pessoas
jurdicas, criadas por lei especfica para esse fim, como o caso do Conselho
Federal de Educao Fsica.
A Lei 9.696/98, dispe sobre a regulamentao da
Profisso de Educao Fsica e cria os respectivos Conselho Federal e
Conselhos Regionais de Educao Fsica.

A lei to sucinta que cabe sua reproduo integral:

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Art. 1o O exerccio das atividades de Educao Fsica e a designao de


Profissional de Educao Fsica prerrogativa dos profissionais regularmente
registrados nos Conselhos Regionais de Educao Fsica.
Art. 2o Apenas sero inscritos nos quadros dos Conselhos Regionais de
Educao Fsica os seguintes profissionais:
I - os possuidores de diploma obtido em curso de Educao Fsica,
oficialmente autorizado ou reconhecido;
II - os possuidores de diploma em Educao Fsica expedido por instituio de
ensino superior estrangeira, revalidado na forma da legislao em vigor;
III - os que, at a data do incio da vigncia desta Lei, tenham
comprovadamente exercido atividades prprias dos Profissionais de Educao
Fsica, nos termos a serem estabelecidos pelo Conselho Federal de Educao
Fsica.
Art. 3o Compete ao Profissional de Educao Fsica coordenar, planejar,
programar, supervisionar, dinamizar, dirigir, organizar, avaliar e executar
trabalhos, programas, planos e projetos, bem como prestar servios de
auditoria, consultoria e assessoria, realizar treinamentos especializados,
participar de equipes multidisciplinares e interdisciplinares e elaborar informes
tcnicos, cientficos e pedaggicos, todos nas reas de atividades fsicas e do
desporto.
Art. 4o So criados o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Educao
Fsica.
Art. 5o Os primeiros membros efetivos e suplentes do Conselho Federal de
Educao Fsica sero eleitos para um mandato tampo de dois anos, em
reunio das associaes representativas de Profissionais de Educao Fsica,
criadas nos termos da Constituio Federal, com personalidade jurdica
prpria, e das instituies superiores de ensino de Educao Fsica,
oficialmente autorizadas ou reconhecidas, que sero convocadas pela
Federao Brasileira das Associaes dos Profissionais de Educao Fsica FBAPEF, no prazo de at noventa dias aps a promulgao desta Lei.
Art. 6o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Conforme se observa, tal lei no previu, em nenhum de


seus artigos, a possibilidade de cobrana de qualquer valor pecunirio das
pessoas inscritas nos Conselhos Federal ou Regionais de Educao Fsica.
Todavia, o Conselho Federal de Educao Fsica
entendeu possuir atribuio complementar para fixar a cobrana e os valores
de taxas a ttulo de registro e de anuidades, e o fez por meio da Resoluo
CONFEF 32/2000, cujos termos que pertinem presente ao, so os
seguintes:

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Art. 8 - Compete ao Conselho Federal de Educao Fsica:


(...)
XXVIII fixar o valor das contribuies anuais ou anuidades devidas pelos
profissionais de Educao Fsica e pelas pessoas jurdicas, bem como os
preos de servios, taxas e multas, cuja cobrana e execuo constituem
atribuio dos Conselhos Regionais de Educao Fsica;
Art. 22 (...)
Pargrafo nico: O no pagamento da anuidade ser considerado infrao
disciplinar.
Art. 23 Constituem infrao disciplinar:
(...)
V deixar de pagar, pontualmente, ao Conselho, as contribuies a que est
obrigado;
Art. 30 Compete ao Plenrio do CONFEF, por maioria simples dos votos:
(...)
V fixar o valor das anuidades, taxas, emolumentos e multas devidas pelos
profissionais e pelas pessoas jurdicas ao CREF a que estejam jurisdicionados;
Art. 61 Alm do disposto nos seus Estatutos, aos CREFs compete:
(...)
VII arrecadar anuidades, taxas, multas e emolumentos na forma que
deliberar o CONFEF;

Em complementao a tais dispositivos, o CONFEF


baixou as Resolues 20/2000, 42/2001, 51/2002, 65/2003, que fixam os
valores das anuidades para os anos correspondentes. Da anlise de tais
dispositivos verifica-se que, desde 2000, referidos valores vm sendo
majorados: dos R$ 120,00 fixados em 2000, para os R$ 380,00 atuais, para
pessoas fsicas; para as pessoas jurdicas, o valor fixado em 2001 era de R$
400,00, atualmente o valor de R$ 800,00.
Ocorre que, a Resoluo 32/2000, bem como as que dela
decorreram, desbordaram dos limites de regulamentao da lei, in casu, da Lei
9.696/98. Isto porque, os conselhos de fiscalizao das profisses detm
competncia normativa complementar e no inovadora dos limites permitidos
pela lei. Ademais, as anuidades pagas aos conselhos profissionais, conforme
se demonstrar no item seguinte, tm natureza jurdica de tributo e, nessa
medida, sujeitam-se ao respectivo regime legal, tanto para fixao, quanto para
majorao.
Assim, a norma determinada pelo CONFEF e executada
pelo Conselho Regional de Educao Fsica do Estado de So Paulo
(CREF/SP) viola, alm do princpio da legalidade, o da liberdade de exerccio
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profissional, pois os profissionais da Educao Fsica (pessoas fsicas ou


jurdicas), para que possam exercer a profisso sem se sujeitarem prtica de
infrao disciplinar, vm sendo compelidos a custear o pagamento de taxas
fixadas e majoradas sem o devido amparo legal.

2. Da natureza jurdica das anuidades devidas aos conselhos de


fiscalizao das profisses

Preceitua o caput do art. 149, da Constituio Federal que


compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no
domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como
instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts.
146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6., relativamente s
contribuies a que alude o dispositivo. No pargrafo nico, dispe que os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir contribuio, cobrada de
seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, de sistemas de previdncia e
assistncia social.

Por seu turno, determina o art. 150 que: sem prejuzo de


outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios: I exigir ou aumentar tributo sem lei que o
estabelea; (...); III cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes
do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; b) no mesmo
exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou;
(...).
Vale salientar que, a investida do Estado contra o bolso
do cidado pressupe a observncia rigorosa de uma srie de requisitos e
princpios, a maioria deles com fundamento constitucional (princpio da
legalidade, princpio da anterioridade, princpio da irretroatividade, entre
outros).
Ademais, a ilicitude da cobrana/majorao das
anuidades independe de sua natureza jurdica: sem lei no pode o ru,
especialmente se considerada que sua atuao decorre de delegao estatal,
investir contra o bolso do profissional sujeito sua fiscalizao.
De acordo com Roque Antnio Carrazza4, inequvoca a
natureza jurdica tributria da exao cobrada pelos Conselhos Profissionais,
pois ... as contribuies de interesse das categorias profissionais ou econmicas,
como instrumento de sua atuao nas respectivas reas destinam-se a custear
entidades (pessoas jurdicas de direito pblico ou privado) que tm por escopo
4

CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 7 ed. So Paulo:


Malheiros, 1995.
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fiscalizar e regular o exerccio de determinadas atividades profissionais ou
econmicas, bem como representar, coletiva ou individualmente, categorias
profissionais, defendendo seus interesses.(...). Tais contribuies tambm so tributos
(revestindo, normalmente, a natureza de imposto), devendo, destarte, ser institudas
ou aumentadas por meio de lei ordinria, sempre obedecido o regime jurdico
tributrio.

Ao discorrer sobre o princpio da legalidade com relao


ao tema, Geraldo Ataliba lecionava que (...) pode a lei estabelecer contribuies
aos advogados, mdicos, engenheiros, etc, para sustentao financeira de suas
autarquias corporativas, tutelares dessas profisses.5. Ademais, a circunstncia de
querer a lei federal financiar certas finalidades, mediante contribuio, no significa
que possa descaracterizar ou violar as principais regras constitucionais que aos
impostos so aplicveis. (...)6. Desse modo s contribuies aplica-se, na sua
inteireza o princpio da estrita legalidade.7

Nesse sentido vm decidindo os nossos tribunais:


ADMINISTRATIVO. CONSELHO REGIONAL DE EDUCAO FSICA.
INSCRIO DE PESSOA JURDICA.
- Registro para fiscalizao no se confunde com inscrio para legtimo
exerccio profissional, relacionada com pagamento de anuidade.
- A Lei 9.696/98 no prev a inscrio nem a contribuio de pessoas jurdicas
nos Conselhos Regionais de Educao Fsica.
- O Estatuto do CONFEF no substitui mandamento legal.
(TRF 4a Regio, 4a Turma, MAS 81406-PR, Proc. 200270000002974, Rel. Juiz
Alcides Vettorazzi, j. 9/4/2003, v.u., DJU 16/4/2003, p. 192). Grifamos.
CONSELHO REGIONAL DE CONTABILIDADE. ANUIDADE. MAJORAO
POR MEIO DE RESOLUO. ILEGALIDADE.
1. Em sendo a anuidade tributo da espcie taxa, deve obedecer o princpio da
legalidade, somente podendo ser alterado por lei, e no, por resoluo do
conselho. 2. Precedentes desta Corte. 3. Apelao improvida.
(TRF 4a Regio, 4a Turma, AC 9504555497/RS, Rel. Juiz Jos Luiz B.
Germano da Silva, v.u., DJ 28/10/98, p. 377)
MANDADO DE SEGURANA. CONTRIBUIO SOCIAL. CONSELHO
REGIONAL DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. ANUIDADE. NATUREZA
JURDICA. FIXAO. PRINCPIO DA RESERVA LEGAL.
1. A contribuio social devida aos conselhos regionais de fiscalizao
profissional tem natureza tributria art. 149, da CF/88). Precedentes do
tribunal. 2. O valor dessa contribuio no pode ser fixado por simples
Resoluo, em respeito ao princpio da reserva legal insculpido no art. 150, I, a
Constituio Federal. 3. Apelao e remessa oficial desprovidas.
(TRF 1a Regio, 6a Turma, AMS 01000323763/MG, Rel. Juiz Souza Prudente,
v.u., DJU 7/2/02, p. 203)

ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria. So Paulo: Malheiros, 1995. p.180.


Op. cit. p. 182.
7
Op. cit. p. 175.
6

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Processual civil. Ao civil pblica. Resoluo n 583/99 do COFECI.
Anuidades. Fixao do valor. Liminar. Ausncia de requisitos. Inidoneidade da
via eleita. (...) V A natureza da obrigao de cunho tributrio, consoante
regime jurdico ao qual est submetida.
(TRF 3a Regio, 3a Turma, AG, Proc. 199903000041706/SP, Rel. Juza Ceclia
Marcondes, v.u., DJU 20/10/99, p. 163)

Tambm o Supremo Tribunal Federal j se pronunciou


sobre o tema, ao julgar o Recurso Extraordinrio 138.284, em julho de 1992.
Entendeu-se que as anuidades possuem natureza tributria, tanto que
estariam sujeitas ao princpio da anterioridade. Do voto do Relator, Ministro
Carlos Velloso, extrai-se a seguinte passagem:
As contribuies de interveno no domnio econmico (art. 149), como as
contribuies do IAA, do IBC esto sujeitas ao princpio da anterioridade. As
corporativas (art. 149), cobradas por exemplo, pela OAB, pelos Conselhos de
Fiscalizao de profisses liberais e pelos sindicados (contribuio sindical)
esto sujeitas, tambm, ao princpio da anterioridade.

Cumpre ressaltar, por relevante, que o 4o, do art. 58, da


Lei 9.649/98, estabelecia que: os conselhos de fiscalizao de profisses
regulamentadas so autorizados a fixar, cobrar e executar as contribuies
anuais devidas por pessoas fsicas ou jurdicas, bem como preos de servios
e multas, que constituiro receitas prprias, considerando-se ttulo executivo
extrajudicial a certido relativa aos crditos decorrentes. Todavia, referido
dispositivo, juntamente com o caput do artigo e seus 1o, 2o, 5o, 6o, 7o e 8o
foram declarados inconstitucionais pelo E. Supremo Tribunal Federal, no
bojo da ADIn 1.717-DF.
Desse modo, inexiste dispositivo legal que permita a
cobrana/majorao de anuidades ou quaisquer outras taxas por parte da
entidade r. Nessa medida, os arts. 8o, XXVIII; 30, V e 61, VII, da Resoluo
CONFEF 32/2000, bem como a Resoluo 65/2003, porque dela
decorrente, no podem ser aplicadas, em face de sua ilegalidade e
inconstitucionalidade.

3. Da legalidade como legitimao democrtica


Mesmo que se considere que as mencionadas taxas j
cobradas e as que o ru pretende cobrar no se sujeitam ao regime tributrio,
subsiste a vedao decorrente do princpio da legalidade inserido no artigo 5o,
inciso II, da Constituio Federal.

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A fixao e a cobrana das anuidades e outras taxas, ora


impugnadas, poderiam ter sido includas pela lei que criou os Conselhos
Federal e Regionais de Educao Fsica (Lei 9.696/98). Contudo, o legislador
no o fez.
No se ignora que a arrecadao de tais valores condiz
com a sade financeira da entidade. Todavia, o espao prprio para a sua
fixao e regulao o Congresso Nacional. Este o papel do princpio da
legalidade. L, os representantes do povo podero ponderar sobre as
conseqncias de sua deciso, pensar regras, estabelecer excees... No se
trata, portanto, de deciso que possa ser tomada pela maioria simples do
Plenrio de um Conselho de Fiscalizao Profissional (Resoluo CONFEF
32/2000, art. 30, inciso V). Falta-lhe legitimidade para tanto!
Desta feita, sem prvia autorizao legal, carece de
fundamento jurdico qualquer investida do ru contra os profissionais da
Educao Fsica. Alm disso, no existe poder de polcia sem prvia e
especfica previso em lei.

4. A devoluo dos valores pagos indevidamente

A presente ao visa, ainda, se julgada procedente, servir


como ttulo judicial para a devoluo das importncias pagas indevidamente.
Tal dano foi experimentado por milhares de profissionais sendo que, referido
interesse, obviamente, divisvel entre os profissionais que efetuaram tais
pagamentos indevidos; alm disso, facilmente calculvel, bastando que os
interessados apresentem os respectivos comprovantes de pagamento. A
devoluo das importncia pagas, portanto, insere-se na categoria dos
interesses individuais homogneos.
Logo, aplica-se o disposto nos artigos 98, 99 e 100 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo os quais a execuo das
indenizaes individuais ser feita por meio de habilitaes, tambm
individuais, por cada interessado, para as quais o Ministrio Pblico no tem
legitimidade. O Ministrio Pblico atuar na execuo da devoluo dos
valores pagos indevidamente, apenas na hiptese do art. 100, que passamos a
transcrever in verbis:
Art. 100. Decorrido o prazo de 1 (um) ano sem habilitao de interessados em
nmero compatvel com a gravidade do dano, podero os legitimados do art.
82 promover a liquidao e execuo da indenizao devida.
Pargrafo nico. O produto da indenizada devida reverter para o Fundo criado
pela L 7.347, de 24 de julho de 1985.
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Tendo em vista que o Ministrio Pblico um dos


legitimados mencionados no art. 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
nada impede que venha a pleitear na presente ao a devoluo dos valores
pagos indevidamente, no a ttulo de habilitaes individuais, mas a ttulo de
garantia de que a sentena, em caso de procedncia, venha a servir como
ttulo judicial, ou, ainda, para promover a execuo de valores para o Fundo de
Defesa dos Direitos Difusos Lesados.
Nem se alegue que a devoluo dos valores pagos
indevidamente no encerra relevante interesse social. Repetimos: no estamos
a pleitear indenizaes individuais, estas sero decorrncia lgica de toda ao
civil pblica que resvale em danos individualmente sofridos, e passveis de
quantificao, tanto que o Cdigo de Defesa do Consumidor inovou para
admitir tal tipo de execuo (arts. 98, 99 e 100), com o fim de garantir maior
efetividade s decises judiciais. Frise-se, a propsito, que a efetividade e a
celeridade da prestao jurisdicional constitui, atualmente, o norte de todo o
sistema processual civil; no o outro o esprito das recentes reformas
processuais!
A natureza eminentemente social aqui patente, revela-se
na necessidade urgente de se obstar a cobrana indevida de valores de
centenas de milhares de profissionais, bem como na dificuldade de atuao de
outros milhares que no conseguem acesso ao trabalho por no terem
condies de arcar com as altas taxas cobradas e majoradas, sem critrio e
sem lei.
Considerando, ento, que a admisso de habilitaes
individuais expediente previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor, o
interesse social vislumbrado, no mnimo, em se evitar a corrida ao Poder
Judicirio, com aes individuais de conhecimento, para repetio do indbito,
o que geraria acmulo desnecessrio de feitos, alm do risco de decises
conflitantes.
Finalmente, vale frisar que a jurisprudncia e a doutrina j
evoluram no sentido de que as disposies do Cdigo de Defesa do
Consumidor, relativas a aes civis pblicas e coletivas, no se aplicam
apenas s relaes de consumo, mas formam um sistema integrado com o
Cdigo de Processo Civil e a Lei 7.347/85, para disciplinar toda e qualquer
ao civil pblica. Veja-se, a propsito, a lio de Motauri Ciocchetti de Souza:
(...) a parte processual do Cdigo de Defesa do Consumidor compe, com a
Lei 7.347/1985, o que podemos chamar de sistema da ao civil pblica.
Com efeito, enquanto os princpios procedimentais trazidos, v.g., pelo Estatuto
da Criana e do Adolescente so prevalentes na defesa dos interesses por ele
retratados comportando a aplicao dos dispositivos insertos na Lei
7.347/1985 de forma subsidiria, com os efeitos de tal decorrentes entre a
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parte processual do Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei da Ao civil
Pblico vige autntica relao de reciprocidade, de interao, merc do
disposto em seus arts. 90 e 21, respectivamente.8

Presente, pois, a legitimidade do Ministrio Pblico para


se buscar em juzo a cessao da cobrana indevida, bem como para se
pleitear a devoluo dos valores pagos indevidamente, a serem executados em
habilitaes individuais9, que no ficaro a cargo deste Ministrio Pblico
Federal; ou, em execuo coletiva, sob a nossa responsabilidade.

VI DA NECESSIDADE DE ANTECIPAO DA TUTELA


H dano coletivo na continuidade das cobranas
perpetradas pela entidade r, pois atinge todos os profissionais de Educao
Fsica sujeitos sua fiscalizao.
O dano irreparvel ou de difcil reparao revela-se na
possibilidade de se obstar o livre exerccio da profisso da rea da Educao
Fsica, na medida em que o seu inadimplemento implica a prtica de infrao
disciplinar, sujeita aplicao de penalidades pelo Conselho.
A plausibilidade do pedido exsurge do ferimento de
garantias fundamentais e de princpios constitucionais (legalidade e liberdade
de trabalho). A verossimilhana da alegao resulta da argumentao ora
trazida, bem como da solicitao de providncias junto ao Ministrio Pblico
Federal,
que
deu
ensejo
instaurao
da
Representao
n
o
1.34.001.006005/2003-53, em trmite perante a Banca I, do 4 Ofcio da Tutela
Coletiva.
Assim, presentes os requisitos do art. 273, caput e inciso
I, do Cdigo de Processo Civil, a antecipao dos efeitos da tutela, para que o
Conselho Regional de Educao Fsica do Estado de So Paulo abstenha-se
de cobrar, dos profissionais da Educao Fsica (pessoas fsicas ou jurdicas),
8

Ao Civil Pblica (Competncia e Efeitos da Coisa Julgada). So Paulo: Malheiros Editores


Ltda., 2003, p. 43.
Tais habilitaes ocorrem em procedimento que deve primar pela simplicidade e no implicam
em se onerar esta ao principal, pois no se exige que elas se dem nos autos principais ou
suplementares, nem por carta de sentena (execuo provisria). As execues individuais
dar-se-o em face do devedor, no domiclio de cada credor, apenas com base em certido da
sentena condenatria em ao civil pblica. o ensinamento de Ada Pelegrini GRINOVER,
Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto, p. 689.
9

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qualquer valor a ttulo de taxas ou anuidades, determinando-se ao referido


Conselho que adote as providncias que se fizerem necessrias para a ampla
divulgao da tutela antecipada que aqui se pleiteia, caso concedida, como
medida que se impe e que se ora requer.

VII DO PEDIDO
Diante das consideraes apresentadas, o Ministrio
Pblico Federal requer, liminarmente, antes da citao do ru, mas aps a
concesso do prazo de 72 horas previsto no art. 2o, da Lei 8.437/92, o
deferimento de tutela antecipada consistente em impor ao ru a seguinte
obrigao, sob pena de pagamento de multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais),
por infrao, sem prejuzo da prtica do crime de desobedincia (art. 330 do
Cdigo Penal):
-

no cobrar ou realizar qualquer ato tendente a receber


valores a ttulo de taxa de anuidades obrigatrias
como condicionantes para o registro ou outro ttulo dos
profissionais da Educao Fsica (pessoas fsicas ou
jurdicas).

A ttulo de provimento definitivo requer seja o presente


pedido julgado procedente confirmando-se, por sentena, a tutela requerida
liminarmente, para o fim de condenar o ru em obrigao de no fazer,
consistente em se abster de cobrar, dos profissionais da Educao Fsica
(pessoas fsicas ou jurdicas), qualquer valor a ttulo de taxas ou anuidades
obrigatrias como condicionantes para o registro profissional, bem como para
condenar o ru a devolver as importncias recebidas indevidamente, aps
regular execuo de sentena, nos moldes previstos nos artigo 98, 99 e 100 da
Lei 8.078/90;
Requer ainda:
a) a citao do ru para, querendo, responder aos termos
da presente ao coletiva, sob pena de revelia;
b) a imposio de multa no valor de R$ 15.000,00 (quinze
mil reais), cada vez que houver infrao ao quanto decidido, sem prejuzo da
prtica do crime de desobedincia (art. 330 do Cdigo Penal);
c) a publicao, em rgo oficial, do edital referido pelo
artigo 94 da Lei 8.078/90, a fim de que os interessados possam intervir no
processo como litisconsortes;
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d) em caso de procedncia, a publicao, em rgo


oficial, do edital referido pelo artigo 94 da Lei 8.078/90, a fim de que os
interessados possam se habilitar individualmente, fixando-se o incio do prazo
previsto no art. 100 da Lei 8.078/90;
e) a condenao do ru no pagamento de custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios a serem revertidos em favor
da Unio.

VIII DO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE


Por tratar-se de questo exclusivamente de direito, o
Ministrio Pblico Federal apresenta, com esta pea inicial, cpia das principais
peas da Representao 1.34.001.006005/2003-53 e, por inexistirem outras
provas a serem indicadas, requer, desde j, o julgamento antecipado da lide.

IX DO VALOR DA CAUSA
D causa o valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil
reais).
So Paulo, 22 de junho de 2.004.

Eugnia Augusta Gonzaga Fvero


PROCURADORA DA REPBLICA

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